Nuevas alas para proyectos empresariales El sueo de crear una empresa ya no pasa por llegar a acuerdo con potenciales

socios. Los proyectos unipersonales pueden adquirir vida bajo la figura de la empresa individual, colocando en cauces separados la evolucin de los negocios y el patrimonio personal. Histricamente, para constituir una empresa, la ley chilena exiga la concurrencia de al menos dos partes los socios dispuestos a llevar adelante en conjunto su operacin. Quienes deseaban actuar sin socios tenan como nico camino la figura del Empresario Individual. Si bien podan utilizar ciertas formas de asociatividad para potenciar sus negocios, como los contratos de abastecimiento, joint ventures, cuentas en participacin y otras, enfrentaban la gran desventaja de que, en el evento de un quebrantamiento econmico, exponan todo su patrimonio frente a los acreedores, afectando directamente incluso a su familia. Un cambio importante en esta materia fue la promulgacin, el 11 de febrero de 2003, de la ley N19.857 sobre Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, EIRL, que abre a las personas naturales la posibilidad de constituirse en empresas sin socios. Con la creacin de este ente jurdico separado, la responsabilidad patrimonial se limita a los bienes del negocio, sin tocar los personales, generando todo un nuevo escenario de desarrollo, especialmente para pequeos empresarios. Sin embargo, la ley tiene tambin ciertas reas oscuras que urge aclarar, para que sea verdaderamente funcional al propsito de facilitar la generacin de nuevas actividades. Quizs tales indefiniciones o algunas restricciones de la ley abordadas en recuadro, sean parte de los motivos por los que el uso de esta frmula no ha tenido precisamente un boom. Durante sus primeros cuatro meses de vigencia, slo se formalizaron algo ms de trescientas empresas individuales, un avance lento en el contexto de las ms de treinta mil sociedades que se forman anualmente. Separacin de patrimonios

Uno de los aspectos ms positivos del otorgamiento de personalidad jurdica a la empresa individual es que los bienes personales del propietario se separan de su actividad empresarial. Con ello se logra el propsito de no afectarlos en el caso de insolvencia de la empresa. Pero, cuidado, tambin hay excepciones importantes que deben tenerse presentes (ver recuadro). Las empresas individuales pueden realizar toda clase de actividades y desarrollar los giros que deseen, con la sola limitacin de que en el objeto est debidamente descrita la actividad econmica que constituir el giro de la empresa y el ramo o rubro especfico dentro del cual se desempear. Amplias facultades

Son actos de la empresa los ejecutados bajo el nombre de ella por su administrador, quien la representa judicial y extrajudicialmente para el cumplimiento del objeto, con todas las facultades

de administracin y disposicin. Se puede designar un gerente general, quien tendr todas las facultades del administrador excepto las que expresamente sean excluidas, mediante escritura pblica inscrita en el Registro de Comercio del domicilio de la empresa y anotadas al margen de la inscripcin estatutaria. Esta norma es muy importante y novedosa ya que, como se aprecia, el gerente o administrador tiene todas las facultades, excepto las que se excluyan expresamente por escrito. Con ello hay bastante ahorro de pginas y pginas de escrituras detallando las facultades, como ocurre en las sociedades. El titular de la empresa individual tambin puede conferir mandatos generales o especiales para actuar a nombre de la empresa, debiendo expresarlos en una escritura pblica, con la correspondiente inscripcin y anotacin.

Requisitos legales para la constitucin de la EIRL

Toda persona natural, chilena o extranjera, puede constituir este tipo de empresa. Quienes no tienen residencia ni domicilio en el territorio nacional deben, obligadamente, designar uno o ms representantes que puedan acreditar domicilio en Chile. Con un tratamiento similar al de las sociedades de personas, en la escritura de constitucin de la EIRL se debe detallar: El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del empresario. El nombre de la empresa, que debe contener, al menos, el nombre y apellido del constituyente, pudiendo tener tambin un nombre de fantasa, sumado al de las actividades econmicas que constituirn el objeto o el giro de la empresa y concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad limitada o la abreviatura E.I.R.L.. El monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicacin de si se aporta en dinero o en especies y, en este ltimo caso, el valor que les asigna. La actividad econmica que constituir el objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro especfico en el cual se desempear. El domicilio de la empresa y su plazo de duracin, sin perjuicio de su prrroga. Si nada se dice, se entender que su duracin es indefinida. Un extracto de la escritura pblica, autorizado por el notario que la otorg, debe ser inscrito en el Registro de Comercio del domicilio de la empresa y publicado por una vez en el Diario Oficial, dentro de los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura. El extracto deber contener un resumen de las informacin sealada en los puntos anteriores. La omisin de alguna de esas solemnidades tiene como consecuencia la nulidad de la constitucin, ante lo cual el titular deber responder personal e ilimitadamente de las obligaciones contradas en el giro de la empresa. No obstante, las imperfecciones legales de la constitucin pueden ser saneadas, es decir, corregidas, de acuerdo a las normas que rigen a las sociedades. Trmino La a) b) c) d) Por Por el el empresa individual Por cumplimiento aporte del del capital de de responsabilidad voluntad plazo de Por previsto la en empresa limitada la termina del el acto a de una individual en los empresa siguientes casos: empresario. constitucin. sociedad. quiebra.

e) Por la muerte del titular. Los herederos pueden designar de comn acuerdo a un gerente para

continuar el giro de la empresa hasta por el plazo de un ao, al cabo del cual termina la responsabilidad limitada. La ley tambin ha impuesto formalidades para la terminacin, exigiendo escritura pblica, junto con su inscripcin y publicacin. Tratamiento tributario de las EIRL

Las EIRL son contribuyentes persona jurdica, con las caractersticas propias que les otorga la Ley N 19.857 que las cre. Deben inscribirse en el Rol Unico Tributario, RUT, asignndoles el Servicio de Impuestos Internos un nmero que, inicialmente, est comprendido entre el 52.000.000 y el 52.999.999. Las EIRL pueden iniciar negocios o desarrollar labores que generen rentas gravadas en la Primera Categora, por lo cual deben presentar al SII, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de inicio de sus actividades, una declaracin jurada sobre dicha iniciacin. Ley de Renta. En materias tributarias, a las EIRL les son aplicables las mismas disposiciones que rigen para las sociedades comerciales de responsabilidad limitada. Como norma general, estn obligadas a llevar contabilidad completa y balance para acreditar la renta efectiva proveniente de sus actividades, con la sola excepcin de las EIRL dedicadas a actividades agrcolas, mineras y de transporte, que pueden acogerse a las normas de la renta presunta de acuerdo a los requisitos establecidos para ello. Tambin en los casos que fija la ley pueden llevar contabilidad simplificada, aplicndoseles las normas del denominado 14 bis, esto es, el pago de tributos totales a la renta en el momento de los retiros. Impuestos de Primera Categora

Las EIRL estn afectas al Impuesto de Primera Categora, aplicado sobre las rentas efectivas (acreditadas mediante contabilidad completa, simplificada o renta presunta), con una tasa de 16,5% para el ao comercial 2003 y de 17% en el ao comercial 2004 y siguientes. En el caso de las rentas de Primera Categora determinadas mediante contabilidad completa, el titular de la empresa queda sujeto al sistema de tributacin basado en retiros establecido en el artculo 14, letra A), de la Ley de la Renta, el que seala que la persona natural slo se afectar con los Impuestos Global Complementario o Adicional, segn sea su domicilio o residencia, por los retiros de las utilidades tributables que efecte de su empresa individual. Estos mismos impuestos personales son aplicados al propietario por los gastos rechazados que genere la EIRL. Asimismo, se consideran retiros a favor del propietario o titular todos aquellos beneficios derivados del uso o goce de bienes del activo de la empresa individual (artculo 21 de la Ley de Renta). Si la EIRL determina su renta efectiva de Primera Categora mediante contabilidad simplificada, el titular tributa con los impuestos Global Complementario o Adicional en el mismo perodo o ao en que tales rentas son percibidas o devengadas. Si la empresa individual est acogida a un rgimen de renta presunta, debe tributar sobre la totalidad de las rentas presuntas determinadas y su titular deber pagar los impuestos personales, pues dichas rentas se entienden retiradas.Otras obligaciones tributarias. Las EIRL que acreditan renta mediante contabilidad completa, estn obligadas a llevar el Registro del Fondo de Utilidades Tributables (FUT). Esta entidad podr asignar un sueldo patronal al propietario o titular de la empresa. Asimismo, a las EIRL les son aplicables las normas de reinversin de utilidades

establecidas en la Ley de la Renta, artculo 14, Letra A), N 1, c). IVA. En el caso de la constitucin, ampliacin o modificacin de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, los aportes y otras transferencias de dominio de bienes corporales muebles que efecte el titular, en el caso de que tenga el carcter de vendedor, se encuentran afectos a IVA. Asimismo, lo est el aporte que haga de su establecimiento de comercio u otras universalidades que mantenga, que comprendan o recaigan sobre bienes corporales inmuebles del giro de una empresa constructora. Reorganizacin empresarial

Las empresas individuales pueden tambin evolucionar hacia una sociedad o, en el caso contrario, nacer a partir de una forma societaria. En la primera situacin transformacin de una empresa individual de responsabilidad limitada en una sociedad de cualquier tipo basta con que se cumplan los requisitos y formalidades que establece el estatuto jurdico de la sociedad en la cual se transforma. Al revs, cualquier sociedad puede ser transformada en empresa individual de responsabilidad limitada si las acciones, derechos o participaciones en su capital se renen en manos de una sola persona, debiendo simplemente su propietario cumplir con las formalidades de constitucin establecidas en la ley. Un requisito es que la escritura pblica respectiva, en la que constar la individualizacin de la sociedad que se transforma, sea extendida dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que se produjo la referida concentracin accionaria. El extracto correspondiente debe ser inscrito y publicado dentro del trmino establecido en la ley. Este caso es novedoso y tiene, como se indica ms adelante, importantes efectos tributarios.

Responsabilidad limitada o total

Un factor relevante de la empresa individual es que responde por las obligaciones contradas dentro de su giro exclusivamente con los bienes de la propia empresa, y la responsabilidad que el empresario cubre con su patrimonio personal alcanza slo al pago efectivo del aporte de capital que se haya comprometido a realizar. Sin embargo, hay que tener especial claridad respecto de aquellas situaciones en que la responsabilidad es total, debiendo el titular responder ilimitadamente con sus bienes. Esto ocurre entre otros en los siguientes casos: Para pagar las obligaciones derivadas de actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa. Para cumplir las obligaciones emanadas de actos y contratos ejecutados sin el nombre o representacin de la empresa. Si la empresa celebra actos o contratos simulados, oculta sus bienes o reconoce deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato. Si el titular percibe rentas de la empresa que no guarden relacin con la importancia de su giro, o efecta retiros que no correspondan a utilidades lquidas y realizables que pueda percibir. Si la empresa es declarada en quiebra culpable o fraudulenta. Tambin se da la situacin inversa, esto es, los acreedores personales del titular no tienen accin sobre los bienes de la empresa, salvo en la liquidacin, en cuyo caso slo pueden optar por los beneficios o utilidades de empresa que correspondan al titular y sobre el remanente una vez

pagados los acreedores de la empresa. Destacamos el resguardo importante que establece la ley respecto de los actos y contratos que el titular celebre con su patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, y con el patrimonio de la empresa, por la otra. En este ltimo caso, se exige que ellos sean por escrito, debiendo, adems, anotarse al margen de la inscripcin del estatuto dentro del plazo de sesenta das contados desde su otorgamiento. La sancin a los contratos simulados es grave, pues tiene pena de crcel. Impuestos en la conversin de un Empresario Individual de la Ley de Renta en una EIRL. En esta materia hay que tener en consideracin lo siguiente: Las utilidades traspasadas a la empresa individual no son consideradas como retiros de su propietario sino como reinversin en la empresa unipersonal. Por tanto, mientras no sean efectivamente retiradas por su titular, no estn afectas a los impuestos Global Complementario o Adicional. No hay obligacin de dar aviso de trmino de giro cuando la EIRL que se crea se hace responsable solidariamente, en la respectiva escritura social, de todos los impuestos adeudados por el empresario individual relativos a su giro o actividad. No obstante, y siguiendo la regla general, las empresas que se disuelven o desaparecen deben efectuar un balance de trmino de giro a la fecha de su extincin, y las EIRL que se creen, deben pagar los correspondientes impuestos de la Ley de Renta. Los crditos tributarios que existen a favor del empresario individual, como por ejemplo el PPM, prdidas tributarias de arrastre, etc., no pueden ser traspasados a las EIRL pues, siguiendo el principio fijado por el Servicio de Impuestos Internos, dichos crditos slo deben ser recuperados por la persona que los gener, y que no es el caso de la EIRL. Otro tanto ocurre en materia de Ley de IVA. El remanente de crdito fiscal que pudiera mantener el contribuyente que se convierte, no podr ser traspasado a la EIRL que se constituye, precisamente porque se trata de personas distintas. La transferencia de los bienes del giro del negocio, bienes del activo realizable y materias primas o insumos no utilizados en el proceso productivo, que con motivo de la conversin realice el empresario individual a la EIRL, se encuentra gravada con IVA, puesto que en la situacin se configura el hecho gravado establecido en el artculo 8 , letra b), del D.L. N 825. Por otro lado, el aporte de los bienes del activo fijo que se realice en la conversin ser gravado con el IVA si se verifica el hecho gravado, esto es, la venta del mismo dentro de un perodo determinado. Transformacin de una EIRL en sociedad de cualquier clase. Es importante destacar que, al subsistir la personalidad jurdica de la entidad, el contribuyente sigue siendo el mismo, puesto que la reforma del contrato social o estatutos slo cambia el tipo de empresa (su organizacin legal). Por tanto, al existir el mismo contribuyente, todos los crditos tributarios que la EIRL tena a su favor (PPM, prdidas tributarias y otros), pueden ser usados. Igual es el caso de las utilidades retenidas en el Registro FUT, las cuales no se entienden retiradas por el propietario o titular sino que continan reinvertidas en la sociedad. Lo anteriormente expuesto se aplica tambin en el caso de una sociedad que se transforma en una EIRL como consecuencia de reunirse en una sola persona las acciones, derechos o participacin en

su capital. En cuanto al IVA, el remanente de crdito fiscal que mantenga la empresa individual al transformarse, es traspasado a la sociedad que se crea, pues se trata del mismo contribuyente. Del mismo modo, el traspaso de los activos de la EIRL no est afecto a IVA, puesto que no se produce una enajenacin. En la situacin inversa, es decir, en la transformacin de una sociedad en una EIRL, el efecto es igual. Fusin y divisin de una EIRL. Se aplican las mismas normas que para las sociedades. Debe tenerse presente que, si de la fusin o divisin nace un nuevo ente jurdico, no se podr traspasar a ste ninguno de los crditos tributarios que tena a su favor la EIRL, debido a que dichos crditos tienen el carcter de personalsimos y en virtud de ello slo pueden ser recuperados por la empresa que los gener. En lo que respecta al IVA, no existe hecho gravado en este tipo de cambios, en razn a que el aporte no consiste en bienes corporales muebles o derechos reales constituidos sobre ellos, sino en el derecho personal que le corresponde al propietario de la EIRL de fusionarla o dividirla. Esto, sin embargo, slo en la medida en que, con ocasin de la fusin o divisin, no se transfiera un patrimonio mayor que el originalmente existente en la empresa individual. Por otra parte, el remanente de crdito fiscal acumulado por la empresa original no puede ser aprovechado por su continuadora resultante de la fusin o divisin, pues se trata de personas jurdicas diferentes y, como se ha dicho, el crdito fiscal del IVA no se puede ceder, transferir ni transmitir.

Zonas oscuras
Hay muchos vacos o disposiciones que admiten ms de una interpretacin en la ley de las EIRL. Que estas normas oscuras sean rpidamente esclarecidas es un requisito urgente para el xito y multiplicacin de las empresas unipersonales. En las prximas lneas revisaremos algunos casos, con su solucin o slo como una advertencia de posibles problemas al lector. Separacin de los patrimonios del titular y de la empresa: la ley ha tratado de mantener el principio de no permitir a los acreedores del giro dirigirse en contra de los bienes del titular y, viceversa, de impedir a los acreedores personales del titular ir en contra de los bienes del giro. Sin embargo, esto admite varias excepciones de importancia. El primer caso se plantea respecto del objeto social. En el acto constitutivo se debe establecer la actividad econmica que constituir el objeto o giro de la empresa y el rubro especfico en el que se desempear. La interrogante que surge es con qu grado de detalle debe especificarse el objeto, puesto que los actos y contratos que se realicen fuera de dicho objeto obligan al empresario asumir la responsabilidad ilimitada, esto es, incluyendo en ella sus bienes personales. En consecuencia, se advierte aqu la necesidad de admitir un objeto ms amplio, de manera de no limitar la flexibilidad para llevar adelante los negocios. Otro aspecto que requiere atencin es la responsabilidad que asume el empresario por las obligaciones de la sociedad cuando no ha dado cumplimiento al entero del capital y hace retiros

en exceso de las utilidades lquidas y realizables . Al efecto, la ley lo sanciona tambin con la responsabilidad personal e ilimitada, lo que no ocurre con los socios en sociedades de personas. En cuanto a la responsabilidad de la empresa, es necesario insistir que se obliga en la medida que el titular o su administrador acta en su nombre y representacin. Por consiguiente, quedan excluidas de la responsabilidad de la entidad las obligaciones en el mbito delictual y cuasidelictual civil, las que slo seran perseguibles sobre el patrimonio del titular. Las utilidades son, de acuerdo a la ley, patrimonio del titular y no de la empresa , lo que trae una consecuencia importante: las ganancias no pueden ser perseguidas en la sociedad por los acreedores. No obstante, falta sealar explcitamente que estas utilidades pertenecen al titular, an cuando no las haya retirado, lo cual y manteniendo la lnea tradicional, deja a resguardo el patrimonio de ste. El titular de la empresa es sancionado con la responsabilidad ilimitada en el caso de que retire utilidades que no sean realizables. Pero este ltimo trmino no se aclara en la ley. A nuestro parecer, debe interpretarse como utilidades no efectivas. Tampoco existe claridad de si se trata de utilidad financiera o tributaria. Al diferir en este concepto y hacer uso equivocado de una de ellas, el titular se hace tambin responsable solidariamente de las obligaciones de la empresa