A DIMENSO PRINCIPIOLGICA DO CDIGO BRASILEIRO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

RICARDO MAURCIO FREIRE SOARES

estudos, Goinia, v. 35, n. 4, p. 717-751, jul./ago. 2008.

Resumo: o presente trabalho se prope a repensar a interpretao de uma das legislaes mais avanadas do Direito Econmico nacional a Lei n. 8.078/1990. Rompendo com os postulados individualistas e liberais do direito privado moderno, o surgimento das leis consumeristas, como o Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, simboliza a atualizao do direito ocidental, na busca de uma maior isonomia ftica entre fornecedores e consumidores. A efetividade da Lei n 8.078/90 requer o exerccio de prticas interpretativas progressistas, o que abre margem para a reformulao dos paradigmas hermenuticos tradicionalmente oferecidos pela cincia jurdica, o que implica o uso dos princpios jurdicos, os quais, no mbito das relaes econmicas do mercado capitalista, adquirem enorme relevncia ao concretizar e maximizar o esprito protetivo dessa codificao. Palavras-chave: interpretao, lei, cdigo de defesa do consumidor, relaes econmicas

nossa volta, existe hoje uma espcie de evidncia fantstica do consumo e da abundncia, criada pela multiplicao dos objetos, dos servios, dos bens materiais, originando como que uma categoria de mutao fundamental na ecologia da espcie humana. (Jean Baudrillard)

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A CRISE DA MODERNIDADE, A SOCIEDADE DE CONSUMO E O CDIGO BRASILEIRO DE DEFESA DO CONSUMIDOR s sistemas jurdicos costumam espelhar as transformaes ocorridas no tecido das relaes sociais. Verificou-se que a crise da modernidade rendeu ensejo para a configurao da sociedade de consumo, demandando o redimensionamento das instituies jurdicas. O surgimento do direito do consumidor decorre da manifestao dos desequilbrios inerentes a este novo modelo de coexistncia social. Neste sentido, sustenta Ada Grinover (1998, p. 6) que o homem do sculo XX vive em funo de um modelo novo de associativismo: a sociedade de consumo (mass consumption society ou konsumgesellschaft), caracterizada por um nmero crescente de produtos e servios, pelo domnio do crdito e do marketing, assim como pelas dificuldades de acesso justia. So esses aspectos que marcaram o nascimento e desenvolvimento do direito do consumidor, como disciplina autnoma. O aparecimento da sociedade de consumo engendrou, assim, uma nova concepo de relaes jurdicas, baseada na desigualdade ftica entre os sujeitos de direito. O ordenamento jurdico modulou o paradigma da ordem pblica econmica, disciplinando o intervencionismo do Estado no campo das relaes privadas. Depois de manifestar-se com grande nitidez nas relaes entre empregadores e assalariados, esta busca por uma maior isonomia jurdico-social passou a concentrar-se nas interaes entre consumidores e fornecedores de produtos ou servios. Tratando do tema, Vieira destaca que (2002) que as grandes descobertas que prestaram servios Revoluo Industrial vieram modificar, de modo fundamental, as relaes de consumo. A propriedade passa por uma transformao, pois a atividade comea a evoluir, tornando se industrial, e se sobrepe produo artesanal. Foi nessa poca, com o desenvolvimento e expanso do comrcio, que comeou a se manifestar o desequilbrio nas relaes de consumo, exacerbado no sculo atual em funo do fenmeno da concentrao de grandes capitais. Polarizou-se o conflito no setor das relaes entre produtor e consumidor, atraindo a ateno do legislador, em nvel internacional e nacional, para a edificao

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do regime prprio e sem prejuzo dos mecanismos normais de defesa dos contratantes. A conseqncia desta mudana social foi sentida primeiramente nos pases desenvolvidos. No ano de 1962, foi dirigida mensagem presidencial ao congresso norte-americano em que se anunciava um programa de reformas econmicas consoante os interesses dos consumidores. Tambm, durante a dcada de sessenta, difundiram-se na Europa associaes de defesa do consumidor que ocasionaram a criao de entidades pblicas voltadas para a tutela dos direitos do consumidor. No sistema jurdico brasileiro, a Carta Magna de 1988 teve a primazia de contemplar os direitos do consumidor. No inciso XXII do art. 5, disps o legislador constituinte que o Estado promoveria, na forma da lei, a defesa do consumidor. No bastasse isso, a Constituio Federal consagrou, no art. 170, V, a defesa do consumidor como um princpio geral da ordem econmica. Ainda, o artigo 48 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias determinou que o Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgao da Constituio, elaborasse o Cdigo de Defesa do Consumidor. Assim sendo, foi promulgada a Lei n. 8.078/1990, uma das mais avanadas legislaes protetivas de consumo. Rompendo com o modelo liberal e individualista do direito privado clssico, o CDC renovou o ordenamento jurdico ptrio, tutelando as legtimas expectativas de uma maior simetria dos agentes que integram o mercado de consumo. Neste diapaso, salienta Antnio Azevedo (1996, p. 17) que a demora na atualizao do Cdigo Civil fez com que o Cdigo de Defesa do Consumidor, de uma certa forma, viesse a preencher a vasta lacuna que, no campo do direito privado brasileiro, a doutrina e a jurisprudncia percebiam h muito tempo. Na impossibilidade de encontrar, no velho Cdigo Civil, base para o desenvolvimento terico do que h de mais apto para transformar o sistema fechado em sistema aberto - por exemplo, a referncia expressa a clusulas gerais, como a da boa f, e a princpios jurdicos, como o da exigncia de igualdade real nos negcios jurdicos-, no Cdigo de Defesa do Consumidor que se pode encontrar um Ersatz do Cdigo Civil que no veio ou, no mnimo, um ponto de apoio para alavancar a atualizao do sistema jurdico brasileiro.

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A NOVA VISO DO CONTRATO NO MERCADO DE CONSUMO Ao concretizar o discurso do ordenamento jurdico, atravs da mediao interpretativa, o hermeneuta manipula as frmulas lingsticas, de acordo com as circunstncias da realidade emergente. Se a linguagem espelha o devir dos valores e fatos sociais, tambm o discurso jurdico se revela permevel s mutaes semnticas e pragmticas de seus vocbulos. Os novos sentidos dos signos normativos so demarcados mediante redefinies hermenuticas. Entende-se por redefinio hermenutica o aperfeioamento de um dos usos comuns da mensagem para atender s necessidades do intrprete do direito. Trata-se de uma forma de estipulao que possibilita delimitar termos j conhecidos, relacionando-os com um determinado panorama histrico-cultural. Enquanto uma definio puramente lxica se limita a descrever o uso arraigado de um vocbulo numa comunidade lingstica, tal no ocorre com a redefinio hermenutica. Atravs desta operao interpretativa, um dos significados possveis selecionado e, portanto, erigido categoria de significado mais apropriado a um contexto social. A redefinio hermenutica confere embasamento deciso do intrprete, frisando a utilidade ou funcionalidade do sentido jurdico. Sendo assim, a redefinio hermenutica implica na alterao do significado de um termo, possibilitando a sua aplicabilidade a situaes antes no consideradas. Na interpretao da lei, os fatores axiolgicos e fticos orientam o processo hermenutico redefinitrio. Esta alterao hermenutica no s preside a adequao do Direito aos reclamos sociais, como tambm favorece a decidibilidade dos conflitos intersubjetivos. Neste sentido, possvel destacar, em grau de importncia, a redefinio hermenutica do contrato perante as relaes de consumo. A interpretao do significado de contrato, no ordenamento jurdico-consumerista, reformulada em conformidade com as transformaes ocorridas na sociedade capitalista ocidental. Como ensina Ropo (1988), uma vez que o contrato reflete, pela sua natureza, operaes econmicas, evidente que o seu papel no quadro do sistema resulta determinado pelo gnero e pela quantidade das operaes econmicas a que chamado a conferir dignidade legal, para alm do modo como, entre si, se relacionam

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- numa palavra pelo modelo de organizao econmica a cada momento prevalecente. Analogamente, se verdade que a sua disciplina jurdica - que resulta definida pelas leis e pelas regras jurisprudenciais - corresponde instrumentalmente realizao dos objetivos e interesses valorados consoante as opes polticas e, por isso mesmo, contingentes e historicamente mutveis, da resulta que o prprio modo de ser e de se conformar do contrato como instituto jurdico, no pode deixar de sofrer a influncia decisiva do tipo de organizao poltico-social a cada momento afirmada. Com efeito, no contexto da modernidade, sob os influxos das revolues burguesas, o jusnaturalismo lanou as bases para a clssica definio de contrato. A moderna exaltao liberdade e igualdade, traduzindo os direitos naturais do ser humano, acrescida do contratualismo como base fundante da organizao poltica, implicou na afirmao do princpio da autonomia da vontade. Estava consolidado o dogma da livre manifestao do consentimento individual, pedra de toque do direito privado tradicional. O liberalismo ento dominante propugnava pela livre circulao da riqueza, despontando o contrato como o instrumento jurdico capaz de operacionalizar as transaes econmicas. Tinha-se como verdadeira a crena de que as avenas contratuais potencializariam o equilbrio harmnico dos interesses sociais, sem a necessidade do Estado promover ingerncias no mercado, concebido como o espao cativo das relaes privadas. A modernidade jurdica sedimentou tambm o primado da fora obrigatria dos contratos (pacta sunt servanda). Ora, se o ser humano, igual aos seus pares, seria livre para exprimir a sua vontade, a fora matriz do consentimento teria que preponderar sobre as prescries estatais. O contrato foi, ento, vislumbrado como verdadeira lei entre as partes. As normas legais, assim, teriam mera funo supletria, ante as manifestaes volitivas. Com o agravamento dos problemas sociais do sistema capitalista, emergiu a reao aos postulados jurdicos da modernidade. Rompeu-se com a concepo individualista e liberal do direito das obrigaes, introduzindo uma nova leitura hermenutica do contrato. O significado de igualdade jurdica foi repensado. Voltada limitao do absolutismo monrquico, a igualdade atomstica dos homens, consagrada nas modernas constituies e declaraes de direitos, pecava pela total discrepncia com a realidade cambiante.

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A previso da isonomia, em termos puramente abstratos e formais, no se coadunava com as desigualdades produzidas pelo capitalismo liberal, seja nas relaes entre os proprietrios dos meios-deproduo e trabalhadores, seja nas interaes entre fornecedores e consumidores de mercadorias e servios. A concentrao do capital em grandes permitiu uma produo em massa. Mas essa produo em massa no poderia jamais ser dirigida a pessoas individualizadas. Era preciso, atravs de mecanismos de publicidade e marketing, induzir o consumidor a necessidades artificiais. Para cercear o acesso s informaes de produtos e servios qualidade, quantidade, especificidade e preo - foi criado o contrato de adeso, com evidente prejuzo aos vulnerveis consumidores. Essa situao de flagrante desequilbrio entre os agentes econmicos do mercado de consumo tornou imperiosa a pronta ingerncia estatal, mormente pela via legislativa, de sorte a relativizar os princpios da autonomia da vontade, da obrigatoriedade do contrato e da igualdade formal. Sobre esta reformulao principiolgica, refere Ripert (1937) que o declnio do contrato no provm unicamente da limitao cada vez mais estreita do seu domnio; tem outra causa: a negao audaciosa da fora contratual. O contrato j no considerado como o ato criador da obrigao e o vnculo obrigacional j no d ao credor poder sobre o devedor. O reconhecimento da fora contratual , diz-se, uma concepo do individualismo jurdico, e a idia dum direito subjetivo conferido ao credor arcaica. O contrato cria simplesmente uma situao jurdica, que no poder ser mais imutvel que a situao legal. Esta situao jurdica gera conseqncias que o legislador determina soberanamente. O ato da vontade consiste unicamente em submeter-se lei do contrato, mas no pertence s partes decidir para sempre, e em todos os casos, qual seja essa lei. No vrtice destas transformaes, j nos albores do sculo XX, o espao social ocupado pelo Estado se expande. Verifica-se ento um maior equilbrio entre o Estado, agente de regulamentao social, e o mercado, espao de produo e distribuio de riqueza. A consolidao do movimento operrio, o fortalecimento dos sindicatos, o movimento consumerista e a crise estrutural do sistema financeiro capitalista alteram o perfil estatal. O Estado-

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mnimo do liberalismo burgus, mero ente ordenador das relaes sociais, substitudo pelo Estado-providncia, que passa a intervir na sociedade. Assume, pois, duas funes bsicas: a promoo do progresso econmico e a tutela dos cidados mais desfavorecidos. No que se refere a esta ltima vertente, o Estado intervencionista, mediante prestaes positivas, potencializa o exerccio dos direitos fundamentais de segunda gerao. Descrevendo o intervencionismo do Estado, assinala Gomes (1986) que, ao longo do processo de consolidao dessas transformaes, legitimou-se a interveno do Estado na vida econmica como a forma por excelncia de obt-las. Orientou-se, desse modo, para a limitao da propriedade privada e da liberdade de contratar. Passou-se a admitir que a propriedade tem funo social e que a autonomia privada deve ser comprimida em todos os modos do seu exerccio. As legislaes consumeristas surgem, portanto, na transio histrica do Estado-liberal para Estado-providncia, organizado para desenvolver polticas pblicas de concretizao da igualdade material. Deste modo, o intervencionismo estatal passa a objetivar a busca de uma isonomia ftica, mediante o implemento de prestaes positivas. Na sociedade de massas e de economia oligopolizada, a ingerncia estatal, para a tutela do equilbrio consumerista, tornou-se cada vez mais necessria, mormente nos contratos de adeso, ante o estreito campo negocial, a impessoalidade e a discrepncia de poderes entre quem se organiza profissionalmente o fornecedor e quem deseja realizar ato isolado de aquisio do produto ou servio o consumidor. Imps-se, assim, normas de ordem pblica, de natureza cogente, para a promoo do chamado dirigismo contratual. O contrato, assim como a propriedade, foi limitado e eficazmente disciplinado, tendo em vista o reconhecimento da funo social destes institutos. Esta nova concepo social de contrato no s valoriza o momento da cristalizao do consenso, mas tambm os efeitos contratuais so levados em conta, atentando-se, igualmente, para a condio econmica das partes contratantes. O espao reservado para que os particulares auto-regulem suas relaes - autonomia da vontade reduzido por normas imperativas, como as constantes da legislao consumerista. uma

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O CDIGO BRASILEIRO DE DEFESA DO CONSUMIDOR COMO DISCURSO PRINCIPIOLGICO As legislaes contemporneas que tutelam os direitos fundamentais costumam ser estruturadas atravs de proposies principiolgicas, as quais sinalizam para os valores e fins maiores a ser tutelados pela ordem jurdica. O microssistema do direito do consumidor, enquanto manifestao da cultura jurdica ptria, absorve, naturalmente, uma carga expressiva de valores. Estas estimativas comunitrias so cristalizadas em pautas de comportamento, exigindo uma interpretao

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nova concepo de contrato em que a vontade perde a condio de elemento nuclear, surgindo em seu lugar um vetor hemenutico que transcende os sujeitos de direito o interesse pblico. procura do equilbrio contratual, no mbito sociedade de consumo, o Direito passa a destacar o papel da Lei como limitadora e legitimadora da autonomia da vontade. O contrato de consumo , pois, iluminado por novos valores, admitindo-se a supremacia do interesse pblico, o respeito vulnerabilidade, a transparncia, a igualdade material, a boa-f, a eqidade e a confiana como diretrizes a serem realizadas no mercado de consumo. Atenta para este redimensionamento axiolgico, elucida Martins-Costa (1992) que, contemporaneamente, modificado tal panorama, a autonomia contratual no mais vista como um fetiche impeditivo da funo de adequao dos casos concretos aos princpios substanciais contidos na Constituio e s novas funes que lhe so reconhecidas. Por esta razo desloca-se o eixo da relao contratual da tutela subjetiva da vontade tutela objetiva da confiana, diretriz indispensvel para a concretizao, entre outros, dos princpios de superioridade do interesse comum sobre o particular, da igualdade (em sua face positiva) e da boa-f em sua feio objetiva. Diante do exposto, resta demonstrado que a mutao semntica e a redefinio pragmtica do instituto contratual, alimentada pelas mudanas socias da transio ps-moderna, exige que as relaes de consumo sejam vislumbradas sob uma tica interpretativa diferenciada, o que s se manifesta mediante a redefinio hermenutica da noo de contrato.

capaz de atender a realizao das finalidades deste ramo jurdico. A interpretao das normas consumeristas deve, igualmente, apresentar uma natureza teleolgica, operacionalizando a busca de significados socialmente aceitos. Sem o trabalho de mediao e de concretizao, que se impe ao intrprete-aplicador do direito, o direito do consumidor no logra realizar os seus valores fundantes, satisfazendo os anseios da sociedade. O sentido jurdico, sendo externo s normas jurdicas, em certa medida, embora no possa contrariar de todo o seu enunciado, exige a sensibilidade do intrprete para se revelar completamente. Com a positivao histrica dos direitos humanos, nas esferas constitucional e infraconstitucional, a interpretao dos direitos do consumidor se colocou como problema a partir do momento em que os diplomas legais deixaram de ser apenas catlogos de competncias para se converterem, tambm, em cartas de cidadania. Diante do problema hermenutico gerado pela positivao dos direitos humanos - e porque a positivao desses direitos tinha que se fazer sob estruturas normativo-materiais necessariamente abertas e indeterminadas, refratrias, portanto, aos procedimentos lgico-subsuntivos da aplicao das regras jurdicas - cuidaram os juristas de oferecer uma teoria hermenutica que pudesse responde necessidade de interpretar e aplicar princpios. A interpretao passou a ser entendida como uma hermenutica de princpios, baseada em pautas axiolgicas, para cuja efetividade se deve substituir a idia retrospectiva de interpretao pela idia prospectiva de concretizao. Destacaram-se, assim, pela ingente funo fundamentadora e hermenutica, os princpios consumeristas. Decerto, por informar todo o conjunto normativo do CDC, os princpios consumeristas funcionam como reguladores teleolgicos da atividade interpretativa, iluminando a aplicao das normas jurdicas estampadas neste diploma legal. No outro o magistrio de Nunes (2002), para quem os princpios so, dentre as formulaes denticas de todo o sistema tico-jurdico, os mais importantes a serem considerados, no s pelo aplicador do direito mas por todos aqueles que, de alguma forma, ao sistema jurdico se dirijam. E essa influncia tem uma eficcia efetiva, real e concreta. No faz parte apenas do plano abstrato do sistema. de ser levada em conta na determinao do

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La autonomia de esa supuesta voluntad de la ley respecto de su autor y el hecho de su movilidad en el tiempo no podran explicarse si la ley misma no fuese vista como expresin de algo substancial y ms profundo, lo cual, por serlo, es capaz de someter y relativizar lo que no es ms que una simple manifestacin o formalizacin suya; aqu aparecen ya los famosos principios generales del derecho (sobre los que hemos de hablar luego), sin cuya realidad todo ese proceso esencial de la traduccin de la ley en vida jurdica efectiva y su incesante movilidad no tendran explicacin posible;

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sentido de qualquer norma, como exigncia de influncia plena e direta. Vale dizer: o princpio, em qualquer caso concreto de aplicao das normas jurdicas, da mais simples mais complexa, desce das altas esferas do sistema tico-jurdico em que se encontra para imediata e concretamente ser implementado no caso real que se est a analisar. Em se tratando dos princpios jurdicos do CDC, porque a sua estrutura normativo-material necessariamente aberta e indeterminada, a atuao do intrprete condio de possibilidade para se concretizar as finalidades indicadas e corporificadas pela legislao consumerista. Decerto, a incapacidade humana de prever o futuro a base da indeterminao dos princpios jurdicos. H situaes de via deliberada de escape interpretativo, com o emprego de expresses lingsticas valorativas que podem ser interpretadas de diversos modos num contexto especfico. Esta base principiolgica torna flexvel e dinmica a interpretao dos direitos do consumidor. Sendo assim, o significado normativo das legislaes consumeristas, longe de ser um dado objetivamente dissociado do hermeneuta, emerge no mbito da prpria atividade interpretativa. Guiado pela principiologia, exerce o intrprete um relevante papel na reconstruo do sentido do microssistema do CDC, mormente no que se refere necessria abertura aos valores sociais. A substituio da referncia hermenutica da voluntas legislatoris, por uma viva e objetiva voluntas legis, institucionalmente valorada, abre espao para uma interpretao atual, porque orientada pelos princpios jurdicos. Neste sentido, refere Enterra (1986, p.20) que

- sera, en rigor, una arbitrariedad de los intrpretes sin norte posible, la misma cabalmente que el legalismo quiso en su momento desalojar. PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA DEFESA DO CONSUMIDOR Com a insero dos princpios nos textos constitucionais, operou-se uma revoluo de juridicidade sem precedentes no constitucionalismo ocidental contemporneo. Isto porque os princpios gerais do direito se transformaram em princpios positivados em Cartas Magnas. Sendo assim, as novas Constituies passaram a acentuar a hegemonia axiolgica dos princpios, convertidos em ncleos de juridicidade em torno do qual gravitam todas as normas do direito positivo. Hoje, no h mais como pensar numa hermenutica jurdicoconstitucional sem referir-se a princpios, como referncias valorativas para a interpretao teleolgica do direito, pois, conforme adverte Magalhes Filho (2002), a nova hermenutica constitucional volta-se para as normas com estrutura de princpios (Constituio Material). Ela aproxima dialeticamente interpretao da aplicao. Objetiva, acima de tudo, a concretizao de valores, e no a imediata submisso de fatos a disposies normativas. Assim, enquanto a interpretao teleolgica da hermenutica clssica busca a fixao do sentido da norma pelo seu fim imediato, a interpretao conforme a Constituio remete a norma aos fins do ordenamento jurdico e do Estado Democrtico de Direito, gerando uma sistematizao (unidade) axiolgica do ordenamento jurdico. No mbito do sistema constitucional contemporneo, a positivao dos princpios ocorreu, em larga medida, na ordem econmica de cada Carta Magna, estabelecendo os marcos do intervencionismo estatal para a satisfao dos direitos fundamentais de segunda gerao. Discorrendo sobre o tema, leciona Silva (1995) que, so, apesar disso, normas de grande importncia, porque procuram dizer para onde e como se vai, buscando atribuir fins ao Estado, esvaziado pelo liberalismo econmico. Essa caracterstica teleolgica confere-lhes relevncia e funo de princpios gerais de toda a

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ordem jurdica, tendente a instaurar um regime de democracia substancial (mais ainda distante de uma democracia socialista), ao determinarem a realizao de fins sociais, atravs da atuao de programas de interveno na ordem econmica, com vistas realizao da justia social. A ordem econmica adquiriu dimenso jurdica a partir do momento em que as constituies passaram a disciplin-la sistematicamente, o que teve incio com a Constituio Mexicana de 1917 e a Constituio Alem de Weimar em 1919. No Brasil, com o advento da Carta Magna de 1988, a ordem econmica passou a ser disciplinada nos arts. 170 a 192. A Constituio enunciou que a ordem econmica fundada na valorizao do trabalho humano e na iniciativa privada, tendo por escopo assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social. No art. 170, ocorreu a constitucionalizao de inmeros princpios, dentre eles, o primado da defesa do consumidor. A este princpio da ordem econmica confere a Constituio Federal , desde logo, concreo nas regras constitucionais estampadas nos seus Arts. 5. XXXII o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor , 24, VIII responsabilidade por dano ao consumidor , 150, pargrafo 5 a lei determinar medidas para que os consumidores sejam esclarecidos acerca dos impostos que incidam sobre mercadorias e servios , e 48 da A.D.C.T o Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias, elaborar Cdigo de Defesa do Consumidor. Ademais, o pargrafo nico, II, do art. 175, insere entre as matrias sobre as quais dever dispor a lei que trate da concesso ou permisso de servio pblico os direitos dos usurios. Sobre seu substrato ideolgico, sublinha Eros Grau (2003, p. 216-17) que, a par de consubstanciar, a defesa do consumidor, um modismo modernizante do capitalismo a ideologia do consumo contemporizada (a regra acumulai, acumulai impe o ditame consumi, consumi, agora porm sob proteo jurdica de quem consome) afeta todo o exerccio de atividade econmica, inclusive tomada a expresso em sentido amplo, como se apura da leitura do pargrafo nico, II do art. 175. O carter constitucional conformador da ordem econmica, deste como dos demais princpios de que tenho cogitado, inquestionvel Trata-se de uma proposta de conciliao dialtica entre diversos elementos scio-ideolgicos, ora apontando para o capitalismo

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e a configurao de um Estado liberal, ora indicando uma opo pelo socialismo e pela organizao de um Estado intervencionista. Certo que a previso de alguns princpios, como o da defesa do consumidor, revelam um compromisso entre as foras polticas liberais e as reivindicaes populares de justia social no mercado de consumo, possibilitando que o capitalismo seja domado e humanizado. Alm desta conotao na Carta Magna, a defesa do consumidor constitui-se em um dos princpios a ser seguido para o desenvolvimento da atividade econmica, sendo um meio para se atingir o desiderato constitucional em que ela se fundamenta, que a valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, para que possa assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social. Com efeito, a realizao do princpio constitucional da defesa do consumidor no elide as demais normas principiolgicas do art. 170 da CF/88, ainda que, aparentemente, polarizem um conflito inconcilivel. Neste sentido, ressalta Camargo (1992) que no se pode perder de vista que o CDC tem seu fundamento de validade na Constituio Econmica, de sorte que sua aplicao no pode conduzir a uma nulificao dos demais princpios que a informam. Se a defesa do consumidor constitui um dos modos pelos quais a propriedade dos bens de produo cumpre a sua funo social e poder econmico se pe em seus justos trilhos, no pode ela chegar ao cmulo de comprometer a soberania nacional nem de tornar enunciados puramente ornamentais os concernentes propriedade privada, livre iniciativa e livre concorrncia. Afinal, so apenas aparentes as contradies da Constituio Econmica, j que nenhum de seus princpios se aplica sem restries. A PRINCIPIOLOGIA CONSUMERISTA COMO NORTE HERMENUTICO A elevao da defesa do consumidor categoria de princpio constitucional demanda que as normas infraconstitucionais se apresentem como realizando algo, da melhor forma possvel, de acordo com as possibilidades fticas e jurdicas, pois, os princpios no probem, permitem ou exigem algo em termos de tudo ou nada, impondo, em verdade, a otimizao dos valores jurdicos.

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O princpio constitucional da defesa do consumidor no se esgota na densificao promovida pelo legislador ao elaborar o CDC. Torna-se imperiosa a concretizao da defesa do consumidor na mirade das relaes sociais, o que exige o esforo do operador do direito na correta interpretao e aplicao do referido diploma legal, capilarizando o mandamento constitucional. Logo, tambm no plano infraconstitucional, sero relevantes os princpios jurdicos, mormente aqueles positivados na prpria legislao consumerista, no desenvolvimento de suas funes fundamentadora e hermenutica. Neste sentido, o CDC contempla, alm das normas de conduta e de organizao, uma terceira categoria normativa, denominada de normas-objetivo, que ostenta uma inegvel tessitura principiolgica. Tratando do tema, sustenta Grau (2002) que o direito passa a ser operacionalizado tendo em vista a implementao de polticas pblicas, polticas referidas a fins mltiplos e especficos. Pois a definio dos fins dessas polticas enunciada precisamente em textos normativos que consubstanciam normas-objetivo e que, merc disto, passam a determinar os processos de interpretao do direito, reduzindo a amplitude da moldura do texto e dos fatos, de modo que nela no cabem solues que no sejam absolutamente adequadas a tais norma-objetivo. A norma que se depreende do art. 4 do CDC se enquadra nesta ltima tipologia, pois estabelece a responsabilidade dos poderes pblicos e agentes econmicos na realizao dos princpios consumeristas, configurando a verdadeira ratio essendi do diploma legal. Com efeito, o art.4 condiciona a incidncia e a aplicao das normas da lei a estes princpios/objetivos, que passam a ser finalidades jurdicas prioritrias. Por isso que uma norma-objetivo. Dado ao carter imperativo das regras do CDC, o art. 4 vincula o intrprete aos resultados pretendidos, o qual fica na contingncia de aplicar o CDC teleologicamente, no por sua opo hermenutica, mas pela prpria determinao legal. Neste sentido, assinala Lucca (1995) que o art. 4 define uma srie de princpios, e, como tais, orientam a interpretao dos demais dispositivos do Cdigo no sentido de que eles sejam efetivamente preservados, no podendo uma simples regra jurdica

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sobrepor-se idia contida no princpio. O universo jurdico composto por normas. Estas podem ser simples regras ou verdadeiros princpios. Estes ltimos afastaro a aplicao das primeiras se tal procedimento contrariar o seu princpio fundamental. Por essa razo, o legislador estabeleceu, no art. 44 do CDC, uma poltica nacional de consumo, adotando princpios especficos a serem seguidos pelo hermeneuta. A obedincia a tais princpios imperativa, pelo que as relaes de consumo devem se desenvolver e serem interpretadas sem qualquer afastamento dos propsitos que os revestem e os caracterizam. As dices do art.4, da lei n. 8078/1990, no so programticas, como alguns autores sustentam, a indicar os valores bsicos que o Estado, entendendo relevantes, concretiza como metas a alcanar no tocante relaes de consumo. No h outorga ao Estado de atividade discricionria pelo referido dispositivo, produzindo, ao revs, uma fora cogente obrigatria no s para os rgos estatais, mas tambm para os agentes da relao de consumo. PRINCPIOS TUTELARES DAS RELAES DE CONSUMO Os princpios consumeristas propiciam a singularizao e manuteno do direito do consumidor como ramo autnomo da cincia jurdica. Alm de conferir identidade ontolgica, este arcabouo principiolgico serve de liame condutor entre o sentido da norma jurdica (esfera do dever ser) e a opo hermenutica concreta (esfera do ser). Desdobrando-se o princpio constitucional da defesa do consumidor, possvel constatar, no patamar infraconstitucional, os princpios setoriais aplicveis s relaes de consumo. O art. 4 figura, prevalentemente, como o locus principiolgico do CDC, iluminando a compreenso dos objetivos maiores da legislao consumerista. Cumpre ressaltar que o rol de princpios, doravante analisado, est longe de ser exaustivo. Isto porque a ordem jurdicoconsumerista sofre uma permanente influncia da principiologia jurdica. o que se depreende do art. 7 do CDC, ao preceituar que os direitos previstos neste Cdigo no excluem outros decorrentes de tratados ou convenes internacionais de que o Brasil seja sigestudos, Goinia, v. 35, n. 4, p. 717-751, jul./ago. 2008.

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natrio, da legislao interna ordinria, de regulamentos expedidos pelas autoridades administrativas competentes, bem como dos que derivem dos princpios gerais do direito, analogia, costumes, e eqidade. Destarte, convm abordar os princpios que so basilares para o direito do consumidor, tais como a transparncia, a vulnerabilidade, a igualdade, a boa-f objetiva, a represso eficiente a abusos, a harmonia do mercado de consumo, a eqidade e a confiana. Princpio da Transparncia Inicialmente, encontra-se no art.4, caput, do CDC, a transparncia como objetivo a ser, entre outros, perseguido pela Poltica Nacional das Relaes de Consumo. Ainda no mesmo dispositivo, no inciso IV, apontado como princpio, ao se prescrever a educao e informao de fornecedores e consumidores, quanto aos seus direitos e deveres, com vistas melhoria do mercado. Discorrendo sobre o tema, Tomasetti (1992) define transparncia como uma situao informativa favorvel apreenso racional pelos agentes econmicos que figuram como sujeitos naquelas declaraes e decorrentes nexos normativos dos sentimentos, impulsos, interesses, fatores, convenincias e injunes, todos os quais surgem ou so suscitados para interferir ou condicionar as expectativas e os comportamentos daqueles mesmos sujeitos, enquanto consumidores e fornecedores conscientes de seus papis, poderes, deveres e responsabilidade Rompendo com a tradio do direito privado, de base acentuadamente voluntarista, o CDC props uma proteo aos contratantes, centrada em dois planos: a formao do contrato e a execuo da avena. Almejando a proteo do consumidor na fase prcontratual, temos, assim, o princpio da transparncia, que pressupe uma maior aproximao entre as partes, a fim de que se obtenha uma relao de consumo mais sincera e leal. Importa o primado da transparncia na obrigao de informao clara e precisa quanto ao produto a ser vendido e ao contedo do negcio jurdico. Neste sentido, leciona Marques (2002) que o princpio da transparncia impe uma nova conduta mais leal e aberta na fase prcontratual, antiga fase de negociaes preliminares entre os futuros parceiros contratuais. A finalidade destas normas do CDC ser,

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portanto, possibilitar uma aproximao e uma futura relao mais sincera e menos danosa para o consumidor. Transparncia significa, para ns, informao lealdade na fase p-contratual. O princpio da transparncia objetiva evitar qualquer tipo de leso ao consumidor, pois sem ter conhecimento do contedo da avena contratual, poderia vincular-se a obrigaes que no pode suportar ou simplesmente no deseja. Ao adquirir um produto ou servio, sem ter informaes claras e precisas, pode o consumidor se deparar com um objeto que no adequado ao que pretende ou que no possui as qualidades e caractersticas alardeadas pelo fornecedor. Desdobrando o princpio da transparncia, no art. 6, incisos II e III, o CDC consagra a obrigao de informar como direito bsico do consumidor. Declara-se, assim, este fazer jus a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes. Desemboca no somente na educao formal, a cargo das escolas pblicas e privadas, como na educao informal, a cargo dos fornecedores, em face do aspecto tico do marketing, procurando-se informar o consumidor a contento com relao s caractersticas dos produtos e servios. Requer, por isso, liame permanente de comunicao entre fornecedores e consumidores, possibilitando a estes acesso s informaes sobre produtos e servios. O art. 31 do CDC, relativo s prticas contratuais, tambm a concretizao do valor de transparncia, quando prescreve que a oferta e a apresentao de produtos e servios devem assegurar informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentem sade e segurana dos consumidores. Ademais, por ocasio do ajuste, constata-se a norma do art. 46, ao preceituar que os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores se no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance. Esse dispositivo impe ao fornecedor o dever de oportunizar informaes ao consumidor, antes de ultimado o contrato, no sen-

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tido de conhecer o teor deste, tanto no que diz respeito aos direitos e obrigaes das partes quanto s sanes por inadimplemento. Assegura ao consumidor o conhecimento efetivo e prvio do contrato que ir celebrar, vedando-se ao fornecedor inserir no pacto clusula, de maneira sub-reptcia, sobretudo em caracteres quase ilegveis, segundo a qual o consumidor declarava estar ciente dos seus termos. Princpio da Vulnerabilidade No tocante interpretao do Cdigo de Defesa do Consumidor, destaca-se, prevalentemente, o princpio da vulnerabilidade. Trata-se de uma diretriz reconhecida expressamente no art. 4, I, do CDC. Sobre a definio de vulnerabilidade, sustentaAlmeida (1993, p. 11): A vulnerabilidade a espinha dorsal da proteo ao consumidor, sobre o que se assenta toda a linha filosfica do movimento. , sem dvida, que o consumidor a parte mais fraca das relaes de consumo; apresenta ele sinais de fragilidade e impotncia diante do poder econmico. O vocbulo vulnerabilidade comporta diversos significados no mercado de consumo, os quais defluem da desigualdade scioeconmica verificada entre fornecedores e consumidores. Esta vulnerabilidade do consumidor multifria, decorrendo ora da atuao dos monoplios e oligoplios, ora da carncia de informao sobre qualidade, preo, crdito e outros caracteres dos produtos e servios. No bastasse tudo isto, o consumidor ainda cercado por uma publicidade crescente, indutora de necessidades artificiais, no estando, alm disto, to organizado quanto os fornecedores, para defender seus interesses. Sobre o caratr polifactico da vulnerbilidade do consumidor, salienta Pasqualotto (1993, p.36) que o consumidor reconhecido como parte fraca, afetado em sua liberdade pela ignorncia, pela disperso, pela desvantagem econmica, pela presso das necessidades, pela influncia da propaganda. A vontade deixa de ter valor absoluto. No se acredita mais na espontaneidade do equilbrio entre as partes.
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Com efeito, sofre o consumidor com as presses do mercado, que invade a sua prpria privacidade. No raro o consumidor se torna alvo de macias tcnicas publicitrias, criando necessidades artificiais de consumo. Estes mecanismos de convencimento e de manipulao psquica so utilizados, especialmente, pelos meios de comunicao de massa. Os modos subliminares de incutir idias na mente humana no costumam ser identificados com facilidade, pelo que a reiterao destes expedientes passa, com o tempo, a integrar o subconsciente do consumidor, favorecendo os interesses dos fornecedores. Outrossim, esta vulnerabilidade tambm emerge da falta de conhecimentos tcnicos sobre os produtos e os servios. Decerto, cada rea do conhecimento j possui naturalmente suas peculiaridades, somente sendo oportunizado ao especialista o domnio integral das causas e conseqncias dos fenmenos relativos a um campo de objetos. Transferindo esta constatao para o mundo ps-moderno, no qual as descobertas cientficas se sucedem com celeridade espantosa, torna-se patente a fragilidade do consumidor. Logo, o vulnervel-consumidor no tem como ser equiparado aos fornecedores, visto que estes detm o saber especializado para o manuseio de produtos e a prestao de servios. Por outro lado, descortina-se a vulnerabilidade no plano jurdico-processual, porquanto os agentes econmicos se valem dos chamados contratos de massa, os quais primam pela complexidade, tecnicidade e falta de transparncia. Este modelo de avena contratual dificulta a livre e consciente manifestao volitiva do consumidor. Alm disto, sofre tambm o consumidor quando pretende fazer valer seus escassos direitos advindos das relaes de consumo, haja vista que os fornecedores, obviamente, possuem equipes jurdicas mais preparadas para os conflitos judiciais e extrajudiciais. Tendo em vista o ltimo enfoque, ressalta Adroaldo Fabrcio (1993:31) que h mais, uma imensa dificuldade de acesso individual dos lesados, em regra pobres, humildes e desinformados, aos rgos jurisdicionais. E, mesmo para os que superem essas limitaes e cheguem a colocar face do juiz a sua queixa, resta a monumental e desanimadora diferena de foras, meios e recursos que separa o litigante eventual do habitual. Aquele vai a juzo, talvez, uma ou duas vezes ao longo de toda a sua vida, nada sabe

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das coisas da justia; seu nvel de informao sobre a mquina judiciria, com o imponente complexo de juizados, cartrios, advogados, praticamente nulo. Este outro, o litigante habitual, bem ao contrrio, est permanentemente barra dos pretrios e tem com eles a maior intimidade. Tem a seu favor a experincia acumulada dos litgios passados e a preparao sempre mais aprimorada para os futuros, os quadros prprios e eficientes de assessoria jurdica e procuratrio judicial. Princpio da Igualdade Trata-se de um princpio jurdico fundamental que faz contraponto s situaes de assimetria scio-econmica entre fornecedores e consumidores. Conforme o magistrio de Ziulu (1997, p. 253), entende-se que a igualdade: Es un principio que emana de la naturaleza misma del hombre, y que tiene su fundamento en su identidad de origen y destino. Se presenta como una relacin en virtud de la cual cabe reconecer a todos los hombres sus derechos fundamentales y su plena dignidad, evitando discriminaciones arbitrarias. [...] la igualdad constituye um principio liminar, y no un derecho. La igualdad no es, por si misma, un derecho, sino una condicin necesaria que permite la armonizacin y el equilibrio en el goce de todos los derechos. Alm do reconhecimento universal do primado da igualdade nas declaraes internacionais de direitos, o ordenamento jurdico brasileiro consagra o relevante princpio da isonomia nos mbitos constitucional e infraconstitucional. O princpio da igualdade consagrado na Constituio Federal de 1988 (art. 5, caput), ao preceituar que todos so iguais perante a lei, comando normativo que reproduzido no Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu artigo 4, inciso III, quando se tutela o equilbrio nas relaes entre consumidores e fornecedores. Conforme o entendimento dominante, a igualdade no pode ser interpretada em seu sentido abstrato, sem o devido amparo na realidade do sistema capitalista. No raro, o consumidor se subme-

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te aos sortilgios dos fornecedores de produtos e servios, como nica forma de satisfazer suas necessidades bsicas. Esta situao de desequilbrio, todavia, prejudicial para o convvio harmnico entre os atores sociais, cabendo ao direito do consumidor modular as relaes dos agentes econmicos, de molde a garantir a igualdade real no seio do mercado de consumo. Neste sentido, refere Nery (1992) que devem os consumidores ser tratados de forma desigual pela lei, afim de que se atinja, efetivamente, a igualdade real, em obedincia ao dogma constitucional da isonomia (art. 5, caput, CF), pois devem os desiguais ser tratados desigualmente na exata medida de suas desigualdades (isonomia real, substancial e no meramente formal). No sistema jurdico brasileiro, o Cdigo de Defesa do Consumidor representa simboliza um marco desta renovao do paradigma da igualdade. A compreenso dos regramentos do CDC passa pelo entendimento de que seus destinatrios encontram-se descompassados na sociedade e a consecuo do primado da igualdade implica em tratamento tendente mitigao destas disparidades entre os atores sociais. Neste diapaso, sustenta Silva (1993) que cumpre ao aplicador do Cdigo de Defesa do Consumidor concretizar os conceitos indeterminados que permeiam esta lei, de modo a implementar a ideologia constitucional, marcada, como este estudo tenta demonstrar, pela noo de igualdade. Ao concretizar clusulas gerais como a boa-f, alm da objetividade que se deve alcanar a esta noo, necessrio o exame concreto da realidade dos interessados, aparando-se arestas de desigualdades, ainda que, primeira vista, sejam estabelecidas regulamentaes que acolham estas dessemelhanas. Sendo assim, a verificao da vantagem exagerada, a tornar abusiva a clusula que a consagre; a inverso do nus da prova como meio de facilitao da defesa do consumidor; a desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade fornecedora para evitar o abuso de direito em detrimento do consumidor so exemplos de concretizaes necessrias nas quais devem estar presentes a principiologia constitucional do Direito do Consumidor. Princpio da Boa F Objetiva Outro cnon consagrado no CDC, com reflexo na formao dos contratos de consumo, o que recomenda aos contratantes se

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portarem com boa-f. De velhas razes, foi incorporado pelos arts. 1.134 e 1.135 do Cdigo Civil Francs, constando igualmente do 242 do Cdigo Civil Alemo (BGB). No antigo Cdigo Civil, podia ser depreendido do art. 85, ao indicar importante norte interpretativo dos negcios jurdicos. Da mesma maneira, j se encontrava, com referncia expressa, no art.131, n.1, do Cdigo Comercial de 1850. Discorrendo sobre o princpio, leciona Gomes (1995) que, ao princpio da boa-f empresta-se, ainda, outro significado. Para traduzir o interesse social da segurana das relaes jurdicas, dizse, como est expresso no Cdigo Civil alemo, que as partes devem agir com lealdade e confiana recprocas. Numa palavra, devem proceder com boa-f. Indo mais adiante, aventa-se a idia de que entre o credor e o devedor necessria a colaborao, um ajudando o outro na execuo do contrato. A tanto, evidentemente no se pode chegar, dada a contraposio de interesses, mas certo que a conduta, tanto de um como de outro, subordina-se a regras que visam a impedir dificulte uma parte a ao da outra. Tradicionalmente, o princpio da boa-f apresentava uma construo rgida, envolta numa viso eminentemente subjetiva. A boa f traduzia o comportamento produzido com pureza de inteno, sem qualquer manifestao dolosa, com obedincia aos padres normais de conduta e sem vontade de produzir qualquer dano a algum. O Cdigo de Defesa do Consumidor erigiu a boa-f objetiva condio de conduta obrigatria pelo art. 4, III, parte final, compondo um dos seus princpios fundamentais. A boa f foi concebida no como mera inteno, mas como imperativo objetivo de conduta, exigncia de respeito, lealdade, cuidado com a integridade fsica, moral e patrimonial. Para os fins do CDC, deve prevalecer a boa-f desde a formao inicial da relao de consumo, especialmente para que seja uma relao harmnica e transparente, preservando-se a dignidade, a sade, a segurana, a proteo dos interesses econmicos do consumidor em face da presuno legal da sua vulnerabilidade no mercado de consumo. A boa-f subjetiva no se confunde com a boa-f objetiva. A expresso boa-f subjetiva denota um estado de conscincia de atuar em conformidade ao direito. Diz-se subjetiva justamente porque, para sua aplicao, deve o intrprete considerar a inteno do sujeito da relao jurdica, o seu estado psicolgico ou ntima convico.

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Por seu turno, boa-f objetiva quer significar modelo de conduta social ou standard jurdico, segundo o qual cada pessoa deve ajustar a prpria conduta ao arqutipo normativo, atuando com honestidade, lealdade e probidade. Por este modelo objetivo de conduta levam-se em considerao os fatos concretos do caso, tais como o status pessoal e cultural dos envolvidos, no se admitindo uma aplicao mecnica do standard, de forma meramente subsuntiva. A boa-f objetiva traduz, assim, a necessidade de que as condutas sociais estejam adequadas a padres aceitveis de procedimento que no induzam a qualquer resultado danoso para o indivduo, no sendo perquirida a existncia de culpa ou de dolo. O aspecto relevante na abordagem do tema a absoluta ausncia de artifcios, atitudes comissivas ou omissivas, que possam alterar a justa e perfeita manifestao de vontade dos envolvidos numa relao de consumo. Alm disto, o contrato de consumo no pode mais ser aceito como uma manifestao isolada do contexto social, na qual dois plos executam um negcio jurdico do qual dispem plenamente. O massificado mercado de consumo atual obriga a uma nova e atualizada maneira de observar a vida moderna, evidenciado que ficou que o contrato um mecanismo fundamental para a circulao rpida e eficaz de riquezas. Em brilhante artigo, Aguiar Jnior (1994) refere que a aproximao dos termos ordem econmica e boa-f serve para realar que esta no apenas um conceito tico, mas tambm econmico, ligado funcionalidade econmica do contrato e a servio da finalidade econmico-social que o contrato persegue. So dois os lados, ambos iluminados pela boa-f: externamente, o contrato assume uma funo social e visto como um dos fenmenos integrantes da ordem econmica, nesse contexto visualizado como um fator submetido aos princpios constitucionais de justia social, solidariedade, livre concorrncia, liberdade de iniciativa etc., que fornecem os fundamentos para uma interveno no mbito da autonomia contratual; internamente, o contrato aparece como o vnculo funcional que estabelece uma planificao econmica entre as partes, s quais incumbe comportar-se de modo a garantir a realizao dos seus fins e a plena satisfao das expectativas dos participantes do negcio. O art. 4 do Cdigo se dirige para o aspecto externo e quer

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Princpio da Represso Eficiente a Abusos Trata-se de princpio catalogado no art.4, VI, do Cdigo de Defesa do Consumidor. A noo de abuso costuma estar relacionada ao exerccio de direitos, pois abusar significa realizar, com excessos, uma dada conduta, acobertada, em princpio, pelo manto da licitude. H, pois, uma necessria correspondncia do conceito de abuso com a idia de proporcionalidade. O situao abusiva se configura toda vez que os meios destinados a realizar um fim no so por si mesmos apropriados ou quando a desproporo entre meios e fim particularmente evidente. Sobre a noo de abuso, assinala Bergel (2001) que a teoria do abuso de direito constitui o instrumento principal do controle da conformidade do exerccio dos direitos com a funo deles. oriunda

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que a interveno na economia contratual, para a harmonizaro dos interesses, se d com base na boa-f e com a salvaguarda dos princpios constitucionais sobre a ordem econmica atravs de comportamento fundado na lealdade e na confiana. Esta diretriz se cristaliza em diversas normas do Cdigo de Defesa do Consumidor. Bem por isso que a legislao do consumidor contm diversas presunes legais, absolutas ou relativas, para assegurar o equilbrio entre as partes e conter as formas insidiosas de abusos e fraudes, engendradas pelo poder econmico para burlar o intuito de proteo do legislador. O Cdigo de Defesa do Consumidor repleto dessas presunes, como a que prev a responsabilidade objetiva do fornecedor pelo fato do produto e do servio (art.12), a que autoriza a inverso do nus da prova em favor do consumidor no processo civil (art.6, VIII), a que contempla o exagero em clusulas que instituam determinadas vantagens (art.51, pargrafo 1) e de nulidade daquelas que estabeleam a perda total das prestaes pagas em benefcio do credor na compra e venda de mveis e imveis mediante pagamento parcelado (art.53). Nas hipteses ora aludidas, cumpre ao intrprete do CDC observar as circunstncias e as peculiaridades que envolveram a relao jurdica em concreto, pesquisando se as partes agiram com boa-f para concluso do negcio jurdico de consumo, a fim de verificar se a relao de consumo est em consonncia com os referidos preceitos legais.

do abandono do absolutismo dos direitos e da afirmao da relatividade deles, por influncia das doutrinas sociais para as quais o direito e os direitos tm acima de tudo uma funo social. Busca-se, portanto, coibir o arbtrio e calibrar o uso dos meios. Neste sentido, o meio deve ser ento dosado para se alcanar o escopo de um comportamento. Isto justifica a interveno da lei, sempre que abusos estejam sendo praticados no mercado de consumo, mormente pelo fornecedor de produtos e servios. No plano econmico, a represso eficiente a abusos mantm ntima conexo com o princpio constitucional da funo social da propriedade, pelo que os direitos dela advindos devem ser gozados com adequao aos fins da coletividade. O abuso deve ser reconhecido sempre que um titular de direito escolhe o que mais danoso para outrem, no sendo mais til para si ou adequado ao esprito da instituio, ocorrendo, no caso de pessoas jurdicas, sempre que o exerccio de direitos venha ferir a finalidade social a que se destina a organizao empresarial. Os abusos por parte dos fornecedores podem acontecer de inmeras maneiras, seja na publicidade (art. 37, pargrafo 2, do CDC), seja na oferta (arts. 30 e 31), na prtica abusiva (art. 39) ou nas clusulas contratuais abusivas (art. 51).
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Princpio da Harmonia do Mercado de Consumo Trata-se de princpio jurdico-consumerista que se depreende do art. 4, caput e III, do CDC. Harmonizar o mercado de consumo significa, concretamente, atender a totalidade dos princpios da ordem econmica consubstanciados no art. 170 da Constituio Federal de 1988, sede constitucional da defesa do consumidor. No se mais se aceita o antagonismo entre o consumidor e o fornecedor, como se fossem litigantes no espao social, visto que os agentes econmicos dependem uns dos outros para potencializar a gerao de riquezas e o desenvolvimento econmico. Neste diapaso, esclarece Baptista (1978) que a concepo individualista do direito privado estava toda ela assentada na idia de concorrncia. O contrato era mesmo apresentado como o equilbrio momentneo de foras antagnicas. O princpio cardeal que tudo informava era o da obrigao concebida como vnculo jurdico exercitvel pelo constrangimento. Hoje o direito privado se esfor-

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Princpio da Eqidade Contratual Compreende-se eqidade como sendo o instrumento de aplicao do direito positivo que busca refletir o valor o justo nas relaes

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a por se organizar em novas bases. As prerrogativas individuais se mesclam de objetivos da comunidade, a pessoa substitui o indivduo e a colaborao se desenvolve onde antes florescia, desembaraada e forte, a concorrncia. Sendo assim, novas atividades empresariais surgiro medida que os consumidores invistam nestas unidades de produo de bens ou de servios. As empresas tendero a aumentar de porte, fazendo com que seja absorvida a mo-de-obra e, conseqentemente, ingressando novos consumidores no mercado de consumo. Sobre o tema em comento, refere Amaral (1993) que o empresrio tem responsabilidades sociais perante, no seus herdeiros e familiares, mas acionistas, trabalhadores e consumidores. De certa maneira estamos superando a principal contradio do capitalismo: carter social da produo versus apropriao privada de seus meios; produto social versus direo privada da economia. Como exemplos de aplicao do princpio da harmonia do mercado de consumo, pode-se mencionar a prtica do recall e o compromisso de ajustamento de condutas. O primeiro instituto faz parte do rol dos instrumentos de marketing consumerista. Isto porque funciona como eficaz comunicao positiva do fornecedor perante o consumidor, v.g., como aquele chamado publicitrio para troca de pea defeituosa de um veculo. De outro lado, h tambm o compromisso de ajustamento de condutas. O CDC acrescentou o pargrafo 6, ao artigo 5, da Lei n 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica), no qual foi previsto o compromisso de ajustamento de conduta dos agentes econmicos s exigncias legais, podendo qualquer rgo pblico formaliz-lo. Por intermdio deste instrumento, eventual atividade danosa aos consumidores corrigida, mediante a cominao de elevadas multas. A importncia do compromisso de ajustamento notria, pois evita a propositura de ao coletiva contra o fornecedor. Previne o compromisso, ainda, o ingresso de aes individuais, pois, com a correo de eventual conduta, ficam sanados os vcios ou defeitos originais da atividade econmica.

intersubjetivas, mesmo que, muitas vezes, seja necessrio contrariar a expresso gramatical dos modelos normativos do direito. Sobre a eqidade contratual nas relaes de consumo, salienta Marques (2002) que o princpio da eqidade contratual significa o reconhecimento da necessidade, na sociedade de consumo de massa, de restabelecer um patamar mnimo de equilbrio de direitos e deveres nos contratos, intervindo o Estado de forma a compensar o desequilbrio ftico existente entre aquele que pr-redige unilateralmente o contrato e aquele que simplesmente adere, submetido vontade do parceiro contratual mais forte. Adquire relevo, portanto, a aplicao do princpio da eqidade nos contratos de consumo, por permitir que o hermeneuta, ao examinar cada caso concreto, adote, em decorrncia das circunstncias, a soluo mais afeta aos padres de justia. A idia de eqidade contratual se vincula tambm ao conceito de sinalagma, que preside o equilbrio interno de uma avena contratual, como assevera Soares (2001, p. 223): Efetivamente, com o advento do Cdigo do Consumidor, o contrato passa a ter seu equilbrio, contedo ou eqidade mais controlados, valorizando o seu sinalagma. Como ensinam os doutrinadores alemes, sinalagma um elemento imanente estrutural do contrato, a dependncia gentica, condicionada e funcional de pelo menos duas prestaes correspectivas. O primeiro instrumento para assegurar a eqidade concebida como justia contratual mesmo em face dos mtodos unilaterais de contratao em massa, a interpretao do contrato em favor do consumidor, cnone consagrado no art. 47 do CDC. A legislao consumerista optou por tutelar o consumidor como parte contratual mais dbil, a proteger suas legtimas expectativas, nascidas da boa-f e da confiana no vnculo contratual. O CDC criou novas diretivas para a interpretao dos contratos de consumo, determinando que a exegese contratual se faa sempre em benefcio do consumidor, a parte mais vulnervel do mercado de consumo. Rompendo com a hermenutica tradicional dos negcios jurdicos, firmaram-se novos postulados para a interpretao das

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Princpio da Confiana O princpio da proteo da confiana faz com que o sistema normativo do CDC priorize as legtimas expectativas despertadas no mercado de consumo pelos fornecedores. O princpio da confiana garante a adequao, a qualidade e mesmo uma segurana razovel dos produtos e servios, de molde a evitar danos sade e eventuais prejuzos econmicos para os consumidores.

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avenas consumeristas, quais sejam: deve-se atender mais inteno das partes do que literalidade da manifestao de vontade; a clusula geral da boa-f reputa-se nsita em toda relao jurdica de consumo, ainda que no conste expressamente do instrumento do contrato; havendo clusula negociada em comum acordo, prevalecer sobre as clusulas estipuladas unilateralmente pelo fornecedor; e as clusulas ambguas ou contraditrias, nos contratos de adeso, so vislumbradas contra stipulatorem, em favor do aderente consumidor. Ademais, como desdobramento do princpio da eqidade, possvel referir tambm a clusula geral do art. 51, IV, do Cdigo de Defesa do Consumidor. A norma mencionada elenca como nulas de pleno direito, entre outras, clusulas contratuais inquas, abusivas, exageradamente desvantajosas para o consumidor e incompatveis com a boa-f ou a eqidade. Tratando do tema, acentua Maria Amarante (1998) a eqidade um princpio que vem instrumentalizar controle das clusulas contratuais abusivas. Esta , alis, tarefa extraordinariamente importante, porquanto no s vem permitir o entendimento do que seja a abusividade nas relaes de consumo, a partir da compreenso do nexo de causalidade existente entre esse princpio e o conceito de equilbrio das posies contratuais. Mas importante, sobretudo, porque subentende a adoo de uma hermenutica de prudncia, de sensatez e de precauo, que tem por meta estar em condies de avaliar, em cada caso concreto, o alcance dos valiosos princpios institudos pela Poltica Nacional das Relaes de Consumo. Logo, a delimitao do que seja uma clusula incompatvel com a eqidade reclama do intrprete e aplicador do CDC um juzo fundado em padres ticos e valorativos, tendo em vista as situaes concretas que envolvam fornecedores e consumidores.

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Sobre o tema, salienta Theodoro (2000) que as vrias regras inovadoras neste terreno inseridas se inspiram numa razo unificante, que a exigncia de tutelar a confiana (e enquanto isso, como sabemos, garantir a estabilidade, a ligeireza, o dinamismo das relaes contratuais e, portanto, das transferncias de riqueza) o que, portanto, no corresponde ao desgnio muito diferente daquele que, em ltima anlise, se procurava atingir na concepo antiga do instituto. O que novo a forma de tutelar a confiana, dando proeminncia na definio do tratamento jurdico das relaes aos elementos exteriores, ao significado objetivo e tpico dos comportamentos, sua cognoscibilidade social, alterando o tradicional relevo dado s atitudes psquicas singulares, concretas e individuais dos contratantes, do seu foro ntimo, sua vontade, em sntese. Saliente-se ainda que o reconhecimento da confiana negocial evidencia a valorizao da pessoa humana, nos termos expostos por Fachin (1998), para quem um claro cenrio se produz em torno da confiana: o repensar das relaes jurdicas nucleadas em torno da pessoa e sua revalorizao como centro das preocupaes do ordenamento civil. O tema de tutela da confiana no pode ser confinado a um incidente de retorno indevido ao voluntarismo do sculo passado, nem apenas um legado da Pandectstica e dos postulados clssicos do Direito Privado. Pode estar alm de sua formulao inicial essa temtica se for posta num plano diferenciado de recuperao epistemolgica. Como desdobramento do primado da confiana, podem ser mencionadas, a ttulo exemplificativo, as regras que disciplinam a responsabilidade pelo fato do produto ou servio (arts. 12 a 17), a responsabilidade por vcio do produto ou servio (arts. 18 a 25), a desconsiderao da personalidade jurdica do fornecedor em caso de inadimplemento contratual (art. 28) e o modo de cobrana de dvidas, sem exposio do devedor ao ridculo, constrangimento ou ameaa (art.42). NOTAS CONCLUSIVAS: A INTERPRETAO PRINCIPIOLGICA E A EFETIVIDADE DOS DIREITOS DO CONSUMIDOR Ao longo do presente trabalho, verificou-se a emergncia da racionalidade hermenutica, no contexto mais global da crise da

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modernidade. Sob os influxos do pensamento filosfico, a hermenutica jurdica, gradativamente, foi se consolidando como um saber destinado a problematizar os pressupostos, a natureza, a metodologia e a finalidade da interpretao do direito, de molde a propiciar a melhor aplicao dos modelos normativos s situaes concretas. Do mesmo modo, salientou-se a necessidade de respaldar a interpretao jurdica em bases principiolgicas, de modo a exteriorizar significados hermenuticos mais compatveis com os valores fundantes da experincia jurdica. Este modelo hermenutico revela-se tambm adequado para a compeenso da Lei n. 8.078/1990. Decerto, as contribuies da semitica e da principiologia ps-positivista podem alicerar e orientar, a contento, uma interpretao progressista do CDC, permitindo que se tornem efetivos os direitos do consumidor. A eficcia social do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor se vincula, portanto, diretamente s prticas interpretativas. A interpretao, como atividade mediadora entre o legislador e o mercado de consumo, exterioriza as mensagens normativas do CDC. Ao delimitar o significado de seus modelos normativos, o hermeneuta concretiza os valores e objetivos da legislao consumerista. No desenvolvimento deste processo hermenutico, torna-se imprescindvel ao intrprete reconhecer a lingisticidade do discurso legislativo do CDC, perquirindo, meticulosamente, as dimenses da linguagem jurdica, em seus aspectos sinttico, semntico e pragmtico. O mapeamento da estrutura lingistica da lei consumerista possibilita a materializao dos sentidos emancipatrios deste diploma legal. Para que seja potencializada a ndole protetiva do CDC, a compreenso interpretativa de seu arcabouo normativo requer o uso dos princpios jurdicos constitucionais e infraconstitucionais. A principiologia oferece ao intrprete os vetores axiolgicos de orientao hermenutica, embasando a interpretao teleolgica da lei consumerista. Os princpios jurdicos, imbudos que so de uma reserva tica, maximizam a tutela do consumidor, minimizando as desigualdades inerentes ao mercado capitalista. A efetividade dos direitos do consumidor pode ser garantida pela prpria textura aberta dos princpios jurdicos, caracterstica no encontrada nas regras de direito. Com efeito, os princpios jurdicos ostentam uma estrutura dialgica, capaz de apreender as

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mudanas da realidade circundante, e uma permeabilidade aos contedos valorativos, o que melhor permite a realizao da justia. Devido a esta abertura, os princpios jurdicos no encerram verdades absolutas e imutveis. As interpretaes principiolgicas se adaptam, pois, mais facilmente s exigncias fticas e valorativas da sociedade. Como so fluidos, plsticos e poliformes, os princpios transcendem a literalidade da norma jurdica, possibilitando que se mude o sentido, sem que seja necessrio alterar, textualmente, o enunciado normativo. Esta abertura, tambm encontrada nos princpios consumeristas, faz com que o CDC cumpra o seu papel na disciplina da realidade social, sem amarrar os atores sociais aos modelos inflexveis e definitivos das regras jurdicas. A textura aberta da principiologia permite, pois, que o intrprete, em face das situaes concretas, atualize os direitos do consumidor, de modo a espelhar as demandas de uma sociedade cada vez mais dinmica e plural. Decerto, os princpios norteadores das relaes de consumo, tais como a transparncia, a vulnerabilidade, a igualdade, a boa-f objetiva, a represso eficiente a abusos, a harmonia do mercado de consumo, a eqidade e a confiana oferecem importante norte hermenutico para a compreenso do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor; Com efeito, o reconhecimento de uma hermenutica compreensiva do CDC, fundada na estrutura lingstica do cotidiano e guiada por princpios tico-jurdicos, abre margem para um reafirmao permanente dos valores supremos que regem os direitos do vulnervel - consumidor. Eis uma alternativa capaz de garantir a efetividade do esprito protetivo do CDC, na busca incessante por um mercado de consumo mais transparente, equilibrado, leal e harmnico. Sendo assim, a interpretao principiolgica do Cdigo de Defesa do Consumidor enseja a construo de novos paradigmas de convivncia scio-econmica entre fornecedores e consumidores, descortinando um horizonte mais promissor para a realizao da justia no mbito do mercado capitalista brasileiro. Referncias
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Key words: Interpretation, law, code of consumer defense, economic relations

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RICARDO MAURCIO FREIRE SOARES Doutorando e Mestre em Direito (UFBA). Professor nos cursos de graduao e ps-graduao em Direito da UFBA e na Faculdade Baiana de Direito. Professor na Universit Universit degli Studi di Roma. Presidente da Comisso de Estudos Constitucionais da OAB-Ba. Membro do Instituto dos Advogados Brasileiros e do Instituto dos Advogados da Bahia. Autor da obra A nova interpretao do cdigo brasileiro de defesa do consumidor. E-mail: ric.mauricio@ig.com.br.

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