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A ILEGALIDADE DA ATIVIDADE EMPRESARIAL POR MILITAR DA ATIVA O excesso legislativo da norma penal

Art. 204 do CPM e outros diplomas legais

Por: Euclides Cachioli de Lima. Muitos so os doutrinadores que escreveram e conceituaram o Direito Comercial, no entanto para este estudo utilizaremos o pensamento de Fbio Ulhoa Coelho, em sua obra CURSO DE DIREITO COMERCIAL, que nos ensina: "Direito Comercial a designao tradicional do ramo jurdico que tem por objeto os meios socialmente estruturados de superao dos conflitos de interesse entre os exercentes de atividades econmicas de produo ou circulao de bens ou servios de que necessitamos todos para viver. Note-se que no apenas as atividades especificamente comerciais (intermediao de mercadorias, no atacado ou varejo), mas tambm as industriais, "bancrias", securitrias, de prestao de servios e outras, esto sujeitas aos parmetros (doutrinrios, jurisprudenciais e legais) de superao de conflitos estudados pelo direito comercial". Tal conceito nos mostra a abrangncia da Atividade Comercial, ou modernamente chamada Empresarial, pois assim disciplinada pela Lei n 10.406, de 10-01-2002, Cdigo Civil Brasileiro (CC). O Direito Comercial Brasileiro tem sua consolidao a partir da Lei n 556, de 25-06-1850, o chamado Cdigo Comercial (CCom). Que poca de sua criao, ainda no perodo Imperial, Segundo Reinado, o Brasil tinha como base econmica a atividade cafeeira. Logo observamos que o conceito de Direito Comercial sofreu modificaes, como j citado anteriormente com o advento do Cdigo Civil vigente, passando a adotar a nomenclatura mais adequada que Direito Empresarial. O CC no conceitua empresa, mas sim o seu titular, o empresrio. A maioria dos doutrinadores entende que empresa se confunde com atividade empresarial sendo sempre dirigida para uma determinada produo. Tambm, a empresa se confunde com o

estabelecimento empresarial (patrimnio). A empresa abrange hoje a pessoa (o empresrio), os bens (o estabelecimento) e a atividade. Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. (grifo meu). De acordo com o texto do artigo 966 do CC, notamos que a conceituao abrange tambm as atividades relacionadas prestao de servios, portanto a atividade empresarial realmente tem grande amplitude, com isso, aumenta tambm o rol de pessoas impedidas de exercer atividade empresarial, antiga atividade de comrcio. Quanto a tais impedimentos, o CC assim disciplina em seus artigos 972 e 973: Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos. Art. 973. A pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio, se a exercer, responder pelas obrigaes contradas.(grifo meu). Mas quem so tais pessoas impedidas de exercer a atividade empresarial, a) Os agentes polticos: membros do Ministrio Pblico (art. 128, 5, II, c, da Constituio Federal), podendo ser acionista ou cotista (art. 44, III, da Lei n. 8.625, de 11/2/1993). Esto impedidos de exercer o comrcio individual ou de participar de outras espcies de sociedade que no seja a por aes e a limitada; b) Servidores pblicos: servidores pblicos da Fazenda, no territrio em que exercem suas funes; os oficiais militares em geral; presidente e conselheiro do Conselho Administrativo de Defesa Econmica - CADE, para participar na forma de controlador, diretor, administrador, gerente, preposto ou mandatrio, de sociedade civil, comercial ou empresas de qualquer espcie (Lei n. 8.884, de 11/6/1994, art. 6, III).

A partir desse momento que verificamos a atividade militar ser atingida pela lei. Isto posto por ser a atividade militar regulada por Lei Especial, ou seja, "No Brasil, o Direito Penal Militar pode ser indicado como Direito Penal especial, pois a sua aplicao se realiza por meio da Justia Penal Militar"1; "o direito militar uma especializao, um complemento do direito comum, apresentando um corpo autnomo de princpios, com esprito e diretrizes prprias"2. Destarte, para se exercer a atividade empresarial atualmente, deve o interessado possuir capacidade civil e no ser legalmente impedidos. Os militares, em especial os Oficiais da ativa, sejam estes das Foras Armadas (FFAA) ou Polcias Militares (PM) e Corpos de Bombeiros Militares (CBM), por estarem sujeitos Lei penal especial, ficam nos termos do art. 204 do CPM, impedidos do exerccio de atividade empresarial, ou como diz a Lei exerccio do comrcio. Art. 204. Comerciar o oficial da ativa, ou tomar parte na administrao ou gerncia de sociedade comercial, ou dela ser scio ou participar, exceto como acionista ou cotista em sociedade annima, ou por cotas de responsabilidade limitada: Pena - suspenso do exerccio do posto, de seis meses a dois anos, ou reforma. Segundo o Estatuto dos Militares , Lei 6.880, de 09-12-1980, este aplicvel aos Militares das FFAA, o exerccio da atividade empresarial estende-se tambm s praas, visto que traz em seu texto a expresso militar da ativa, vejamos: Art. 29 - Ao militar da ativa vedado comerciar ou tomar parte na administrao ou gerncia de sociedade ou dela ser scio ou participar, exceto como acionista ou quotista em sociedade annima ou por quotas de responsabilidade limitada. O Decreto n 90.608/84, antigo Regulamento Disciplinar do Exrcito (RDE) em sua disposio de n 121, trazia a seguinte redao: Exercer o militar da ativa qualquer atividade comercial ou industrial, ressalvadas as permitidas pelo Estatuto dos Militares. Porm, o novo RDE, Dec. 4.346, de 26-08-2002, prev em seu texto no que tange as transgresses, no n 112, que, exercer a praa, quando da ativa, qualquer
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JESUS, Damsio E. de. DIREITO PENAL, 13 ed., SP: Saraiva, 1988, v. 1, p. 08. ROMEIRO, Jorge Alberto. CURSO DE DIREITO PENAL MILITAR, SP: Saraiva, 1994, p. 05.

atividade comercial ou industrial, estar cometendo uma transgresso disciplinar. Do mesmo modo a Lei Complementar Estadual n 893 de 09-03-2001, Regulamento Disciplinar da Polcia Militar do Estado de So Paulo (RDPM), em seu art. 13, pargrafo nico, n 27, estabelece ser a atividade de comrcio por militar do Estado do servio ativo, uma transgresso disciplinar de natureza grave". Notamos ser de extrema importncia a proibio de atividade empresarial/comercial, por membros de Organizaes Militares, talvez por acharem ser perigoso tais atividades para a manuteno da Hierarquia e Disciplina, ou por entenderam, os legisladores que a atividade comercial prejudicar o bom andamento da administrao, vez que a atividade empresarial/comercial, iria tomar de forma vultuosa a ateno e a dedicao do militar seja este oficial ou praa. No entanto extremamente excessivo vislumbrar a atividade empresarial/comercial, como uma figura criminosa. Sabemos que so diferentes as obrigaes de oficiais e praas, cada qual tem suas prerrogativas e obrigaes, mas da dizer ser crime o exerccio de comrcio por oficial da ativa, enquanto para a praa, configura-se apenas uma transgresso, um exagero legislativo. , portanto, muito mais uma incompatibilidade possvel de ser tratada na esfera disciplinar do que uma figura tpica que pode ser excluda do Cdigo Penal3. No mesmo sentido Clio Lobo entende ter de excluir tal figura delituosa do codex castrense, e assim ser regulada tal matria apenas nos Regulamentos Disciplinares. Chega-se a concluso de que, com a maior abrangncia, dada pelo art. 966 do CC, todo texto especial que trazia em seu corpo a figura de comerciante, dever ser compreendido como empresrio, logo, o militar, seja este oficial ou praa, que se envolva com atividade empresria, estar de certa forma incorrendo em um ato ilegal; porm ao oficial, nos termos do CPM, este estar praticando figura criminosa, enquanto a praa uma simples transgresso. Nesse sentido, encerra-se o presente texto com a idia de excesso

ASSIS. Jorge Csar, COMENTRIOS AO CDIGO PENAL MILITAR, 5 ed. PR: Juru, 2006, 3 tiragem, p. 373.

legislativo, quanto a penalidade imposta pela norma, pois esta deveria ser entendida como uma transgresso disciplinar, tanto para as praas quanto para os oficiais. Pesquisa realizada para avaliao referente concluso de mdulo do curso de Ps Graduao em Direito Militar da Universidade Cruzeiro do Sul - UNICSUL

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