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MDULO DE DIREITO COMERCIAL DIREITO EMPRESARIAL (1 PARTE) E TTULOS DE CRDITO (2 PARTE)

PROF. CLUDIO CALLO BIBLIOGRAFIA: Novo Cdigo Civil (L 10.406/2002) que no est em vigor e por isso ainda pode ser mudada a qualquer momento at 2003. Cdigo Comercial Livros: Ainda no tem nenhum totalmente atualizado com o NCC: Direito Societrio: Fbio Ulhoa Coelho (Manual, Azul) (obs: eu acho o livro fraco). Fbio Ulha Coelho (Curso, V II) (obs: melhor porque tem tudo que est no azul e mais alguma coisa). Atila de Souza Leo (ed. Forense) Direito de Empresa (obs: este livro foi editado antes da lei da S/A, L 10.303 e por isso est desatualizado em referncia a esta parte da S/A). Rubens Requio (obs: clssico, e quem tem bom acompanhar a aula com ele) Valdiro Bulgarelli (ed. Atlas). Fran Martins (ed. Forense) (tambm clssico) Valdo Fzio Jr. (ed. Atlas), (tambm est desatualizado)

 Tavares Borba ( o melhor, mas est desatualiza com a lei da S/A, porm ele examina de acordo com o projeto da lei) Quando sair o livro atualizado muito bom comprar porque geralmente muito bom o livro dele. Ttulos de Crdito: Rubens Requio (mas no o melhor nesta parte de ttulo de crdito) Valdiro Bulgarelli ( o melhor, e completo) Fran Martins (os 2 Volumes falam de ttulo de crdito, completo e tem uma leitura fcil) Lus Emlio (a parte geral muito boa, mas o restante est incompleto) Falncias: Trajano Miranda Volverde Comentrios da Lei de Falncia (so 3 volumes, muito bons, mas no precisa estudar por ele, bom ter em casa para consultar se tiver alguma dvida) Sampaio Lacerda (V. nico) (com certeza todos os examinadores conhecem este livro do desembargador do RJ). Nelson Abro ( um livro bom tambm) Rubens Requio (apesar de estar desatualizado, sua parte conceitual muito boa). E as duas questes do ltimo concurso do MP tinha a resposta neste livro. Maximiliano tem um roteiro de falncia e concordata muito bom (mas s um roteiro)

EMPRESRIO
20/08/2002 1. HISTRICO Ns estamos em um momento de transio, e vamos observar que eu no farei mais referncia ao comerciante como era chamado antigamente, agora s se fala em empresrio. A nica coisa que veremos sobre comerciante na evoluo histrico, nos atos de comrcio. Todos os examinadores sempre perguntaram, e ainda vo continuar perguntando durante um tempo: a diferena entre comerciante e empresrio? Ou analise empresrio e comerciante a luz do Nono CC? Para responder voc dever fazer uma anlise da histria Apesar de Rubens Requio no seu livro falar que no existe diferena entre comerciante e empresrio, a luz do NCC no se poder mais falar isso, nem utilizar mais a expresso comerciante, e inclusive no foi s mudana de nome, houve na realidade uma alterao de fundo, uma ampliao do campo do direito mercantil. Esta ampliao vai refletir na falncia, onde nem todos esto sujeito a falncias, somente os comerciantes esto sujeitos a falncia, mas agora temos a noo que todos os empresrios esto sujeitos a falncia, e com isso houve uma ampliao do campo de incidncia e conseqentemente o nmero de legitimados passivos sujeitos a falncia aumentou. Ento, em uma prova especfica ou oral, onde se tem espao para dissertar tem que mostrar para o examinador que a noo de comerciante e empresrio a luz do NCC no tem uma alterao meramente terminolgica, mas sim uma alterao de fundo. O direito comercial, em uma anlise do seu sistema, se divide em 3 grandes perodos, tem o perodo do sculo XII, sculo XIX e do sculo XX e XXI.

No sculo XII denominado de Perodo Subjetivo ou Corporativismo: Neste perodo se tem a idia de pessoas, sujeitos (subjetivo), que esto em corporaes, classes e categorias. Ou seja, no sc. XII o direito comercial protegia somente uma classe restrita e fechada, nem todo mundo tinha proteo, era um perodo classista. Neste perodo era muito importante o registro e matrcula no Tribunal do Comrcio. Somente os matriculados no Tribunal de Comrcio eram protegidos pelo direito comercial e formavam a corporao de mercadores. O registro neste perodo tinha natureza constitutiva.

Todas as pessoas que no estavam registradas mesmo exercendo o mesmo ato que a classe de comerciante registrado no tribunal de comrcio no eram protegidos pelo direito comercial porque no estavam registrados. Nesta poca somente poderia ir a falncia a classe de mercadores que estavam registrados.

No sculo XIX denominado o Perodo Objetivo Em 1807 (+ ou -), com o Cdigo Napolenico (Frana), o direito francs passou a tratar do perodo objetivo que d a idia de ato, atividade. Foi atravs deste cdigo napolenico que surgiu a Teoria dos Atos de Comrcio ( um sistema francs), e neste perodo o campo de aplicao do direito de comrcio ampliado, ou seja, no se preocupa apenas com uma classe determinada de mercadores, mas sim com o ato praticado pela pessoa, todos que praticam o mesmo ato, estejam ou no registrados, sero comerciantes e ter incidncia do direito comercial. O registro somente importante para conceder uma maior proteo legal, este registro no vai dar a condio de comerciante, somente vai dar a regularidade. A condio de comerciante dada de acordo com o ato em que se pratica, se pratica ou no o ato de comrcio. Nosso CCOM, L 556/1850, sc XIX, sofreu grande influncia do sistema francs, da teoria dos atos de comrcio, e junto com a L 556/1850 (natureza jurdica de norma material), surgiu o Regulamento 737/1850 que tem natureza jurdica de norma processual com escopo de fixar a competncia dos tribunais de comrcio, com isso os comerciantes eram julgados nestes tribunais de comrcio. A partir do CPC que no existe mais o tribunal de comrcio, o regulamento 737 foi revogado, mas este regulamento ainda importante para resolver determinadas controvrsias, por exemplo, se o representante comercial ou no comerciante? De acordo com o reg. 737 no ser. Este reg 737 tambm importante porque seu art. 19 elenca os atos de comrcio, e isso que demonstra que nosso Direito Comercial sofreu grande influncia do sistema francs. TEORIA DO ATO DO COMRCIO A doutrina tem muita dificuldade em formular ato de comrcio, eu procurei trazer um conceito de Carvalho de Mendona que todos os autores mencionam (Requio menciona). O ato de comrcio na sua essncia um ato de intermediao, aproximao, se intermdia, mas feito de forma profissional (um ganha po), no feito de forma espordica, eventualmente. No confundir de forma profissional com de forma repetida, com habitualidade, porque nem tudo que se faz de forma repetida se atua de forma profissional, por exemplo, ir academia todo dia, jogar futebol, no so profisses, mas feito todo dia. Apesar de alguns autores chamar de

habitualidade, melhor no chamar (Requio no fala em habitualidade, mas sim em profissionalmente). Profisso aquilo que se tem como meio de vida. O ato de comrcio ato de intermediao de forma profissional. O comerciante aquele que aproxima, intermdia o produtor do consumidor de forma profissional, ganhando dinheiro para fazer isso, de forma lucrativa. De acordo com esta teoria, o campo ainda se encontra muito restrito porque aqui no inclui os prestadores de servio. a) Conceito de Ato de Comrcio Carvalho de Mendona Ato de aproximao ou intermediao praticado de forma profissional por pessoa natural ou jurdica (comerciante individual ou coletivo), com propsito lucrativo bem como aquele ato praticado em prol e benefcio da atividade, ou ainda aquele ato que independentemente da pessoa que o pratique considerado pela lei como ato de comrcio, sendo certo quem no se torna comerciante. Neste conceito ns temos as trs espcies de comerciante. b) Espcies de Ato de Comrcio - Ato de Comrcio Por Natureza ou Profissionais ou Subjetivos ou Por Excelncia: todo ato praticado pela pessoa natural ou por pessoa jurdica de forma profissional viando o lucro (1 parte do conceito). ato para aproximar o consumidor do fornecedor, exerccio direto de sua atividade, exemplo, eu compro um bem para revender para um consumidor, profissionalmente por excelncia. - Ato de Comrcio Por Dependncia ou Conexo: a 2 parte do conceito, no aquele que se pratica no exerccio direto, mas sim aquele que se pratica em benefcio da atividade, em prol de uma outra atividade, mais precpua, por exemplo, eu compro um bem para aparelhar meu fundo de comercio (hoje chamado de fundo empresarial), eu quero aparelhar meu fundo comercial (empresarial) para melhorar meu comrcio (minha empresa) - Ato de Comrcio Por fora de lei ou Objetivo: so os atos que a lei manda ser atos de comrcio, no importa quem o pratica, se pode ou no praticar atos de comrcio. Por exemplo, o promotor no pode exercer o ato de comrcio, mas existem atos que ele pratica que a lei confere a natureza mercantil,mesmo praticando o ato no o torna comerciante, porm o ato em si, objetivamente falando, comercial, exemplo a emisso de um cheque, de nota promissria, saque de letra de cambio, conhecimento de depsito (ttulos de crdito), est praticando um atos de comrcio por fora de lei porque a lei quer que seja, mesmo no sendo comerciante. (obs: o promotor poder ser scio, mas no pode ser scio administrador, antigo scio gerente (agora, com o NCC o scio gerente = preposto)). Um outro exemplo de ato de comrcio por fora de lei so as Sociedades por Aes (tanto a S/A como tambm a Comandita por Aes), no importa o objeto destas sociedade, se for adotada estas formas, mesmo explorando atividade civil, por fora de lei uma sociedade comercial (empresria), de

acordo com art. 2 1 da L. S/A. (Fazer remisso para o art. 982, nico do NCC), que diz a mesma coisa, no importa se explora ou no empresa, a sociedade por aes (que so a Soc. Por Aes e a Soc. Em Comandita por Aes) ser sempre de natureza empresria porque a lei quer. Antigamente existia uma posio (hoje j superada) de pessoas que admitiam os ato hbridos ou mistos ou bifrontes que so aqueles atos que de um lado tinha o comerciante e de outro lado tinha um no comerciante, tinha duas faces, e estes doutrinadores entendiam que se o ato fosse bifronte deveria ter uma disciplina hbrida, ou seja, se o comerciante quisesse acionar o no comerciante deveria ir ao tribunal de comrcio, e se fosse o contrrio, o civil acionando o comerciante deveria ir na justia civil, mas esta teoria no vingou, porque pela vis atrativa do direito comercial o ato ser de comrcio sempre, no importa que do outro lado tenha um civil, foi uma teoria muito criticada por Carvalho de Mendona. c) Caractersticas dos Atos de Comrcio - Intermediao ou Aproximao: - Profissionalismo (alguns autores chamam de habitualidade): Porm, Rubens Requio no aceita este termo habitualidade porque o comerciante pratica o ato de comrcio de forma mais que habitual, mas sim de forma profissional que uma atuao repetida e como meio de subsistncia, melhor voc usar o termo profissional j que todos os autores aceitam este termo. - Onerosidade: o ato de comrcio oneroso por excelncia, ningum pratica o ato comercial de forma gratuita e filantrpica, tem sempre o propsito lucrativo. O lucro deve ser perseguido, deve ser o objetivo do comerciante o lucro, o lucro risco, pode ter ou no ter, mas seu objetivo deve ser sempre o lucro. Mas este sistema francs sempre foi muito criticado pelos doutrinadores, principalmente por deixar de fora o prestador de servio, e apesar de ter ampliado o 1 perodo objetivo corporativista, este 2 perodo ainda se encontrava restrito, que deveria ser ampliado para incluir tambm os prestadores de servio, exemplo de uma oficina mecnica que deveria ter o direito de falir. Hoje, a partir do perodo objetivo Moderno, se incluiu o prestador de servio no conceito de empresrio garantindo-lhes o direito de falir. Mas nem todos os empresrios estaro sujeitos a falncia, porque existem alguns que so excludos por fora da lei, no se pode ter na cabea de forma absoluta que todos os empresrios agora podem falir porque existem alguns excludos por fora da lei. Hoje tudo que se chama de comrcio tem que ser substitudo para empresa, exemplo, comerciante chamado de empresrio; fundo de comrcio chamado de fundo empresarial; sociedade comercial chamada de sociedade empresarial, etc.

No sculo XX e XXI o Perodo Objetivo Moderno Se adotou a Teoria da Empresa

2. TEORIA DA EMPRESA Em 1942, na Itlia, surgiu a denominada Teoria da Empresa, por isso que se chama de Sistema Italiano. (quando perguntar em prova, trace um paralelo em o sistema francs e o sistema italiano a mesma coisa que perguntar trace um paralelo entre a teoria do comrcio e a teoria da empresa) Apesar de ter surgido em 1942 na Itlia, somente veio para o Brasil em 2003 como uma coisa super moderna, mas na Itlia j vem sofrendo crticas h muito tempo. Apesar do NCC regular ttulos de Credito, Direito Societrio, provas (matria do CPC), no tinha necessidade, deveriam ter modernizado o Cdigo Comercial ao invs de ter esta inteno de unificar o direito privado, que na verdade nunca ser unificado, principalmente porque ainda existe dois tipos de insolvncia (a civil do CPC e a empresaria que a falncia), existem varias impropriedades no NCC porque foi feito com muita pressa. Ento, neste sc XX surgiu a teoria da empresa onde no se tem mais uma preocupao restrita aos atos de comrcio, mas sim passa a se preocupar com empresa, todos que exploram empresa sero empresrios (no confundir empresa com sociedade, com estabelecimento comercial e firma). A doutrina conceituava empresa, mas com o NCC se tem um conceito legal de empresa ao dizer quem empresrio no art. 966 NCC (...), logo pela teoria da empresa hoje inclui tanto a produo ou circulao de bens ou de servios, incluindo aqui a oficina mecnica e ampliando o campo de incidncia. O pargrafo nico deve ser lido com ateno (...), ento, no ser empresrio quem exerce profisso intelectual, ... ,ainda que em concurso de auxiliares e colaboradores, e depois faz uma ressalva no prprio nico, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa, neste caso ser empresrio, por exemplo, um consultrio odontolgico entra no nico que exerce atividade cientfica e no considerado empresrio. Porm, se este dentista com o passar dos anos transforma sua pequena clnica em um hospital odontolgico, com 50 dentistas, vrios empregados, assessor de imprensa, etc., uma estrutura empresarial que de acordo com a teoria da empresa estar sujeito a falncia. A jurisprudncia do STJ, tem acrdo de 1999, que j tem este entendimento. Mas existem casos que vo se encontrar na rea fronteiria, se ou no considerado empresrio, e s diante do caso concreto saberemos, sempre existir a dvida destes que se encontra m nesta rea fronteiria. O Paulo Santos sugere que para ser considerado empresarial deve estar registrado na junta Empresarial, eu particularmente no concordo porque vrias pessoa a) Conceito de Empresa Empresa configura uma atividade economicamente organizada atravs da conjugao de capital, trabalho, tecnologia e matria-prima (isto tudo compe fatores de produo) consistente na produo e circulao de bens e

prestao de servio, ressalvada as atividades de natureza intelectual, cientfica, artstica e literria, desde que no tenham estrutura empresarial. Em uma prova oral no precisa ser to tcnico, porque tem vezes que voc no sabe conceituar, mas sabe exemplificar ento d exemplo, a nica coisa que no pode falar que no sabe, ento eu vou dar um exemplo, que o mesmo que eu dei, se dois mdicos se unem para dividir um consultrio, com uma secretria no ser considerada uma estrutura empresarial entra no nico do art. 966, mas diferente do Copadoor, Barradoor, Casa de Sade de So Vicente, que so clnicas com estrutura empresarial, que tem como conseqncia prtica a falncia. Ento, empresrio aquele que explora empresa. Existem duas excees, a primeira em que sempre ser considerada empresrio, e a segunda exceo aquela que nunca ser considerado empresrio, independentemente de explorarem ou no atividade empresarial, nos dois casos: 1 - So sempre empresrias: Sociedades por Aes, que so as Sociedades Annimas e a Sociedade em Comandita por Aes, art. 982, nico, NCC, ou seja, so sociedades que so sempre consideradas empresrias, porque a lei preceitua que sero sociedades empresrias, pouco importando se explora ou no empresa. 2 - Nunca sero empresrias: Sociedades Cooperativas, que at podem explorar empresa, e normalmente exploram, mas nunca sero consideradas sociedades empresrias. A lei hoje as chama de sociedade civil, mas que a partir do NCC sero chamadas de sociedades simples. Atualmente eram conceituadas em sociedade civil X sociedade comercial. Com o NCC ser chamado se sociedade simples X sociedade empresarial (aquelas que exploram empresa ou que a lei reputa como empresria). E as cooperativas, mesmo explorando atividade empresarial, sero consideradas simples. Neste perodo objetivo moderno, atravs do sistema Italiano, adotou-se a denominada teoria da empresarial, e o direito comercial incidir na pessoa natural ou jurdica que explore uma empresa, que tanto atividade de produo e circulao de bens como tambm prestao de servio, de acordo com o conceito que eu dei, ampliando o direito comercial e conseqentemente a falncia. Se cair em uma prova: Diferena entre comerciante e empresrio? muito grande, o comerciante pratica ator de comrcio e mais restrito, j empresrio abrange prestao de servio e amplia a falncia. Direito Brasileiro e a teoria da Empresa

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No direito Brasileiro, a teoria da Empresa foi construda, da seguinte forma: para alguns autores, desde 1994, com a L 8934, o sistema Italiano passou a ser aplicado em nosso ordenamento. Antes da lei de 1994, de acordo com a L 8245/91, lei do Inquilinato (que trata de locaes para fins econmicos e para fins no econmicos) a parte de locaes para fins econmicos, a que nos interessa, d proteo ao ponto comercial, ao fundo empresarial, concede direito potestativo (no gera decadncia) a renovao compulsria, se preencher os requisitos do art. 51 ter proteo aquele ponto, onde ter direito a renovao compulsria e antes desta, mas esta lei s era aplicada para os comerciantes. A jurisprudncia, antes mesmo desta lei de 1991, j admitia a aplicao para pessoas que no eram comerciantes tambm o direito a renovao compulsria, e em decorrncia deste entendimento jurisprudencial surgiu a Lei 8245/91 e no art. 51 e segs, de forma bem clara, demonstra que no s o comerciante que tem direito a renovao compulsria. Depois surgiu a L 8934/94, e alguns autores falavam, que o art. 2, sedimentou em nosso ordenamento jurdico a teoria da empresa. Esta lei trata do Registro de Empresas Mercantis, Nome empresarial, da Junta Comercial (agora chamada de Junta Empresarial), este artigo gera controvrsia, o art. 2 diz (...), ento o empresrio individual e a sociedade empresarial dever ser registrada na junta empresarial, e quando o artigo fala que independentemente do seu objeto, esta parte gerou controvrsia, porque a diferena entre sociedade comercial civil, em regra, o objeto, se explorar objeto que no ato de comrcio ser uma sociedade civil, se explorar um objeto que ato de comrcio ser sociedade comercial, com exceo da S/A e Comandita por Aes (independentemente do objeto mercantil). Com base nisto os autores comearam a afirmar, que todos deveriam ser registrado na junta, unificou o registro, no era o melhor entendimento. Estes autores entendiam que se a sociedade tivesse fins econmicos, passariam a ter natureza empresria, porque independentemente do objeto. O melhor entendimento era de Tavares Borba, em que as sociedades civis devem ser registradas no RCPJ, j as comerciais devem ser registrada na junta comercial (empresarial). Quando o art. 2 fala em independente do objeto quer dizer que este objeto deve ser mercantil, porm no importa qual o objeto mercantil, se so produtos farmacuticos ou pizza, porm o objeto mercantil Mas o que vai sedimentar mesmo a teoria da empresa o NCC. A Expresso Empresa Esta expresso empresa deve se ter muito cuidado porque ela tem 4 sentidos, eu por enquanto falei somente de um dos sentidos que o tcnico funcional, que adotado no Brasil e tem que saber. - Sentido Subjetivo: Utiliza a expresso empresa como sinnimo de sociedade, de pessoa, se voc responde em uma prova utilizando a expresso empresa com significado de sociedade tem que falar que segundo o sentido subjetivo, ento poderemos falar que a empresa Y.

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- Sentido Objetivo/ Patrimonial: Utiliza a expresso empresa como sinnimo de fundo de comrcio ou empresarial. O fundo empresarial o conjunto de bens reunidos pelo empresrio para exercer sua atividade empresarial, tudo faz parte de seu fundo. - Sentido Corporativo: Empresa igual a instituio, formada pelo empresrio e seus empregados, sentido de corporao, entidade corporativa com um escopo em comum. - Sentido Tcnico Funcional: Utiliza empresa como sinnimo de atividade economicamente organizada, de acordo com art. 966 NCC, consistente na produo ou circulao de bens ou de servios, organizadas pelos fatores de produo. Deve saber principalmente este ltimo sentido que o adotado no Brasil, e ao invs de ficar usando empresa para os outros sentidos, para no fazer esta confuso use somente para o ltimo sentido, j nos outros voc deve usar a palavra empresrio (no primeiro), a palavra fundo empresarial (no segundo). b) Conceito de Empresrio Art. 966 + Art. 982, nico do NCC a pessoa natural ou pessoa jurdica que de forma profissional, atravs de seu fundo empresarial, explora empresa (ver conceito de empresa), visando o lucro, bem como aquelas pessoas jurdicas que adotam a forma de Sociedade por Aes (onde as duas espcies so as Sociedades Annima e em Comandita por Aes). Espcies de Empresrio Individual e Coletivo O Empresrio Individual a pessoa natural (que alguns chamam de pessoa fsica), que exerce pessoalmente uma atividade empresarial visando lucro. Na prtica ns no vemos muito empresrios individuais porque estes tem responsabilidade ilimitada, responde com seu patrimnio particulares pelas suas dvidas e fracasso como empresrio, por isso na prtica ningum constri uma empresa individual. E apesar deste empresrio mesmo sendo pessoa natural, ao exercer sua atividade visando lucro dever se inscrever no CNPJ, que para fins tributrios equiparado a pessoa jurdica, mas no PJ, ele pessoa natural. A equiparao porque o legislador quer que tenha o mesmo tratamento jurdico, mas no quer dizer que seja pessoa jurdica, muito cuidado, no fale isso nunca, porque ele pessoa natural. Mesma coisa ocorre no art. 37 da Lei de Falncia que equipara os scios administradores a falncia. Quem vai a falncia a sociedade coletiva, seu scios no vo a falncia nunca, eles somente sentem os efeitos da falncia, exemplo de efeito que o falido no pode se ausentar do juzo falimentar sem autorizao do juiz. lgico que a sociedade no vai se ausentar, mas os seus scios so equiparados a sociedade falida, e tero um tratamento como se fossem falidos, mas no o so. Art. 37 para fins civis

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Mesma coisa no caso de que o administrador responde pelo crime falimentar, mas apesar da sociedade que a falida, para fins criminais faz-se uma equiparao no art. 191 Lei de Falncias, para fins criminais. Coloque isso na cabea, o scio no vai a falncia pelo fato de ser scio (ele no empresrio), scio participante da sociedade, e esta sociedade que a empresria e vai falir, j o scio equiparado. E isto que ocorre com o empresrio individual, que pessoa natural, mas para fins de direito tributrio equiparado a pessoa jurdica. O Empresrio Coletivo a pessoa jurdica que tambm chamada de sociedade empresria (cuidado, no empresa, mas sim sociedade). Formada por dois ou mais scios, pode ser pessoas naturais ou jurdicas. c) Registro No conceito de empresrio eu no coloquei que o empresrio deve estar devidamente registrado na junta empresarial porque para ser empresrio no precisa ser registrado, o registro serve para demonstrar que um empresrio regular. Hoje, sem dvida, o registro tem natureza meramente declaratria porque traz uma presuno relativa de que a pessoa registrada empresria, atribuindo proteo legal. No tem carter constitutivo porque no cria a condio de empresrio, se fosse assim no teramos vrias espcies de empresrio. Empresrio regular aquele que est devidamente registrado na junta empresarial. Empresrio irregular que tambm chamado de fato (depois veremos a diferena entre os dois), aquele que no est devidamente registrado na junta, mas eu chamo estes tambm de empresrio porque so empresrios, mesmo sendo irregular, por isso que o registro no d este carter constitutivo criando condio de empresrio, j que existem empresrios que no esto registrados. Estes empresrios irregulares e de fato, com o NCC, passaro a ser denominados de sociedade em comum, vai mudar a terminologia. O art. 3, IV, da Lei de Falncias (L 7661/45) fala que poder ser declarada a falncia dos expressamente proibidos aqueles que no podem exercer a atividade, so equiparados ao irregular, por exemplo, os promotores de justia so proibidos expressamente por lei, se exercer atividade empresarial estar exercendo de forma irregular, no vai registrar na junta, mas ser empresrio, embora seja ilegal j que proibido por lei e poder ter a falncia decretada. Outro artigo que trata do empresrio irregular o art. 8, III, trata da insolvncia confessada ou auto falncia onde o prprio devedor requer a sua falncia, quando fala ou no havendo, logo a sociedade empresria que no tem contrato social e por isso no est registrado na junta, este empresrio irregular poder requerer sua prpria falncia. Mais adiante, veremos a controvrsia sobre se este empresrio irregular, apesar de poder ter sua falncia decretada tanto por terceiro como tambm por ele prprio, se ele pode

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requerer a falncia de outro empresrio? O art. 9, III, a, fala que somente os empresrios devidamente registrados devendo ser regular podem requerer a falncia de outro empresrio, apesar de ser o entendimento dominante e a lei vedar, existe controvrsia. A regra que registro tem carter declaratrio, mas existem excees de que o registro tem natureza constitutiva: - de acordo com art. 32, I da L 8934/94, ou seja, para algumas atividade que esto previstas neste inciso o legislador exige o registro, somente poder exercer a atividade se estiver matriculado na junta empresarial, neste caso ter natureza constitutiva. - outra exceo mencionada por Fbio Ulha Coelho, que vai surgir com o NCC o art. 971, e existe algumas imperfeies, primeiro que o artigo fala em empresrio cuja atividade rural, mas atividade rural, em regra, est excluda do Cdigo Comercial, e continua falando o art 971 (...), o Fbio Ulha ento interpreta este artigo falando que este empresrio rural, em princpio no empresrio, e s passar a ser empresrio se for registrado na junta empresarial, porque a partir do momento que ele quis se registrar porque quer tratamento de empresrio, com o registro ele passar a ser empresrio e por isso ele entende que tem carter constitutivo, e uma outra exceo a natureza declaratria do registro. Eu, particularmente (Cludio Callo) entendo que esta redao pssima, primeiro porque o chama de empresrio rural, se est chamando de empresrio como que somente depois do registro que ele se tornar empresrio? No deveria ter chamado ele de empresrio logo de cara j que em princpio ele no empresrio, somente depois do registro que ser. Outro razo que eu discordo do Fbio Ulhoa porque o artigo fala que ele ficar equiparado, logo mesmo com o registro na junta ele no se tornar empresrio, ele apenas passar a ser equiparado ao empresrio, o legislador quer que ele tenha o tratamento jurdico igual de empresrios, por isso para mim no uma exceo, este registro no tem carter constitutivo j que ele no passar a ser empresrio, ele apenas equiparado. (mas ateno, eu no tenho livro, no fao doutrina, ento em prova voc deve mencionar a posio de Fbio Ulhoa, e o mximo que vocs podero fazer mencionar esta minha posio como se fosse a de vocs, falando que discorda da posio de Fabio Ulhoa). Esta parte de registro tem muita controvrsia, o Prof. Paulo Penaula (?) Santos, ele tem a posio de que o registro, como NCC passa a ter natureza constitutiva, de acordo com o art. 967 NCC (...), este artigo considera obrigatrio o registro para exercer a atividade. Para mim, particularmente (Cludio Callo) entendo que o registro continua tendo natureza declaratria, porque o NCC trata da sociedade no personificada nos arts 986 e segs, e a chama de sociedade em comum, que so as atualmente chamadas de sociedade irregulares ou de fato, que so aquelas que no esto devidamente registradas na junta, mas mesmo sem o

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registro sero sociedades empresariais e podem falir, logo ao meu ver difcil sustentar que ter natureza constitutiva, no foi esta a inteno do legislador, que somente quis ampliar a incidncia do direito comercial ao aplicar a teoria da empresa. Ento, cuidado: No art. 32, I da L 6934/94 todos entendem que o registro tem natureza constitutiva, uma exceo a natureza declaratria Fbio Ulhoa, entende que o registro tem natureza declaratria, mas alm da exceo acima, ainda existe um caso que excepcionalmente ter natureza constitutiva, no caso do empresrio rural no artigo 971. Paulo P. Santos entende que o registro, a partir do NCC, sempre ter natureza constitutiva, em qualquer caso.

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27/08/2002 3. REQUISITOS Primeiramente se deve ter em mente que para o exerccio da atividade, uma pessoa que exerce a atividade (no confundir com a possibilidade de ser scio, que a participao de uma sociedade). Requisitos para a pessoa ser considerada empresria: O primeiro a Capacidade. O maluco, louco de todo gnero que no tem condies de exprimir sua vontade no ter condies de exercer nenhuma atividade. Outro requisito o profissionalismo, de forma profissional Outro requisito que se deve exercer uma empresa, que uma atividade economicamente organizada, art. 966 NCC (conceitua empresrio e empresa). Outro requisito que se tenha um propsito de onerosidade, perseguir o lucro, porm se ter ou no este lucro outra histria. E ainda, para alguns autores porque a matria controvertida, outro requisito o registro de acordo com o NCC, como por exemplo o tila de Souza Leo acha isso, e tambm o Rubens Requio nos casos excepcionais. 4. CAPACIDADE O conceito de capacidade est no CC no art 1, toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil, logo a capacidade quando a pessoa est na livre administrao de seus bens e patrimnio. Quando no se tem esta liberdade ou se dever ter um representante no caso de incapacidade absoluta em que no se tem vontade nenhuma, ou se ter um assistido no caso de se ter alguma vontade e precisa somente de um apoio. Ento este conceito de capacidade vem do direito civil (segundo a maioria da doutrina fala que o direito civil uma fonte do direito comercial, porm Requio no entende assim). Ento, uma pessoa natural visando lucro para exercer uma atividade empresarial dever ter capacidade. Agora veremos dentro desta capacidade as peculiaridade de algumas pessoas, se podem exercer a atividade empresarial, e todos os casos que sero analisados diante de um Empresrio Individual (lembre-se que no se deve confundir em ser scio). a) Mulher casada A mulher casada poder exercer a atividade empresarial, e todo o dispositivo do CCOM e da LF que exige autorizao do marido deve ser riscado, no foi recepcionado pela CRFB. Por exemplo, o art. 3, III da LF deve ser riscado porque a mulher casada plenamente capaz, no precisa mais dessa autorizao que o artigo exige. Eu estou falando isso porque at 1962 a mulher casada era relativamente capaz, era necessria a autorizao do marido, mas aps 1962 surgiu o

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Estatuto da Mulher Casada, L 4121/62, no art. 3 (que muito importante tanto para falncia como tambm para ttulo de crdito, direito de famlia, etc.), ento este artigo tornou a mulher plenamente capaz. lgico que existem alguns casos que exigem outorga uxria, por ex. fiana, no h ofensa a CR/88 porque a isonomia (art. 5 CR/88) est sendo respeitada, vale tanto para mulher como tambm para o homem. Ento, a mulher casada, hoje, pode exercer atividade, como tambm pode ser scia, e tambm pode ir a falncia. Mas o problema que existe nos casos de uma mulher casada que exerce uma atividade empresarial individualmente ( uma empresria individual), e casada com um membro do MP (proibido por lei de exercer atividade empresarial). Um tempo depois ela fica cheia de dvidas na praa e requerido sua falncia pelos credores, que poder ser decretada j que ela empresria, ela est inadimplente e impontual com vrios credores. **Eu pergunto: Se os bens particulares da mulher, incluindo os bens comuns at a meao, no forem suficientes para satisfazer os seus credores, o patrimnio particular do seu marido (que promotor), e seu bens comuns at a meao vo responder em decorrncia da atividade da mulher? (este raciocnio tambm se aplica ao aval, em direito de famlia, os problemas em concurso que envolva isto vo sempre enfocar isso). Ou seja, qualquer dvida assumida por um cnjuge, o outro que no tem nada haver com a dvida ter algum tipo de responsabilidade e seu patrimnio poder ser executado pelos credores? Ou no, poder afastar seu patrimnio particular e seus bens comuns at a metade da meao? A matria controvertida, existem duas posies: 1 - Minoritria (de alguns julgados): Em hiptese alguma o cnjuge no empresrio poder ser responsabilizado pelas dvidas do cnjuge empresrio falido. O fundamento est no art. 3 da L 2141/62 (EMC), que dispe que aquele cnjuge que contraiu a dvida, apenas seu patrimnio particular, incluindo os comuns at a metade da meao vo responder pela dvida contrada, independente do regime de bens, mesmo no caso de comunho universal. Porm, se houver autorizao do outro cnjuge seu patrimnio tambm responder. 2 - Majoritria (doutrina, STJ e STF): Depender do caso concreto, ou seja, vai depender da existncia ou no do benefcio, se o cnjuge no empresrio, a famlia, se beneficiou de alguma forma pela dvida contrada pelo cnjuge empresrio, se houve benefcio dever ser responsabilizado na medida do benefcio, (na prtica isso um pouco complicado). Fundamento est na vedao do enriquecimento ilcito e no art. 1 L 4121/62, que faz meno a vrios dispositivos legais do CC/1916, e acrescentou o nico do art. 246 do CC que trata dos extintos bens reservados bens adquiridos pela mulher com produto do seu trabalho, so somente dela, so intangveis, no podem ser tocado (ao meu ver j acabou, mas existe uma entendimento minoritrio que fala que ainda existem), porm, independente se existem ou

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no, na parte final do artigo fala que desde que a dvida contrada importasse em benefcio para a famlia vai responder. Concluindo, ento, se houver benefcio o outro cnjuge poder ser responsabilizado. E este raciocnio tambm ser utilizado em famlia, em aval, e em qualquer dvida contrada por um dos cnjuges. **Agora, a quem cabe a prova do benefcio do art. 246, nico CC/16? - STF e STJ: Existe uma presuno relativa do benefcio, iuris tantum, (admite prova em contrrio e inverte o nus da prova), logo os credores podem executar e no precisam provar se houve o benefcio. Quem dever provar que no houve benefcio o cnjuge - Minoritria: Presuno relativa de no benefcio, cabendo ao credor provar a ocorrncia do benefcio b) Estrangeiro **Poder o estrangeiro exercer uma atividade individual visando lucro, exercer a atividade empresarial? Em princpio poder, porque o art. 5 fala que todos so iguais perante a lei, livre o exerccio de qualquer profisso no Brasil, logo o estrangeiro poder ser empresrio individual no Brasil. - Alguns autores fazem a restrio ao estrangeiro falando que poder desde que seja residente e domiciliado no Brasil. - Rubens Requio entende que mesmo os estrangeiros que no seja residentes e domiciliados no Brasil podero exercer atividade empresarial individual porque estes estrangeiros tambm sero tributados, incidir Imposto de Renda sobre seus rendimentos obtidos no Brasil, de acordo com a Lei Tributria que permite mesmo sem ser residente porque sero tributados seus rendimentos. Deve se observar tambm, que esta liberdade para exercer a atividade (friso novamente para no confundir com a possibilidade de ser scio), todos entendem, pacfico na doutrina que esta liberdade no absoluta, mas sim relativa, porque o prprio legislador Constituinte Originrio restringiu para algumas atividade. Existem algumas atividades que somente para brasileiro nato e naturalizado, por exemplo, o art. 190 e 222 CR/88 c) Interdito Tambm chamado de incapaz superveniente, d a idia de que a pessoa era plenamente capaz e por causa de alguma causa superveniente passou a ser incapaz. Exemplo, se um dia uma pessoa que empresria individual e sempre exerceu sua atividade normalmente, mas um dia se torna louca de todo gnero (incapacidade absoluta) ou comea a dilapidar o meu patrimnio, se torna prdigo (incapacidade relativa), eu pergunto:

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**Se ocorrer uma destas duas incapacidades superveniente a atividade empresarial, (empresa individual) poder prosseguir ou dever cessar? Hoje a matria controvertido, existem 3 posies, porm o NCC tende a pacificar a matria se no for modificado at 2003 pelo Congresso (ao meu ver o NCC est equivocado). Primeiro devemos ter em mente que o requisito do exerccio da atividade empresarial a capacidade, logo se agora a pessoa se tornou incapaz no poder prosseguir com a atividade. 1 - Rubens Requio (dominante) - a atividade deve cessar, independentemente do tipo de incapacidade, se absoluta ou relativa, porque no poder o representante ou o assistente exercer a atividade em nome do empresrio, j que o exerccio feito pelo empresrio e se este perdeu um dos requisitos para exercer a atividade que a capacidade no poder prosseguir com a atividade. 2 - Waldemar Ferreira tambm entende igual ao Rubens R, dever cessar a atividade, porm acrescenta que se este incapaz for casado, o seu cnjuge poder prosseguir com a atividade, logicamente com as devidas alteraes na junta empresarial, e ainda se no houver vedao legal para o cnjuge exercer a atividade, exemplo, o promotor proibido por lei em exercer a atividade e neste caso no poderia prosseguir. E ateno, que ele entende que o cnjuge no vai prosseguir na qualidade de curador, mas sim na qualidade de chefe da sociedade conjugal, ambos so chefes da sociedade conjugal, e por isso pode ter interesse em continuar com a empresa em benefcio da famlia, art. 251 CC/16. - Jos Xavier Carvalho de Mendona (JX) entende que vai depender do tipo de incapacidade, no caso de incapacidade absoluta poder prosseguir com o representante porque esta pessoa no tem vontade, e com isso a vontade que prevalece do representante, logo no se tem possibilidade de haver conflito de vontades entre o representante e representado e por isso possibilita a continuao da atividade. J de for incapacidade relativa, como o caso da prodigalidade, e o incapaz assistido, neste caso o incapaz tem vontade e por isso h possibilidade de existir um conflito de vontade de assistente e vontade do assistido, e justamente para se evitar este conflito a atividade dever cessar. - NCC, art. 974 Mudou tudo ao permitir que a empresa poder continuar, por meio do representante o do assistente. Ateno que empresa neste artigo o sentido de atividade, continuar a exercer a atividade (no tem sentido de sociedade). (mas a redao pode mudar at janeiro de 2003, deve-se ficar atento com a possibilidade de mudana deste artigo). Ento, com o NCC, se no houver qualquer alterao, ocorrendo a incapacidade superveniente, no importa se absoluta ou relativa, a atividade vai prosseguir com o representante ou assistente, desde que haja autorizao judicial ( 1).

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d)

Menor clssico, sempre cai em concurso porque todo mundo confunde o empresrio com a sociedade. O empresrio expresso genrica, pode ser individual e pode ser coletivo, quando coletivo ns temos a sociedade que formada por seus scios, que em regra no mnimo dois. Como eu sempre friso, no podemos confundir scio com empresrio, o scio no ser empresrio pelo fato de ser scio, e o menor poder exercer atividade como empresrio, como tambm poder participar da sociedade como scio, so coisas diferentes, no se deve confundir. Quando se exerce a atividade temos duas hipteses, autorizao e emancipao, e a pessoa poder ir a falncia ao exercer a atividade. J no caso da participao que se tem sociedade, o scio e este no vai a falncia, quem vai a falncia a sociedade, esta sim empresria. 1) Vamos analisar primeiro a possibilidade do menor que exerce atividade, temos duas hipteses, o menor pode exercer atividade atravs da autorizao e atravs da emancipao. A emancipao est no CC/16 no art. 9 fala (...), capacidade plena a partir dos 21 anos. No 1 temos vrias hipteses de emancipao, em que a pessoa no maior, mas ao se emancipar ser plenamente capaz, e no inciso V fala (...), passar a exercer os atos com capacidade plena, independentemente da maioridade civil, quando o menor tiver estabelecimento civil ou comercial, com economia prpria, isto com recursos prprios. A autorizao est prevista no art. 1, III do CCOM. (que ser revogado). **Existe alguma diferena entre autorizao e emancipao, ou no h nenhuma diferena substancial? Controvertida: - Carvalho de Mendona e Weimar Ferreira (minoritria) entendem que no h substncia entre os institutos de emancipao e autorizao porque ambos importam em capacidade plena para o exerccio da atividade empresarial individual. - Rubens Requio, Waldiro Bulgarelli e Fbio Ulhoa Coelho (majoritria) entendem que existem vrias diferenas entre estes institutos da emancipao e da autorizao. Na prova do MP, quando caiu esta questo era exatamente para examinar estas diferenas porque perguntou: alm da emancipao qual o outro instituto que permite o menor exercer a atividade? Apesar desta autorizao ir acabar com o NCC e j est em desuso, vou elencar as diferenas:

AUTORIZAO - Previsto no Cdigo Comercial, art. 1, III - Autorizao dada somente para fins mercantis. - No importa em capacidade plena, subsiste uma incapacidade para outros atos. - Fiscalizao dos pais, e o menor no tem recursos prprios. - precria, revogvel por quem autorizou. - Menor dever ter mais de 18 anos, previsto no art. 1.

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EMANCIPAO - Est no CC, art. 9, 1, V. - Qualquer ato da vida civil (faz tudo que o autorizado faz) - Importa em plena capacidade - Ter economia prpria Irrevogvel, uma vez emancipado no poder revogar. - No tem idade mnima prevista no art. 9 CC*

*Qual a idade mnima para o menor se emancipar pelo exerccio da atividade, de acordo com art. 9, 1, V, CC/16? Controvertido, existem 2 posies: Lgico que a controvrsia gira em torno se 16 ou 18 anos, porque abaixo absolutamente incapaz, e acima absolutamente capaz, (maior de idade) - Rubens Requio, Fran Martins, Weimar Ferreira (apesar de ser forte, com autores de peso, minoritria) - entendem que a idade mnima so 16 anos para poder exercer atividade empresarial com economia prpria e poder se emancipar. Fundamento: porque a capacidade matria de direito civil, no se pode ter uma capacidade civil e outra comercial, e como no CC/16 no art. 6, I estabeleceu que maiores de 16 anos so relativamente incapazes, logo so 16 anos. E ainda se no inciso I, no art 9 falou expressamente a idade mnima de 18 anos, se o legislador assim quisesse tambm para o inciso V, iria fazer expressamente tambm, como no o fez, ficou silente quanto a idade mnima porque quis que aplicasse a idade mnima do art. 6, que so 16 anos. Porm, esta posio, quando vamos conjugar com outros ramos do direito, inclusive o comercial, e do ponto de vista prtico ficar incoerente e ser inaplicvel no caso concreto - Fbio Ulhoa Coelho, Clvis Bevilgua, Carvalho de Mendona entendem que a idade mnima para o menor se emancipar so 18 anos. Fundamentos: de acordo com o art. 3, II da LF porque fala que o menor poder ter sua falncia decretada, desde que seja maior de 18 anos e tenha economia prpria, exige expressamente que seja maior de 18 anos (logo, no caso da primeira posio, a partir de 16 anos poderia exercer a atividade, mas no iria poder falir, incoerente); Uma segunda argumentao porque de acordo com o CP, no art. 27, estabelece a imputabilidade penal a partir dos 18 anos, (e se aplicssemos a primeira posio tambm seria incoerente porque o crime falimentar, que somente denunciado se houver sentena declarando a falncia, e no caso nem a sentena se teria de acordo com art. 3, II LF. E

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mesmo se admitssemos, como est no Projeto de Lei de Falncia, que o menor de 18 anos poderia ter sua falncia decretada, porm ele no poderia responder pelo crime falimentar, j que o menor de 18 anos inimputvel, por isso que a primeira posio, apesar de ser muito boa, no tem aplicao para o direito comercial e o penal, e ns sabemos que devemos ver o direito como uma unidade); E o terceiro argumento que se na autorizao (que no importa em capacidade plena e revogvel) o legislador exigiu 18 anos, logo na emancipao dever ter 18 anos no mnimo tambm, porque esta bem mais importante j que importa em capacidade plena, possibilidade de se ter economia apropria, ir a falncia, irrevogvel, ento no poder ser menos rigoroso, aplicando-se a analogia dever no mnimo ter 18 anos para ser emancipado. - NCC, art. 5 Vai mudar tudo, passar a ser regulado no art. 5 que estabelece que a maioridade civil ser a partir dos 18 anos, e no seu nico que trata da emancipao, no inciso V (...) falou expressamente que a idade mnima ser de 16 anos, prevalece a posio de Rubens Requio. Mas ns j sabemos que com o NCC teremos vrios problemas com o art. 3, II LF e o art. 27 CP que estabelecem 18 anos, que eu j cometei, apesar de estar tramitando o projeto de mudana destas normas. 2) Agora vamos analisar a possibilidade do menor que participa da sociedade, menor que scio, vou falar de forma rpida porque eu vou aprofundar quando falar em sociedade. **O menor poder ser scio de uma sociedade? Depende, se o menor for emancipado poder ser scio de qualquer sociedade, porque se ele est emancipado estar para todos os atos da vida civil e por isso poder ser scio de qualquer sociedade, logo, em sendo emancipado no existe bice legal para que o menor seja scio. At porque se ele pode ser empresrio individual, com certeza poder ser scio. *Agora, nos casos de menores no emancipados, isto , o menor incapaz independente se absoluto ou relativa, poder ser scio? Vai depender da sociedade, nos casos das sociedades do CCom (556/1850) que so em nome, em comandita, capital e industria, em conta, o menor no poder participar, art. 308 CCom veda expressamente o ingresso do menor que no poder ser scio das sociedades prevista no CCom. Nas sociedades por aes (S/A e Comandita por Aes) poder ser scio, desde que preencha condies, exemplo no administre. Nas Sociedades LTDA (que no DEC 3708/19 eram chamadas de Sociedades por Cotas de responsabilidade limitada), e agora previsto no NCC 1052 a 1057, e neste caso muito controvertido, resumidamente porque estudaremos mais tarde, a doutrina que predomina o entendimento de que poder desde que preencha algumas condies cumulativas, mas existe uma posio minoritria entendendo que no pode, e com o NCC onde o legislador foi omisso e a controvrsia subsiste (este tipo de sociedade o mais pedido em prova porque a matria controvertida)

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ATENO: em todos os casos menor participante, para ser scio, logo mesmo que o menor seja scio ele continuar incapaz, absolutamente ou relativamente, e necessitar de representante ou de assistncia, (no tem nada haver com as hipteses de emancipao).

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5. PROIBIDOS POR LEI Existem algumas pessoas que possuem capacidade, e mesmo exercendo profissionalmente uma atividade organizada, visando lucro, como a lei probe esta pessoa de exercer a atividade, mesmo sendo ela considerada empresria, ela ser proibida. Esta proibio no porque a pessoa incapaz, elas so capazes, mas no podem exercer porque a lei no quer, apesar de serem consideradas empresrio, ser empresrio ilegal, e por isto gerar conseqncias se exercer a atividade empresarial. Volto a frisar para no confundir com sociedade, a proibio para o exerccio, no para ser scio. Por exemplo, o Promotor que exercer atividade empresria proibido por lei, caso exera a atividade cometer crime falimentar, poder ser denunciado pelo Procurador Geral de Justia e ser julgado pelo rgo Especial do TJ (pois possui foro de prerrogativa de funo). Sua falncia poder ser decretada, de acordo com o art. 3, IV, LF. Os proibidos por lei, que so os empresrios ilegais tero tratamento equiparado aos empresrios irregulares ou de fato, ambos no gozam de proteo legal, mas o ilegal aquele que a lei probe a atividade e tambm com certeza no estar registrado na junta (que no aceitar seu registro j que a lei probe). J o empresrio irregular, a lei no probe, ele simplesmente no est devidamente registrado na junta empresarial. Eu vou elencar um rol exemplificativo das pessoas que esto proibidas do exerccio da atividade (no ser scio, neste caso poder, no confundir): Membros da Magistratura, Membros do Ministrio Pblico, Servidores Pblicos Civis e Militares da ativa, os Cnsules, o Falido (art. 2, IV CCom e art. 39 LF) e os Corretores de Navios e Mercadoria e os Leiloeiros. Cabe uma observao em relao a estes ltimos porque estes corretores e leiloeiros por esta atividade j so considerados empresrios, o que vedado pela lei o exerccio de outra atividade alm desta que eles j exercem, e caso exera outra atividade, a sua falncia no caso de leiloeiro e corretor ser necessariamente fraudulenta (art. 188, IX LF), e caso a outra atividade tambm venha a falir, ser considerada fraudulenta tambm j que ele era proibido por lei. Ento, este caso importante observar que os corretores e leiloeiros j so empresrios, e a proibio da lei para o exerccio de outra atividade alm daquela. No caso do falido porque de acordo com o art. 39 LF o sndico arrecadar os bens do falido que desapossado de seus bens, perder a posse e administrao, logo, se ele no tem a posse no poder exercer mais a atividade, por isso ele proibido. E esta proibio vai cessar dependendo do caso, se o falido for honesto (aquele que vai a falncia em virtude de uma situao econmica, uma desvalorizao da economia) quando ocorrer a reabilitao civil, isto , quando houver a extino das obrigaes do falido por

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sentena, requerido e extinguido pela Vara Empresarial de Falncia e Concordata, juzo falimentar (art. 135 e 138 LF). J no caso do falido ser desonesto (comete crime falimentar), alm da reabilitao civil ser necessria tambm a reabilitao penal (art. 94 CP, que so 2 anos), porm, existe uma controvrsia em relao a qual norma que prevalece, se o art. 94 do CP ou o art. 138 LF? Prevalece a posio que a reabilitao penal no regulada pelo art. 94 CP, no obstante esta ser posterior a LF, mas sim ser regulado pelo art. 197 da LF porque prevalece o Princpio da Especialidade (norma especial prevalece sobre a geral), ao invs do Princpio de que norma posterior revogar a anterior. Logo, de acordo com o art. 197 LF, a reabilitao penal ser de 3 anos nos crimes de deteno e de 5 anos nos crimes de recluso, e neste caso requerimento de reabilitao para o Juzo Criminal da condenao, art. 198 LF, (no da VEP) (obs: isto j caiu em prova). E ainda, para acrescentar, o Promotor de Justia que dever oferecer a denncia o da Vara Empresarial de Falncia e Concordata (no ser o promotor do juzo criminal). As conseqncias de se exercer a atividade empresarial caso seja proibido por lei, so o crime falimentar, falncia fraudulenta, se for um civil cometer contraveno, art. 47 da RCP, militar pratica crime militar prprio, art. 204 CPM, os livros comerciais no tero fora probatria, nome empresarial no tem proteo, no tem marca, no participa de licitao, etc. (mais adiante ser visto quando estudarmos sociedade comercial irregular e de fato). ATENO: Novamente eu volto a frisar que estas pessoas esto proibidas de exercer a atividade, mas no esto proibidas de participar da sociedade, ningum probe a participao na sociedade, exemplo, quando se compra aes, que qualquer pessoa pode comprar, poder ser scio participante. A vedao do scio, neste caso, somente para scio administrador (antigo scio gerente).

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6. REPRESENTANTE COMERCIAL OU EMPRESARIAL a) Noo, Conceito e Legislao Tambm chamado de contrato de agncia, fique atento para este nome que no to usado, porm pode vim em prova com este nome, regulado na L 4886/65, que foi alterada pela L 8420/92. **Estes representantes empresariais, que fazem contrato de representao, so empresrios ou no? O contrato de representao comercial est regulado nas leis 4886/65 e L 8420/92. So aqueles que so chamados de RCA (representante comercial autnomo). O Contrato de Representao judicial temos, no exemplo, de uma importadora de bebida em SP em que existe uma pessoa (natural ou jurdica) no RJ que vai represent-lo, indo nos hotis e restaurantes para obter pedidos e encaminh-los ao representante, que vai pagar uma comisso ao representado no RJ quando este pedido for pago. Logo, conceituado como sendo um negcio jurdico bilateral (obrigao para ambas as partes), em que uma das partes (pessoa natural ou jurdica), denominada representante, sem qualquer vnculo de subordinao (de forma autnoma, logo no existe hierarquia), se compromete a obter pedidos de compra de produtos fabricados ou comercializados por outra parte, que denominada representada (pessoa natural ou jurdica) mediante o pagamento de uma remunerao, denominada comisso, a qual devida quando os pedidos forem efetivamente pagos. muito importante saber que no existe vnculo de subordinao, e um negcio jurdico bilateral porque tem obrigaes para ambas as partes, para uma se comprometer em receber pedidos de compra dos produtos comercializados pela outra parte; e a outra parte se compromete a pagar a comisso assim que receber o pagamento dos pedidos, logo esta comisso somente devida quando o representado receber o pagamento do pedido. Este contrato poder ou no estar delimitando a rea de atuao No confundir com aquele revendedor que vai revender produtos da natura, ou preposto de uma loja, porque este subordinado, j o representante comercial autnomo. 03/09/2002 (continuao Contrato de Representao ou de Agncia) b) Caractersticas - Bilateral, produz efeitos para ambas as partes. - Comutativo - Oneroso, o representante faz jus a uma remunerao, chamada de comisso, quando efetivamente o representado for remunerado pelos pedido realizados pelo representante.

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- Profissionalismo, ou seja, o representante comercial uma profisso, autnoma e com habitualidade, no sentido de que ele atua de forma repetida como ganha po. - Autonomia, isto o contrato de representao comercial autnomo logo, no tem relao de contrato de trabalho, no existe subordinao hierrquica, no tem vnculo empregatcio. **Se o representado for falncia, e j recebeu todos os pedidos realizados pelo representante, onde o representante estar situado no quadro geral de credores na falncia do representado? Tipos de credores: credores com garantia real (com hipoteca, penhor ou anticrese); credores de encargos e dvidas da massa (que ocorre aps a sentena da falncia); credores com privilgio especial ou geral (decorre da lei); credores fazendrio e parafiscais; credores quirografrios (que no tem garantia ou privilgio, ex. credor de mota promissria); credores subquirografrio (so debntures subordinadas); credores acidentrios; credores trabalhistas, no nesta ordem respectiva. Dentre destes credores, em qual que o representante comercial est situado? Apesar de ele ser autnomo e no existir vnculo empregatcio, ele equiparado a credor trabalhista. Preste ateno, ele no credor trabalhista porque o contrato autnomo, porm o crdito equiparado ao crdito trabalhista, isto , ter tratamento igual como se fosse crdito trabalhista, art. 44 L 4886/65, este artigo equipara o crdito do representante ao crdito do trabalhista. - Mediao, pois pratica atos de aproximao, aproxima o cliente do representado. - Poder ou no ter exclusividade, isto , poder se exclusivo a uma s pessoa jurdica na regio. - Poder ou ter a delimitao geogrfica, somente em determinada regio. - Tem natureza mercantil, obs: controvertido. **O contrato de agncia tem natureza mercantil? Existem 2 posies Se entender que sim estar sujeito a falncia, e se entender que no, no estar sujeito. - Pontes de Miranda e Carvalho de Mendona (minoritria e ultrapassada) No tem natureza mercantil, logo o representante no empresrio. Fundamentos: 1- O art. 19 Reg. 737/1850 (que elencava os atos de comrcio, foi revogado pelo CPC), este artigo 19 taxativo, como no estava neste artigo a representao comercial, logo ele no praticava ato de comrcio; 2- E ainda porque o representante no atua em nome prprio, logo no comerciante porque estes atuam em nome prprio. - Rubens Requio e Fran Martins (dominante) um comerciante empresrio, logo o contrato mercantil. Fundamentos: 1- O art. 19 do Reg. 737 tem um rol exemplificativo porque o legislador, em 1850, no poderia ter elencado este contrato de representao como ato de comrcio j que nesta

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poca ele no existia de forma autnoma; 2- O art. 1 da L 4886/65 (...), este contrato de agncia tem o fim de obter negcios mercantis logo o representante tem que ser considerado empresrio; 3- Art. 4 da L 4886 que dispe sobre os requisitos para ser representante, e de acordo com inciso I conclui-se que para ser representante so somente quem pode ser comerciante, logo ele comerciante, ou melhor, empresrio; 4- E apesar do representante realmente no atuar em nome prprio, isto no requisito essencial para uma pessoa ser considerada comerciante, por exemplo, o corretor no atua em nome prprio e pratica atos de mediao, mas mesmo assim o art. 19 elencou como sendo ato de comrcio. c) Natureza jurdica do contrato de representao Contrato Tpico e Nominado. Ou seja, tem autonomia prpria, existe por si s, no um misto de contratos (procurao, comandato, locao de servio). A tipicidade do contrato deriva da lei, que regula este contrato, a L 4886/65, e nominado porque tem um nome. No se confunde com o contrato de mandato e nem com o de locao de servios, porque no mandato mais amplo, pode dar quitao, entrar com ao, pode deliberar sobre negcios jurdicos, j o de representao ou agncia mais restrito, o representante apenas um colaborador jurdico, sua funo to somente angariar negcios obtendo pedidos. E no se confunde com a locao de servios porque aqui existe relao de dependncia e subordinao. d)Pacto Del Credere. vedado a clusula Del credere, art. 43 L 4886/65. Este pacto inserido no contrato de agncia em que se estipula o aumento da comisso em troca do representante se comprometer a pagar o valor dos pedidos, caso o cliente no pague. Logo, estipulado uma comisso maior se o representante garantir o pagamento caso seu cliente que fez o pedido no pague. Esta clusula vedada no ordenamento jurdico.

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7. FUNDO EMPRESARIAL a) Terminologia Para o empresrio exercer sua empresa necessrio que ele tenha um fundo empresarial. Primeiramente devemos analisar a questo da terminologia, porque cada autor chama de uma coisa, mas so todas as expresses sinnimas, todas significa fundo empresarial. Fran Martins chama de Fundo empresarial. J o legislador civilista chama de estabelecimento empresarial, veja no NCC art. 1142 que fala do estabelecimento. A legislao falimentar tambm usa a expresso estabelecimento para designar fundo empresarial, nos artigos 2 V, 52 VIII, 149 e 150. Mas, no se pode confundir com o art. 7 que fala sobre a competncia do juzo falimentar do principal estabelecimento, aqui quer dizer casa, principal lugar da atividade. Existe tambm quem usa a expresso Fazenda de Empresa. Na Itlia chamada de Azienda. Os ingleses chamam de Good Will (no sei se assim que se escreve) b) Conceito Hoje o conceito est na Lei, art. 1142 NCC, porque o empresrio para explorar sua atividade empresarial precisar de mesas, cadeiras, nome, outros bens mveis de acordo com a atividade, o bem imvel, um nome, isto , bens tangveis e intangveis, corpreos e incorpreos. Ento, fundo empresarial o universo de bens corpreos e incorpreos reunidos pela vontade do empresrio com o propsito para viabilizar o exerccio da empresa e a conseqente obteno de lucro. Logo quem estiver mais bem aparelhado, com uma melhor organizao dos seus bens corpreos e incorpreos conseguir obter mais lucros, ter um melhor aviamento, isto aptido para obter lucros. No conceito eu coloquei a natureza jurdica quando falei em universo e vontade Veja o art. 1142 NCC (...), ele redundante, se falou em empresrio no precisava falar tambm em sociedade empresria porque aquele engloba este. Complexo de bens quer dizer bens corpreos e incorpores, so vrios elementos, ponto, nome, o imvel dependendo da posio que se adote, marca, direito a clientela, aviamento, logo uma viso ampla que se deve ter do fundo empresarial. Por isso o prof Fran Martins chama de Fundo Empresarial no acha tcnico usar a expresso estabelecimento desta foram genrica, porque estabelecimento d a idia de casa empresarial, onde se explora a atividade. Voc at pode usar a expresso estabelecimento empresarial para denominar fundo empresarial, porm voc dever ter em mente que existem dois tipos de estabelecimentos, em sentido amplo e estrito, amplo o fundo empresarial, e em sentido estrito como casa que um dos elementos

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corpreos do fundo empresarial, por exemplo, art. 7 LF que usa estabelecimento em sentido estrito, como casa ao determinar a competncia. ATENO: o Fbio Ulhoa Coelho no seu livro que usa todas as expresses para determinar fundo de comrcio, porm, ele usa uma expresso nova Fundo de Empresa, mas esta tem sinnimo de aviamento (usado por Rubens Requio), no tem nada haver com fundo empresarial. c) Natureza Jurdica pacfico quanto a ser um bem mvel e incorpreo. Porm, existe uma controvrsia quanto a teorias que se aplica ao fundo empresarial, no direito comparado cada pas adota uma teoria, no Brasil se adota a 4 teoria que tem haver com o conceito universo de bens e vontade. 1 Teoria: uma Pessoa Jurdica por analogia: no nosso direito no se admite a existncia de PJ por analogia, somente so PJ aquelas que a lei determina. E ainda, o conceito de fundo empresarial que so bens, no pessoas. 2 Teoria: Patrimnio Afetado (Alemanha): com destinao prpria, o problema que esta teoria divide o patrimnio do empresrio em civil e comercial, somente este ltimo o fundo empresarial; j no Brasil no se divide o patrimnio do empresrio, a sociedade tem um patrimnio s, no confundir com o patrimnio dos scios, veja o art. 11 CC/16 3 Teoria: Universalidade de Direito: isto , um universo de bens cuja reunio se d por determinao legal por exemplo o esplio e a massa falida para alguns*; j no Brasil o fundo empresarial reunido pela vontade do empresrio. *OBS: Sobre Direito Falimentar - Natureza jurdica da massa falida objetiva? Quando eu falo massa falida porque j existe sentena que declarou a falncia. Esta sentena produz vrios efeitos, e um dos efeitos que o falido perde a posse e administrao dos bens, que ser arrecadado pelo sndico, art. 39 LF. Apesar deste artigo d a idia de que a massa falida constitui uma universalidade de direito, existem duas posies quanto a natureza jurdica da massa falida.(Ver Md. De Falncia pg 15) - Sampaio Lacerda A massa falida uma Universalidade de direito, conjunto de bens reunidos por determinao legal, em razo do art. 39 LF e art. 57 do CC/16. - Rubens Requio ( uma posio mais moderna) A massa falida um patrimnio afetado, ou com destinao prpria, ou seja, um patrimnio arrecadado para satisfazer a massa subjetiva formada pelos credores. Ele no acha que uma universalidade porque aqui se tem a idia de totalidade, ou seja, todos os bens seriam reunidos para formar a massa falida, e isto no verdade, apesar do sndico arrecadar todos os bens em poder do falido aps a sentena, depois da arrecadao existiro bens que no vo integrar a massa falida, por exemplo, bens que sero restitudos aos donos, bens absolutamente

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impenhorveis art. 41 LF c/c art. 649 CPC, bens inalienveis e personalssimos. Logo, como existem bens no integram a massa falida no podemos falar que uma universalidade de direito. 4 Teoria: Universalidade de Fato (Brasil): porque um universo de bens reunidos pela vontade do empresrio, e no por determinao legal. O Fbio Ulhoa compara com uma biblioteca, ele considera o fundo empresarial da mesma forma que a biblioteca, que so universalidades de fato. Porque os dois so formados por vrios bens (livros), e cada livro ter um valor individualmente considerado, porm a biblioteca no seu conjunto tem um valor maior que este somatrio de todos os livros, pois se soma uma organizao racional, o Fbio Ulhoa tambm acha isso do fundo empresarial, que o conjunto de bens reunidos + a organizao (que uma mais valia, aumentar o valor do fundo, quanto melhor a organizao, mais valioso ser o fundo). Quanto melhor a organizao, se ter um maior numero de clientes e gerar maior lucratividade, ento esta mais valia (ou organizao) chamado por Fbio Ulhoa de Fundo de Empresa, e o Rubens Requio chama de aviamento, a aptido e capacidade de obter lucros. d) Penhor e Desapropriao do Fundo Empresarial Penhor O fundo de comrcio um bem mvel, logo hipoteca nunca poder ter, mas e o penhor? O Fundo de comrcio poder ser penhorado? o bem como um todo poder ser penhorado? Penhor um direito real de garantia, no h controvrsia quanto a penhorabilidade dos bens mveis, individualmente considerados, que integram o fundo empresarial. Quanto ao fundo empresarial, existem 2 posies: - J X Carvalho de Mendona sim, poder ser penhorado por falta de restrio legal, como a lei restringe ser possvel empenhar o fundo empresarial como um todo. - Rubens Requio o fundo empresarial no pode ser objeto de penhor, por falta de autorizao legal, e tambm por impossibilidade de operacionalizar na prtica este penhor, eu concordo com ele. Mas no se esquea do que eu falei, que os bens individualmente considerados que compe o fundo podero ser penhorados. Desapropriao. O Requio entende que quando se fala em desapropriao, na verdade do imvel. O fundo empresarial composto por vrios bens, como a cadeiras, mesas, geladeiras, nome, marca, ponto, etc., e se o imvel for desapropriado no quer dizer que o fundo tambm ser, j que poder transferir o fundo empresarial para outro lugar e tambm, caso o imvel seja alugado no integrar o fundo.

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bvio que o empresrio ter prejuzo no fundo empresarial com a desapropriao, e por isso poder ser includo na indenizao este prejuzo, a jurisprudncia admite que no mesmo processo expropriatrio poder ser calculado a indenizao do imvel e para o fundo empresarial, mesmo que pertena a proprietrios diferentes. Ento, Rubens Requio entende que na verdade no ocorre desapropriao do fundo empresarial, mas to somente do bem imvel, at porque o empresrio poder deslocar o fundo empresarial para outro local. No entanto, como possivelmente sofrer prejuzo, inclusive com a perda do ponto empresarial, poder ser indenizado pelo prejuzo sofrido com este deslocamento. *Pergunta de aluno: neste caso que o imvel alugado, logo no faz parte do fundo empresarial, mas o contrato de locao faria parte? No, porque o fundo empresarial o universo de bens corpreos e incorpreos, contrato no bem, mas sim negcio ou relao jurdica, logo no integra o fundo empresarial. e) Trespasse a alienao do fundo empresarial, que est previsto nos artigos 2 V, 52 VIII, 149 LF, 1145 e 1146 NCC, 448 CLT e 133 CTN. *O empresrio, individual ou coletivo, poder alienar seu fundo empresarial? Em princpio sim, se no tiver dvidas nenhuma poder alienar sem qualquer restrio. No confundir fundo empresarial com patrimnio, este mais amplo que aquele, porque o patrimnio composto por ativo + passivo, j o fundo empresarial um dos elementos do ativo. As dvidas do empresrio no so alienadas. Mas em se tendo dvidas, tambm poder alienar o fundo empresarial, porm tem que observar algumas restries, e deve observar apenas um dos requisitos alternativos para alienar o fundo empresarial se tiver dbito que so: consentimento expresso; ou consentimento tcito aps a notificao de todos os credores se em 30 dias eles no se manifestarem; ou se reservar bens suficientes para pagar todos os credores, arts. 52 VIII LF e art. 1145 NCC. Veja o que diz o art. 1145 (...), fala em eficcia so os efeitos da alienao (no validade). Se o empresrio alienar o fundo empresarial sem estar presente estes requisitos poder ser requerido a falncia de acordo com o art. 2 V, a falncia poder ser decretada com base em 3 fundamentos (art. 1, 8 e 2), e no art. 2 se tem atos ruinosos e fraudulentos que so dos incisos II ao VII, e um destes atos o V que dispe (...). Ento, se for alienado sem atender estes requisitos de forma ilcita, de acordo com art. 52 vai nomear o sndico que ir presentar a massa, e esta massa atravs do sndico poder entrar com uma ao revocatria, isto , uma ao de conhecimento declaratria, tipicamente falimentar prevista nos arts. 52

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e segs da LF, proposta pela massa falida atravs do sndico ou depois, por qualquer credor (art. 55) que tem por finalidade reconhecer a ineficcia relativa de determinados atos praticados pelo vendedor, antes da sentena declaratria da falncia. O juiz declara a ineficcia do ato, que existe e vlido, porm ineficaz porque o fundo empresarial dever voltar para massa, esta sentena que declara nulo uma sentena declaratria. Observe que no artigo 52 no importa se tem fraude ou no, a presuno absoluta de que houve prejuzo. J no art 53 deve ter fraude, caso o adquirente esteja de boa f poder pleitear perdas e danos, porm se estava de conluio com o falido no poder pleitear e ser credor da massa.

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10/09/2002 cont. e) Trespasse Como eu falei na aula passada, em que em princpio os dbitos no so alienados, e para alienar o fundo empresarial quando se tm dvidas devem-se observar alguns requisitos para que a venda seja eficaz que autorizao expressa, tcita ou se reservar bens. Logo, a regra que quando se aliena sua azienda somente alienao dos crditos, e no os dbitos, porm existem excees, so 3 excees: (-) 1 Se no contrato de transferncia tiver uma clusula expressa de que o adquirente se compromete a cuidar dos dbitos. A solidariedade em regra no se presume, vem ou da lei ou do contrato, e por isso eu posso colocar no contrato que a adquirente ser responsvel pelas dvidas do alienante e responder por seus credores, ento uma exceo que deriva da manifestao de vontade dos interessados estipulando uma solidariedade por manifestao de vontade expressa. (-) 2 Artigo 448 CLT, uma solidariedade que deriva da lei em relao aos dbitos trabalhistas, a pessoa que adquirir assumir o passivo trabalhista. (-) 3 Artigo 133 CTN, com a transferncia do fundo empresarial tambm se ter solidariedade em relao as dvidas tributrias e fiscais. Com o NCC, no seu artigo 1146 deixou o artigo 1145 como letra morta que manda ter consentimento dos credores para alienao do fundo empresarial, j que esta alienao no transfere as dvidas, mas veja a redao do art. 1146 (...), fala que na alienao do fundo empresarial o adquirente vai responder pelas dvidas do alienante se estas dvidas estiverem devidamente escrituradas, contabilizados e regulamentados, juntamente com o alienante solidariamente responsveis durante o prazo de um ano. Logo, os credores tm um ano para cobrar tanto do alienante como tambm do adquirente, e depois deste prazo podero cobrar apenas do adquirente do fundo. uma solidariedade decorrente do prprio dispositivo legal, a lei determina que neste prazo de um ano sero solidariamente responsveis. Ateno: a doutrina vem se manifestando da seguinte forma, que este prazo de um ano vale para quaisquer dbitos, com exceo aos dbitos trabalhistas e tributrios, estes dbitos enquanto no houver a prescrio sero solidariamente responsveis o adquirente e o alienante (Faa remisso do artigo 1146 para os arts da CLT e CTN de forma que vocs entendam que excees ao prazo de 1 ano). Ento, legislador tem uma redao meio confusa porque ao mesmo tempo que exige o consentimento dos credores ele tambm admite a transferncia do dbito ao admitir uma solidariedade provisria Venda no caso de Concordata Art. 149 LF Ento, eu falei anteriormente que para se alienar o fundo empresarial de forma eficaz, no vlida, necessrio obedecer os requisitos do art. 1145 NCC, consentimento expresso, tcito ou reserva de bens.

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Mas se o devedor estiver em concordata, de acordo com o art. 149 LF tem que ter consentimento expresso para alienar o fundo empresarial, ento os requisitos do art. 1145 no se aplica no caso da concordata que sempre necessrio consentimento expresso (faa remisso) f) Elementos Corpreos e Incorpreos Ns vimos que o fundo empresarial configura uma universidade de bens corpreos e incorpreos reunidos pela vontade do empresrio, que organizado com intuito de exercer a atividade empresa com intuito de lucro. Quais so estes bens que integram o fundo empresarial? So os bens corpreos e os incorpreos f. 1) Corpreos So os bens materiais, tangveis, podem ser tocados. Em relao aos bens mveis no existe nenhuma controvrsia de que integram o fundo empresarial, so as cadeiras, letreiros, frigorficos, ar condicionado, etc., tudo que aparelha a casa empresarial integra o fundo empresarial. *E os imveis integram ou no o fundo empresarial? (lgico que neste caso o empresrio proprietrio do imvel, porque se for locatrio com certeza no integra). H 2 posies: - Rubens Requio (minoritria) O imvel no integra o fundo empresarial. Fundamento: porque o fundo empresarial tem natureza de bem mvel, logo no pode ser composto por bens imveis. E tambm, dentro da teoria dos atos do comrcio a atividade imobiliria no se inclua em atividade comercial de acordo com o art. 191 Ccom. Mas esta posio est ultrapassada, no moderna. - Majoritria - O imvel (casa comercial) integra o fundo empresarial. Fundamento: Com a teoria da empresa que procura ampliar o campo do direito comercia,l incluindo algumas atividades como sendo empresria, vide, por exemplo, a falncia da ENCOL, que uma construtora e incorporadora de imveis, e foi declarada sua falncia. logo, o imvel tambm compe a estrutura da empresa FILIAL E SUCURSAL Existem algumas pessoas que diferenciam filial e sucursal. Eu sigo a posio de Fran Martins que utiliza a expresso fundo empresarial ao invs de usar a palavra estabelecimento para designar a mesma coisa, porque para ele estabelecimento tem um sentido de casa empresarial. E a casa (no sentido de estabelecimento em sentido estrito) pode se ter sede social (que a matriz), e a filial e sucursal. *Existe ou no diferena entre filial e sucursal? - Waldemar Ferreira No existe distino substancial entre filial e sucursal porque a legislao quando usa estas expresses utiliza com a

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conjuno ou, que d a idia de sinnimos, ou um ou outro, tudo igual, vide art. 969 NCC que tambm utiliza a conjuno ou. - Rubens Requio Fala que so casas distintas, ambos so estabelecimentos (casas) secundrias vinculados a matriz, mas a diferena quanto a autonomia, na sucursal o seu gerente tem uma certa autonomia nas suas decises, j na filial no existe nenhuma autonomia. E ele ainda entende que esta distino tem importncias prticas, um que o Reg. do Imposto de Renda, em que o empresrio com vrias casas empresariais poder optar em qual casa ser fixado seu domiclio fiscal, e outra importncia prtica que na falncia se tiver vrias sedes sociais o juzo competente para decretar a falncia ser o do seu principal estabelecimento, art. 7 LF, e no necessariamente a matriz sede social que estabelece o juzo competente para decretar a falncia. Existem alguns critrios que definem principal estabelecimento, critrio econmico e critrio jurdico. Para fins de falncia o principal estabelecimento poder ser a sede, mas poder no ser a sede. Sede social o domiclio do empresrio, est descrito no ato constitutivo onde o domiclio, que em regra, de acordo com art. 100 CPC, onde sero ajuizada a ao. Mas existem excees, por exemplo, o CDConsumidor (princpio da vulnerabilidade beneficia o consumidor), e na falncia, o art. 7 LF estabelece que no principal estabelecimento que ser ajuizada a ao de falncia (princpio da competncia). E este principal estabelecimento determinado de acordo com o posicionamento adotado. A jurisprudncia oscila, tem julgado em ambos os sentidos, j na doutrina, existem 2 posies: - Sampaio Lacerda e Ancon Mrcio Valle Adotam o critrio econmico, para se identificar o principal estabelecimento deve ser analisado em um aspecto prtico e ftico, logo o juzo competente ser onde o empresrio exerce de forma mais intensa a sua atividade negocial, onde se tem maior lucratividade, maior clientela, bens. - Rubens Requio e Trajano de Miranda Volverde Adotam o critrio jurdico, analisa-se os aspectos formais e administrativos, onde o empresrio tem sua sede administrativa, ou seja, o centro e direo administrativa do empresrio, onde sai as decises administrativas, diretoria. Logo, dependendo do posicionamento, poder fixar em um lugar a competncia, de acordo com o critrio adotado. f. 2) Incorpreos Bens imateriais ou incorpreos podem ser mais valioso do que os bens corpreos, por exemplo, uma marca pode ser mais valiosa do que a cadeira. So bens que no podem ser tocados, so eles: 1 - Propriedade empresarial que o ponto empresarial. 1.1 - Acessrios do nome, que o ttulo de estabelecimento, insgna (emblema de propaganda) que identificam o ponto empresarial.

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2 - Nome Empresarial 3 - Marca, patente de inveno, regulada pelo INPI 4 - Propriedade imaterial, mas este controvertido, Fran Martins e Campinho colocam como elementos do fundo empresarial esta propriedade imaterial, que composta do direito da clientela e do aviamento. J Rubens Requio no coloca a propriedade imaterial como elemento do fundo. Vamos analisar cada um destes elementos: 1 - Propriedade Empresarial ou Empresria o ponto empresarial. Muitos empresrios que exploram uma atividade econmica em um determinado lugar podem querer apenas passar o ponto, e no quer vender o imvel porque locatrio, mas como houve uma valorizao do imvel com a explorao da sua atividade, ele somente quer passar seu contrato de locao para outra pessoa. Na verdade ele apenas est passando a proteo que ele tem por causa do contrato de locao para outra pessoa. Conceito: Ponto Empresarial o local onde o empresrio explora sua atividade econmica, exerce sua empresa, todo empresrio tem ponto, porm nem todo empresrio tem proteo ao ponto. A pessoa pode no ter proteo ao ponto porque uma barraquinha no meio da estrada, ou porque o proprietrio do imvel, neste caso os empresrios tem ponto, mas no tem proteo. O ponto empresarial ter proteo quando existir um contrato de locao para fins econmicos, porque neste caso o locatrio com sua atividade vai valorizar o imvel e por isso ter o direito de passar o ponto e cobrar luvas. Esta proteo antigamente estava na Lei de Luvas (Dec. 24150), na verdade esta lei vedava a cobrana de luvas, mas agora a Lei de Locao (L 8245/91), art. 51 estabelece requisitos para que a locao para fins econmicos tenha proteo ao ponto empresarial e com isso voc ter um direito postetativo (tem prazo decadencial para ser exercido, logo se extingue o direito com o prazo, e no se interrompe nem se suspende, mas existe uma exceo do CDCons.). O direito postetativo de renovao compulsria, se no final do prazo voc preencher os requisitos e o locador no faz nada, o direito vai se extinguir se deixar passar o prazo, que de 1 ano a 6 meses antes do trmino do contrato. A renovao compulsria no absoluta, mas sim relativa, porque dentro da CR/88 assegurado o direito de propriedade, e por isso deve estar dentro das hipteses legal para que o locador exera seu direito de retomada, art. 72 L 8245. A ratio desta proteo prevendo a renovao que o locatrio pode ter valorizado o imvel durante o tempo que esteve no imvel exercendo sua atividade, a ratio para vedar o enriquecimento ilcito pelo proprietrio do bem. Existe um Prof. Amrico Luz Martins entende que alm de vedar este enriquecimento ilcito, ele entende que tambm tem por finalidade assegurar o

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interesse social porque o empresrio com sua atividade circula com riquezas colocando produtos e servios a disposio da sociedade. E luvas podero ser cobradas? Luvas um valor cobrado pelo dono do imvel (locador) em decorrncia da valorizao do ponto empresarial. vlido, poder ser cobrado? A jurisprudncia oscila, o Min. Jos Carlos Fisher (STJ) deu um acrdo em uma das turmas, admitindo a cobrana de luvas apenas no momento da celebrao do contrato por causa do princpio da autonomia. J na renovao no poder cobrar porque teramos um bis in idem, iria ganhar duas vezes pela mesma valorao. Mas h quem entenda, Amrico Luiz Martins, entende que em regra no admite a cobrana de luvas, uma injustia, e somente admite a cobrana em duas hipteses excepcionais, no caso de shopping center (art. 54 L 8245) desde que esteja estipulado no contrato. E a outra hiptese no caso de sublocao, quando o locatrio responsvel pela valorizao do ponto transferir para o sublocatrio, poder cobrar neste contrato a valorizao do ponto. 1.1 - Identificao do Ponto Empresarial O ponto empresarial identificado pelo ttulo de estabelecimento, que tambm denominado pela doutrina como elemento fantasia, (diferentemente do nome empresarial que identifica o empresrio, e tambm da marca que identifica o produto ou servio). O ttulo no identifica o empresrio, mas sim o local em que ele exerce sua atividade, o que consta no letreiro, exemplo, Casa e Vdeo que identifica o ponto, mas seu nome empresarial Mobilita Com & Ind. Rep. LTDA (sociedade por cota de responsabilidade limitada), outro exemplo o ttulo de estabelecimento da Amoedo, mas seu nome empresarial Tarvesata. O ttulo de estabelecimento tem proteo? O ttulo no registrado na junta empresarial, apesar de existir autores que entendem que pode ser registrado, mas a lei no estipula um local para ser registrado o ttulo, logo deve ser analisado sob trs aspectos. No mbito mercantil a legislao no protege o ttulo de estabelecimento (diferentemente do nome e da marca que a lei protege), mas somente no mbito mercantil que a lei no protege (preste ateno nisso em uma prova). No mbito civil tem proteo, inclusive se algum usar um ttulo de estabelecimento igual a de outra pessoa lhe causando prejuzo poder entrar com ressarcimento (art. 159 CC/16 ou 186 NCC, responsabilidade civil). No mbito penal a L 9279 art. 195, se usar indevidamente ttulo de estabelecimento estar cometendo crime de concorrncia desleal. 2 - Nome Empresarial outro elemento incorpreo do fundo empresarial e est regulamentado nos arts. 1155 ao 1158 NCC e L 8934/94 (trata de registro pblico de empresas

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mercantis e sociedades afins, trata de registro e princpios da atividade empresarial e tambm da junta empresarial) O art. 4 da L 8934 sobre o Departamento Nacional DNRC vinculado ao Ministrio, faz parte da estrutura do Executivo, tem funo de fiscalizar as juntas e tambm funo normativa, disciplinando atravs de instrues normativas, e uma muito importante a Instruo Normativa 53, depois veremos que muitas controvrsias so resolvidas por esta instruo. Conceito de Nome Empresarial: um elemento de identificao de empresrio individual ou coletivo, vai identificar o sujeito empresarial (no o local, nem o produto). Espcies de nome: (2 espcies) a)Firma. Subdivide-se em: a.1)- Firma Individual ou Razo Individual: Identifica o empresrio individual, a pessoa natural. Todos os empresrios individuais devem ser identificados por firma individual Para fins tributrios equiparado a pessoa jurdica, o entendimento amplamente dominante seu passivo que tem um patrimnio somente e por isso tem responsabilidade ilimitada. a.2)- Firma Coletiva ou Razo Social ou Razo Coletiva: quem tem razo social, vai identificar alguns tipos societrios coletivos obs.: Nunca fale em prova que firma igual a sociedade, que igual a razo social, que igual ao nome. tudo diferente, vai levar zero porque nome gnero, firma espcie, e dentro desta espcie temos subdiviso de firma individual e firma coletiva (ou razo social), so coisas diferentes. b) Denominao. Tambm adotado por alguns tipos de sociedade coletiva. Ento, as sociedades coletivas podem adotar Firma Coletiva ou Denominao, vai depender do tipo. Para saber podemos adotar duas regras bsicas para saber se a sociedade se identifica por firma coletiva ou denominao: 1 - Quando em uma sociedade se tem pelo menos 1 scio com responsabilidade subsidiria e ilimitada a sociedade se identificar por Firma coletiva (no so todos os scios, mas sim 1 ou mais scios). 2 - Quando em uma sociedade todos os scios tm responsabilidade subsidiria e limitada pela regra vai se utilizar de denominao. Mas existem excees, que no se aplicar estas regras. Primeiro vou elencar todos os tipos de sociedade que existem hoje: Sociedade em Nome Coletivo, Sociedade em Comandita Simples, Sociedade de Capital e Indstria, Sociedade em Conta de Participao (que esto prevista

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no Ccom. e passaro a ser prevista pelo NCC), e ainda tem a Sociedade por Cotas de Responsabilidade Limitada (que ser chamada de Sociedade LTDA com o NCC, regulada no D 3708/19 que ser revogado pelo art. 1052 ao 1087 NCC) e tambm temos as Sociedades por Aes (S/A e Sociedade em Comandita por Aes, reguladas pela L. 6404/76 alterada pela L 10303/01). A Sociedade em Comandita por Aes passar a ser regulada pelo NCC nos arts. 1090 at 1092 NCC. Vou fazer trs observaes: 1 Quando eu fizer meno as sociedades do previstas no Cdigo Comercial, porque estou falando das trs primeiras (Sociedade em Nome Coletivo, Sociedade em Comandita Simples, Sociedade de Capital e Indstria). No incluo a Sociedade em Conta de Participao porque esta tudo diferente, tem regras especficas. 2 Com o NCC vai acabar a Sociedade de Capital e Indstria, esta no vai mais existir. 3 H quem entenda que a Sociedade em Conta de Participao no uma sociedade (porque inclusive tudo de excepcional est nesta sociedade) pela lei temos 7 sociedades, e a doutrina diverge se esta ltima ou no sociedade. Com o NCC teremos 6 sociedades porque a Sociedade de Capital e Indstria vai acabar, e a Sociedade em Conta de Participao continuar controvertido. Voltando a regra, para saber se a sociedade usar Firma Coletiva ou Denominao temos: 1 - Firma Coletiva (pelo menos 1 scio com responsabilidade ilimitada): So as sociedades do Ccom: - Sociedade em Nome Coletivo (em que todos os scios tem responsabilidade ilimitada. - Sociedade em Comandita Simples (Scio Comanditados tem responsabilidade ilimitada e os scios comanditrios tem responsabilidade limitada) - Sociedade de Capital e Indstria (Scios Capitalista tem responsabilidade ilimitada, e os scios industrias no tem nenhuma responsabilidade). 2 - Denominao (todos os acionistas tem sociedade limitada e subsidiria) - Sociedade Annima, art. 3 L S/A e art. 1060 NCC (obs. O art. 3 1 e art. 1060 , dizem que o nome de uma pessoa importante poder constar na denominao da S/A porque veremos depois que a denominao geralmente um nome fantasia, mas neste caso uma homenagem que se faz a pessoa) (-) Agora veremos trs excees, que no se aplicam a estas regras que so:

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- Sociedade por Cotas de Responsabilidade Limitada (ou LTDA), porque todos os cotistas tem responsabilidade limitada, de acordo com a regra deveria usar apenas denominao, porm a lei admite que pode usar denominao ou a firma, art. 3 D 3708/19 e 1158 NCC - Sociedade em Comandita por Aes, porque tem dois tipos de acionistas, diretores e no diretores, aqueles com responsabilidade ilimitada e estes com responsabilidade limitada, logo deveriam ser identificada apenas por firma, mas a lei prev a faculdade de utilizar denominao, art. 281 L S/A e art. 1161 NCC. - Sociedade em Conta de Participao (muita ateno para esta sociedade, que sempre tem exceo), tambm chamada de sociedade Acidental, Momentnea ou Annima, art. 325 Ccom e 1162 NCC falam que no podem adotar nem firma nem denominao, ela no tem nome, veremos que um dos scios tem responsabilidade ilimitada, mas no tem nome, ( a verdadeira sociedade annima, que no tem nome). Vamos ver agora a diferena entre Firma e Denominao, podem ser diferenciadas quanto formao e quanto finalidade. Quanto finalidade: - Firma: Alm de ser o nome empresarial, elemento de identificao do nome do empresrio, tambm a sua assinatura do empresrio (grave isso que vai cair em concurso e depois eu vou explicar de acordo com o NCC). - Denominao: apenas um nome empresarial, apenas um elemento de identificao do nome empresarial. Quanto formao: - Firma: Se for empresrio individual: composta pelo nome da pessoa do empresrio individual. Exs.: Cludio Callo Souza Panificao (em uma padaria), Callo Panificao. Se for sociedade: composto pelo (s) nome (s) do (s) scio (s) que possuem responsabilidade ilimitada. Exs.: Callo e Levy Panificao (sendo que Callo e Levy possuem responsabilidade ilimitada), e se na sociedade existirem outros scios que possuem responsabilidade limitada obrigatrio usar & Cia no final, por exemplo, Callo, Levy & Cia (obs: a Cia tem que ser no final, porque quando se coloca no incio ser uma S/A). Se um scio que tem responsabilidade limitada deixar usar seu nome civil no nome empresarial passar a ter responsabilidade ilimitada tambm, seja qual for o tipo societrio. Em ambos, tanto na firma individual como na firma coletiva poder usar o nome ou sobrenome, ou tudo junto das pessoas dos scios, e a expresso que identifica o objeto da atividade facultativa (art. 1156 NCC). Ento, podemos observar que como no caso da firma usado nome dos scios para formar o nome empresarial ento tem carter personalssimo, no poder ser alienado. - Denominao

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J a denominao normalmente um elemento fantasia, por exemplo, Panificao Po Quentinho, no nome de scio. Mas de acordo com o art. 1158, 2 poder tambm ter o nome de um ou mais scios, alm do nome fantasia, e ainda obrigatrio utilizar a expresso que denomina a atividade da sociedade. (obs: antes a doutrina divergia se era ou no obrigatrio e a corrente majoritria entendia que era facultativa tambm no caso da denominao, mas agora de acordo com o NCC obrigatrio dizer qual o objeto quando se tem uma denominao). Ex.: Mocamo Restaurante LTDA uma denominao. Vou dar alguns exemplos para identificar se firma ou denominao: 1) Callo e Levy LTDA firma porque somente tem nome, e no tem objeto da atividade. 2) Restaurante Mocamo LTDA denominao porque temos um nome fantasia, no existe nome de scios. 3) Callo e Levy Restaurante LTDA pode ser firma ou denominao que se usa na LTDA (art. 1158NCC), porque os dois podem usar o nome dos scios e podem ter o objeto da atividade. Para saber se firma ou denominao devemos ver o contrato social, se no contrato tiver clusula estabelecendo que a sociedade assinar com este nome Callo e Levy Restaurante LTDA ser firma. Mas se no tiver esta clusula no contrato social, o administrador assinar sua assinatura particular e por isso considerada denominao. Logo, dever ver o contrato social para saber se firma ou denominao j que na firma se assina uma assinatura que consta no contrato.

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17/09/02 Cont. Nome Empresarial. Sistemas Existem trs sistemas de para identificar o nome empresarial. No Brasil foi adotado o sistema do Princpio da autenticidade ou veracidade, de acordo com artigo 34 L 8434, que quer dizer que para formar o nome da sociedade deve se ter nomes autnticos, verdadeiros de nome dos scios que fazem parte da sociedade. E tambm o Princpio da Novidade. Questo MP: Na Soc. Por cota de Responsabilidade limitada que vai a falncia, o sndico poder arrecadar o nome empresarial e a marca para depois alien-lo e formar o ativo? (Ver pg 24 deste Md. e pg 13 do Md.de Falncia: sobre NJ da massa falida; E pgs. 15 e 77 do Md. de Falncia sobre a questo do MP) A marca que identifica o produto tem carter patrimonial, logo poder ser arrecadada. J o nome se for denominao poder ser arrecadada porque pode ser alienada. Mas se for firma (que formada por nome dos scios) no poder ser arrecadada porque no pode ser alienado para terceiros, que se utilizarem o nome firma de outras pessoas um nome que no autntico, violaria o art. 34 L 8934. Inclusive, a vedao do art. 1164 NCC em que fala que o nome empresarial no pode ser alienado somente se aplica no caso de firma, e no se aplicar para denominao, j que esta poder ser alienada. Inclusive, se um dos scios que tinha o nome includo na firma morrer dever necessariamente mudar o nome empresarial porque se no ter um nome inaltentico de uma pessoa morta que no mais scia. O sistema Anglo Saxo da plena liberdade, que pode ser escolhido qualquer nome para identificar o empresrio, inclusive se morrer um dos scios no necessrio mudar o nome empresarial porque poder usar o nome do de cujus livremente. Sistema Alemo um sistema misto, chamado tambm de sistema da firma derivada, ecltico, misto ou hbrido, em que na hora de constituir a firma adota-se os princpios da autenticidade e veracidade, necessrio constar somente o nome dos scios. Porm, se no desenvolvimento da empresa os scios quiserem alienar este nome empresarial poder faz-lo, e terceiras pessoas podero utilizar este nome empresarial. Natureza Jurdica do Nome Empresarial. So 3 posies: - Fbio Ulhoa Coelho - Por ser um bem incorpreo do fundo empresarial tem natureza patrimonial, logo poder ser alienado. Mas deve ser observado o sistema de autenticidade e veracidade para formao e alienao do nome empresarial. - Pontes de Miranda Tem carter personalssimo, um nome que identifica o empresrio.

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- Gama Cerqueira Tem natureza objetivo e subjetivo, ou seja, tem carter personalssimo e ao mesmo tempo carter patrimonial. Mas sempre se deve observar o sistema da autenticidade ou veracidade Proteo ao Nome Empresarial Est no art. 33 L 8934/94, que decorre do arquivamento do ato constitutivo na junta empresarial, a lei confere exclusividade para quem registra em primeiro lugar. Com base na exclusividade o legislador tutela dois interesses cumulativamente, evitar o desvio de clientela (concorrncia desleal) e eventual abalo no crdito. De acordo com art. 34 L 8934 e 62 Dec 1800/96, o nome deve ser novo, no pode ser homnimo nem homfona a algum outro nome j registrado, tem exclusividade no nome registrado. *Esta exclusividade ser regional ou nacional? Se for registrado na JUCERJ a proteo somente no RJ ou em todo territrio nacional? Tem 2 posies. - Fbio ulhoa Coelho (dominante) A proteo no mbito estadual, e se quiser proteo nacional dever registrar-se na junta de todos os Estados. Fundamentos: a junta um rgo estadual, sua jurisdio ou melhor, circunscrio, em nvel estadual, art. 5 L 8934/94 e art. 1166 NCC. - Tavares Borba (minoritria) a proteo nacional. Fundamento: A Conveno de Paris confere as sociedades estrangeiras uma proteo nacional, conseqentemente o empresrio brasileiro deve ter o mesmo tratamento. (Crtica a esta posio de TB: a Conveno de Paris tem por finalidade regular a propriedade industrial, e no o nome empresarial). *A proteo no mesmo ramo da atividade, ou abrange tambm ramos diversos? Podero existir sociedades que exercem atividades empresariais em ramos diferentes com nomes iguais e no mesmo Estado? (por exemplo, uma pousada e um restaurante com o mesmo nome no Estado do RJ). Tem duas posies - 1 Corrente - A proteo apenas no mesmo ramo, porque no existem condies de se ter concorrncia desleal quando o nome o mesmo e o ramo diferente. - Fbio Ulhoa - Entende que a proteo ao nome empresarial exclusivo dado tambm para ramos diversos porque a proteo no visa apenas evitar a concorrncia desleal (que o desvio de clientela), mas tambm procura evitar um abalo no crdito, so interesses cumulativos. 3 Marca. outro elemento incorpreo do fundo empresarial que identifica um produto ou um servio Qual a diferena entre Nome Empresarial e Marca?

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NOME EMPRESARIAL - Identifica o empresrio (individual ou coletivo) - Registrado na Junta Empresarial (JUCERJ) - Proteo Estadual - Natureza do registro declaratria, d proteo ao nome. - Princpios da Veracidade e Novidade - Para alguns a proteo em ramos diferentes, para outros no mesmo ramo de atividade. - No tem prazo para proteo do nome registrado***

MARCA - Identifica o produto ou servio - Registro no INPI - Proteo Nacional - O registro tem carter constitutivo, art. 129 L 9279/96 - 4 Princpios: Licitude, Novidade, Veracidade e Especificidade*. -Proteo na mesma classe** - Tem o prazo de exclusivamente a sucessivamente. 10 anos marca, para usar renovvel

*Licitude - A marca no pode ofender nem a moral nem os bons costumes, por exemplo, eu no posso ter uma marca de roupa chamada Canabis Sativa. Novidade - A marca no pode ser nem homnima e nem homfona a outra marca que j existe. Veracidade A marca tem que ser verdadeira, se o produto feito no Brasil dever falar isso, e no pode dizer que foi feito na china. Especificidade A marca deve ser especfica, tem proteo dentro da mesma classe e categoria de produtos. Entre produtos diferentes poder ser usado a mesma marca. **Existem excees, em que a proteo tambm em classes diferentes, mas so produtos de alto renome, por exemplo, Malboro, neste caso tem proteo em classes diferentes. ***Apesar de no ter prazo, de acordo com art. 60 L 8934, o empresrio que altera o contrato social dever comunicar na Junta Empresarial, e ainda se durante o perodo de 10 anos no houver nenhuma alterao contratual, mesmo assim precisar ir junta para demonstrar que continua exercendo a empresa, que est vivo, para assim continuar ter garantido a sua proteo ao nome empresarial, para seu registro no ser cancelado e para no perder a exclusividade, para informar que est em pleno funcionamento. (fazer remisso do art. 1168 NCC para o art 60 L 8934/94) Quando se tem nome e marca igual, como se resolve? Qual prevalece? A lei omissa. O Fbio Ulhoa Coelho coloca no livro dele que possvel ter o mesmo nome e marca se for em categorias diferentes, poder ser utilizado o mesmo nome e marca em classes diferentes. Porm, se for no mesmo ramo de atividade vai prevalecer a marca, mesmo que o nome tenha sido registrado anteriormente. Eu particularmente acho que isso gera uma insegurana jurdica, porque uma pessoa que tem um nome empresarial registrado, se posteriormente um

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terceiro faz deste nome uma marca, esta vai prevalecer, mesmo sendo posterior. A jurisprudncia tem o entendimento de que se for em classes diferentes no tem problema, poder ter o mesmo nome e marca. Mas se for em ramos iguais vai prevalecer o registro prvio, quem registrou primeiro ter proteo. 4 Propriedade Imaterial (Clientela e Aviamento) controvertido se faz parte ou no do fundo empresarial. CLIENTELA Prova MP: Diferena entre clientela e freguesia? Poderia perguntar tambm qual a diferena entre clientela real e clientela virtual ou potencial? A clientela poder ser: - Real ou Estrito Senso. - Virtual ou Potencial (esta mesma coisa que freguesia). A clientela o conjunto de pessoas que mantm relaes jurdicas com o empresrio, beneficiando-se de seus produtos ou servios. Existem duas espcies: A clientela real ou estrito senso so aquelas que se preocupam com a organizao e estrutura empresarial, por exemplo, so as pessoas que vo a um determinado lugar porque gostam deste lugar, bem atendido, gosta da estrutura empresarial, mesmo trabalhando longe vai at a empresa para consumir o seu produto. A clientela virtual ou potencial ou freguesia (como Oscar Barreto chama) aquela que no se preocupa com a estrutura empresarial, mas sim por questes de comodidade, preo rapidez, distncia, perto e mais barato por isso vai nesta empresa.. AVIAMENTO a aptido e capacidade que o empresrio tem de atrair a clientela e produzir lucros. Quanto melhor organizados os bens da empresa, maior clientela ser atrada e conseqentemente maior lucro ter o empresrio. esta organizao racional que Rubens Requio e Fran Martins chamam de aviamento, uma aptido de organizar seu fundo empresarial para ganhar mais lucros. uma mais valia. ATENO: Fbio Ulhoa Coelho chama o aviamento de fundo de empresa (no confundir com fundo empresarial (que ele chama de estabelecimento), no tem nada haver). Natureza Jurdica do Aviamento e da Clientela Fran Martins Ambos so propriedades imateriais, bens imateriais, que integram o fundo empresarial. Rubens Requio Aviamento no integra o fundo empresarial, mas sim uma qualidade do fundo empresarial, ou melhor, um atributo do fundo empresarial que ser bom ou ruim se tiver uma boa ou uma ruim organizao. - Clientela um fator que decorre do aviamento, quem tiver um melhor aviamento ter uma clientela melhor. (clientela aqui a real)

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8. SOCIEDADES EMPRESRIAS. A) CONCEITO E NOO Dentro da viso da teoria dos atos de comrcio (sistema francs) tnhamos, Sociedades Civis (no exploravam ato de comrcio) e Sociedades Comerciais (que explorava ato de comrcio ou por fora de lei - art. 2 L/A), ento, o que diferenciava a sociedade civil da comercial era o objeto. Com a Teoria da Empresa passamos a ter a Sociedade Simples ou no empresria e a Sociedade Empresria. No correto falar que a mudana foi s nominal, porque na realidade a mudana foi efetiva para ampliar o campo de abrangncia do direito comercial. As Sociedades Simples so aquelas que no exploram empresa (atividade economicamente organizada, atravs da reunio de capital, trabalho, tecnologia e matria-prima, consistente na produo, circulao de bens e prestao de servios visando lucro estrutura organizacional atravs de fatores de produo). Mas existe uma exceo, isto , mesmo que explore empresa ser uma sociedade simples, no ser considerada empresria, art. 982 NCC, so as Sociedades Cooperativas que so simples por fora de lei (no vo a falncia.) Sociedades Empresrias a pessoa jurdica constituda por duas ou mais pessoas (scios, que so pessoas naturais e jurdica) que de forma profissional, atravs de seu fundo empresarial explora ou exerce a empresa (ver conceito de empresa) visando lucro (art. 966 NCC). Bem como aquelas pessoas jurdicas que a lei reputa como empresrias, independentemente do objeto, isto , se exploram ou no uma empresa (982 nico NCC, sociedades por aes). (sempre que em uma prova voc for formular um conceito de sociedade empresria voc tem que utilizar dois elementos, Empresa e Lei). Ento, toda sociedade por aes (S/A e Soc em Comandita por Aes), no necessrio ficar preocupado se explora ou no empresa, porque so sempre empresrias por fora da lei. Mas no significa dizer que elas esto sempre sujeitas a falncia, porque como eu falei na aula de falncia quem vai a falncia so as sociedades empresrias, logo em regra elas vo a falncia, mas existem excees, por exemplo, Sociedade de Economia Mista, Cia Seguradora - DL 73/66 (so S/A e no esto sujeitas a falncia, para alguns autores, controvertido) e Instituies Financeiras - LC 105/01 (que primeiro tem que haver uma interveno, so excludos relativamente), Sociedade de Arrendamento Mercantil, neste caso a lei afasta estas sociedades empresrias da falncia, mas elas continuam tendo natureza empresria. Existem algumas sociedades que antes eram civis e continuaram sendo, mas com o nome de simples porque no tem estrutura empresarial. J outras sociedades civis passaro agora a ser sociedades empresrias porque possuem estrutura empresarial, que o caso de prestao de servio e atividade imobiliria, que se tiverem uma estrutura empresarial passaro a ser empresas e sero regulados pelo direito comercial.

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No Empresrios So aqueles que no exploram empresa (sentido tcnico funcional), que no se adequam ao art. 966 NCC; tambm os elencados no art. 966, pargrafo nico, 1 parte, (porm, se tiverem estrutura empresarial sero considerados empresrios - 2 parte); e tambm no so empresrios as sociedades cooperativas, so sempre simples independente do objeto (art. 988 NCC), e ainda as pessoas que exploram atividade rural (art. 971 NCC) que segundo Fbio Ulhoa ser considerado empresrio se o empresrio rural ele se registrar na junta empresarial porque tem natureza constitutiva o registro. Mas para mim ele ser equiparado, ter tratamento igual a de empresrio. B) DIFERENAS DE TERMINOLOGIAS Sociedade no se confunde nem com Empresa, nem com Firma, nem com Companhia, nem com Estabelecimento e nem com Associaes. Os nico quq vo a falncia a Sociedade, e dependendo do caso a Cia tambm vai. Sociedades a Pessoa Jurdica, sujeito de direito em sentido amplo, que explora empresa (no sentido tcnico funcional), isto , atividade economicamente organizada. Firma espcie de nome empresarial, identificar algumas sociedades, mas existem algumas empresas que no podem se identificar como firma. Companhia (Cia) Esta expresso no incio sinnimo de S/A (art. 3 L S/A e 1160 NCC. Estabelecimento Em sentido lato o fundo empresarial (conjunto de bens corpreos e incorpreos). E em sentido estrito a casa empresarial, o bem imvel. Associao Tambm uma PJ de direito privado, regulado pelo NCC art. 44, mas esta sempre sem fim lucrativo, porm poder ter lucro que deve ser revertido para sua finalidade, cultural, esportiva, etc. (diferentemente da Sociedade que sempre visa lucro e ser distribudo pelos scios).

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24/09/02 (cont.) C) SCIOS O scio somente pelo fato de ser scio no considerado empresrio, nada impede de uma pessoa ser scio de uma sociedade, sendo empresrio de outra atividade. Logo, scio no vai a falncia, no exerce empresria, no tem nome empresarial porque no empresrio. Para fins de falncia ele equiparado ao falido, no aspecto cvel as obrigaes previstas no art. 34 LF so obrigaes em relao ao falido, que dever ser cumpridas pelos scios, so os scios administradores que no podem se ausentar, devem prestar informaes, etc, por equiparao ao falido. Toda vez que a Lei falar em falido, leia-se, pessoa natural ou empresrio individual, e no caso da Sociedade a Sociedade Empresria na pessoa de seus scios administradores que so equiparados a falncia, tratado como se fosse. Para fins criminais quem vai cometer o crime falimentar o falido scio administrador, no ser a sociedade, em razo do art. 191 LF, tambm equipara. Ento, scio no explora empresa, quem vai explorar a sociedade com seu patrimnio social particular, que tambm no se confundir com o patrimnio particular dos scios. **Existe uma controvrsia quanto a natureza jurdica dos scios (no existe dvida de que todo scio necessariamente empresrio), mas a controvrsia que existe em relao aos scios: - Sergio Campinho um credor eventual da sociedade, porque ele faz jus a participao nos lucros, ele investiu na sociedade e tem direito a uma remunerao que o lucro. E eventual porque o lucro no certo, um risco, logo poder ter ou no este lucro. - Tavares Borba mais do que credor da sociedade, porque alm do direito de participar nos lucros ele tambm tem outros direitos, ele tem direitos sociais, essenciais e no essenciais, ou seja, o scio tem direito de participar nos lucros, participar na fiscalizao da sociedade, participar da administrao da sociedade se for scio gerente, participar das deliberaes sociais, direito de recesso ou retirada da sociedade, participar nos haveres, etc. logo, ele mais que um credor tem direito de participao tambm. Ento, Tavares Borba entende que ele um Participante da Sociedade, mantm relao jurdica de participao com a sociedade. ( errado falar que scio dono da sociedade, porque as pessoas travam relaes jurdicas, como a sociedade no res, mas sim pessoa, logo ele mantm uma relao jurdica de participao com a sociedade). - Pontes de Miranda No tocante ao scio administrador (antes do NCC era chamado de gerente, mas agora o gerente, de acordo com o art. 1172 NCC, a mesma coisa que preposto). Ento, Pontes de Miranda fala que a Sociedade uma pessoa jurdica em que sua vontade exprimida atravs de seus rgos (Teoria do rgo ou Organicista), atravs do scio administrador que a sociedade se far presente e se obrigar, que ser definido no contrato

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social. Por isso, Pontes de Miranda entende que o scio administrador um participante e tambm um presentante (no representante, mas sim presentante porque adotamos a teoria do rgo). Aqui no uma terceira posio, porque ele concorda com a posio do Tavares Borba que diz que o scio um participante, mas alm disso, o scio administrador tambm um presentante D) PRESSUPOSTOS DE EXISTNCIA E REQUISITOS DE VALIDADE DA SOCIEDADE (Cai muito em prova) D.1) Pressupostos de Existncia So dois: Pluralidade de Scios e Affectio Societatis. A) PLURALIDADE DE SCIOS Para a sociedade se constituir dever ter no mnimo dois scios, (antes a Lei da S/A mandava ter no mnimo 7 scios, mas hoje so no mnimo de 2 acionista, art. 80 L S/A). o art. 981 NCC, conceitua sociedade, e determina que seja as pessoas (est no plural, no mnimo duas pessoas). * Cai muito em prova esta pergunta: Se no Brasil existe sociedade unipessoal? No Brasil como regra geral no existe Sociedade Unipessoal, em regra no existe, porque toda sociedade deve ter no mnimo duas pessoas, natural ou jurdica. Mas excepcionalmente poder existir, so 3 excees: 1 - Art. 251 L 6404/76 - Subsidiria Integral Unipessoalidade Permanente uma hiptese de unipessoalidade permanente, porque a lei no fixa nenhum prazo para que o mnimo legal (que so dois) seja restabelecido, poder ser para sempre unipessoal, ter um nico scio acionista. J caiu em uma prova da magistratura: Em uma determinada S/A, constituda por um nico scio, que Pessoa Jurdica estrangeira, ser uma subsidiria integral? O conceito de Subsidiria Integral est na lei, e determina que deve ser sociedade brasileira, logo no poder ser PJ estrangeira. Esta Sociedade Subsidiria Integral, que uma unipessoalidade permanente e que poder se dar de maneira originria ou de maneira derivada. -Unipessoalidade Permanente Originria porque vem da origem, ela nasce unipessoal e poder ficar para sempre assim. -Unipessoalidade Permanente Derivada porque ela nasce como uma sociedade comum com no mnimo dois scios, e depois se transforma em subsidiria integral permanentemente. O conceito de Subsidiria Integral: a pessoa jurdica constituda necessariamente sob a forma de Sociedade Annima, que tem como nico scio uma sociedade brasileira, ou seja, uma pessoa jurdica constituda de acordo com a legislao brasileira, possuindo sede e administrao no Brasil, art. 1126 NCC.

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Ento, a Sociedade Integral uma PJ, Annima, tem 1 scio que necessariamente um PJ brasileira. Conclumos, ento, que este nico scio uma Sociedade que ser scia de uma S/A. **Esta scia da Subsidiria Integral, que uma Sociedade, dever ser necessariamente ser uma S/A ou no? A Lei exige apenas que a Subsidiria Integral seja S/A e que a scia desta S/A dever ser uma Sociedade Brasileira. A lei no estipulou o tipo societrio do scio, poder ou no ser S/A, no h uma obrigatoriedade. Tavares Borba fala que como a lei somente restringiu a nacionalidade, no restringiu o tipo societrio, logo qualquer tipo societrio poder ser a nica scia da subsidiria integral, somente dever obrigatoriamente ser nacional. 2 - Art. 206, I, d, L 6404/76 Unipessoalidade Incidental Temporria e Derivada. Neste caso, temos somente um scio, que em razo de um incidente a Sociedade ficou com um s scio, e a lei fixou um prazo para que esta Sociedade funcione com um nico scio. A Sociedade nasceu com pluralidade de scios, por isso derivada, e depois em razo de um incidente, ficou somente com um scio. Este artigo 206 trata da extino da sociedade annima, e esta alnea d, inciso I temos uma hiptese de dissoluo de pleno direito, mas a lei determina que at o ano seguinte que se realizar a prxima Assemblia a Sociedade poder funcionar com um nico scio temporariamente. Antes de terminar este prazo dever chamar outra pessoa para ser scia, porque se passar deste prazo ocorrer a dissoluo de pleno direito. **Estas hipteses que esto previstas na L S/A, podero ser aplicadas na Sociedade por cotas e demais Sociedades, as demais Sociedades podero ser unipessoal ou no? No caso da Subsidiria Integral no poder porque esta deve ser necessariamente sob a forma de S/A, ento o art. 251 L 6404 no aplicado na Sociedade por Cotas porque no pode haver Subsidiria Integral sob a forma de Soc. por Cotas. *Mas, e o art. 206, I d, ser ou no aplicado na Sociedade por cotas? Ou seja, poder existir uma Sociedade por Quotas unipessoal, no caso de uma Incidental Temporria Derivada ou no? controvertido (mas com o NCC vai pacificar esta controvrsia, se o NCC no for alterado). Ento, hoje h duas posies: - Rubens Requio e Fbio Ulhoa Coelho (minoritria) Impossibilidade de existir Sociedade por Cotas Unipessoal, porque as hipteses tanto do art. 206 I d como tambm o art. 251 da L S/A so hipteses excepcionais que esto previstas na Lei de S/A, logo a interpretao restrita, no poder ser ampliado para outras sociedades. Eles entendem, que se ocorrer na Sociedade um nico scio, a empresa poder prosseguir com a atividade somente como empresrio individual, mas a

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Sociedade dever extinguir, logo a empresa no sentido de atividade no vai cessar j que ele poder prosseguir como empresrio individual. - Tavares Borba, Fran Martins, Srgio Campinho e STF (dominante) Entendem pela possibilidade da Sociedade por Cotas ser unipessoal, com fundamento na Teoria da Preservao da Empresa ou da Continuidade do Negcio, porque neste caso a empresa no sentido de atividade. Eles admitem a aplicao do art. 206, I, D na Soc. por Cota. E o Prof. Srgio Campinho fundamenta sua posio com base no art. 5 da LICC. - NCC Vai pacificar esta divergncia porque admitir a Sociedade unipessoal de acordo com o art. 1033, IV NCC, inclusive da Sociedade por Cotas (art. 1087) e a Sociedade em Nome Coletivo (art. 1044), para qualquer sociedade podero, excepcionalmente, funcionar somente com um scio pelo prazo de 6 meses, se passar este prazo a sociedade reputa-se dissolvida de pleno direito. Porm, a Lei da S/A no vai ser alterada, e o art. 206, I, d continuar com prazo de 1 ano por causa do art. 1089 NCC determina que a S/A continua ser regulada pela Lei especial. 3 - Empresa Pblica (ou Sociedades Pblicas), nesta todo o capital pertence ao Poder Pblico. A Empresa Pblica poder ou no ser S/A No se confundem com a Soc de Economia Mista que existe conjugao do Poder pblico e Privado, mas o controle acionrio do Poder Pblico. Quanto a Forma, h quem sustente que toda Economia Mista dever ser S/A, (a posio contrria fala que somente no mbito federal que dever ser S/A, j no mbito estadual e municipal poder ou no ser S/A). Cuidado: No toda Empresa Pblica que ser unipessoal, podemos ter: - Empresa Pblica Pluripessoal, quando dois ou mais entes pblicos so scios. - Empresa Pblica Unipessoal, quando somente um ente pblico scio e detentor de todo capital. B) AFFECTIO SOCIETATIS Fran Martins deixa bem claro que s existir em Sociedades intuito persona ou Sociedades personalssima. J na Sociedades de Capital ou o intuito pecnia no se tem a affectio societatis. A affectio societatis, quando voc leva em conta a pessoa dos scios, a inteno de constituir a sociedade e de se manter em sociedade havendo um bem estar social. Logo, qualquer mal estar leva a ruptura da affectio societatis, e com isso poder ser dissolvida a sociedade. Fran Martins fala expressamente que somente existe affectio societatis em sociedade de pessoas porque neste tipo leva-se em conta a pessoa de cada scio, se uma pessoa honesta, sria, competente, etc. Neste caso, o ingresso de terceira pessoa na sociedade depender do consentimento dos outros scios para se ter um bem estar entre os scios

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J na sociedade de capital, por exemplo a S/A, voc leva em conta preponderantemente a capacidade do scio formar o capital desta sociedade, logo no importa se o acionista ou no seu inimigo, se desonesto, etc., porque ele ser acionista. Isso somente importa para o administrador. E ainda, na S/A de capital aberto, ser aberto para todo mundo e verdadeiramente uma sociedade de capitais, e por isso no haveria a affectio societatis. Mas a S/A de capital fechado existe uma controvrsia se de capital (majoritria) ou de pessoas com affectio societatis. Mas isso ser analisado depois. Requisitos de Validade - Genricos: so para qualquer contrato, que so de acordo com art. 81 do CC/16 e 104 NCC agente capaz, objeto lcito possvel e determinado, forma prescrita e no defesa em lei e o consentimento. O menor pode ser scio? Se a lei exige agente capaz, em princpio o menor no poderia ser scio. Mas vai depender do tipo de sociedade. Primeiro devemos analisar se o menor ou no emancipado, que se for emancipado ele ser plenamente capaz, logo poder ser scio como tambm poder ser empresrio individual. J o menor no emancipado vai depender do tipo societrio: Nas Sociedades do Cdigo (em nome, comandita e capital) o menor no poder ser scio, art. 308 CCom. Nas Sociedades por Aes, que so impessoais e por isso no levam em conta a pessoa, o menor poder ser scio, desde que no exera a administrao e esteja representado ou assistido. Nas Sociedades por quotas de Responsabilidade Limitada, controvertido: - Requio no admite por causa do art. 308 Ccom - Tavares Borba e STF admitem, desde que sob algumas condies, que o menor no exera administrao, o capital esteja integralizado e que o menor esteja representado ou assistido. - Especficos: 1 - O scio tem que ter contribudo para a Sociedade, dever a dos scios a contribuio para formar o capital da sociedade, art. 287 e 289 CCom, seja com dinheiro, bens mveis ou imveis, materiais ou imateriais (ex. marca de um produto.) ou Crditos. O capital social o somatrio das contribuies dos scios. Veremos mais adiante que o capital social no se confunde com o patrimnio, este abrange aquele, a sociedade pode ter um capital social de 100.000 e o patrimnio ser de 500.000. 2 - A participao nos lucros e nas perdas, todos os scios devem participar. Porm, poder a sociedade estabelecer que durante um lapso temporal nenhum scio receber lucros porque ser revertido tudo para a sociedade, mas no poder ter no contrato social que um scio no vai receber nenhum lucro, somente receber pr-labore.

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O art. 288 CCom. dispe que (...), mas a doutrina critica este artigo porque a sociedade no nula, mas sim a clusula que determina isso, no necessrio acabar com a sociedade, mas to somente basta anular a clusula. O NCC conserta a impropriedade deste artigo 288, de acordo com o art. 1008 NCC determina que ser nula a estipulao. Esta sociedade ou a clusula que veda a participao dos scios nos lucros ou nas perdas chamada de sociedade ou clusula leonina. nula esta clusula leonina, que vem de Leo, que chamada assim por causa da Fbula de Federo, de acordo com esta fbula o leo foi caar com a ovelha e com a cabra, e na hora da diviso o leo comeu toda a caa, no dividiu com a ovelha e com a cabra. 3 - Art. 2, 1 da Lei 8906/94 (Estatuto da OAB), a lei exige que todos os contratos sociais para serem registrados na junta empresarial devem ter a assinatura de advogado. E) TEORIA DA PERSONALIDADE OU PERSONIFICAO Ns vimos que a sociedade uma Pessoa Jurdica, que de forma profissional, explora empresa, formada por dois scios, no mnimo, visando lucro. Ento uma PJ, mas o Prof. Orlando Gomes critica esta expresso Pessoa Jurdica, porque entende que toda Pessoa, seja ela natural ou jurdica, so pessoas jurdicas porque seus direitos e deveres esto conferidos pela lei, a personalidade conferida pela lei. Porm, na prtica, a doutrina convencionou usar Pessoa jurdica confrontando com pessoa Natural ou Fsica. A teoria da Personalidade Jurdica ou Personificao, que surgiu na Idade Mdia, est claramente consubstanciada no CC/16 de acordo com art. 20, a sociedade tem existncia distinta da dos scios, ou seja, a sociedade no se confunde com a pessoa do scio. Logo, a sociedade tem uma vida distinta da dos scios, apesar de precisar destes scios que ocupam a administrao para gerir a sociedade e manifestar a vontade social, porque o Brasil adota a Teoria do rgo ou Organicista. So os scios que vo presentar a sociedade. Tambm, temos relacionado a Teoria da Aparncia, que so pessoas que no so scias ou administradoras, mas perante terceiros ela aparentemente se exterioriza como scio, e por isso seus atos so vlidos e eficazes podendo a sociedade responder se este terceiro estiver de boa-f. Fbio Ulhoa Coelho distingue sujeitos de direito em sentido amplo, que tem duas espcies que so: Pessoas Jurdicas e Sujeito de Direito em Sentido estrito que so entes formais, ou morais ou despernoficados (por exemplo, massa falida, condomnio, esplio). Aqueles podem fazer tudo o que a lei no probe. J o sujeito de direito em sentido estrito somente poder fazer o que a lei autoriza, somente atua quando a lei permitir

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As conseqncias que derivam da Teoria da Personalidade Jurdica, em que a sociedade tem existncia distinta dos scios, so: - Autonomia Patrimonial: A Sociedade tem patrimnio prprio, tem patrimnio autnomo, no se confunde com o patrimnio dos scios, por isso que a sociedade que vai falir e responder com seu patrimnio perante os credores, tem uma responsabilidade direta. Existem excees, em que se poder afastar a teoria da personalidade para atingir o patrimnio dos scios, que o caso de abuso de poder. O NCC, apesar de no ter repetido o art. 20 do CC/16 expressamente, adotou a teoria da personalidade, por exemplo, o art. 1024 NCC (...), este artigo trata de uma responsabilidade subsidiria dos scios, ou seja, um benefcio de ordem, tambm chamado de benefcio de excusso, primeiro os credores devem executar o patrimnio da sociedade, demonstra que existe uma separao do patrimnios e que existe uma responsabilidade subsidiria. - Nome Prprio: O nome da Sociedade no se confunde com o nome dos scios. - Domiclio Prprio: O domiclio da sociedade no se confunde com o domiclio dos scios, as aes contra a sociedade so feitas no domiclio da sociedade, art. 100, IV CPC. O domiclio estabelecido no contrato social. Mas este art. 100 CPC no se aplica no caso do Cdigo do Consumidor e nem para fins de falncia, existe o Princpio da Competncia, que dever ser requerida e decretada onde o empresrio tem seu principal estabelecimento, art. 7 LF, o principal estabelecimento no se confunde com o domiclio, poder ou no ser o mesmo e poder ou no estar determinado no contrato social, porque uma questo ftica que determinar o principal estabelecimento pelo critrio econmico (aspectos fticos econmicos, onde explora atividade empresarial de maneira intensa, defendido por Sampaio Lacerda e Mrcio Valle) e pelo critrio jurdico (aspectos formais, onde o empresrio tem o centro e comando administrativo, defendida por Campinho, Rubens Requio e Trajano de Miranda Volverde) J se voc quiser acionar algum dos scios por uma obrigao particular que independente da sociedade, dever acionar no seu domiclio, se ele morar em Niteri nesta comarca que dever ser proposta a ao. - A nacionalidade dos scios no se confunde nem se interfere na nacionalidade da Sociedade, art. 1126 NCC. A nica restrio que existe na CLT em relao aos empregados, que tem uma restrio ao percentual mximo de empregados estrangeiros, no poder contratar alm deste percentual. - Capacidade Contratual, a Sociedade tem capacidade prpria, tem livre administrao de sua pessoa e de seus bens, apesar de ser o scio administrador que assina o contrato, porm a sociedade que estar assinando porque esta se faz presente na pessoa de seu administrador, inclusive a sociedade tem capacidade processual, tem legitimidade ativa ad causa para figurar no plo ativo ou passivo processual.

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- Tem Capacidade Cambiria, a sociedade que ser devedora ou credora de um ttulo de crdito, a obrigao da sociedade, no do scio. Depois veremos uma questo controvertida, que existem sociedades que determinam em seu contrato social que o scio administrador no poder dar aval e fiana em nome da sociedade, neste caso se for dado o aval ou fiana violando o contrato social quem responder?Como a sociedade tem capacidade cambiria, ento ela ser responsabilizado, porm, controvertido, e veremos mais adiante. Ento, a sociedade tem existncia distinta da dos scios. A doutrina majoritria fala que a Sociedade uma realidade jurdica, o nosso ordenamento jurdico adotou a Teoria da Realidade Jurdica ou Realidade de Direito A teoria de Savigny fala que a Sociedade uma fico. RESPONSABILIDADE PENAL DA PJ Eu indico um livro que organizado pelo Luiz Fbio Gomes, Colees, em que tem vrios autores que concordam e vrios autores que no concordam que a sociedade tem responsabilidade penal, muito controvertido. Ser sujeito passivo de um crime pacfico de que a sociedade poder ser, porm ser sujeito ativo de um crime muito controvertido. Primeiro vlido falar que quanto a responsabilidade da PJ existem dois sistemas: Sistema Romano (codificado) e o Sistema Anglo Saxo (consuetudinrio, Cammon Law) , cada sistema d uma soluo. O Brasil adota o sistema Romano, que um sistema codificado, que a Sociedade como PJ no pratica crime, no pode delinqir, no existe responsabilidade penal da PJ (societatis delinquentis non potesta), somente a pessoa natural que pratica crime. J o sistema Anglo Saxo que consuetudinrio, neste sistema a PJ poder ser sujeito ativo de um crime. Ento, para ns admitirmos que a PJ poder cometer crime, deveramos mitigar o sistema que o Brasil adota que o Romano, mas muito controvertido: - Paulo Jos da Costa Jr., Celso Ribeiro Bastos (constitucionalista), Ives Ganda, Toshio Mukai (administrativista) e Ada Pelegrine Grinover (processualista) Admitem que a PJ tem responsabilidade penal porque est na lei de acordo com art. 225 3 CR e art. 3 da L 9605/98 (meio ambiente), porm no seu ntimo no concordam que deveria ser responsabilizado no nosso sistema. - Damsio de Jesus, Prof. Marcelo Espolatre (da banca do MP) Entendem que no podem ser responsabilizado por causa que ns adotamos o sistema Romano, (mas no seu ntimo entendem que deveria poder). Eles entendem que primeiro deveramos alterar o nosso sistema, que leva em conta sob aspecto criminal a ao (toda atividade humana conscientemente dirigida para determinado fim), culpabilidade (potencial conscincia da ilicitude) e pena

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(efeito preventivo e retributivo), logo, como o nosso sistema leva em conta a conscincia da ao, no podemos admitir a culpabilidade da Sociedade que no tem conscincia, junto com os scios em concurso de pessoa. Mas bvio, que se admitirmos a responsabilidade da PJ o legislador no poder criar uma norma com pena privativa de liberdade porque no ter como a Sociedade que PJ cumprir, dever determinar penas restritivas de direito, multas, etc. E ainda existe uma controvrsia quanto a competncia para processar e julgar os crimes ambientais, se da justia federal ou estadual. No se tem um posicionamento, uns falam que estadual e outros falam que federal.

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01/10/2002 F) CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES Eu vou levar em conta vrios critrios para classificar as sociedades: 1 - Quanto a Responsabilidade dos scios pelas obrigaes da sociedade: Toda Sociedade tem responsabilidade direta e ilimitada porque ela tem capacidade contratual assumindo a obrigao diretamente, logo ela responde diretamente e ilimitadamente perante seus credores. Quando se fala em limitao da responsabilidade em algumas sociedades, diz respeito aos scios, porque estes que tero responsabilidade subsidiria, que poder ser limitada ou ilimitada. A subsidiariedade est prevista nos arts. 350 CCom, 1024 NCC e 596 CPC, tambm chamada de benefcio de ordem, ou benefcio de excusso, isto , primeiro se deve executar os bens da sociedade, que se no ferem suficientes poder ingressar no patrimnio dos scios, que dependendo da sociedade poder ingressar em todos os bens particulares do scio, ou somente em determinadas hipteses. Mas no confundir com a responsabilidade civil, neste caso a responsabilidade direta do scio, por exemplo, o scio gerente realize um ato de m administrao violando a lei e o contrato, poder praticar um ato ilcito causando prejuzo, neste caso a responsabilidade direta em face do scio que causou prejuzo, a sua responsabilidade no decorre das dvidas da sociedade, mas sim do ato que o scio praticou, a hiptese do art. 6 LF, e tambm temos outros exemplos nos artigos 3 e 10 Dec. 3708/19, nestes casos o scio tem responsabilidade direta porque uma falha do prprio scio. Existem algumas Sociedades, que a lei determina que a responsabilidade dos scios seja solidria, geralmente so em sociedades ilimitadas. A diferena entre solidariedade e subsidiariedade que nesta a relao entre os scios e a sociedade, ou seja, os scios somente respondero aps ser executado o patrimnio todo da sociedade. J a solidariedade entre os scios, ou seja, o credor poder cobrar toda a dvida somente de um dos scios ou de todos os scios juntos. Excees a Responsabilidade Subsidiria do art. 350 CCOM, 1024 NCC e 596 CPC, nestas excees a responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais ser direta: (-) Sociedade em Conta de Participao, de acordo com art. 325 CCom, e 991 NCC, em que existe dois tipos de scios, o scio ostensivo que deve ser empresrio (antigo comerciante) e o scio participante (antigo scio oculto pelo CCom). Esta sociedade no tem personalidade jurdica, no PJ, logo a conseqncia que no ter autonomia patrimonial (sem patrimnio prprio) e por isso o scio ostensivo se obriga na sociedade tendo responsabilidade direta e ilimitada. E inclusive, nesta sociedade quem vai a falncia o scio

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ostensivo, no a sociedade, a sociedade no vai a falncia, de acordo com art. 994, 2 NCC (-) De acordo com o art. 990 NCC que trata das sociedades irregulares ou de fato, passar a ser chamada de Sociedade em Comum, somente ter responsabilidade direta aquele que contratou pela sociedade, j os demais continuaro tendo responsabilidade subsidiria. Temos 3 tipos de Responsabilidade nas Sociedades, que podem ser Limitada, Ilimitada, e Mista. A) Nas Soc. limitadas todos os scios tem responsabilidade subsidiria e limitada, que so as Sociedades por Cotas e a S/A. A diferena entre as duas que na Sociedade por Cotas LTDA existe uma solidariedade entre os scios. J na S/A, a regra que no existe solidariedade entre os scios, salvo o art. 108 L Soc. Aes. B) Nas Soc. ilimitada todos os scios respondem subsidiariamente, solidariamente e ilimitadamente, a Sociedade em Nome Coletivo que est regulada nos art. 316 e segs. CCom e 1039 ao 1044 NCC, deve ser combinado o art. 1039 com o art. 1024 NCC. Se nesta sociedade todos os scios tem responsabilidade ilimitada, logo qual a espcie de nome? Ser Firma, e dever conter o nome de qualquer scio e qualquer scio poder exercer a administrao porque todos tm responsabilidade ilimitada. A Sociedade irregular ou de fato ou em comum (de acordo com o NCC), todos os scios possuem responsabilidade ilimitada, mas uma sano, e de acordo com art. 990 NCC os scios tem responsabilidade subsidiria, com exceo do que contratou que ter responsabilidade direta. C) Nas Soc. Mistas existem dois tipos de scio, um tipo de scio que sempre existe que tem responsabilidade subsidiria, solidria e ilimitada. E outro tipo de scio, que vai depender do tipo de sociedade, que poder ser com responsabilidade subsidiria e limitada ou sem responsabilidade, ter responsabilidade limitada. Vou dar exemplo, no primeiro caso so as Soc. em Comandita Simples, art. 1045 NCC (scio comanditados com responsabilidade ilimitada, e os scios comanditrios com responsabilidade limitada). E ainda, este artigo 1045 fala que os comanditados so pessoas fsicas, j os comanditrios a lei no fala nada, logo poder ser pessoa fsica ou jurdica. O nome desta sociedade ser Firma coletiva ou Razo scio, e somente poder ter o nome dos scios comanditados, e ainda, somente estes podero exercer a administrao porque possuem responsabilidade ilimitada. ** A PJ poder ser scio gerente, e administrar? Depende, na Comandita Simples no poder porque a lei exige pessoa fsica. J na LTDA, o art. 1060 NCC fala apenas em pessoas, mas controvertido, e depois eu falarei a resposta. Na Soc em Comandita por Aes tambm existem dois tipos de scios, os acionistas diretores tem responsabilidade ilimitada, e tem os acionistas no diretores que tem responsabilidade limitada.

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Outra sociedade que tem scios com responsabilidade mista a Sociedade de Capital e Industria, os scios capitalistas que administram a sociedade tem responsabilidade subsidiria, solidria e ilimitada, j o industria em regra no tem nenhuma responsabilidade, com exceo se emprestar o seu nome para formar o nome empresarial, art. 321 CCom (obs. mas com o NCC esta sociedade vai ser extinta) 2 - Quanto Formao da Sociedade ou Quanto ao Ato Constitutivo So dois tipos de Sociedades, as Contratuais e as Institucionais. Leva-se em conta como constituda a sociedade, como seu ato constitutivo. A) Contrato Social Nas Sociedades Contratuais o ato constitutivo um contrato social. *Qual a natureza jurdica do Contrato Social? Depende da Teoria que se adota: - Teoria Anticontratualista um ato coletivo e complexo - Teoria Contratualista Adotado pelo direito brasileiro, um verdadeiro contrato, um acordo. Mas um contrato plurilateral, os interesses convergem para um mesmo fim do ponto vista externo (doutrina de Tlio Escarelli). (no nem bilateral - porque aqui exige contraprestaes, e nem unilateral porque produz efeito somente para uma das partes). O Prof. Fran Martins liga o conceito de Sociedades Contratuais como sendo uma sociedade de pessoas. Mas cuidado! Porque existe uma sociedade que contratual, mas controvertido se ela ou no de pessoas, alguns dizem que e outros falam que no . (depois a gente vai ver isso mais a fundo). As Sociedades Contratuais, que se formam por um contrato social plurilateral, so todas aquelas que esto previstas no Cdigo Comercial (Em Nome Coletivo, Comandita Simples e Capital Industria), e ainda a Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada, prevista no Dec. 3708/19 em razo do art. 2 que manda aplicar a regra do art. 300 CCom. O contrato social tem vrias clusulas que esto previstas no art.35 L 8934/94, art. 53 Dec 1800/96, art. 997 NCC, veja o que diz o inciso VI (fala em pessoas naturais, depois veremos que existe uma controvrsia), o inciso VII que manda ter como clusula a participao de cada scio nos lucros e nas perdas, porque se no vai ter uma sociedade leonina que vedado de acordo com art. 1008. Qual a Sociedade que est faltando, que eu no citei? a Sociedade em Conta de Participao, porque esta Sociedade no precisa nem de ato constitutivo, a lei no exige nada, sua existncia se prova por qualquer meio de prova existente no direito de acordo com o art. 325 CCom e 992 NCC.

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B) Estatuto Social J as Sociedades Institucionais, que possuem atos institucionais, so aquelas que se formam por um estatuto social, neste caso leva-se em com a Teoria da Instituio (adotado pelo autor Maurcio Rario). Os autores que utilizam a expresso atos institucionais so Fbio U Coelho, Fbio C. Comparato, J. E. Tavares Borba, Pontes de Miranda, falam que a sociedade se forma por um estatuto que tem natureza institucional, adotando assim Teoria da Instituio, so as Sociedades por Aes. Fundamentam-se nos arts. 116, nico e 154 da LSA, em que a pessoa do scio no to importante, porque a Sociedade constituda devendo levar em conta alm da pessoa de cada scio, tambm dever considerar as pessoas que trabalham na sociedade, que so os empregados, e ainda o meio social, devendo se preocupar com a funo social para que est sendo constituda, logo ela ultrapassa os interesses dos scios. 3 - Quanto a Alienao da Participao Societria Deve-se verificar a possibilidade de ingresso de terceiros na sociedade, se livre ou restrito? A participao societria representa as aes e cotas, estas aes ou cotas so alienadas livremente ou no? Fbio Ulhoa coloca no seu livro que este critrio importante para se analisar a possibilidade da cesso inter vivos (alienao da ao ou da cota), causa morte (se o herdeiro ingressa automaticamente) e a penhora. Existem dois tipos de Sociedades: A) Sociedade de Pessoas ou Personalssima ou Intuito Persona. Leva em conta os atributos e qualidades de cada scio, se eu constituir uma sociedade vou me preocupar com a competncia, honestidade, capacidade, lealdade de cada um dos scios. Tem carter de predominncia no carter das pessoas. Cesso inter vivos (ou alienao) No livre, existe uma restrio para alienar, porque se o terceiro ingressar na sociedade vai gerar mal estar social, ruptura da affectio societatis importando na dissoluo total ou parcial. Somente poder alienar se houver consentimento dos outros scios, art. 334 CCom, este artigo regula as Sociedades previstas no Cdigo Comercial que so Sociedades de Pessoas. Com o NCC, de acordo com art. 1003 que determina que a cesso total ou parcial da cota necessrio consentimento dos demais scios. Voc deve prestar ateno neste artigo 1003 para ver no Cdigo Civil em qual captulo que ele est, que o captulo da Sociedade Simples (so sociedades no empresrias e sociedades que a lei determina que seja simples, por exemplo, a cooperativa art. 982 P. nico). *Eu pergunto: Se o artigo 1003 NCC est previsto no captulo das Sociedades Simples, ento ser que eu poderei aplicar nas outras Sociedades?

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Na Sociedade em Nome Coletivo: sim, porque o art. 1040 NCC manda aplicar as normas do captulo antecedente que trata das sociedades simples, logo o artigo 1003 vai ser aplicado. (Fazer remisso: art. 1040 art. 1003) Na Sociedade em Comandita Simples: sim, porque o art. 1046 manda aplicar as normas da Soc em nome coletivo, logo poder ser aplicado o art. 1040 e conseqentemente ser aplicado o art. 1003 (Remisso: art. 1046 1040). Na cesso inter vivos ser uma sociedade de pessoas porque se aplica o art. 1046 c/c 1040 c/c 1003. Cesso causa morte (vai mudar tudo) vai depender do tipo societrio: Na Sociedade em Comandita Simples, se a cesso for por causa da morte do scio, aqui ela ser considerada mista ou hbrida (ser de capital e de pessoas de acordo com o scio que morreu, se comanditrio ou comanditado), porque, de acordo com o art. 1050 NCC que determina que se o scio comanditrio falecer podero os herdeiros continuar, no se exige o consentimento dos outros scios, mas somente se a morte for do scio comanditrio como determina o artigo, e neste caso, a Sociedade ser de capitais. Mas, se a morte for do scio comanditado dever ser aplicado o artigo 1046 c/c 1040 c/c 1003 NCC e por isso dever ter consentimento dos outros scios, e ser uma Sociedade de Pessoas. OBS: (Antes: Se fosse aplicado somente o CCom a Sociedade em Comandita Simples seria somente de Pessoas porque sempre dependeria do consentimento dos outros scios de acordo com art. 334 CCom. Com o NCC, agora poder ter natureza de sociedade de pessoas no caso de cesso inter vivos; ou ter natureza hbrida no caso de cesso causa morte) A Capital Industria, que era de pessoas com o CCom, mas ela vai acabar com o NCC j que no est prevista, logo nem precisa fazer meno. Na Sociedade em Conta de Participao com o CCom. o art. 334 CCom que era aplicado, mas de acordo com o NCC passar a ser regulado pelo artigo 995 NCC, continuar tendo natureza personalssima, depender do consentimento dos demais scios. Mas voc deve ter em mente que sempre o contrato poder estipular o contrrio B) Sociedades de Capital ou Impessoais ou Intuito Pecnia a S/A e a Comandita por Aes, so sociedades por aes sero de capital

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Estas sociedades no do tanta predominncia a pessoa dos scios, que apesar de tambm serem importantes, leva-se em conta a capacidade contributiva, por isso que nestas sociedades livre o ingresso de terceiros, livre a cesso inter vivos, causa morte e a penhora, por exemplo, falecendo um scio, os herdeiros sero acionistas. Porm, existem dois tipos de S/A, de capital aberto e de capital fechado de acordo com art. 4 LSA. Na S/A de capital aberto, todos podero ser acionistas logo sempre sociedade de capital ou impessoal, no existe controvrsia J na S/A de capital fechado (que tambm chamada de Sociedade familiar) e no poder negociar no mercado de capitais, existe uma controvrsia se ela uma sociedade de capital ou de pessoas? - Rubens Requio, Fbio C. Comparato, e parte do TJ/RJ uma Sociedade de Pessoas (ou intuito persona), logo tem affectio societatis. Fundamentam-se no art. 36 LSA porque limita a circulao de aes, poder o estatuto estabelecer restries logo uma Sociedade de Pessoas j que o estatuto poder limitar a circulao das aes. - Tavares Borba, Ancon Mrcio Vale, Fbio Ulhoa Coelho (maioria) uma sociedade de capital (ou impessoal). Fundamento: Apesar do art. 36 limitar a circulao de aes, mas esta limitao no tem nada haver com a limitao do art. 334 CCom ou do 1003 NCC, j que a limitao da LSA no exige consentimento dos demais acionistas, no diz respeito a anuncia. Na verdade, o art. 36 diz respeito a um direito de preferncia, por exemplo, se um acionista da S/A de capital fechado quiser vender suas aes, poder fazer independente do consentimento dos outros scios, porm, dever primeiro dar preferncia na compra aos acionistas, que podero comprar em igualdade de condies com terceiros. Mas se os acionistas no quiserem comprar poder, ento, alienar para terceiro independente do consentimento dos demais scios, logo uma sociedade intuito pecnia. E a Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada, de pessoas ou de Capital? So 3 posies: - Rubens Requio, Waldemar Ferreira, Cunha Peixoto e Srgio Campinho Sociedade de Pessoas de acordo com o art. 2 Dec 3708/19. - Borges uma Sociedade de Capital de acordo com o art. 18 Dec. 3708/19. - STF, Tavares Borba, Fbio Ulhoa Coelho e Ancon Mrcio Vale (maioria) uma Sociedade mista ou hbrida, poder ser de pessoas ou de capital, caber o contrato social definir, porque tem caractersticas das sociedades de pessoas e de capital, por exemplo, tem responsabilidade limitada, pode ter tanto firma ou denominao, contratual. Diferenas das Sociedades: PESSOAS CAPITAL

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So as do CCom Ter algum scio com Responsabilidade ilimitada Responsabilidade Limitada Nome: Firma Denominao Formado por Contrato Social Estatuto Social

So as outras Nome: por

Formada

Pergunta de aluno: Na Sociedade por quota de resp limitada a alienao da quota ser definida no contrato social? Sim, de acordo com o artigo 1057 NCC (este artigo muito importante), para ceder para os prprios scios livre porque no h ruptura de affectio. Porm para ceder para terceiros poder restringir se os scios com 25% no mnimo no deixar, logo a tendncia do NCC considerar como sendo uma sociedade de pessoas.

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08/10/2002 cont. Classificao das Sociedades: 4 - Quanto a Personalidade Temos dois tipos de Sociedades, as Personificadas e as Despersonificadas. As personificadas so aquelas que possuem personalidade, so pessoas jurdicas, logo possuem uma existncia distinta da existncia dos seus scios, conforme a Teoria da Personalidade. O artigo 20 CC/16 fala que a sociedade tem personalidade distinta, podendo fazer tudo o que a lei no probe. Ex. So todas as do Cdigo Comercial, com exceo da Soc. em conta de participao, Sociedades por Quotas, Annima e por Aes As sociedades despersonificadas so aquelas que no gozam de personalidade jurdica, logo so consideradas sujeitos de direito em sentido estrito, ou entes formais ou morais, que apesar de ter capacidade processual (art. 12 VIICPC), mas somente podem fazer o que a lei permite, exemplo, a Sociedade por Conta de Participao, art. 993 NCC e 325 CCom. *Qual a diferena da Teoria da Desconsiderao para a Teoria da Despersonificao? (Esta questo j caiu trs vezes na DP) Desconsiderar afastar momentaneamente para apurar alguma fraude ou algum abuso. J despersonificar aquela sociedade que no tem personalidade jurdica, nasceu sem personalidade, ou se teve morreu nos casos de extino ou incorporao ou ciso so fenmenos que extinguem a PJ. Alguns autores tambm incluem como sociedades despersonificadas as Sociedades irregulares e de fato, porque no tem registro, logo no tem personalidade jurdica. Mas outros autores entendem que esta sociedade tem personalidade jurdica, no obstante a ausncia de registro, porque eles entendem que a personalidade jurdica adquirida com a elaborao do contrato ou de forma verbal ou de forma escrita, e no com o registro. *(Magistratura do RJ): Em que momento a Sociedade adquire a personalidade jurdica? Em outras palavras: A sociedade irregular ou de fato goza de personalidade jurdica? - Rubens Requio, Waldiro Bulgarelli, Hely L. Meirelles (dominante) As Sociedades irregulares ou de fato so despersonificadas porque no so registradas na junta empresarial. Para eles a aquisio da personalidade jurdica se d com o arquivamento, de acordo com art. 18 CC, 45 e 985 NCC. E outro fundamento que topogrfico, porque de acordo com o NCC as sociedades irregulares esto reguladas pelo art. 986 at 990, que est no Captulo I, do Subttulo I, do Ttulo II, este Subttulo I trata DA SOCIEDADE NO PERSONIFICADA, logo, o legislador civilista quis coloc-las nas sociedades despersonificadas.

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- Tavares Borba e Fbio U Coelho As Sociedades irregulares ou de fato so personificadas porque de acordo com a teoria da personalidade em que a Sociedade tem patrimnio distinto da dos scios, e no caso destas sociedades irregulares tambm existe uma autonomia patrimonial, existe uma responsabilidade subsidiria dos scios, apesar de ser solidria e ilimitada, tambm subsidiria (art. 1024 NCC). Eles entendem assim, mesmo aps o NCC, porque o Fbio U fundamenta sua posio no art. 990 porque somente manda excluir do benefcio de ordem o scio que contratou pela sociedade, j os demais no esto excludos e tero responsabilidade subsidiria, logo existe autonomia patrimonial, conseqentemente subsiste a teoria da personalidade, portanto ter personalidade jurdica. Este artigo 990 NCC muito importante, tem que ter ele decorado na cabea, porque o legislador colocou ele dentro do Subttulo: da Sociedade No Personificada. Mas, ao conferir responsabilidade subsidiria garante a possibilidade de se utilizar o benefcio de ordem previsto no art. 1024 por todos os demais scios que no contrataram pela sociedade, com isso demonstra que a sociedade tem autonomia patrimonial e conseqentemente tem personalidade jurdica, enfim o legislador quis uma coisa e fez outra. *Ministrio Pblico: A dissoluo de uma Sociedade implica na perda de sua personalidade jurdica? A confuso na hora de se responder a esta pergunta terminolgica, o candidato poderia ter confundido dissoluo com extino. A sociedade somente morre com a extino. O empresrio no pode simplesmente fechar as portas da sociedade e dizer que ela est fechada, isto considerado um ato fraudulento, art. 2 LF. A extino tem 3 fases: 1-fase da dissoluo, 2-a fase de liquidao e 3-a fase de partilha, se houver sobras. O livro do Fbio U. Coelho usa dissoluo em dois sentidos: dissoluo procedimento e dissoluo ato. Waldiro Bulgarelli usa a palavra dissoluo em: sentido amplo e dissoluo em sentido estrito. Logo, para responder a pergunta o candidato primeiramente deveria diferenciar a dissoluo, se procedimento ou se ato. Eu, Cludio Callo uso a expresso: -extino = dissoluo procedimento ou dissoluo em sentido amplo -> sociedade morre -dissoluo = dissoluo ato ou dissoluo em sentido estrito -> fase da extino. Logo, a dissoluo em sentido amplo que extino implicar na perda da personalidade jurdica. J a dissoluo em sentido estrito que a dissoluo como uma das fases de extinguir a sociedade, o incio do procedimento, no implica na perda da

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personalidade jurdica porque ainda tem que passar pelo restante do procedimento, inclusive est expresso no art. 207 L 6404/76. **Em qual momento a Sociedade perde a sua personalidade jurdica? Aps a liquidao, de acordo com o art. 207 que fala que somente conserva a personalidade jurdica at a extino. Isto tambm se conclui do art. 51 NCC 5 - Quanto regularidade Existem duas espcies de sociedades, as regulares e as irregulares ou de fato ou em comum (NCC). Regulares aquela que o ato constitutivo est devidamente registrado na junta empresarial, arts. 32, II, L 8934/94 que manda arquivar, art. 967 e art. 985 NCC. Registro uma expresso ampla (o NCC chama de inscrio), existem 3 espcies de registro que so a matricula, o arquivamento e a autenticao, art. 32 I, II, III da L 8934/94: I - Matricula, so para algumas pessoas serem registradas, leiloeiros, trapicheiros, etc II Arquivamento diz respeito ao empresrio individual e as sociedades empresrias, que devem arquivar sua firma individual, seus atos constitutivos, alterao, etc. III Autenticao de documentos, registro dos livros empresariais na junta empresarial para que tenha valor probatrio e seja confivel. Irregulares ou de Fato no esto devidamente registradas na junta empresarial. *H diferena entre as sociedades irregulares e de fato? H duas posies Apesar no NCC falar que tudo a mesma coisa chamando as duas de Sociedade Em Comum, porm, o art. 987 NCC traz uma utilidade prtica quando se distingue uma da outra. - 1 - Jurisprudncia, Tavares Borba, Fbio Ulhoa Coelho No h diferena substancial, essencial ou ontolgica, porque em ambas tem as mesmas conseqncias jurdicas, quer seja irregular ou de fato. - 2 - Rubens Requio, Waldemar Ferreira e Fran Martins Existe diferena entre a sociedade irregular e a sociedade de fato. Explicao das duas correntes: 1 - Jur, TB e FUC no tm diferena porque as conseqncias so as mesmas para a sociedade irregular ou de fato. Conseqncias: Esto sujeitas a falncia (art. 3, IV LF), porm ocorre prtica de crime falimentar se falirem, no mnimo o crime falimentar dos livros empresariais porque eles no tem, ou se tiver no obedece o requisito de autenticao destes livros, art. 186 VI LF, sua falncia ser fraudulenta. Os scios administradores, que sero equiparados a sociedade para fins falimentares, vo cumprir pena e ficaro proibidos do exerccio da atividade empresarial, que

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somente cessar aps a extino das obrigaes que a reabilitao civil, art. 135 LF (no caso de falido honesto), e aps a reabilitao criminal, art. 197 LF (no caso do falido que cometer crime falimentar) no juzo criminal da condenao, art. 198 LF. Quanto a legitimidade ativa para o requerimento da falncia: - a sociedade irregular ou de fato somente tem legitimidade ativa para requerer a sua prpria falncia j que no se exige que tenha contrato social para requerer, de acordo com art. 8, III LF. - O requerimento da falncia de outro empresrio do art. 9, III, a, controvertido: - Rubens Requio, JC Sampaio Lacerda (dominante), art. 9, III, a, LF, que deve provar ser registrado na junta empresarial, logo no poder requerer a falncia de outro empresrio - Ancon Mrcio Valle (minoritrio), entende que este art. 9, III, alnea est revogada pelo art. 12 VII CPC que d capacidade processual aos entes formais que no so pessoas, logo pode requerer a falncia de outro empresrio, para ele no uma conseqncia. Ele ainda fundamenta sua posio dizendo que a lei restringe somente para os empresrios, mandando que estes tenham registro na junta empresarial para requerer a falncia. J um credor civil no existe qualquer restrio, poder sempre requerer. Ele alega que isto uma injustia, sustentando o tratamento isonmico entre o credor empresrio e o no empresrio. (Obs: Eu j falei sobre isso em aulas passadas. Ver Mdulo de Falncia aula do dia17/09/2002) No se beneficiam da concordata, em razo do art. 140, I LF, a concordata um processo, tem natureza processual e para se utilizar desta concordata dever preencher os requisitos previstos em lei, como por exemplo, que o devedor seja devidamente registrado na junta, seja regular. * possvel algum empresrio irregular se beneficiar da concordata, no obstante a sua irregularidade? Sim, pois existe uma exceo. (-) Art. 141, desde que preencha os dois requisitos cumulativo, que seja empresrio individual e que seu passivo quirografrio (suas dvidas) seja inferior a 100 vezes o salrio mnimo vigente (fazer remisso do art. 140 I <-> 141 LF, mostrando ser uma exceo). Art. 28, II e III L 8666/93, em razo da irregularidade no poder participar de procedimentos licitatrios e contratar com o Poder Pblico, art. 195 CR/88. A proteo ao nome que confere exclusividade dada com registro, logo as sociedades irregulares ou de fato no gozam de proteo ao nome, art. 33 L 8934/94. No pode ter marca, art. 128 e 129 L 9279/96. Os scios tm responsabilidade solidria, ilimitada, e em regra subsidiria com exceo daquele que contratou que no subsidiria, art, 990 NCC.

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Seus livros que no esto registrados no tm presuno de veracidade, ou melhor eventuais livros no tem valor probatrio, art. 3, III L 8934 e art. 379 CPC. E ainda a recusa de apresentao dos livros quando judicialmente ordenado tem como conseqncia a priso, art. 20 CCom.(mas alguns entendem que este artigo foi revogado pela CR. Outros autores acham que compatvel, mas mesmo achando isso no tem necessidade de priso porque a lei j d uma conseqncia para isso, que a falta de presuno de veracidade), de acordo com os arts. 359 CPC, 1192 NCC, art. 1 1, III LF este ltimo artigo trata de um procedimento judicial de verificao de conta para que se consiga um ttulo executivo com a sentena reconhecendo a liquidez do crdito do autor da ao, caso o livro esteja irregular far prova contra o devedor. Ele no poder se valer do procedimento especial de verificao de contas para conseguir um ttulo executivo e requerer a falncia, art. 1, 1 LF 2 - RR, WF e FM Existem diferenas, e eu vou fazer um quadro comparativo porque cada um fala uma coisa nas diferenas:
RUBENS REQUIO WALDEMAR FERREIRA CARVALHO MENDONA DE IRREGULAR Tem o ato constitutivo, mas no est registrado na junta empresarial. - No tem ato constitutivo. - Ou aquelas que tem ato constitutivo, porm sem registro. (ele coloca as duas diferenas dadas por Rubens Requio dentro da sociedade irregular) Tinha um ato constitutivo devidamente registrado na junta empresarial, logo ela era regular, mas em razo de uma circunstncia qualquer passou a funcionar de forma irregular. Por exemplo, no fez seus balanos anuais, no renovou seu registro aps os trs anos. DE FATO No tem ato constitutivo

FRAN MARTINS

Tem ato constitutivo registrado na junta empresarial, mas de forma indevida com um vcio insanvel. Falta requisitos de validade, por exemplo, objeto lcito, o art. 288 CCom clusula leonina - No tem ato constitutivo. - Ou aquelas que tem ato constitutivo, porm sem registro. ( igual a irregular do Carvalho de Mendona)

Obs.: No mnimo vocs devem gravar a posio de Rubens Requio.

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15/10/2002 9. LIVROS EMPRESARIAIS a) Noo LIVROS DOS EMPRESRIOS E LIVROS EMPRESARIAIS Livros dos empresrios uma expresso abrangente porque o empresrio deve ter vrios livros em decorrncia das legislaes, existe a legislao mercantil, trabalhista, previdenciria, tributria e de acordo com cada legislao dever ter o livro pertinente. E os livros empresariais uma das espcies do gnero livros do empresrio. As formalidades e requisitos intrnsecos e extrnsecos so os mesmos para todos os livros, porm a finalidade de cada livro que diferente, acordo com cada legislao. Vamos tratar dos livros empresariais. LIVROS EMPRESARIAIS Para os Empresrios proceder as suas escriturao de suas atividades empresariais porque eles tem vrias obrigaes, por exemplo, registro na junta empresarial, escriturao devida, os prprios livros empresariais, proceder balanos, arts. 10 CCom, 35 L 8934/94, 1179 NCC, art. 1 1 186 VI, 140 I, LF, 356, 359, 379, 381 CPC (estes artigo so os principais sobre livro empresarial, deve ter estas remisses no Cdigo) uma exigncia da legislao comercial, e com o Novo Cdigo Civil, a legislao civil tambm exigir que o empresrio tenha este livro empresarial de que o empresrio dever ter o livro devidamente escriturado sob pena de sofrer vrias conseqncias em decorrncia da falta ou indevida escriturao.A falta ausncia desta escriturao, e a indevida escriturao quando se tem os livros porm com anotao em desacordo com a lei, mas as conseqncias so as mesmas. b) Conceito O livro empresarial i instrumento que o empresrio consigna escritura atendendo a uma determinao legal, faz as devidas escrituraes de suas atividades atendendo a uma determinao legal. O direito brasileiro adotou o sistema francs quanto a escriturao dos livros, um sistema rgido ou seja, a lei obriga que os empresrios tenham determinados livros como tambm determina a forma pela qual os livros sero devidamente escriturados. Os livros empresariais so importantes para no futuro provar como foi a sua atividade, tem um valor probatrio muito grande, um instrumento de prova. Podem ter natureza contbil ou memorial. Os memoriais so livros de memria, tem por finalidade o armazenamento de dados fticos, por exemplo, o Livro de Ata de Assemblia que somente memoriza fatos que aconteceram na assemblia Geral da S/A, art.100 L 6404/76, Livro Dirio que documenta o dia a dia da atividade empresarial.. J os contveis tem por finalidade fazer

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escriturao contbil, de suas atividades dirias, por exemplo, Livro - Dirio, Livro - Caixa que escrituram a movimentao financeira c) Espcies Obrigatrios Comuns ou Especiais - Facultativos Obrigatrio aquele que todo empresrio tem que ter, a lei determina que se deve ter sob pena de sofrer conseqncias sancionadoras e motivadoras. Podem ser comuns que aquele que todo empresrio, em princpio, dever ter, por exemplo, Livro Dirio nico que indispensvel para todos em regra. Podem ser especiais ou especficos porque determinados empresrios, em razo da atividade que eles exploram a lei determina que tenha estes livros, alm daqueles comuns devem ter tambm os especiais de acordo com a atividade, por exemplo, Livro de entrada e sada de mercadorias dos armazns gerais. Outro Livro obrigatrio especial o livro de Registro de Duplicatas, todo empresrio que emite duplicatas deve ter este livro para registrar as duplicatas sacadas, L 5474/68 art. 19 Facultativo A lei sugere que o empresrio tenha para uma melhor organizao do empresrio, mas somente se quiser, por exemplo, o Livro Borrador que um rascunho, Livro Caixa que trata da movimentao financeira, Livro Razo que um livro ndice do Dirio d) Requisitos Extrnsecos - Intrnsecos Para que os livros tenham f e fora probante necessrio que obedea estes requisitos, que a lei determina a forma que dever ser feita a escriturao. Extrnsecos so requisitos de fora, esternos, a legislao determina que os livros empresariais devem obedecer aos requisitos por fora do livro, que so: a encadernao, termo de abertura e termo de encerramento, numerao, esteja autenticado na junta empresarial ( uma espcie de registro) Intrnsecos so requisitos que determina como ser feito a escriturao, que so: idioma e moeda corrente nacional, no pode ter rasuras, espaos em branco e entrelinhas (art. 1183 NCC) e) Conseqncias Sancionadoras - Motivadoras Na ausncia de livros ou a existncia dos livros com escriturao indevida acarretar as mesmas conseqncias motivadoras e sancionadoras. Poucos autores fazem esta distino, mas Fbio ulhoa Coelho faz esta diferena das conseqncias. Sancionadora aquela que o fato do empresrio no possuir o livro, ou se possuir ter escriturao indevida, acarretar uma sano, punio. Por exemplo, se for a falncia responder por crime falimentar art. 186 VI LF (e como conseqncia dever ocorrer a reabilitao penal caso queira voltar ao exerccio da atividade empresarial, art. 197 LF);

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Outro exemplo, caso no tenha livro haver presuno relativa de veracidade das coisas que deveriam estar escrituradas no livro, e haver a inverso do nus da prova em que o empresrio que dever provar que os fatos no so verdadeiros, art. 1192 NCC e 359 CPC. * possvel a priso do art. 20 CCom para o empresrio caso ele se recuse a apresentar seus livros quando judicialmente ordenado? - Rubens Requio No cabvel porque esta priso administrativa, e a CR/88 acabou com a priso administrativa - Outros autores - Tambm entendem que no cabvel a priso, porm no por causa do argumento utilizado por Rubens Requio, porque entendem que a priso administrativa no acabou no nosso ordenamento, na realidade o que no possvel uma autoridade administrativa decretar a priso de carter coercitivo. Logo, a priso administrativa est em vigor, porm deve ser decretada por autoridade judicial, de acordo com o art. 5 CR. O argumento utilizado que para se ter priso dever haver necessidade e de acordo com o Princpio da Razoabilidade e Proporcionalidade, e tambm a adequao e motivao, no necessrio uma priso somente por causa da recusa de exibio do livro. A lei j d uma conseqncia para isso que a presuno de veracidade, logo a priso uma medida intil e inadequada. Inclusive o NCC revoga esta parte do CCom Motivadora que o empresrio que no possuir o livro ou se possuir ter escriturao indevida acarretar vai deixar de gozar de algum benefcio, ter uma situao desfavorvel ( um nus). Por exemplo, o empresrio no poder impetrar a concordata, art. 140, I LF. Outro exemplo o artigo 379 CPC em que o empresrio no poder utilizar o livro empresarial para fazer prova em seu favor, no tem fora probante. Uma outra conseqncia motivadora est prevista no art. 1 1 LF, sobre procedimento judicial de verificao de conta, que apesar de estar em completo desuso, um processo para verificar as contas em juzo para se pedir a percia dos livros empresrios e verificar as contas escrituradas nos livros empresariais, o empresrio que no tem livro no poder se utilizar deste procedimento. f) Exibio (Exceo) A regra que o empresrio no obrigado em exibir seus livros em juzo, vigora o Princpio do Sigilo das escrituraes tendo em vista o ditado o segredo a alma do negcio. Deve se procurar proteger as escrituraes para proteo do seu negcio do empresrio contra a concorrncia. (-) Mas excepcionalmente poder ser determinado que se exiba os livros em razo do Princpio da Supremacia do Interesse Pblico sobre o Privado, so regras previstas na lei. Podem ser exibio extra judicial ou judicial. A exibio extra judicial, temos o art. 195 CTN (para fiscalizao tributria) e art. 13 L 8212/91 (para fiscalizao previdenciria)

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A exibio em juzo (art. 355 CPC), pode ser total de todo o contedo do livro (art 381 CPC) ou parcial (art. 382 CPC). Total - deve ser a requerimento da parte*, logo no caber de oficio e somente nas hipteses legais de acordo com os incisos do art. 381. E, no inciso III do artigo 381, que fala em outras hipteses que a lei determinar (faa remisso aos artigos 105 L 6404/76 e 34 II e 160 LF que a lei determina a exibio total) (-)* Exceo: eu falei que a exibio total sempre por requerimento da parte, mas existe uma exceo em que a exibio total poder ser de ofcio, no caso do art. 34, II e 160 LF. (Faa remisso do art. 381 CPC c/c art. 1191 NCC). Parcial est regulada no art. 382 CPC se exibir parte do contedo dos livros que diz respeito ao que est sendo objeto de litgio, somente para dirimir aquele sigilo, e j que no h ofensa ao sigilo do empresrio permite que o juiz de ofcio ordene a exibio parcial. Neste caso sempre que necessrio a prova. Aqui o Princpio do sigilo no desrespeitado, mas apenas mitigado. A recusa da exibio tem como conseqncia prtica a presuno de veracidade, art. 359 CPC e 1192 NCC. g) Microempresrio ( ME) e Empresrio de Pequeno Porte (EPP) O Microempresrio e o Empresrio de Pequeno Porte devem ou no ter livros obrigatrios? Tem uma escriturao simplificada, dever ter livros empresariais? De acordo com o art. 970 NCC que confere tratamento diferenciado e favorecido ao pequeno empresrio, por exemplo, tem maior acesso ao crdito, mais benefcio, menor incidncia tributria, facilidade no recolhimento de tributos, etc. E o art. 1179 2 NCC dispensa o pequeno empresrio das exigncias do art. 1179 que a escriturao, d a idia que no precisa de ter livros. Mas eu pergunto: O que este pequeno empresrio? o ME e o EPP, ou no ? Conceito de ME e EPP est no art. 1 L 9841/99 que leva em conta a receita bruta anual. Esta lei no regulamentou a parte de escriturao dos livros empresariais. Temos tambm a Lei do Simples, L 9317/96 que trata de um sistema integrado de pagamentos de tributos e contribuies, uma forma simplificada de recolhimento dos tributos, que para se sujeitar ao Simples existe uma srie de requisitos legais de acordo com art. 2. E nesta lei 9317/96 no art. 7 que trata dos livros do Microempresrio e o Empresrio de Pequeno Porte que optarem pelo Simples, devem possuir dois livros empresariais que so, o Livro Caixa (que consta a escriturao referente a movimentao do empresrio durante o ano, um livro que simplifica o Dirio porque este feito diariamente e aquele feito anualmente) e o Livro de Registro de Inventrio (consta a

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escriturao do estoque anual do empresrio). Estes livros so exigidos para o ME e EPP que optarem pelo Simples. Porm, existe um vcuo que o caso do ME e EPP que no quiseram optar pelo Simples ou que no puderam optar pelo Simples porque tem uma receita maior do que a determinada no art. 2 L 9317/96, estes possuem ou no livros obrigatrios? A lei em nenhum momento dispensou a escriturao do ME e do EPP, o que a lei fez foi apenas conceder uma escriturao simplificada, e a posio dominante (Rubens Requio, Jurisprudncia, etc.) que qualquer ME ou EPP, sujeitando-se ou no ao sistema simples ser aplicado o artigo 7 L 9317/96, todos devem ter o Livro Caixa e o Livro de Registro de Inventrio. Ento, agora eu pergunto: *A luz do NCC, e em especial ao art. 970 NCC, o ME (Microempresrio) ou EPP (Empresa de Pequeno Porte) esto dispensados dos livros? Em falindo podero ser responsabilizados pelo crime falimentar previsto no art. 186, VI LF? Porque o NCC d a idia de dispensa, logo em quebrando estar ou no cometendo crime falimentar, vai depender se ele est ou no obrigado a ter livro depois eu responderei. De acordo com o que eu falei acima eles esto obrigados a escriturar dois livros obrigatrios do art. 7 L 9317/96 que so o Livro Caixa e o Livro de Registro de Inventrio, logo podero, estando ou no inscritos no simples, logo eles sofrero as conseqncias sancionadoras e motivadoras, podendo ser denunciados no crime falimentar se faltar o Livro Caixa e o Livro de Registro de Inventrio. Mas no podero ser denunciados se faltar o livro dirio, porque este eles no esto obrigados. OBS: Mas o artigo 970 e 1179 2 fala em pequeno empresrio, e a doutrina (Rubens Requio e Eu) afirma que este pequeno empresrio est previsto no Dec. 64567/65, logo no o ME e EPP previsto na L 9841/99 e 9317/96). O projeto inicial do NCC tinha o conceito deste pequeno empresrio, mas esta parte foi retirada e gerou problemas. O pequeno empresrio est conceituado no art.1 do Dec 64567/65 que aquele empresrio que explora atividade de forma artesanal ou com auxlio de seus familiares, no s estabelecimento cuja a renda bruta anual menor ou igual a 100 vezes o salrio mnimo vigente, sendo que investiu para o capital social um valor menor ou igual a 20 vezes o salrio mnimo vigente. Logo, isto no tem nada haver com o ME e o EPP, e o pequeno empresrio que estar dispensado da escriturao dos livros de acordo com o art. 1179 2 NCC. (Faa remisso no artigo 1179 2 demonstrando que o pequeno empresrio diferente da L 9841/99 e igual ao Dec. 64567/65).

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Sergio Campinho Entende que este pequeno empresrio do art. 970 o mesmo que o ME e EPP, cujo conceito est na L 9841/99, porque no existe fundamento legal para a posio do RR (ver pg 106) Resumindo: O NCC no definiu o conceito de pequeno empresrio, e a lei que o definir dever exigir a adoo do livro dirio, porque o pequeno empresrio menos que o ME e EPP, e tem uma maior exigncia pelo NCC. O Enunciado 75, quando interpreta o art. 2045 NCC que revogou o CCom, fala que A disciplina de matria mercantil no NCC no afeta a autonomia do direito privado, mesmo tendo colocado regras mercantis no NCC, no quer dizer que vai unificar o direito privado

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22/10/2002 10. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO Est regulada no art. 325 ao 328 CCOm e art. 991 ao 996 NCC Esta Sociedade no tem muita importncia na prtica, porque no muito utilizada. Mas para estudo muito importante, porque ela comporta todas as coisas que so diferentes em relao s outras sociedades. A) Terminologias Art. 325 CCom O CCom chama esta Sociedade de Soc. em Conta de Participao, Soc. Acidental ou Soc Momentnea ou Soc. Annima. Este artigo tem uma impropriedade porque fala que a associao toma o nome..., e no se pode chamar esta Sociedade de associao porque associao no tem fim lucrativo, j a Sociedade tem fim lucrativo. B) Conceito Para conceituar dever analisar se ou no uma PJ, que pacfico na doutrina que no tem personalidade jurdica. No se pode falar que uma sociedade, pois isto controvertido. Ento, para se dar um conceito deve-se tomar muito cuidado, porque apesar desta Sociedade est no Captulo das Sociedades, tanto no CCom como tambm no NCC, para lei uma Sociedade, logo no conceito deve se referir que segundo a lei. Segundo o CCom e o futuro NCC a Sociedade constituda por duas categorias distintas de scios, uma formada por scios ostensivos, que necessariamente um comerciante (empresrio) e possui responsabilidade direta e ilimitada (no subsidiaria e no se aplica o benefcio de ordem, art. 350 CCOm e art. 1024 NCC e 590 CPC), e de outra categoria formado por scios ocultos (que o NCC chama de scios participantes, art. 991 nico NCC) que no possuem responsabilidade perante terceiros, mas apenas perante o scio ostensivo de acordo com que foi convencionado entre eles Ento, quem exerce a atividade no a sociedade, mas sim o scio ostensivo que exerce a atividade em seu nome individual, se obrigando e respondendo diretamente pelas obrigaes assumidas. Logo, se ele responde diretamente porque no existe autonomia patrimonial, no existe existncia distinta da sociedade com o scio, art. 20, por isso esta Sociedade no goza de personalidade jurdica. E ainda, podemos concluir que quem vai a falncia quem se obriga, logo o scio ostensivo, art. 994 2 NCC. Mas aqui no existe uma exceo (somente seria exceo se o scio ostensivo no fosse empresrio, e ainda assim fosse a falncia), mas no caso ele vai a falncia pelo fato de ser scio, mas exigido que ele seja empresrio. Ento, esta sociedade tem vrias peculiaridade, e controvertido se realmente ou no uma sociedade, eu Cludio Callo entendo que no uma verdadeira Sociedade, j que uma sociedade que no se obriga diretamente.

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E caso voc entenda que seja uma sociedade, ento teremos uma exceo, porque a Sociedade em Conta de Participao no vai a falncia, j que quem vai a falncia o scio ostensivo C) Peculiaridades das Sociedades em Conta de Participao uma Sociedade Despersonificada, sem personalidade jurdica, logo no existe existncia distinta da Sociedade e dos scios, no se aplica o art. 20 CC/16. No tem autonomia patrimonial, porque o scio ostensivo que tem responsabilidade e se obriga diretamente e ilimitadamente com seu patrimnio. Se voc entender que uma Sociedade, esta no ter domiclio prprio, que o mesmo domiclio do scio ostensivo (esta caracterstica tambm decorre da ausncia da personalidade jurdica). No tem capacidade contratual, porque no a sociedade que se obriga, mas sim o scio ostensivo. No tem capacidade processual. O scio ostensivo necessariamente deve ser comerciante ou empresrio. IMPORTANTE: A SOCIEDADE em Conta de Participao NO VAI A FALNCIA, nem se beneficia da concordata. Somente quem vai A FALNCIA O SCIO OSTENSIVO. Ento, no h arrecadao do patrimnio da Sociedade (principalmente porque alguns autores no consideram que seja uma verdadeira Sociedade), somente o scio ostensivo que responde perante terceiros a verdadeira Sociedade Annima, porque no tem nome social de acordo com art. 325 CCOm e art. 1162 NCC que determina que no tem firma social nem denominao. Existem alguns que chamam esta sociedade de Soc. Secreta, porque o scio oculto no responde perante terceiros. Apesar de ser uma Sociedade Despersonificada, ela uma Sociedade Regular por fora da lei, tratada com regularidade, mesmo que sem o registro na junta empresaria regular. No passvel de registro na Junta Empresarial D) Registro

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*Esta Sociedade passvel de registro? Sim, pacfico o entendimento de que poder ser sempre registrada, porque no Registro de Ttulos e Documentos sempre poder fazer se o scio ostensivo quiser dar publicidade, porm no obrigatrio o registro. E a prova de sua existncia se far por qualquer meio, pode ser propaganda de jornal, documentos, etc

**Mas ela poder ser registrada na Junta Empresarial? - Dominante (Rubens Requio e Fran Martins, Jorge Lobbo, Waldiro Bulgarelli) - A Sociedade em Conta de Participao no passvel de registro e arquivamento da Junta Empresarial, podendo apenas ser registrada no Registro de Ttulos e Documentos, se o scio quiser uma proteo e dar publicidade para a Sociedade. Fundamentos: O art. 325 CCom e art. 992 NCC determina que esta Sociedade em Conta de Participao no est sujeita as demais formalidades das outras sociedade, logo no precisa se registrar. E tambm poder ser provada por qualquer meio de prova admitido em direito, no se exigindo nem contrato social, logo no necessrio que se faa registro. E ainda, um outro argumento que a aquisio da personalidade jurdica das Sociedades se d com o arquivamento na junta empresarial de acordo com arts. 18 CC/16, 45 e 985 NCC, logo se a Sociedade em Conta no tem personalidade jurdica (art. 993 NCC), ela nunca poder ser registrada na junta empresarial para no adquirir esta personalidade jurdica. - Tavares Borba (minoritria) A Sociedade em Conta de Participao poder ser registrada tanto no Registro de Ttulos e Documentos, como tambm na Junta Empresarial. Fundamento: De acordo com art. 32, II, e L 8934/94, que determina que qualquer ato do interesse do empresrio passvel de registro na Junta Empresarial, logo a Sociedade em Conta de Participao poder ser registrada na Junta Empresarial, mas isto no vai conferir personalidade jurdica a Sociedade. Inclusive, porque o Tavares Borba entende que no o registro que confere personalidade jurdica, e ainda que a Sociedade irregular ou de fato possuem personalidade jurdica, e no so registradas. Com o NCC - Esta controvrsia vai continuar existindo, porque o Fbio Ulhoa em seu livro fala que a Sociedade em Conta de Participao no poder ser registrada na junta empresarial, se filia a primeira posio. Fundamento: por causa do art. 985 e 45 NCC. - Cludio Callo Eu entendo igual ao Tavares Borba, porque apesar do art. 45 e 985 falarem que somente se adquire a personalidade jurdica com o registro, temos tambm o art. 993 NCC que determina que eventual inscrio em qualquer registro no confere personalidade jurdica, e este registro do art.

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somente pode ser RCPJ ou a Junta Empresarial, porque so os nicos registros que tem o condo de conferir personalidade jurdica (j o Registro de Ttulos e Documentos no confere, logo este artigo no est se referindo a este registro, se no ser uma letra morta). Com isso, a interpretao que eu dou a este artigo 993 NCC que a Sociedade em Conta de Participao poder se registrar, e mesmo que registrada no ter personalidade jurdica. E) Fins Tributrios Somente a partir de 1986 que a Receita determinou que incidisse tributos nesta Sociedade em Conta de Participao. Ento, para fins tributrios uma Sociedade equiparada a pessoa jurdica, para facilitar a incidncia tributria ela ser tratada como se fosse uma PJ, somente para fins tributrios. F) Natureza Jurdica *A Sociedade em Conta de Participao uma verdadeira Sociedade Empresria com algumas peculiaridades? Ou j que possui estas peculiaridades ela deixa de ser uma Sociedade? H duas posies - Maioria, Lus Emigio uma verdadeira Sociedade, mas com peculiaridades. uma Sociedade porque o prprio legislador colocou ela no Captulo que trata das Sociedades, logo ele quis que fosse. - Joo Eunpio Borges, Fbio Ulhoa Coelho, Tavares Borba No uma verdadeira Sociedade em razo de ter vrias peculiaridades que retiram a natureza Societria. Eles defendem que um Contrato de Investimento. G) Scio Oculto Cuidado com esta palavra scio oculto, porque apesar desta expresso dar a idia de fraude, irregularidade, o CCom usa para significar duas tipos de scios diferentes: Scio Oculto - Art. 325 CCOm - Que o scio regular da Sociedade em Conta de Participao, que no tem nenhuma responsabilidade perante terceiros Scio Oculto Art. 305 CCOm Neste temos uma scio que se esconde, secreto, um scio oculto irregular, o seu nome no est no ato constitutivo, e em razo desta irregularidade ele ter responsabilidade pessoal, ilimitada. E ainda, o art. faz referncia ao art. 316 CCom que trata da Sociedade em Nome Coletivo em que todos tem responsabilidade ilimitada. Com o NCC Vai acabar com esta diferenciao, porque o Scio Oculto da Sociedade em Conta de Participao vai passar a ser chamado de Scio Participante

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11. SOCIEDADES POR QUOTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA A) Terminologia Este tipo societrio muito importante, sempre cai em prova. Esta expresso Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada muito criticada pela doutrina, porque demonstra que a responsabilidade limitada da Sociedade, e no dos scios, e isto errado, na realidade o contrrio, so os scios que tem responsabilidade limitada, j a Sociedade tem responsabilidade ilimitada. E uma segunda crtica que a expresso d a entender que os scios tem responsabilidade no limite das suas quotas, e isto no verdade, isto ocorre na S/A. J na LTDA o quotista tem responsabilidade pelo montante do capital social, que se no estiver integralizado os outros scios respondero pelas quotas do scio remisso porque so responsveis solidariamente. B) Regncia Supletiva ou Legislao Hoje - A Sociedade por Quotas est regulada pelo Dec 3708/19 NCC Art. 1052 ao 1087 Captulo da Sociedade Limitada. Tudo que no est na Lei deve ser regulado pelo contrato social, que deve regular os possveis problemas que venham a ocorrer na Sociedade, por exemplo, a transferncia de quotas, no caso de falecimento se transfere ou no, quorum de deliberao, critrios de desempate, etc. E ainda, caso o contrato seja omisso vai dar problemas, e se levar ao judicirio para resolv-los com certeza ter divergncias na jurisprudncia. * Caso o Contrato Social e o Decreto sejam omissos, qual a legislao que suprir a lacuna ser o CCOm ou a Lei da S/A? Se voc analisar a criao desta Sociedade por quotas que foi a ltima Sociedade a ser constituda, ela est entre as Sociedades do Cdigo Comercial e a Sociedade por Aes. A LTDA surgiu pelo anseio social em que as pessoas desejavam constituir e administrar uma Sociedade de uma forma mais fcil e simples e com uma responsabilidade limitada. Antes do surgimento da LTDA as pessoas tinham que escolher entre constituir uma Sociedade do Cdigo que tem responsabilidade ilimitada e a S/A, e prefeririam esta ltima que tem responsabilidade limitada. * Em outras palavras, esta pergunta poder ser feita da seguinte maneira: Como se interpreta o art. 18 DL 3708/19? E a resposta est intimamente legada a natureza jurdica desta Sociedade, se de pessoas ou de capital? - Rubens Requio, Waldemar Ferreira, Srgio Campinho, Cunha Peixoto Eles tm uma viso Personalssima, uma Sociedade de pessoas, logo aproximam a Sociedade Limitada do Cdigo Comercial, que ser a legislao supletiva caso o contrato social e o Decreto 3709/19 sejam omissos. E somente se o CCom for omisso que depois ser aplicada a L S/A, e ainda tambm o Cdigo Civil, analogia, princpios, etc.

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- Joo Eunpio Borges Ele tem uma viso capitalista, impessoal ou intuito pecnia, para ele a Sociedade Limitada tem a mesma natureza jurdica que a Sociedade por Aes, logo est mais prximo desta e por isso a regncia supletiva ser feita pela L 6404/76, caso o contrato social e o Decreto sejam omissos, e somente depois que poder aplicar o CCom. Outros Autores Alguns autores ainda falam que primeiro ser aplicado o Decreto 3708/19, e depois o contrato social. Mas, eu acho isso errado, porque, por exemplo, o art. 1057 NCC trata da cesso de quotas e fala: na omisso do contrato..., logo determina que primeiro deve analisar o contrato, que em sendo omisso aplicar a regra do art. 1057. Outro exemplo, que o Dec determina que as deliberaes sero tomadas pela maioria, porm nada impede que o contrato social estabelea outra forma para ser feita as deliberaes, logo primeiro se dever analisar o contrato social para ver o que ele determina. NCC O art. 18 Dec 3708/19 vai ser revogado pelo art. 1053 NCC que determina a regncia supletiva. Que ser feita da seguinte maneira. 1 Contrato Social 2- Para o Captulo da Sociedade Limitada no NCC arts. 1052 e segs. 3- Volta no Contrato Social para ver se existe alguma clusula falando sobre a regncia supletiva, dizendo que aplica a Lei da S/A ou outras normas das Sociedade do NCC ( nico do art. 1053 NCC) 4- E se ainda assim o contrato social for omisso aplica-se o art. 1053 caput, que determina que sejam aplicados as normas da Sociedade Simples Ento, primeiro dever analisar o contrato social para ver se tem alguma clusula prevendo que seja aplicado a L da S/A de acordo com nico, e se no tiver nenhuma clusula que se dever aplicar o caput do art. 1053 NCC que determina a aplicao das regras da Sociedade Simples Logo, a partir do NCC, a L S/A somente ser aplicada se o contrato social tiver clusula expressa determinando isso. ** Pergunta de aluno: O Decreto 3708/19 foi revogado pelo NCC? Eu ainda no parei para pensar se vai ser tudo revogado, ou se ser somente uma ab-rogao. O Enunciado 74 ao analisar o art. 2045 NCC fala Apesar da falta de meno expressa como exigido pelas LC 95/98 e 107/01, esto revogados as disposies de leis especiais, que contiverem matria regulada inteiramente pelo NCC, como por exemplo a L 6404/76 referente a Sociedade em comandita por aes e o Dec 3708/19. Mas, eu acredito que tenha sido ab-rogado. C) Conceito da Sociedade Limitada uma Pessoa Jurdica constituda no mnimo por dois scios denominados quotistas, os quais conjugam recursos e esforos para atingirem um fim comum, possuindo responsabilidade subsidiria, solidria e limitada a integralizao do capital social (art. 2 c/c 9 Dec 3708/19 e art. 1052 NCC).

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imprescindvel o seu registro na junta empresarial para a Sociedade ser regular e ter responsabilidade limitada.Os scios so pessoas natural ou jurdica, logo existe scio que PJ quotista. D) Caractersticas: Simplicidade Simples na sua constituio e no seu desenvolvimento Flexibilidade Porque a maior parte da regulamentao feito no contrato social. Responsabilidade Os quotistas tem responsabilidade subsidiria, solidria e limitada.

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29/10/2002 (cont. Soc. LTDA) E) NATUREZA JURDICA DA LTDA Saber a natureza jurdica fundamental, pois para ver se tem menor quotista, se cabe penhora e cesso de quotas e tambm analisar se toda Soc. por quotas de Responsabilidade LTDA tem ou natureza mercantil obrigatoriamente. Inclusive, saber a natureza jurdica, se de pessoas ou capitais, vai refletir em como se vai interpretar o art. 18 Dec. 3708/19, como ns vimos na aula passada. So trs posies: - Rubens Requio, Waldemar Ferreira, Srgio Campinho, Cunha Peixoto A Soc. LTDA tem uma natureza personalssima, de pessoas, intuito persona. Fundamento: Art. 2 Dec. 3708/19, pois determina que na constituio da Soc. LTDA deve aplicar as disposies do Cdigo Comercial, logo esta Soc. LTDA se aproxima mais das Sociedades no Cdigo que tem natureza jurdica de Sociedades de Pessoas. Outro argumento: Art. 18 Dec. 3708/19, que determina a aplicao supletiva da L S/A na parte aplicvel, em que compatvel, logo o art. demonstra que algumas normas da L S/A no so aplicveis, existem coisas que so incompatveis, por isso a Soc. LTDA tem natureza jurdica diferente da S/A, sendo aquela de pessoas e esta de capital. - Joo Eunpio Borges A Soc. LTDA tem natureza impessoal, de capital ou intuito pecnia, o importante a capacidade contributiva dos scios, no importando quem so os scios. Fundamento: Art. 18 Dec. 3708/19, porque este art. manda aplicar supletivamente a L S/A que tem natureza capitalista, logo estas Sociedades so reguladas pelo mesmo diploma legal porque possuem a mesma natureza jurdica, so de capital. - STF, Fbio Ulhoa Coelho, Tavares Borba, Fran Martins e Ancon Mrcio Valle A Soc. LTDA tem uma natureza hbrida ou mista, podendo ser de pessoas ou de capital, vai depender do contrato social que definir se tem natureza personalssima ou capitalista. - Crtica de Srgio Campinho: Esta terceira posio at boa, mas se voc no tiver um contrato social bom, com toda a regulamentao e no seja omisso, dever optar por uma das duas primeiras posies. DIFERENAS ENTRE AS SOC. DE PESSOAS E DE CAPITAL SOCIEDADE DE PESSOAS SOCIEDADE DE CAPITAL Prevista no CCOm Prevista na L S/A Responsabilidade Ilimitada Responsabilidade Limitada de (pelo menos um scio ter) todos os scios. Formao: Contrato Social. Formao: Estatuto Social Nome: Firma Nome: Denominao. Geralmente tem restrio na Livre a cesso da participao participao societria, art. 334 societria CCOm

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De acordo com estas diferenas, vamos analisar como fica a Soc por quotas de responsabilidade LTDA: Tem responsabilidade limitada, se constitui por Contrato Social, poder ter firma ou denominao, a cesso de quotas em que o Dec. omisso (hoje controvertido, mas com o NCC, art. 1057 ser restrito a cesso), logo tem caractersticas dos dois tipos, tanto das Soc. de pessoas como tambm da de capitais., por isso tem uma feio hbrida. F) NATUREZA MERCANTIL: CIVIL OU COMERCIAL Toda Sociedade por Quotas Comercial, ou poder ser Civil? Diferentemente da S/A, em que a lei expressamente no art. 2 fala que toda a S/A mercantil. J a LTDA controvertida, mas com o NCC eu acho que esta controvrsia vai acabar: - Nelson Abro, Srgio Campinho (minoritria) Toda Soc. por Quotas de responsabilidade limitada tem natureza mercantil, independente do objeto. Argumentos: Art. 9 Dec. 3708/19, porque determina que Em caso de falncia..., se este art. fala sobre falncia, e somente a soc mercantil pode falir, logo uma sociedade mercantil. Outro argumento que no CC/16 no existe responsabilidade limitada, onde o devedor sempre responde com todo o seu patrimnio. Esta responsabilidade limitada somente no direito comercial, um instituto mercantil. - Rubens Requio, JS Pacheco (dominate) A Soc. por Quotas poder ter natureza mercantil ou civil,vai depender do objeto. Salvo a S/A que ser sempre mercantil, e a Cooperativa que ser sempre civil Com o NCC Com o NCC o que vai diferenciar a Sociedade de ser uma Empresria ou uma No Empresria o objeto, isto , se explora ou no uma empresa, art 982 NCC. No ser mais o fato do tipo societrio que determinar se ou no empresria. Enunciado 57 De Braslia Comisso de Trabalho (referente a interpretao do art. 982 e 983 NCC) A opo pelo tipo empresarial no afasta a natureza simples da Sociedade, e eu ainda complemento, que existem excees de acordo com nico do art. 982 em que as Soc. por aes so sempre empresrias e as Cooperativas so sempre simples. G) PRESSUPOSTOS DE EXISTNCIA E REQUISISTOS DE VALIDADE PRESSUPOSTOS DE EXISTNCIA: Pluralidade de Scios - Affectio Societatis

Pluralidade de Scios: formada por 2 ou mais scios. * possvel a Sociedade LTDA formada por um s scio? (que a Soc Unipessoal, ver pg 43 e 44).

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Temos dois tipos de unipessoalidade: Na unipessoalidade permanente no poder nunca, que o 251 L S/A Subsidiria Integral e s pode ser S/A Mas, no caso de unipessoalidade incidental temporria do art. 206, I d, controvertido. - Rubens Requio e Fbio U. Coelho No poder existir Soc. por Quotas de Responsabilidade Limitada Unipessoal, porque se quiser continuar com a empresa dever ser como empresrio individual. Fundamento: Os caso de unipessoalidade esto previstos na L S/A, logo no so aplicados na LTDA. - Tavares Borba, Srgio Campinho (dominante) Existe Sociedade Unipessoal, porque aplica-se o art. 606, I, d na Soc. por quotas de Responsabilidade LTDA. - NCC Vai acabar esta controvrsia, porque o art. 1087 c/c 1044 c/c 1033 NCC admite a Unipessoalidade Incidental Temporria, podendo a Soc. LTDA funcionar com apenas um s scio pelo prazo de 6 meses, passado este prazo a Soc se dissolve de pleno direito

Affectio Societatis o bem estar social, a inteno de constituir uma sociedade e se manter em sociedade. E alguns autores entendem que no existe esta affectio societatis na Soc. LTDA porque uma Soc. de Capital (Fran Martins). REQUISITOS DE VALIDADE: - Genricos - Especficos

Genricos - Art. 82 CC/16 Agente capaz, objeto lcito e forma prescrita e no defesa em lei.

Especficos Contribuio para formar o Capital Social obrigao de todo scio a contribuio, Art. 287 CCOm, esta contribuio pode ser por dinheiros, direitos (ttulo de crdito), bens materiais e imateriais (marca, patente) e 1004 c/c 1058 NCC que tratam do scio remisso. Participao nos Lucros e nas Perdas No pode existir clusula contratual vedando algum scio de participao nos lucros e nas perdas, isto clusula leonina, art. 288 CCom (que apesar de falar que a sociedade que ser nula, na realidade o que ser nulo a clusula) e art. 1008 NCC. (Ver pg 46) Assinatura do Advogado, de acordo com art. 1 2 L 8906 (Estatuto da OAB) CAPITAL SOCIAL - Conceito o somatrio das contribuies dos scios, podendo constituir em dinheiro, direitos ou bens corpreos ou incorpreos, e deve estar fixado no ato constitutivo da Sociedade, art 997 III NCC. Esta contribuio ser remunerada pelo lucro.

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No confundir o capital social com patrimnio, pois este abrange o capital social j que patrimnio tudo, inclusive lucros, dvidas, etc. - Vedao: Art. 1055 2 NCC, veda a contribuio ao capital social em prestao de servios. - Princpios: P. da Intangibilidade e P da Realidade so princpios informadores do capital social. a) Princpio da Intangibilidade - os scios no podem tocar, no podem mexer no capital social para ser objeto de distribuio de lucros, porque o capital social integra o patrimnio da sociedade. (no confundir com imutabilidade, porque o capital social mutvel, poder ser aumentado ou diminudo) b) Princpio da Realidade que o capital social deve ser real e verdadeiro, deve existir, no poder ser fictcio, sob pena de desconsiderao da PJ. * Quando a contribuio ao capital social for por transferncia de um bem imvel, (que se no falar nada porque se estar transferindo a propriedade), vai precisar da escritura pblica? No, na transferncia de bem imvel para a sociedade no tem necessidade de escritura pblica, j que a transferncia poder ser feita tambm por instrumento particular, porque este ser arquivado na junta empresarial que vai analisar as formalidades, e com certido da junta empresarial que substituiu a escritura pblica, logo poder tambm fazer o registro no RGI com aquela certido. Art. 35, VII L 8934/94, que determina que somente no sero arquivados os bens imveis por instrumento particular se no tiver descrio do imvel e outorga uxria, logo a contrrio senso, se tiver estes requisito poder registrar por instrumento particular. Mas, depois obrigatoriamente dever ir no RGI registrar, porque no nosso sistema a propriedade somente se d com o registro **Qual a importncia do Capital Social? Tem importncia em seu aspecto interno (dentro da sociedade) e externo (fora da sociedade com terceiros). Internamente, disciplinar a forma de participao dos scios nos lucros e nas perdas, porque todos os scios devem contribuir com a formao do capital social como objetivo de participar nos lucros, quanto maior a contribuio do scio, maior ser a sua participao nos lucros e nas perdas tambm, se der prejuzo. Externamente, o capital social ser a garantia inicial perante os credores. Depois com seu aumento poder ter outras formas de garantia. H) NOME EMPRESARIAL Art. 1058 NCC (Ver pg 32 e segs) Na Soc. por Quotas de Responsabilidade LTDA poder usar Firma ou Denominao,

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Pela regra geral somente poderia usar denominao, porque todos os scios tem responsabilidade limitada, porm a lei prev que tambm poder usar Firma, art. 3 Dec. 3708/19 e art. 1158 NCC. O art. 1158, 2 determina que quando for usada a denominao obrigatoriamente dever conter o objeto da sociedade. Enunciado 71 de Braslia (interpretao do art. 1158 NCC) ...dar nova redao ao 2 do o art. 1158 de modo a retirar a exigncia da designao do objeto da sociedade Como que se saber se a Sociedade adota firma ou denominao? Pelo contrato social, em que se ver a assinatura. I) RESPONSABILIDADE DOS SCIOS. Regra Geral: O scio tem responsabilidades subsidiria, solidria e limitada, art. 2 c/c 9 Dec. 3708/19 e 1052 NCC. * A responsabilidade limitada a qual valor, somente limitada ao valor das suas quotas ou limitada ao valor total do capital social? Ex.: Uma Sociedade LTDA que tem Capital Social em R$ 100.000,00 Scio A = 60% contribui com tudo, j liberou todas as suas cotas. Scio B = 30% contribui com tudo, j liberou todas as suas cotas Scio C = 10% contribui apenas com R$ 5.000,00 (falta integralizar R$ 5.000,00) - Fran Martins (isolado) A responsabilidade limitada ao valor total do capital social, que so R$ 100.000,00. Porque ele diz que o art. 2 Dec 3708/19 determina que limitada a responsabilidade dos scios a importncia total do capital social - Dominante (Ancon M Vale, RR, TB) A responsabilidade limitada ao valor das quotas no liberadas, somente R$ 5.000,00, logo em caso de falncia poder entrar com ao em face de qualquer dos scios, para cobrar os R$ 5.000,00, e depois cabe ao de regresso em face do scio C. porque eles interpretam o art. 2 conjugado com os outros artigos, que determina que somente a parte que faltar. NCC Vai pacificar esta questo no art. 1052 NCC porque determina que a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas. Se todas as quotas estivessem liberadas e o capital social integralizado, ento, somente poder entrar com ao em face da Sociedade, porque em regra os scios no tero responsabilidade pessoal. Mas, existem excees que veremos mais tarde, eu vou analisar quando falar sobre a administrao e gerncia das Sociedades.. **Qual a conseqncia de no colocar a clusula no contrato social que fala que a responsabilidade limitada? O art. 2 Dec. 3708/19 determina que devendo estipular ser limitada a responsabilidade, ento, demonstra ser uma

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obrigao colocar esta clusula. Ma, no colocou nenhuma sano para o caso de no colocar esta clusula, ento ou no obrigao? - Rubens Requio, Fran Martins, Srgio Campinho uma obrigao, de acordo com art. 53, III Dec. 1800/96 - Tavares Borba recomendvel a clusula, mas no obrigatria. No pelo fato de se omitir de colocar a clusula que se vai desnaturar a responsabilidade limitada, porque se deve analisar o contexto do contrato social, vendo se em outros lugares demonstra a vontade dos scios, por exemplo, o nome empresarial demonstra que uma Soc. LTDA. E tanto no uma obrigao porque o art. 2 no estipulou nenhuma sano, como fez no art. 3 2 dec 3708/19. Na prtica a junta empresaria vai cair em exigncia, determinando que se coloque a clusula. ***Em caso da omisso da clusula limitada no contrato social, qual a conseqncia? - Rubens Requio Se o contrato social for arquivado sem a clusula LTDA, significa que os scios passaro a ter responsabilidade ilimitada, que corresponde a Soc. em Nome Coletivo em que todos os scios possuem responsabilidade ilimitada. Caso os scios depois resolvam inserir a clusula, ter efeito ex nunc, nunca retroage, vai ser do registro para frente a responsabilidade limitada. - Waldemar Ferreira Se o contrato social for arquivado sem a clusula LTDA ser considerada uma Sociedade Irregular, que tem ato constitutivo, mas tratada de forma irregular, j que falta uma clusula essencial prevista em lei. - Tavares Borba e Srgio Campinho A ausncia da clusula por si s no desnatura a LTDA, porque vai depender do contexto social e do contrato social para saber a vontade dos scios, logo poder ou no ter a responsabilidade limitada de acordo com o contrato social. Pergunta de aluno: Qual a diferena entre Soc Nome coletivo e a Irregular? Na Soc em nome coletivo, se beneficia da concordata, e a falncia no fraudulenta, seus livros tem fora probante, etc.. Na Soc. Irregular, no se beneficia da concordata, a falncia fraudulenta, etc.

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05/11/2002 (cont. LTDA) J) MENOR QUOTISTA * O menor incapaz (desde que no emancipado) poder ser quotista? - Rubens Requio e Waldiro Bulgarelli O menor no pode participar da Sociedade porque a LTDA uma sociedade contratual e de pessoas, da mesma forma que as Sociedades do cdigo Comercial, ento se aplica o art. 308 CCOm que veda a participao do menor. Sendo que o Waldiro Bulgarelli entende que em nenhuma Sociedade poder ter participao do menor porque fere os Princpios Societrios. - STF, Tavares Borba, Ancon Mrcio Valle (dominante) O menor poder participar da Sociedade, desde que obedea alguns requisitos cumulativos e obedea algumas cautelas de proteo ao menor, isto , que este menor no corra riscos. Condies: - Que tenha a assistncia (para o relativamente incapaz) ou a representao (para o absolutamente incapaz) - necessrio que o capital social da Sociedade esteja integralizado, logo todas as quotas de todos os scios devem estar liberadas. Porque se houver algum scio remisso, este menor ter responsabilidade solidria, por isso o STF determina que todos os scios tenham liberados suas quotas (art. 2 c/c 9 Dec. 3708/19 e 1052 NCC). - O menor no poder ser scio administrador, por causa do art. 10 e 16 Dec 3708/19 e 135, III CTN e 13 L 8620/93. - **Existe uma quarta condio que controvertida: Como o menor vai subscrever as suas quotas? Ele poder pegar dinheiro ou bens de seu patrimnio para subscrever ou somente poder ser scio de forma gratuita, por exemplo, doao ou herana? - Tavares Borba O menor pode adquirir as quotas de forma gratuita ou onerosa, porm se for de forma onerosa somente poder ser em dinheiro ou bens mveis. E no poder contribuir com bens imveis porque o art. 386 CC/16 determina que a transferncia de bem imvel depende de autorizao judicial. Ancon Mrcio Valle O menor somente poder adquirir as quotas de forma gratuita, porque o menor no pode sofrer qualquer risco, e o investimento em sociedade um risco de ter ou no o lucro. ***Caso todos os requisitos sejam preenchidos, (capital integralizado, o menor representado, no administrador e adquiriu as quotas de forma gratuita), se depois for necessrio um aumento no capital social, o que acontece? E ainda, como nosso ordenamento no exige que o aumento seja a vista, poder ser aumentado com pagamento em parcelas pelos scios, como ficar o menor diante desta situao? 1 Posio Entende que o menor no pode ser scio quotista justamente por causa disso, j que pode acontecer de existir a necessidade de aumento do capital social, e no caso o menor no poder.

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Tavares Borba Fala que se existir um menor na sociedade como scio, e houver a necessidade de aumentar o capital social, a integralizao do aumento do capital social dever ser imediata, sob pena de no ter este aumento. O Ancon Marcio Valle no fala nada sobre esta questo. NCC Determina no art. 974, que em casos de incapacidade superveniente poder continuar na empresa dependendo de autorizao judicial, e alguns autores aplicam este art. ao menor. Mas, este artigo trata do empresrio individual, o Captulo que trata das Sociedades vem depois, logo, com o NCC aquelas controvrsias subsistiro. K) SOCIEDADE ENTRE CNJUGES * possvel os cnjuges serem os scios de uma Sociedade, em que um deles tem apenas 2% das quotas? A junta empresarial vai registrar este contrato social ou um tipo de fraude aos credores? - JX Carvalho de Mendona (minoritrio) No poder existir sociedade entre cnjuges, porque acarreta fraude e abuso de direito. Se o regime de comunho universal de bens h uma presuno de fraude aos credores - Jurisprudncia, Fbio U Coelho, Srgio Campinho (dominante) possvel a Sociedade entre cnjuges, mesmo que o regime seja da comunho universal de bens, porque a fraude no se presume, caso se comprove uma fraude poder ser aplicado a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica atingindo o patrimnio dos scios casados. E tambm de acordo com art. 3 L 4121/62, que separa o patrimnio dos cnjuges casados, existe uma parte da meao que particular somente de um dos cnjuges, existindo uma separao de patrimnio, onde cada um dos cnjuges tem um patrimnio particular, logo eles podem constituir juntos uma sociedade em que somente eles dois so scios. - NCC Art 977, que permite que os cnjuges constitua uma sociedade, mas de uma forma condicionada, desde que no tenham casado no regime da comunho universal ou na separao obrigatria. Ento, se for o regime da comunho parcial podero formar a sociedade. (Faa remisso da palavra separao obrigatria c/c art. 1641 NCC que diz os casos de separao obrigatria). O objetivo de se colocar neste artigo a separao obrigatria porque o legislador no quer que tenha nenhuma comunho de bens entre os cnjuges, e a sociedade poderia ser uma forma Cludio Callo Mas, no caso da comunho universal, eu entendo que no necessrio, porque o art. 3 L 4121/62 que faz uma separao nos patrimnios dos cnjuges mesmo tendo o regime de separao universal, logo eu acho que no era necessrio. L) ADMINISTRAO NOO

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Regulada pelos arts. 10 e 13 Dec 3708/19 e no NCC arts. 1060 ao 1065. Antes do NCC A administrao era chamada de gerncia, que agora como NCC o gerente a mesma coisa que preposto regulados nos art. 1172 ao 1176 NCC. Com o NCC Deve ser usado somente a expresso scio administrador. Fbio Ulhoa Coelho usa duas expresses: Scio Empreendedor e Scio Investidor. Scio Empreendedor alm de investir o capital na sociedade tambm administra a sociedade, trabalha nela. Logo, scio empreendedor e administrador. Scio Investidor apenas investe na sociedade, no participa da administrao ou porque no quer ou porque no pode, por exemplo, funcionrio pblico pode ser scio, mas no pode participar da administrao. A Sociedade uma pessoa jurdica, e esta PJ no uma fico, porque ns adotamos a Teoria da Realidade Jurdica ou Realidade Tcnica, ela real, uma realidade de direito concebida pelo legislador no nosso ordenamento jurdico. Se a Sociedade real, ento a Sociedade que exerce a atividade empresarial, porm o exerccio feito atravs dos seus scios administradores, ela presentada por eles. Inclusive, porque ns adotamos a Teoria Organicista em que a Sociedade manifesta sua vontade atravs de seus rgos. NATUREZA JURDICA DA ADMINISTRAO So trs teorias: 1 - Vivant Teoria do Mandato O administrador um mandatrio, no foi adotada pelo direito brasileiro, inclusive porque o mandatrio que um representante tem direito de reteno da coisa, e isto no ocorre com o administrador 2 Alemo Teoria da Locao de Servios O administrador seria um locador e a Sociedade uma locatria dos servios, que tambm no foi adotada no Brasil, porque neste caso tem vnculo de subordinao, que no ocorre com a sociedade. 3 - Teoria do rgo ou Organicista A administrao um rgo da sociedade, que exprime sua vontade atravs deste rgo, por isso o administrador um presentante da Sociedade, isto , se faz presente atravs do administrador. OBS: Eu vou falar sobre isso quando falar sobre ttulos de crdito: *Se o Contrato social tiver clusula que veda que a sociedade possa conceder aval (isto que a sociedade seja avalista), mas se o administrador conceder aval em nome da sociedade, ser vlido ou no? Controvertido. - Minoritria - Art. 892 NCC c/c 8 LUG, ficar o scio administrador pessoalmente obrigado. - Majoritria Estes arts. 892 NCC c/c 8 LUG fala sobre mandatrio e representante, e o administrador no um mandatrio, porque o Brasil adota a

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teoria Organicista e no adotou a teoria de Vivant, logo no poder ficar pessoalmente responsvel e aplicar estes artigos. O Scio Administrador poder ser uma PJ? Ou melhor, poder uma PJ desempenhar a administrao? No h dvidas que a PJ poder ser scia da Sociedade, mas a PJ poder ou no ser administradora da Sociedade? Para responder esta questo vamos analisar os artigos: No caso da Sociedade Simples Art. 997, VI NCC determina que so pessoas naturais incumbidas da administrao Na Soc em Nome Coletivo Art. 1039 NCC Somente pessoas fsicas podem tomas parte na sociedade, e o art. 1042 determina que a administrao compete exclusivamente aos scios, ento somente ser pessoas fsicas que exercero a administrao. E ainda, o art. 1040 manda aplicar as regras da sociedade simples, podendo tambm aplicar o art. 997 VI Na Soc em Comandita Simples Art. 1045 NCC que determina que os comanditados so pessoas fsicas, j os comanditrio so pessoas fsicas ou jurdicas, porque o art. no fala nada. E ainda, o art. 1047 determina que no pode o comanditrio praticar qualquer ato de gesto, ento necessariamente os administradores sero pessoas fsicas. Na LTDA Art. 1060 NCC determina que A sociedade limitada administrada por uma ou mais pessoas, somente vem falando de pessoas, no fala nada se pessoas fsica ou jurdica. Ento, se o legislador quisesse que fosse somente pessoa fsica deveria ter falado expressamente. Mas controvertido: -Nelson Abro e Fbio U Coelho Somente pessoas fsica poder ser scia administradora. Fundamentos: A administrao exige confiana, que a fidcia, e anlise das condies pessoais para saber se ele preenche todos os requisitos para ser administrador, por exemplo, competncia, honesto, e isto somente pode ser feito em pessoa natural. Outro argumento o art. 146 L S/A que determina que os membros da administrao so somente pessoas naturais - Rubens Requio, Srgio Campinho e Eguiberto Lacerda Teixeira Admitem que PJ pode ser administrador. Argumento do Srgio Campinho Por causa da teoria organicista, j que esta PJ tambm presentada por uma pessoa fsica, logo quem presentar a PJ scia, vai tambm presentar a outra PJ. Argumento do Eguiberto L Teixeira Por causa da delegao, em que se poder delegar as atribuies para terceiros, de acordo com art. 13 Dec. 3708/19 e 1061 NCC, inclusive a delegao pode ser feita para pessoas estranhas a sociedade. Este artigo 13 era criticado porque admitia a delegao, desde que o contrato social no tivesse clusula proibindo, colocava como regra a delegao. Agora, com o NCC, o art. 1061 permite a delegao, desde que o contrato social permita, podendo ento haver a delegao, inclusive para uma PJ.

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Mas o melhor argumento do Srgio Campinho, que fala sobre a teoria do rgo. *Qual a diferena entre delegao e mandato? De acordo com Tavares Borba: Mandato Concede poderes, por meio de procurao, para representar a vontade do mandante. Delegao Delega atribuies, para manifestar a vontade do rgo. Por exemplo, art. 28 CPP que o PGJ (delegante) delega a atribuio de oferecimento da denncia para outro promotor (delegado) manifestar a vontade do rgo (eu particularmente acho que este artigo 28 CPP inconstitucional em razo da independncia funcional, Marcelo Polastre, que est na banca do MP e Vicente Grecco Filho tambm acham). No caso da sociedade ocorre delegao, em que se transferem atribuies, e o delegado manifesta a vontade da Sociedade que a delegante.

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12/11/2002 (cont. Soc. LTDA) RESPONSABILIDADE REGRA GERAL Uma vez integralizado o capital social, os scios ficam isentos de responsabilidade, art. 2 c/c 9 Dec 3708/19 e 1052 NCC, porque a responsabilidade subsidiria e limitada Enquanto no integralizado o capital social, os scios ficam responsveis solidariamente pela parte que faltar integralizar de acordo com art. 9 Dec 3708/19. Ss existir alguma dvida da Sociedade, mas se o capital estiver integralizado, somente poder cobrar da sociedade por causa da autonomia patrimonial, no podendo cobrar dos scios pessoalmente. (-) EXCEES: So 5: quando mesmo que o capital esteja integralizado poder ter responsabilidade ilimitada do scio administrador. (-) 1- Art. 10 Dec 3708/19 2 parte: 1 parte (regra geral) -Se o scio praticar algum ato de gesto, ele estar praticando em nome da Sociedade, caso haja algum eventual prejuzo, ele no responder pessoalmente porque est realizando o ato em nome da Sociedade, logo esta que reponde 2 parte (exceo) Scio Administrador - Se o scio praticar atos irregulares, que viola a lei ou o contrato social causando prejuzo a terceiros passar a ter responsabilidade ilimitada, mesmo que o capital social esteja integralizado (risque a palavra mandato deste art. 10, porque falando em excesso de mandato est se adotando a Teoria de Vivantte, que no adotado no Brasil. Aqui ns adotamos a Teoria do rgo, por isso deve ser lido excesso de gesto ou excesso de administrao) Ento, neste caso poder entrar com uma ao em face tanto da PJ, como tambm do scio administrador que praticou o ato. E ainda, a Sociedade ter direito de regresso em face do scio causador do ato irregular. Resumindo: Atos Normais de Gesto Scios no respondem Ato praticado com excesso de gesto Scio responder pessoalmente. ATENO: Neste caso no aplica a Teoria da Desconsiderao da PJ, porque a responsabilidade pessoal do scio atingida por determinao legal, independente de eu desconsiderar ou no. No necessrio quebrar a autonomia patrimonial da Sociedade para entrar no patrimnio do scio responsvel pelo ato de m gesto, logo no aplicada a Teoria da Desconsiderao da PJ. Art. 28 CDC ERRADO - por isso que eu falo que a redao do art. 28 CDC totalmente errada, sua redao imprpria, porque fala que todos os casos so para aplicar a Teoria da Desconsiderao, inclusive estes casos de

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excesso de poder, infrao de lei e do contrato social, ato ilcito est errado, porque no necessrio desconsiderar a PJ para atingir o patrimnios do scio. Pergunta de aluno: E os outros scios, so ou no responsveis? Caso o scio que praticou o ato no tenha bens suficientes ser necessrio desconsiderar para atingir o patrimnio dos outros scios? No, porque os outros scios no so obrigados a arcar com o prejuzo causado por outro scio, no existe responsabilidade objetiva. Os scios somente sero responsveis em caso de dolo ou culpa do dois, se forma coniventes ou concorrerem para a prtica do ato, mas neste caso tambm no necessrio desconsiderar, podero ser acionados diretamente. (Cuidado: Ao ler um livro voc deve tomar muito cuidado, porque os autores tem mania de falar que tudo para aplicar a Teoria da Desconsiderao da PJ, e no bem assim, muito cuidado!!!) (-) 2 Art. 16 Dec 3708/19 e 1080 NCC Qualquer Scio Neste caso qualquer dos scios que deliberarem com infringncia do contrato social ou da lei, estes scios passaro a ter responsabilidade ilimitada se causarem prejuzos a terceiros. (-) 3 Art. 135, III CTN - Dvidas Tributrias da Sociedade Determina que os scios que violarem a lei ou o contrato social que no pagam estas dvidas tributrias sero pessoalmente responsveis, logo para mim no caso de aplicao da Teoria da Desconsiderao da PJ j que a lei determina a responsabilidade pessoal. Apesar de alguns autores (de renome, que so bons) falarem que no caso das dvidas tributrias tambm ser aplicada a Teoria da Desconsiderao da PJ, eu acho, com a devida vnia, que no um caso de aplicao da teoria, porque no necessrio quebrar a autonomia patrimonial da Sociedade para ir cobrar dos scios. Mesmo existindo ainda a autonomia patrimonial, poder ser cobrado dos scios pessoalmente todas as dvidas tributrias da Sociedade. *Existe uma divergncia, para que o scio administrador seja responsabilizado pessoalmente pelas dvidas tributrias da Sociedade, basta que haja o inadimplemento, ou necessrio que ocorra a sonegao tambm? - Poucos Julgados (minoritrio) No caso do art. 135, III CTN confere responsabilidade objetiva ao scio administrador, ou seja, o simples descumprimento da obrigao tributria por parte da PJ j importa na responsabilidade do scio administrador. Fundamento: Porque so deveres da PJ pagar estas dvidas tributrias (ICMS, IR IPTU, etc.) que esto previstos em lei, e ao art. 135 determina que em caso de infrao da lei tambm sero pessoalmente responsveis. Se a PJ no paga as dividas tributrias estar infringindo a lei, logo os scios administradores sero pessoalmente responsveis.

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( bom para ser sustentado em uma prova de Procurador) - Rubens Requio, Hugo de Britto Machado, Alguns julgados do STF (dominante) Entendem que somente haver responsabilidade pessoal do scio administrador em caso de sonegao, logo o simples descumprimento da obrigao tributria por si s no importar na responsabilidade do scio, sendo necessrio o nimo, inteno, elemento subjetivo, dolo ou culpa. Por exemplo, se o scio ao invs de pagar a dvida tributria vai e distribui lucros entre os scios, neste caso houve sonegao, logo sero responsveis, tanto o scio administrador que fez isso, como tambm os outros scios na medida do seu benefcio se tiverem conhecimento do ato da sonegao. (-) 4 Art. 13 L 8620/93 - Dvidas Previdencirias Mesmo raciocnio usado no caso acima no caso das dvidas tributrias. (-) 5 Dvidas Trabalhistas. Mesmo raciocnio tambm, ou seja, no porque a Sociedade est inadimplente com as dvidas trabalhistas, que isso por si s gerar a responsabilidade do scio administrador, (Na prtica alguns juzes aplicam diretamente a teoria da desconsiderao, independente de existir fraude ou culpa, porque entendem que o simples prejuzo do empregado faz incidir a Teoria de acordo com aplicao analgica do art. 28, 5 CDC que fala em simples prejuzo. Mas eu e Fbio Ulhoa Coelho, tambm achamos que isso no correto porque no tem amparo legal, j que a lei determina que deve existir abuso de direito, e inclusive o 5 deve ser interpretado juntamente com o caput, no se pode fazer uma interpretao isolada. E ainda, o risco faz parte do negcio que tambm deve ser aplicado ao consumidor, logo somente aplicada a teoria no caso de abuso de direito). OBSERVAO: Alguns autores falam que tambm deve ser aplicada a Teoria da Desconsiderao da PJ ao art. 2, 2 da CLT. Mas, eu particularmente no acho que caso de aplicao da teoria, porque preceitua um caso de solidariedade, logo no necessrio aplicar a desconsiderao j que pode cobrar a dvida de um ou de todos.

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12.

TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA Art. 28 Cdigo de Defesa do Consumidor (Remisso: Ao art. 10 Dec 3708/19 e 158 LSA, de modo a indicar que quando o art. 28 fala em excesso de poder...ou contrato social, deve ser aplicado o art. 10 do Dec e o art. 58 LSA Remisso: ao art. 50 NCC que exige abuso de poder)

12.1) Origem da Teoria da Desconsiderao da PJ Sc XIX na jurisprudncia Inglesa no caso: Salomon X Salomon CIA. O Salomon era um empresrio individual, que resolveu fazer com seu familiares uma Companhia (S/A), dando 1 ao para cada pessoa da famlia, e o restante ficou com ele. Quando o Salomon transferiu seu fundo empresarial (do empresrio individual) para a Sociedade Empresria, ele ento ficou sendo scio e credor com garantias da Sociedade. Um certo dia, a Salomon CIA quebrou, que tinha vrios credores quirografrios, porm como o Salomon era um credor com garantia ele recebeu primeiro, ficando os outros credores sem receber nada. A justia inglesa em 1 grau no achou justo, determinado que fosse afastada momentaneamente a personalidade jurdica para ingressar no patrimnio do Salomon e pagar todos os credores. Porm a Corte no entendeu assim, cassando a deciso, que apesar deste caso ser o embrio da Teoria da Desconsiderao da PJ, no foi aplicado porque o Salomon ganhou o processo e ficou com a grana. Brasil A Teoria da Desconsiderao da PJ foi trazido por Rubens Requio, e hoje tem amparo legal e jurisprudencial. Que consta no art. 28 L 8078/90 (CDC), art. 18 L 8884/94 (CADE), art. 4 L 9605/98 (Meio Ambiente). NCC Apesar de no falar claramente, est prevalecendo o entendimento que o art. 50 NCC tambm est tratando da teoria da desconsiderao, determina que determinados atos praticados pela PJ se for abusivo poder ser estendido para os administradores. 12.2) OUTROS TERMOS UTILIZADOS - Teoria da Penetrao - Teoria da Superao - Teoria da Desestimao - Teoria do Levantamento do Vu Corporativo 12.3) NOO Esta Teoria decorre do art. 20 CC/16 ou art. 1024 NCC, que fala sobre a Teoria da Personalidade Jurdica, uma realidade, tem existncia distinta dos scios, com autonomia prpria, com capacidade, domiclio, nacionalidade e patrimnio prprio.

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Os patrimnios da Sociedade e do scio no se confundem, por exemplo, um credor da Sociedade no poder cobrar dos scios diretamente, podendo apenas ser responsabilizados subsidiariamente, caso o capital social no esteja integralizado. Porm, uma vez integralizado o capital ficaro os scios isentos de responsabilidade. Esta Teoria somente aplicada no caso das Sociedades em que os scios tem responsabilidade LTDA, porque nos casos das Sociedades ILIMITADAS no necessrio que se desconsidere j que se pode atingir o patrimnio destes scios, independentemente de fazer a desconsiderao. E ainda, na Desconsiderao da personalidade jurdica, no se anula nem extingue a PJ, pois no se pode acabar com a Sociedade. Na verdade, o que acontece um afastamento momentaneamente do escudo protetor da autonomia patrimonial para que se consiga atingir o patrimnio dos scios que tem responsabilidade limitada, e torne o ato abusivo ineficaz, j para todos os demais atos que a Sociedade praticou sero vlidos. 12.4) DIFERENA DA TEORIA DA DESCONSIDERAO DA TEORIA DA DESPERSONIGFICAO A desconsiderao um afastamento momentneo e provisrio da personalidade jurdica, a Sociedade no perde nem extingue sua personalidade jurdica, que subsiste para os demais atos, ocorrendo apenas um afastamento momentneo para que se reconhea a ineficcia apenas do ato abusivo. No confundir com o termo despersonificar porque aqui se acaba com a personalidade jurdica, que se d por dissoluo, liquidao ou partilha, e tambm quando a Sociedade se reorganiza, nos caos de fuso, incorporao e ciso total. Outro exemplo de despersonificao a Soc em Conta de Participao que no possui personalidade jurdica. 12.5) ESPCIES: 1- Fbio U. Coelho Duas Espcies: Teoria da Desconsiderao Maior Teoria da Desconsiderao Menor 1.1- Maior aquela que leva em conta o elemento subjetivo, isto , o abuso de direito, que dever estar presente, adotado no ordenamento brasileiro, art. 28 CDC e art. 50 NCC. Sempre que existir o abuso de direito pressupe a fraude. 1.2- Menor no existe o elemento subjetivo, bastando o simples prejuzo para aplicar a teoria. De acordo com art. 28 5 CDC que somente fala em prejuzo (mas eu falei a crtica, ver acima). Pergunta de aluno: E a confuso patrimonial do art. 50 NCC, quando acontece?

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A confuso patrimonial acontece quando a pessoa natural que milionria transfere todo seu patrimnio para a Sociedade, e quando o credor vai cobrar alguma dvida no acha nada em seu nome. E neste caso ocorre confuso patrimonial. Fbio Ulhoa Coelho, em seu livro, chama a confuso patrimonial de formulao objetiva, mas ele mesmo no adota esta formulao objetiva, pois ele adota a Teoria da Desconsiderao Maior que a Formulao Subjetiva, logo, necessrio a demonstrao de fraude ou abuso de direito. A formulao objetiva adotada por Fbio Conder Comparato, de acordo com o livro do Fbio UC, que cita aquele autor, e ainda complementa no seu livro falando que esta formulao objetiva apenas poder servir de auxlio de prova para provar o abuso de direito, no servindo por si s para desconsiderar a PJ. Isto , o simples fato da PJ pagar as constas do devedor no determina que seja incidido a Teoria da Desconsiderao da PJ, mas serve de auxlio de prova. J Fbio Conder Comparato entende que o simples fato de existir a confuso patrimonial entre os patrimnios da PJ e dos scios j poder ser aplicado a Teoria da Desconsiderao, independentemente de comprovao da fraude. Se voc for ler o art. 50 NCC vai ver que ele preceitua que abuso caracterizado pela confuso patrimonial, logo somente a confuso patrimonial determinar a aplicao da Teoria da Desconsiderao, mas esse meu entendimento. E ainda, voc deve interpretar este artigo juntamente com o art. 28 CDC que determina que exista abuso de direito. J Fbio Conder Comparato poder vir a interpretar diferentemente este artigo, interpretando de outra forma. Inclusive, de acordo com o interesse do seu cliente voc poder sustentar as duas posies, mas predomina a posio do Fbio U coelho. OBSERVAO: Voc sempre tem que ter em mente que para aplicar a Teoria da Desconsiderao ns temos uma ato aparentemente lcito, porm fraudulento, em razo de negcios simulados. Diferentemente se j sabermos que o ato ilcito, porque aqui voc j pode responsabilizar a pessoa diretamente. Um exemplo que Rubens Requio d, quando diferencia a aplicao da Teoria da Desconsiderao com a Ao Pauliana e com a a Fraude a Execuo: Na Ao Pauliana Fraude contra Credores Prejuzo dos credores Exige-se a fraude Visa desconstituir e anular a fraude Na Fraude a Execuo Independe de fraude.

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Sendo necessrio que exista um processo de conhecimento ou de execuo (IPT: No processo de conhecimento j se tem a fraude a execuo) Gera a ineficcia relativa Na Teoria da Desconsiderao Tem fraude (segundo o entendimento dominante, porm para outros basta o simples prejuzo) No para satisfazer os credores, mas sim aos interessados, que podem ou no ser credores. Logo, a ao pauliana bem menos abrangente que a Teoria da Desconsiderao da PJ. 2 As outras duas espcies so: Teoria da Desconsiderao Direta Teoria da Desconsiderao Inversa Vai verificar em qual patrimnio se vai penetrar, se no patrimnio da sociedade ou o dos Scios, porm em ambos os pressupostos so os mesmos. 2.1 Direta quando se quer afastar momentaneamente a personalidade jurdica para ingressar no patrimnio dos scios 2.2 Inversa o contrrio, ou seja, se quer afastar momentaneamente a personalidade jurdica para ingressar no patrimnio da Sociedade. A relao jurdica com o scio e se quer ingressar no patrimnio da Sociedade, de acordo com o exemplo acima Por exemplo, dado no livro de Rubens Requio: Uma Sociedade que tem como scios um filho e um pai, e este pai vai transferindo seu patrimnio para a Sociedade, quando ele morrer, o seu filho scio vai herdar mais bens que os seus irmos e sua me, porque vai ser dono de 50% da sociedade + a parte que lhe cabe na herana. J o seu irmo e sua me vo herdar apenas o que sobrou da herana, logo no so credores, mas sim interessados. um ato aparentemente lcito, mas que fraudulento, que lesou o irmo e a me, e eles podero ento sustentar no direito sucessrio a teoria da desconsiderao, mas neste caso a Teoria da Desconsiderao inversa, pois vai ingressar no patrimnio da PJ (no no patrimnio dos scios), para poder pegar seus bens que seu direito de herdar. Um outro exemplo no caso de um homem que casado e transfere todo seu patrimnio para uma Sociedade, se depois ela se separar e seu marido no tiver nenhum bem, poder pedir a aplicao da Teoria da Desconsiderao inversa, para ingressar no patrimnio da Sociedade e pegar seus bens que tem direito com a separao 12.6) PRESSUPOSTOS

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Que a autonomia patrimonial seja obstculo ao ressarcimento. por isso que eu falei antes que nos casos dos arts. 10, 16 Dec 3708/19, art. 13 L 8620/93, 135 III CTN que a lei prev a responsabilidade dos scios, no necessrio desconsiderar a PJ, porque no necessrio quebrar a autonomia patrimonial. Que o scio administrador tenha responsabilidade limitada, porque com a desconsiderao eu ingressarei no patrimnio deste scio ilimitadamente. Abuso de Direito. Mas existe ainda aquela controvrsia que para quem entende que possvel a aplicao da Teoria da Desconsiderao Menor, logo basta o simples prejuzo importa, no havendo necessidade de abuso de direito. 12.7) ASPECTO PROCESSUAL * Poder ser aplicada a Teoria da Desconsiderao incidentalmente ou apenas atravs de ao prpria? Logo, se em uma ao em face de uma sociedade, o pedido de desconsiderao da PJ pode ser feito incidentalmente, ou necessrio uma ao prpria em face do scio, para responsabiliz-lo tambm na fraude e pedir a aplicao da teoria da Teoria da Desconsiderao? So duas posies: (Na prtica eu entro diretamente como litisconsortes, em face da Sociedade e dos scios, que assim eu j tenho ttulo executivo contra todos, e posso pedir a teoria da desconsiderao acabando com esta controvrsia). - Jorge de Miranda Magalhes (ex - desembargador aposentado) Admite a aplicao incidental da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. Ele entende que no processo de execuo o juiz poder desconsiderar a PJ, cabendo ao scio se defender atravs dos embargos de terceiro, que vai garantir a sua defesa. (Inclusive, eu estava conversando com o Prof. Alexandre Cmara e ele me disse que o NCC tem a tendncia para esta posio, porque o art. 50 NCC fala que poder o juiz aplicar a requerimento da parte ou do MP, que deve ser entendido que quando ele atua como custos legis, e por isso somente poder requerer incidentalmente, j que ele no parte) - Fbio Ulhoa coelho No cabe a aplicao da Teoria da Desconsiderao da PJde forma incidental, sob pena de se violar os Princpios do devido processo legal, do contraditrio e ampla defesa. Ou seja, necessrio que se utilize uma ao prpria para atingir o patrimnio do scio, porque tem que se obter um ttulo executivo judicial para poder ser aplicado a Teoria da Teoria da Desconsiderao da PJ. LUCRO E PROLABORE *Qual a diferena entre lucro e pro labore? Eu inseri este tema agora porque tem haver. Lucro

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Todos os scios tm direito, se houver vedao do scio na participao do lucro clusula chamada leonina. Este lucro calculado vendo a: receita despesa = Lucro. Quanto maior a participao do scio no capital social maior ser a sua participao no lucro (importncia interna do capital social na sociedade). Logo, o lucro a remunerao do investimento que todo scio tem direito. Pro Labore Vem de labor, trabalho, a remunerao do trabalho feito pelo scio, que deve estar estipulado no ato constitutivo. Podendo todos os scios ter direito ao pro labore, desde que esteja estipulado no ato constitutivo, tanto o scio investidor (que somente investe), como tambm o scio empreendedor (que investe e administra a sociedade). Geralmente uma remunerao dada ao scio administrador, que o scio empreendedor. O calculo do pro labore includo nas despesas, logo primeiro o scio administrador receber o seu pro labore para depois ver quanto que vai sobrar de lucro para todos os scios, inclusive o scio administrador que recebeu o pro labore. 13. TEORIA ULTRA VIRES SOCIETATIS Tem semelhanas e diferenas com a Teoria da Desconsiderao, a semelhana quanto origem; e a diferena que aqui no precisa de fraude, pois est relacionado com o objeto social. ORIGEM Tambm surgiu no Sc XIX, na jurisprudncia Inglesa, mas sua construo maior foi na jurisprudncia Americana. Caso Clere a Jurisprudncia Inglesa: Uma determinada Sociedade que tinha no seu contrato social estipulado que seu objeto social era a construo de vages de trem. Mas um dos scios administrador passou a construir ferrovias, agindo em abuso do contrato social e extrapolando os limites do contrato social, vindo a causar prejuzos a terceiros. Poder estes terceiros entrar com uma ao em face da Sociedade tambm, j que o contrato social estava inscrito na junta empresarial obedecendo o Princpio da Publicidade, ou somente poder responsabilizar o scio administrador? A jurisprudncia Inglesa entendeu que quem praticou o ato violador do contrato social foi o scio administrador, e como o objeto social estava descrito no contrato social, logo no poder responsabilizar a Sociedade. Podemos concluir ento, que esta Teoria Ultra Vires Societatis isenta a Sociedade de responsabilidade pela prtica do ato ultra vires pelo scio.

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Devemos ento, saber o que o ato ultra vires, o que Teoria ultra vires, para depois analisarmos se foi ou no aplicada no Brasil. CONCEITO DO ATO ULTRA VIRES o ato praticado pelo scio administrador quando da administrao da Sociedade que excedendo seus poderes extrapola o objeto social delimitado no ato constitutivo. De acordo com a teoria ultra vires, este ato abusivo no pode ser imputado a Sociedade, mas apenas ao scio administrador, portanto a Teoria Ultra Vires Societatis isenta a Sociedade de qualquer responsabilidade. um ato que viola o contrato social e que, precisamente, excede e extrapola os limites do objeto social.

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(No houve aula nos dias 19/11 e 26/11). 03/12/2002 Aula passada tratamos da teoria da desconsiderao em que o capital est todo integralizado e o interessado ou quer cobrar da Sociedade ou dos scios. J a teoria ultravires, no tem nada haver com a desconsiderao, simplesmente os scios pratica um ato abusivo necessariamente violados do objeto social, e este scio que praticou o ato abusivo vai responder esteja ou no o capital integralizado, ningum diverge disso, porque ele praticou um ato abusivo que violou o objeto social. *A sociedade vai responder se o scio praticar este ato violador do objeto? Se voc adotar a teoria ultra vires, que surgiu na jurisprudncia Inglesa no sec. XIX, ela impede que aquele ato abusivo seja imputado para a Sociedade, porque alguns consideram que este ato invlido ou ineficaz com relao a Sociedade, logo este ato ser imputado somente para o scio administrador que praticou o ato. Pela teoria ultra vires, aquele ato violador do objeto social no pode ser imputado para a Sociedade, porque apenas o scio administrador que praticou o ato ser responsabilizado (No Brasil diferente) Por isso que esta teoria ultra vires no tem nada haver com a desconsiderao, porque na direta quando o credor da Sociedade quer cobrar desta Sociedade que no tem nenhum patrimnio, se houver uma fraude necessrio a aplicao da desconsiderao para ingressar no patrimnio do scio, ou vice versa no caso da indireta. J a teoria ultra vires diferente, porque lquido e certo que voc tem o direito de cobrar do scio que praticou o ato abusivo, violador do objeto. A questo se pode ou no cobrar da Sociedade e a resposta no porque a teoria ultravires isenta a Sociedade desta responsabilidade, porque alguns consideram invlido e outros consideram como ineficaz o ato em relao a Sociedade. Ento, a Teoria isenta de responsabilidade a Sociedade quando h a ocorrncia do ato ultravires. O que este Ato ultravires? o ato praticado pelo scio administrador, quando do exerccio da administrao em que viola o contrato social precisamente o objeto social (no porque est violando o contrato social que ser ato ultravires, porque o ato est relacionado com o objeto). Quando o administrador viola o objeto social (que delimitado no contrato social, clusula obrigatria) ele estar extrapolando seus poderes, como quem usa o nome empresarial o administrador, por isso a doutrina fala que esta violao chamada de abuso do nome empresarial. *Prova do MP/RJ: Qual a diferena entre uso indevido do nome e abuso do nome empresarial?

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Como o scio administrador que usa o nome empresarial, ento ele abusa quando extrapola os seus poderes praticando um ato ultravires violando o objeto social, e se voc adotar a teoria ultra vires apenas quem vai responder o scio administrador, no responder a Sociedade (mas, somente se adotar, porque existe uma controvrsia) J o uso indevido quando o administrador atua sem extrapolar e exceder seus poderes, no tem abuso de poderes, ele atua dentro de seus poderes, mas viola a lei ou o contrato, atuando para fins particulares e causando prejuzo, alguns doutrinadores colocam como exemplo o fato do administrador fazer uma compra superfaturada, para receber um dinheiro por fora. No tem nada haver com o ato ultra vires, neste caso tanto o scio como a sociedade respondero solidariamente, que pode ir em regresso em cima do scio, art. 10 DL 3708/19 (ato de gesto praticado de forma indevido h uma responsabilidade solidria Mas, no atinge o objeto, porque quando este atingido temos abuso, ultra vires, e com certeza o scio responder, mas a Sociedade isenta, porque os demais scios no podem ser prejudicados, porque pelo Princpio da Publicidade qualquer pessoa poderia ter consultado o contrato social e ver a delimitao deste objeto social, que deve ser interpretado de forma restrita. No existe controvrsia quanto a existncia da teoria ultravires e do ato ultravires, pacfico tudo que eu falei at agora. A Teoria Ultravires incide no direito brasileiro? A controvrsia existente se a teoria ultravires incide ou no no direito brasileiro? Ou seja, se o scio administrador praticar um ato abusivo violador do objeto, por exemplo, eu trabalho em um restaurante e ao invs de vender comida estou vendendo produtos farmacuticos, no est no objeto a venda de remdios, caso eu cause prejuzo para terceiros, estes podero me acionar? E acionar a Sociedade? Quanto ao scio sim, no existe controvrsia. Agora, quanto a Sociedade depende, se voc admitir que a Teoria Ultravires incide no direito brasileiro no poder acionar a Sociedade. Mas, se voc admitir que a Teoria Ultravires no incide no direito brasileiro a sociedade responder. Eu particularmente acho um retrocesso a aplicao desta Teoria Ultravires, inclusive porque o direito estrangeiro est abandonando esta teoria, mas o direito brasileiro est consubstanciando no NCC. Porque o nosso sistema do ordenamento jurdico est sempre protegendo terceiros de boa-f, procurando proteger a parte mais fraca de acordo com o CDC e seus princpios, porque temos a teoria da aparncia. Ento, voltando a pergunta: A teoria ultravires foi aplicada ao nosso direito? Tem que tratar da controvrsia e analisar o NCC. H 2 posies: Antes do NCC: - Rubens Requio, Alguns Julgados do STF, JM Leoni Entendem pela incidncia da teoria ultravires no direito brasileiro, ento se o scio praticar um

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ato ultravires, este ato no poder ser aplicado a Sociedade, porque os demais scios no podem sofrer prejuzos, por causa do Princpio da Publicidade j que o objeto social est delimitado e definido no contrato social, a partir do momento que voc arquiva o contrato social estar dando publicidade ao contrato, logo ningum poder alegar desconhecimento do contrato social (mas somente no abuso do nome, diferentemente do caso do uso indevido, neste no se aplica a teoria, no confundir) - Modestio Carvalhosa, Fbio Conder Comparatto, Srgio Campinho, Celso Barbe Filho (Eu acho a posio mais moderna) Eles entendem que no incide a teoria ultra vires no nosso direito, logo a Sociedade vai se responsabilizar, isto bom para os prejudicados, ento tanto o scio que praticou o ato, como tambm a Sociedade tero uma responsabilidade solidria perante terceiros. Por causa da teoria da aparncia, em que o scio administrador ao praticar o ato praticou na qualidade de administrador e um ato aparentemente lcito, por isso deve ser aplicada para proteger terceiro de boa-f, que desconhece a questo. Outro argumento por causa do dinamismo das relaes mercantis, so dinmicas, ento no tem como a todo momento consultar o contrato social, ns estamos na era do comrcio eletrnico, apesar do NCC nada tratar. Um outro argumento do Srgio Campinho por causa do art. 10 Dec 3708/19 que teve o direito regressivo, se a Sociedade for responsabilizada por um ato do scio poder ir em direito regressivo em face deste scio que causou o dano, logo no tem nenhum motivo de se isentar a Sociedade pela prtica do ato ultravires, no se deve cogitar que os demais scios tero prejuzo, j que a sociedade poder cobrar do scio que praticou o ato. Com o NCC: Est previsto no art. 1015 nico, III NCC (fazer remisso do art. 1060 que trata da administrao c/c a, 1015 nico, III para vocs lembrarem desta teoria). Lembrando que ato ultravires ato abusivo que um excesso. Veja o que diz o nico e inciso III (...), ento, determina que se o administrador realizar um negcio estranho ao objeto da sociedade, este negcio um excesso, um negcio abusivo que viola o objeto, logo poder ser oposto pela Sociedade a terceiros, pois o NCC prev isso. Ento, o NCC neste artigo acolhe a teoria Ultra Vires para a LTDA. No caso da LSA, no art. 158 tem um mecanismo especfico, uma legislao especfica para a prtica do ato, no aplica a Teoria ultra vires, pois tem regra prpria. *Ser aplicado em todas as Sociedades? O Art. 1015, que est inserido no captulo das Sociedades Simples, (no est no Captulo da soc. por Quotas), ser aplicado nas Sociedade.em Nome Coletivo, Soc em Comandita Simples e na LTDA?

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- Na Soc. em Nome Coletivo sim, porque o art. 1040 determina que ser regida pelas normas do Captulo antecedente que so as normas da sociedade simples. - Na Soc em Comandita Simples tambm ser aplicada porque o art. 1046 determina que o que for omisso ser aplicadas normas do captulo da Soc em Nome Coletivo, que por sua vez manda aplicar as normas da Soc Simples. Ento, o art. 1046 c/c 1040 vai te levar ao art. 1015 nico, III NCC - Na Soc, em Conta de Participao no tem personalidade jurdica, e a Soc de Capital e Industria acabou. - Na S/A tem regras prprias. - E na Soc LTDA vai depender, pois o nico do art. 1053 trata da regncia supletiva, que determina que primeiro se deve analisar o contrato social, caso este mande aplicar as normas da Sociedade Simples expressamente, ento poder aplicar a regra do art. 1015, nico, III, e conseqentemente se aplicar a Teoria Ultra Vires. Mas, se o contrato social mandar aplicar as normas da LSA, ento no se aplicar a Teoria Ultra Vires. Agora, se o contrato social no falar nada sobre esta regncia supletiva, ou seja, omisso, nem manda aplicar as regras da Soc. Simples, nem manda aplicar as normas da LSA, ento, neste caso se aplicar o art.1053 caput, que manda aplicar as regras da Soc. Simples, logo se aplicar a Teoria Ultra Vires do art. 1015, nico, III. (Este art. 1053 muito imprtante, com certeza vai ter pergunta de prova envolvendo este artigo) OBS: Mitigao da primeira posio Lembra da controvrsia que eu falei em que antes do NCC existiam duas posies: 1 Posio - Admitiam a aplicao da Teoria Ultra Vires, logo a Sociedade estava totalmente isenta de responsabilidade. 2 Posio (minha posio) - No admitia a aplicao da Teoria Ultra Vires, logo a sociedade se responsabilizava. A observao que mesmo na primeira posio ocorre uma mitigao, pois se o scio administrador praticar um ato ultra vires, logo a sociedade estaria isenta. Porm, se a sociedade auferir algum tipo de benefcio com a prtica deste ato, ento, com certeza neste caso ela dever ser responsabilizada na medida do benefcio que ela auferiu, e haver uma mitigao da primeira posio. Resumo: Mesmo para aqueles que antes no NCC sustentavam a incidncia da TUVS, ainda assim esta sofria uma mitigao na hiptese do scio administrador ter praticado o ato ultra vires, porm a sociedade beneficiou-se deste ato, em sendo assim, esta ser responsabilizada tambm na medida do benefcio auferido, face ao princpio da vedao do enriquecimento ilcito ou enriquecimento sem causa ou louco pleitamento ilcito.

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Aluno: Parece que o art. 10 Dec 3708/19 claro ao falar de excesso, ento no deve ser aplicado a teoria ultra vires? Na verdade este art. no falou expressamente sobre o objeto social, no foi claro. Mas, eu, Srgio Campinho, entendemos igual a voc, porque seu argumento este, o art. 10 veda a aplicao da teoria ultra vires societatis. Porm, como ele no foi expresso h quem entenda que somente se aplica isso para quando for praticado atos de m administrao que no viole o objeto, porque este art. meio ambguo. Com o NCC no se aplicar mais este art. 10, que ser revogado, ento haver uma omisso. Eu particularmente acho que quando os magistrados devem sempre optar pela no aplicao da teoria ultra vires, porque mesmo que esteja na lei, sempre existem vrios argumentos para no aplicao, como o Princpio da vedao, da aparncia (Princpios so normas, ento lei no revoga princpio) E tambm poder no aplicar a Teoria Ultravires se for colocar a regncia supletiva da LSA na LTDA

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Cont. Soc. LTDA RESPONSABILIDADE DO SCIO NOVO aquele scio que ingressa na sociedade que j est em pleno funcionamento. *Este scio novo ter responsabilidade pelas dvidas assumidas pela Sociedade antes do seu ingresso, ou somente ter responsabilidade pelas obrigaes sociais aps o seu ingresso? Hoje H duas posies: - Carvalho de Mendona - Minoritria O scio que ingressa na sociedade no responder pelas dvidas anteriores ao sei ingresso, sua responsabilidade somente aps seu ingresso. Fundamento: Art. 329 CCom que determina que as obrigaes do scio comeam da data do contrato, pois quando este scio novo entra na sociedade haver uma alterao contratual, para aumentar as quotas, etc, todos as clusulas referentes ao scio novo sero alteradas, logo neste momento da alterao contratual que comea a responsabilidade do scio novo. - Rubens Requio O scio novo responder tambm pelas dvidas anteriores ao seu ingresso, porque cabe ao scio que est ingressando na Sociedade avaliar os riscos deste ingresso, pois ser scio de sociedade um investimento que se tem um risco inerente ao ingresso. E ainda, se o scio far jus a eventuais lucros que eram devidos antes da sua entrada, porm no foram distribudos, logo tambm deve ser responsvel por eventuais dvidas anteriores, se tem o bnus, tambm dever ter o nus. NCC Pacifica este entendimento De acordo com a segunda posio, no art. 1025 NCC determina que no poder se isentar das dvidas anteriores a sua admisso. *(Prova MP e Magistratura) - vlido o Aval dado por Sociedade em favor de terceiro, violando clusula do contrato social devidamente registrado na junta empresarial? Por exemplo, o scio administrador concede aval em nome da Sociedade, porm o contrato social veda que a Sociedade conceda o aval. Neste caso, quem ser executado, a Sociedade ou o scio administrador? O Aval uma garantia cambiria, garante o cumprimento de uma obrigao cambiria, no se confunde com a fiana (com o NCC a diferena da outorga uxria, que no era exigido no aval, mas o art. 1647, III NCC determina que agora ser necessrio autorizao do outro cnjuge para dar aval. Uma outra diferena o benefcio de ordem ou de excuso, que tem na fiana e no tem no aval). - Waldemar Ferreira (Minoritria) O aval no ser vlido, a sociedade no se responsabilizada cambiariamente, ou seja, poder invocar a clusula limitativa para no pagar terceiros. Argumentos: Por causa da publicidade desta clusula limitativa que consta no contrato social, logo todo mundo ao olhar o contrato social pode ver que a Soc. no podia ter prestado o aval. Outro argumento o art. 8 da LUG do Dec 57663/66 que determina que quem

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assinar, quando no tem poderes, ficar obrigado pelo ttulo. E tambm os arts 331 CCOm que veda o ingresso em negcios estranhos sem consentimento da unanimidade, e ainda o art. 316 CCom, que determina que o scio que atua indevidamente somente ele que responder. Rubens Requio o aval ser vlido perante terceiros, apesar do aval ter sido praticado de forma irregular, porm est previsto no contrato e vincula somente as partes que so a Sociedade e os scios, logo no se poder imputar estas clusula contratual perante terceiros de boa f, podendo ento estes executar a Sociedade, e a Sociedade depois poder ingressar com direito regressivo em face do scio administrador que usou invalidamente o nome da Sociedade para prestar o aval. E ainda, o argumento do art. 8 LUG no pode ser usado, pois no tem nada haver com isso, pois fala que aquele que no tem poderes na qualidade de representante, e o administrador no representante, mas sim presentante pela teoria organicista. Este art. 8 da LUG repetido no NCC no art. 892, que somente tem aplicao nos casos de representao, no caso do mandatrio praticar aes que no foi dado poderes. Outro argumento, dado por Srgio Campinho (este argumento muito bom) que o art. 42 D 2044/08 que prev a capacidade cambiria tanto da pessoa natural como tambm da pessoa jurdica. E ainda, estas normas que envolvem capacidade so normas de ordem pblica, logo no so dispositivas, mas sim cogentes e imperativas, por isso no poderia haver uma clusula dispondo sobre a capacidade da PJ, no podendo ser invocada perante terceiros. (este dec 2044/08 uma lei brasileira que regula letra de cambio e nota promissria, um ato normativo que est em vigor, mas uma lei interna brasileira, chamada de lei saraiva, e foi derrogada parcialmente pela LUG) OBS: Duplicata, no art. 25 L 5474/68 que determina a aplicao das regras da Letra de Cmbio, por isso chamado de ttulo cambiariforme, porque todo ttulo que existe uma previso de aplicao das regras da Letra de Cmbio, ou seja, um ttulo equiparado a letra de Cambio. A Nota Promissria tambm cambiariforme porque o art. 77 LUG 67663/66 manda aplicar as regras da letra de cambio. CESSAO DA GERNCIA *Se no contrato social no tiver prazo descrito para cessar a gerncia do scio administrador, neste caso ter ou no algum prazo para cessar a gerncia? Ou ser exercido por prazo indeterminado, at que ocorra algum problema com o scio administrador, morte ou destituio por justa causa, por exemplo, se ele estiver roubando ou ser incompetente? possvel cessar a gerncia apenas pelo decurso de tempo ou no? - Rubens Requio (dominante) Se no estiver estipulado nenhum prazo no contrato social, a gerncia ser exercida at surgir algum motivo para

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cess-la, por exemplo, a morte do administrador, a sua retirada da Sociedade, expulso da Sociedade, destituio da administrao por maioria. - Nelson Abro - Se no estiver estipulado nenhum prazo no contrato social deve-se aplicar supletivamente a LSA, o Princpio da Rotatividade dos Poderes, art. 143, III LSA que determina que o prazo de gesto no ser superior a 3 anos, admitida a reeleio. N) DELIBERAES SOCIAIS (Cai muito em concurso) O NCC deu um tratamento de S/A para as deliberaes da LTDA. Deliberao modo que se vai discutir os assuntos referentes a sociedade. Na S/A tem uma AG (Assemblia Geral) Ordinria ou Extraordinria (para assuntos no corriqueiros), devendo fazer 3 publicaes em jornal de grande circulao e 3 publicaes no DO, devendo a 1 publicao ser feita 8 dias antes da AG. Caso na 1 convocao no ter quorum, dever fazer a 2 convocao publicando novamente 3 vezes nos dois jornais, devendo agora a 1 publicao ocorrer 5 dias antes da AG. Estas regras so rgidas, qualquer problema na publicao vai gerar nulidade, podendo ser anulada as deliberaes, apesar disto gerar muitos gastos, isso bom para a S/A que tem uma quantidade muito grande de acionistas. Porm, na LTDA, que geralmente no tem muitos quotistas, no necessrio fazer AG. Porm, o NCC determinou que se faa AG para suas deliberaes sociais, determinando o mesmo nmero de publicaes e convocaes da S/A. Eu acho isso um retrocesso, deve-se simplificar a estrutura da LTDA, afinal ela veio para se ter uma Sociedade de fcil desenvolvimento e responsabilidade Limitada. O NCC est desconfigurando a razo de existir da LTDA ao dar um tratamento igual da S/A. Vamos analisar ento como so as deliberaes sociais da LTDA: CCOM Determina o quorum de unanimidade, art. 331 para todas as Sociedades em geral. LTDA Se aplica o art. 15 Dec. 3708/19 que vigora o Princpio Majoritrio, em que as deliberaes so tomadas por maioria. Mas, lgico que o contrato social da LTDA pode dispor que as decises so tomadas por unanimidade ou ento por um quorum qualificado. O art. 35 VI L 8934/94 (a contrrio senso) tambm prev a maioria para registrar alterao do contrato social na junta empresarial. CONCEITO DE MAIORIA *Prova Magistratura Determinada deliberao em que a Sociedade com 6 scios, mas somente 4 queria a alterao, poderia ou no fazer a alterao?

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Depende, pois a maioria do capital social, no da quantidade de scios, somente haver a alterao do contrato social se estes 4 scios reunidos tiverem a maioria do capital social. Porm, se os 2 outros scios que tiverem a maioria do capital social, no haver alterao. Lembra que eu falei aula passada que o capital social do ponto de vista externo a garantia dos credores, mas do ponto de vista interno o capital social vai fixar a responsabilidade, as perdas e ganhos e os direitos, logo quem tem mais capital social vai mandar mais na sociedade. Esta maioria do capital social chamada de maioria absoluta. Art. 15 Dec 3708/19 Trata do Direito de Recesso ou direito de Retirada, que apesar de no estar expresso, estar implcito o Princpio da Maioria que alteram o contrato social, neste caso o scio que divergir poder se retirar da Sociedade, e este minoritrio. O scio que exerce este direito de retirada chamado de Dissidente. NCC Art. 1029 e 1077 Regulam o direito de retirada ou recesso. (No confundir com scio remisso, que aquele que no cumpre seu dever, no integraliza as quotas, regulado no art. 7 Dec. 3708/19 e 1058, 1085 e 1004 nico NCC) *Qualquer divergncia vai motivar o direito de retirada ou de recesso prevista no art. 15 Dec 3708/19 ou somente a divergncia que implique a alterao do contrato social? - Nelson Abro Ele d uma interpretao literal ao artigo 15, entende que no ser qualquer divergncia que vai motivar o direito de retirada, mas apenas a divergncia que implique em alterao contratual. - Sergio Campinho Ele d uma interpretao elstica ao art. 15, entende que qualquer divergncia que implique na ruptura do affectio societatis, gerando um mal estar social, logo ter direito de exercer o direito de retirada ou recesso. **Outra divergncia sobre este art. 15 que determina que o scio ao exercer o direito de retirada ter direito de ser reembolsado, so os haveres que sero apurados, de acordo com a lei, com base no ltimo balano aprovado. Porm, a jurisprudncia no aplicava este artigo, pois se os haveres fossem pagos com base no ltimo balano aprovado poderia gerar enriquecimento ilcito da Sociedade ou do scio dissidente, porque o ltimo balano que feito no final do ano no estaria representando a atual situao da Sociedade. Ento, em face do Princpio da Vedao do Enriquecimento Ilcito, a doutrina e jurisprudncia, determinavam que fosse realizado o balano de determinao (de acordo com Rubens Requio) ou balano especial (de acordo com Tavares Borba), ou seja, era necessrio que se faa um balano contemporneo ao exerccio do direito de retirada.

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NCC Hoje, isso est na lei, art. 1031 NCC e determina que se deve fazer o balano especialmente levantado, como chamado pela lei. E ainda, apesar deste art. 1031 est no captulo da Sociedade Simples, ser aplicado na LTDA, porque o art. 1077 determina que seja aplicado aquele artigo. ***E se ocorrer empate nas deliberaes sociais? Se os scios que tem 50% do capital social quererem alterao, e os outros scios que possuem os outros 50% no quererem a alterao? Hoje controvertido O Dec 3708/19 omisso, logo dever estar no contrato social definindo o que ser feito. Porm, se este contrato for omisso tambm, existe uma controvrsia, se vai aplicar o CCOm ou a LSA? 1- Para os autores que tem viso personalssima vai aplicar o art. 2 Dec 3708/19, e aplicar o CCom, que no art. 486 prev o sorteio no caso de empate. 2- Para os autores que tem viso capitalista vai aplicar o art. 18 do Dec 3708/19, e aplicar a LSA art. 129 2 que manda marcar uma nova Assemblia, que se persistir, dever mandar para o Poder Judicirio decidir. Para mim, esta ltima soluo no a melhor, pois o Judicirio estranho a sociedade, e no estar sabendo dos anseios da sociedade. - NCC o Captulo da LTDA (art. 1052 ao 1057) omisso, ento dever saber qual norma ser aplicado, se a da Sociedade Simples ou da LSA. Neste caso o NCC determina no art. 1053 que determina que o contrato social vai determinar a soluo, que se for omisso, aplicar-se- as normas da sociedade simples. E neste caso o art. 1010 2NCC determina que prevalece o maior nmero de scios. E ainda, caso desta maneira tambm empate, dever ento submeter a causa ao Poder Judicirio.

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10/12/2002 Cont. Deliberaes Sociais QUORUM O NCC estabelece um quorum diferenciado dependendo da matria que ser objeto de deliberao, e somente em duas hipteses poder o contrato social estabelecer um quorum diferenciado, porm, via de regra dever obedecer a lei. Art. 1076 NCC Estabelece que de acordo com as matrias do art. 1071 dever ter um quorum de votos, ressalvados a matria do art. 1061 e 1063 1. I Determina o quorum de do capital social (Eu dou um conselho para vocs irem no art. 1071 e marcar da mesma cor os inciso V e VI do art. 1071 que possuem o mesmo quorum de trs quartos do capital social de acordo com art. 1076, I.) (Agora faa a mesma coisa marcando com uma outra cor para os incisos II, II, IV e VIII do art. 1071 que possuem o quorum de mais da metade do capital social de acordo com o art. 1076, II). II - Trata da maioria absoluta, que a maioria do capital social. III Trata da maioria simples, que so a maioria de votos dos presentes para todos os demais casos previsto em lei ou no contrato, mas somente se este contrato no estipular um quorum diverso. Por exemplo, uma determinada matria que no esteja prevista no art. 1071, poder o contrato social estabelecer um quorum diferenciado de qualquer nmero ou se for omisso dever ver o inciso II que determina a maioria simples. Excees do art. 1076, pois tero quorum diferenciado deste artigo. (-) Art. 1061 Trata da delegao da gerncia. O art. 13 do Dec 3708/19 determina que a delegao da gerncia para terceiros estranhos a sociedade permitido, salvo de o contrato social vedar. O art. 1061 corrigiu este erro, determinando que em princpio proibido, salvo se o contrato autorizar a delegao. E caso o contrato social permitir a delegao da gerncia para terceiros no scios, neste caso a deliberao destes administradores no scios depender: - aprovao da unanimidade dos scios, quando o capital social no estiver integralizado. - aprovao de 2/3, no mnimo, dos scios, se o capital social estiver integralizado. (-) Art. 1063 1 - Trata da destituio de scio administrador, que se exige 2/3 no mnimo do capital social, salvo se o contrato social no estipular quorum diferenciado. Ento, quando o legislador civilista quis que fosse alterado o quorum legal ele previu expressamente, no 1076, III e 1 do art. 1063.

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Assim sendo, esta simplicidade e flexibilidade da LTDA, com o NCC est acabando, pois este transforma a LTDA parecida com a S/A, e eu acho um equivoco do legislador fazer isso. Art. 1072 NCC - Outro aspecto do NCC que fala que as deliberaes podem ser tomadas por Reunio dos scios ou por Assemblia Geral, de acordo com o contrato social. 1 Porm, se tiver mais de 10 scios ser obrigatrio a AG. Apesar de poucas Soc. LTDA terem mais de 10 scios, para mim isto um retrocesso. Quando for deliberar por AG dever seguir as regras da S/A, assim dever ter uma primeira convocao com ampla publicao, em jornal e no DO com 8 dias de antecedncia da AG, e a 2 convocao tambm com 3 publicaes, mas com 5 dias antes da AG, tornando muito complexa a LTDA, que no seu objetivo. 3 - Este mitiga a exceo do 1, pois mesmo que seja superior a 10 scios o 3 determina que tanto a reunio como tambm a AG podero ser dispensadas se todos os scios deliberarem por escrito. A diferena da Reunio para a AG que na nesta mais rgidas, todas as formalidades devem ser obedecidas, j a reunio no to rgida as formalidades, por isso esta melhor do que aquela, dependendo da convenincia de cada Sociedade. EXCLUSO DO SCIO No confundir com scio dissidente, que sai voluntariamente e exerce seu direito de retirada, que ser reembolsado O scio remisso aquele que est em atraso, no est cumprindo com seu dever de contribuir para o capital social (art. 289 CCom e 1004 NCC). Ento, o scio remisso poder ou integralizar as suas quotas ou ser excludo da Sociedade. Este scio remisso, quando excludo da sociedade ser restitudo do que j pagou. A excluso um gnero, logo existem outras causas de excluso alm da hiptese de ele ser remisso, por exemplo, quando estiver prejudicando a affectio societatis, no caso de deslealdade. - Excluso Extra Judicial Art. 1085 NCC Requisitos para excluso: maioria do capital social + justo motivo. - Posio Predominante (Requio, Tavares e Fbio) - A excluso extra judicial no precisa de clusula contratual, poder excluir um scio desde que tenha maioria do capital social + justo motivo. - Minoritrio (Carvalho de Mendona) Entende que alm da maioria do capital social + justo motivo, deveria tambm ter previso contratual. - Com o NCC maioria do capital social + justa causa + previso no contrato social, prevalecendo a posio minoritria Na excluso extra judicial existe uma presuno relativa de que existe justo motivo, logo se o scio excludo no estiver satisfeito dever ir ao

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judicirio para anular a excluso, logo ser o scio excludo que ter o nus da prova. - Excluso Judicial Art. 1030 c/c Art. 5 XXXV CR/88 Acesso a Justia No caso de no ter a maioria do capital social para excluir um determinado scio, dever ento se socorrer do Poder Judicirio + justo motivo. J na excluso judicial, neste caso caber ao scio que quer excluir o majoritrio provar o justo motivo de que o scio majoritrio deve ser excludo da Sociedade, o nus da prova caber ao scio. Scio Remisso Art. 7 Dec 3708/19 e 1058 NCC. *No art. 7 fala que a cobrana poder ser feita amigavelmente, logo ser extra judicial ou ento ser excludo. Neste caso, possvel a cobrana judicial do scio remisso ou vai quebrar a affectio societatis? Juridicamente possvel a cobrana judicial, por causa do art. 5 XXXV CR/88 da inafastabilidade do Poder Judicirio. Porm, no recomendvel cobrar judicialmente porque quebrar a affectio societatis, logo ou cobra-se amigvel ou exclui. - Carlos F. cunha Peixoto No possvel a cobrana judicial, pois a lei prev apenas cobrana amigvel ou ento dever excluir o scio remisso. Porque se for cobrado judicialmente ir quebrar a affectio societatis. - Sergio Campinho Tambm entende que mais recomendvel no cobrar judicialmente, porm esta ao possvel em razo do art. 5, XXXV CR/88 **Qual o prazo para o scio ajuizar uma ao de anulao de uma alterao contratual? Hoje o Decreto 3708/19 omisso, logo vai depender do ponto de vista. Para os que adotam a viso personalssima se aplicar o CCom, art. 442 Para os autores que tem viso capitalista dever aplicar a LSA, art. 286 que so 2 anos. NCC Acaba esta controvrsia, pois de acordo com art. 1053 que determina a regncia supletiva, devendo analisar as regras da Soc. Simples, no art. 1078 4 que determina o prazo de 2 anos para propor a ao de alterao de clausula contratual. O) QUOTA SOCIAL Noo Escreva quota com qu, evitando escrever Cota com c, pois com c tem vrios sentidos. E ainda quota tem o significado de frao quota parte, por isso sempre bom usar quota com qu. Conceito de Quota Carvalho de Mendona Conceitua quota como o elemento ou contingente representativo de dinheiro, bens (materiais ou imateriais) e ou

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direitos com os quais os scios se comprometem a contribuir com o capital social, art. 289 CCom e 1004 NCC. Quanto mais o scio contribuir para formar o capital social, mais quotas ter direito, e maior ser a participao societria na Sociedade. Natureza Jurdica da Quota Minoria um bem incorpreo ou imaterial Maioria - Carvalho de Mendona, Rubens Requio, Tavares Borba, Srgio Campinho um direito patrimonial, porque o scio que detm quota ter direito de participar nos lucros e tambm nos haveres, e ainda um direito pessoal, porque o scio poder participar das deliberaes sociais, da fiscalizao, da administrao. - Outros autores - Alguns ainda entendem que um Ttulo de Crdito, mas eu descordo porque a quota no tem nenhum atributo cambirio. Diferena entre Quotas e Aes *Estabelea as principais diferenas entre a Quota e a Ao? Ambas representam participao societria, o quotista scio da LTDA, e o acionista scio da S/A ou da Comandita por Aes A principal diferena que na LTDA que dependendo da posio ser uma Sociedade de Pessoas ou de Capital ou Hbrida, logo a quota poder ou no ter restrio para outras pessoas adquirirem. J na S/A que uma Sociedade de Capital ser sempre livre a entrada de outras pessoas na sociedade.
QUOTAS - Participao em Sociedades previstas no CCom ou na LTDA. - No tem carturalidade, isto , no possuem um documento representando seu direito, pois o nmero de quotas consta no contrato social. - Valor Nominal, as quotas sempre tero valor nominal, porque sempre estar estipulado no contrato social. - Negociao, as quotas no podem ser negociadas no mercado de capitais, ento s disposies da LSA sobre valores mobilirios no so aplicadas a LTDA - Circulao, pela viso personalssima existe restrio, porm para os autores que tem viso capitalista livre a circulao da quotas. - Natureza Jurdica da quota um direito pessoal e patrimonial. AES - Participao em Sociedade por Aes (S/A ou Comandita por aes). - Podem ou no ter Carturalidade, pois quanto a representao fsica as aes podem ser documentais (com crtula) ou escriturais (sem crtula). - Poder ou no ter valor nominal, se estiverem ou no descrito este valor nominal no estatuto social da Soc. por Aes* - As aes so uma das espcies de valores mobilirios, logo podero ser negociadas no mercado de capitais, regulado pela CVM.* - A circulao das aes livre. - Natureza Jurdica ttulos representativos, de legitimao e so ttulos de crdito inprprio, mas esta ltima controvertido* Isto , representam a diviso das parcelas do capital social; e concede legitimao para exercer direitos sociais na sociedade.

*Toda ao ter valor nominal (basta ver o valor do capital social e dividi-lo pelo nmero de aes), porm quando se fala que no tem valor nominal so aquelas aes que tem valor nominal, porm este valor no est expresso no estatuto social. * CVM (L 6385/76) uma autarquia federal, que tem por funo normatizar, fomentar e fiscalizar o mercado de capitais, logo no atua na Soc. LTDA. * As aes so ttulos de crdito imprprio? Os ttulos de crdito propriamente dito (LC, NP) configuram uma operao creditcia. J os imprprios so ttulos que no configuram uma operao creditcia, por exemplo, conhecimento de frete (demonstra uma tradio simblica de propriedade das mercadorias que esto sendo transportadas para um outro lugar), conhecimento

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de depsito (tradio das mercadorias que esto depositadas nos armazns em geral) e warrant (documenta um direito pignoratcio, um penhor). Com base neste conceito, existem duas posies se as aes so TC Imprprio: - Tlio Ascarelli, Rubens Requio (posio clssica) entendem que as aes so ttulos de crdito imprprio, ou seja, porque as aes so espcies de um gnero que so valores mobilirios, que tem por objetivo possibilitar a S/A obter captar recursos, ento, as aes no tem por finalidade constituir uma relao creditcia, mas sim a captao de recursos, conferindo legitimidade para exercer direitos sociais e por isso so ttulos de crdito imprprio. E tambm porque as aes tm alguns atributos cambirios, por exemplo, tem crtula e literalidade quando so aes documentais, e ainda so circulveis e negociveis livremente. - Tavares Borba, Ancon Mrcio Vale (eu acho mais correta) No nem ttulo de crdito, nem muito menos um TC Imprprio. Ns veremos que os valores mobilirios no se confundem com ttulos de crdito. As aes no ttulo de crdito porque no tem nenhum atributo cambirio, a nica semelhana entre eles a circulabilidade, mas isso muito pouco para caracteriz-la como ttulo de crdito. A cartularidade, literalidade e autonomia no existem em todas as aes, pois existem aes que no esto descritas em um documento. E tambm porque o scio no credor da Sociedade pelo fato de ser scio, mas sim mero participante.

Cesso de Quotas possvel ceder as quotas? possvel penhora da quotas? E o penhor, possvel? muito difcil cair em prova perguntando somente sobre cesso de quotas, com certeza dever falar sobre a penhora ou sobre o penhor de quotas que so mais perguntados e engloba a cesso. Penhora ato processual, ato expropriatrio na execuo, j penhor ato civil que garantia pignoratcia. Se for admitidos, um terceiro vai adquirir as quotas e passar a ser scio quotista da Soc LTDA. Ento, dever analisar a natureza jurdica, se Soc. de Pessoas ou de Capitais. Quando eu falo da cesso de quotas, ser tanto em ato inter vivos ou causa mortis. Existem 3 sistemas sobre a cesso de quotas: - Alemo Germnico sempre livre a transferncia das quotas. - Ingls Deve-se observar o contrato social, que se for omisso ser livre a cesso das quotas. - Francs Deve-se observar o contrato social, que se for omisso ser restrita a cesso de quotas. No Brasil foi adotado qual sistema? - Rubens Requio, Waldemar Ferreira Entendem que a Sociedade LTDA uma Soc. de Pessoas, logo se dever aplicar o art. 334 CCom, que determina que se deve ter o consentimento unnime para alienar as quotas para terceiros. Adotou o sistema Francs. - Sergio Campinho Entende que a LTDA uma soc de Pessoas, e que se deve aplicar o CCOm, mas dever aplicar o art. que determina o Princpio da Maioria do Capital social para o quorum da LTDA, de acordo com art. 15 D 3708/19 Adotou o sistema Francs. - Joo Eunpio Borges e Tavares Borba se o contrato social omisso, ento livre a cesso das quotas, pois a vedao ou restrio deve ser expressa no contrato. Adotou o sistema Ingls. - NCC Se aplica o contrato social, que se for omisso dever ver no captulo da Soc LTDA, que no caso de omisso dever voltar ao contrato para

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ver qual a regncia supletiva. Porm, neste caso.o art. 1057, que est dentro do Captulo da LTDA regula esta matria, adotando o sistema Francs, que determina a cesso para quem j scio livre porque no ocorre quebra da affectio societatis. J para terceiros no scios da sociedade poder ceder se no houver oposio dos titulares de mais de do capital social. Ento, quem tiver mais de 25% do capital social poder impedir a venda. Ento, este artigo determina a restrio da cesso das quotas para terceiros, seguindo o sistema Francs. *Poder um determinado scio ceder as suas quotas para um descendente, este adiantamento da legitima que se exige a autorizao dos outros descendentes, art. 1132 CC/16 aplicado tambm na quota social ou esta quota cedida livremente? - Alguns Autores - A transferncia de ascendente para descendente da quota social livre, no necessrio respeitar o art. 1136 CC/16, ou seja, no necessrio autorizao dos demais. Fundamento: Porque a transferncia de quota matria eminentemente comercial, logo no se aplica direito sucessrio, mas apenas o direito mercantil. - Outros autores - A transferncia de ascendente para descendente da quota social deve se aplicar o art. 1132 CC/16, necessrio autorizao. Fundamento: Porque no se pode estimular a fraude, neste caso poderia burlar a legitima, e ainda no se analisa apenas o aspecto mercantil, inclusive o art. 291 CCom prev expressamente que no caso de lacuna se pode integrar o Cdigo Civil. Ento, uma fonte supletiva para o direito Comercial. - Com o NCC - esta controvrsia acaba, porque apesar da matria ser comercial, o prprio legislador trouxe toda matria societria para o CC, logo demonstra que so regulados no mesmo diploma legislativo e por isso podem ser aplicados. Na hiptese de penhor de quota, se tem a mesma controvrsia de cesso. ** possvel a penhora de quotas? O credor poder pedir que seja penhorado as quotas do devedor? H trs posies: A penhora ato constritivo, em que se procura arrecadar determinado bem, e se tem o Princpio da Prioridade (prior tempo potti iures), art. 612 CPC, que pode ser em leilo (bens mveis) ou praa (bens imveis). O arrematante ficar proprietrio do bem, e ficar scio da Sociedade. - Alguns julgados ultrapassados do STF - Entendem pela impenhorabilidade absoluta, pois o art. 20 CC/16 determina a personalidade distinta da Sociedade e dos scios, e como as quotas sociais representam os recursos que os scios investem na Sociedade, logo com a contribuio se transferiu o domnio do bem (exceto se for transferido em usufruto). Assim sendo, no se pode penhorar a quota social, j que a propriedade das quotas

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da sociedade, e no dos scios, porque as quotas apenas representam os direitos dos scios. (Esta posio equivocada). Parte do STJ, Waldemar Sweiter, Humberto TH. JR. (Processualistas) Entendem pela penhorabilidade absoluta, ou seja, sempre possvel a penhora de quotas, pouco importando a natureza jurdica da Sociedade, (se de Pessoas ou de Capitais). Fundamentos: Por causa do art. 591 CPC, em que o patrimnio do devedor respondem pelas suas dvidas, a penhora ato processual, norma de ordem pblica, no pode ser afastado pelas partes. E tambm por causa do art. 649 CPC a contrrio senso, que determina quais so os bens absolutamente impenhorveis, logo a impenhorabilidade decorre da lei, somente ser impenhorvel o bem descrito em lei, como as quotas no est neste artigo, logo as quotas so objeto de penhora. E ainda, o art. 655, X CPC, que admite a penhora de direito, e a natureza jurdica da quota que configuram um direito patrimonial e pessoal, segundo Carvalho de Mendona. Esta doutrina fala que a natureza jurdica da Sociedade importante, no para evitar a penhora, que esta poder ser feita, mas no necessariamente estas quotas sero passadas para terceiros, porque o processo de execuo oferece mecanismos de defesa para a Sociedade, podendo esta adquirir as quotas, ou ocorrer remio, etc. mas a penhora, sempre ser admitida, cabendo ento a /sociedade evitar a arrematao, para que terceiros no entrem na sociedade. - STJ, Min. Eduardo Ribeiro, Rubens Requio A penhora ou no das quotas depender da natureza jurdica da Sociedade, se for uma Soc.de Pessoas, em que a cesso restrita, logo a penhora tambm ser restrita. Mas, se for uma Soc. de Capitais, que a cesso livre, logo livre tambm ser a penhora. Fundamento: Art. 591 CPC, parte final que ressalva as restries legais. E se a Soc. personalssima, ento suas quotas so inalienveis, logo dever analisar o art. 649, I CPC que fala que os bens inalienveis so impenhorveis por fora de lei, logo existe previso legal para impenhorabilidade das quotas. A minha posio (Cludio Callo) Eu entendo de acordo com a segunda posio. 17/12/2002 (Cont. Soc. LTDA) Quota Social (cont.). Qual a diferena de Quota Social, Fundos Lquidos e Fundos Sociais? QUOTA SOCIAL - De acordo com o conceito de quota social que ns vimos a quota o elemento que representa o ingresso de recurso, todo cio tem o dever de contribuir para formar o capital social da Sociedade. E este capital social representado pelas quotas, atravs da sua participao, quem mais participa ter o maior nmero de quotas, quem participa menos ter um menor nmero. Esta participao tanto nos lucros como tambm nas perdas, eventuais prejuzos. Ento, a quota representa a participao societria e

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tambm, representa o ingresso de recursos (dinheiro e bens) que cada scio se obriga para formar o capital da Sociedade (art. 289 CCom e 1004 NCC) FUNDOS LQUIDOS Correspondem o resduo, o patrimnio lquido, o resultado da apurao do ativo e passivo, ao se apurar o ativo dever analisar o que a Sociedade tem de direitos (crditos a receber) e o que ela tem de passivo (deveres e obrigaes). Este ativo menos o passivo vai dar como resultado um resduo que o patrimnio ou fundos lquidos (Ativo Passivo = Fundos Lquidos). Estes fundos ou patrimnio lquido tambm chamado de haveres. Em relao a estes Fundos Lquidos no tem nenhuma controvrsia quanto a possibilidade da penhorabilidade, que sempre poder ser penhorado, pois o valor que cada scio receber, art. 292 CCom expressamente prev a penhorabilidade dos fundos lquidos ou haveres (diferentemente da quota social, que controvertido a penhorabilidade) FUNDOS SOCIAIS o patrimnio da Sociedade, tudo que a Sociedade tem, engloba Capital Social, Reservas de Lucro, Ativo, Dvidas. P) FISCALIZAO *Prova MP: Uma determinada Soc, por quota de Resp LTDA formada por 6 scios, em que 4 scios queriam instituir o Conselho Fiscal, mas 2 scios eram contrrios a instituio deste Conselho, manifeste a respeitos sobre isso? Nas Soc. do CCom - A fiscalizao um direito do scio, e h 2 espcies de fiscalizao da Sociedade, uma a individual e a outra a coletiva ou colegiada. A individual est prevista no CCom art. 290, diz respeito as sociedades do CCom, so aquelas que normalmente tem um nmero pequeno de scios, e no tem necessidade de se ter um rgo fiscalizador, porque cada scio individualmente poder fiscalizar, analisando os livros, etc. Na S/A - O Art. 161 da L 6404/76 prev um rgo colegiado, prevendo o Conselho Fiscal, que um dos rgos que a S/A dever ter (A S/A tem 4 rgos: a AG, Diretoria e o Conselho de Administrao - estes dois ltimos so rgos de administrao, sendo que o primeiro facultativo e o ltimo obrigatrio, pois o rgo que executa - e tem o rgo Fiscal). A prpria lei conceitua o Conselho Fiscal que um rgo, composto de no mnimo 3 e no mximo 5 scios, acionistas ou no, e tem entre as suas incumbncias que dever fiscalizar os rgos da administrao. - Na LTDA - O Dec 3708/19 omisso, mas o entendimento amplamente dominante que para se constituir um Conselho Fiscal na LTDA dever obedecer o Princpio da Maioria do Capital Social, ou seja, se a maioria dos scios que possuem o capital social em maior nmero deliberarem em instituir o Conselho Fiscal, ento sua vontade vai prevalecer, porque no incompatvel este rgo com a Soc LTDA, poder existir. Porm, particularmente eu no recomendo que se faa a LTDA com um Conselho Fiscal, porque normalmente quando a LTDA tem poucos quotistas

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no necessrio. Somente necessrio se tiver um nmero muito grande de scios quotistas. Fran Martins, minoritria tambm entendia que podia ser institudo o Conselho Fiscal se a maioria do capital social quisesse, mas os conselheiros Fiscais, os integrantes deste rgo, necessariamente devero ser scios quotista, apesar da LSA no art. 161 no exigir isso. Ele entendia isso porque para evitar a eventual ruptura da affectio societatis Ento, na pergunta deveria responder analisando se a maioria de 4 scios tem ou no a maioria do capital social, porque se os 4 tiverem a maioria do capital social poder ser institudo o Conselho Fiscal, porm se for os 2 scios que tem a maioria do Capital social no poder ser institudo. Com o NCC Art. 1066 ao 1070 admite expressamente que a fiscalizao na Soc. LTDa poder ser feito com o Conselho Fiscal, uma faculdade. O art. 1066 ao falar do Conselho Fiscal determina mnimo de 3 membros, mas no estabeleceu o mximo de membros (diferente do art. 161 LSA que determinou mximo de 5 membros) e tambm determina que os membros podem ser scios ou no (sublinhem a palavra no). No necessrio ser scio porque um rgo tcnico, que se deve ter conhecimentos contbeis (como se fosse uma auditoria) e os membros deste Conselho Fiscal recebem uma remunerao (ento a ressalva de Fran Martins vai acabar) Q) EXTINO Art. 335 CCom e 206 LSA, 1087, 1044 e 1033 NCC DISSOLUO *Prova MP - A dissoluo da Sociedade implica na perda de sua personalidade jurdica? A S/A conserva a sua personalidade jurdica aps a sua dissoluo? Esta questo para pegar o candidato pela terminologia, porque dissoluo tem dois sentidos: - Fbio Ulhoa Coelho usa a expresso dissoluo nos sentidos: Procedimento ou Ato - Waldiro Bulgarelli usa a expresso dissoluo nos sentidos: Amplo ou Estrito (ou propriamente dito). Sentido Amplo ou Procedimento Porque o trmino da Sociedade no acaba em um s momento, via de regra, para acabar com a Sociedade, dever ela entrar em fase terminal, se dando em etapas. Ento em sentido Amplo porque abrange etapas de extino e em sentido Procedimento porque a dissoluo da Sociedade vai passar por um procedimento extintivo. Ento, para responder a questo preciso ver qual o sentido, neste sentido amplo ou procedimento no vai conservar a sua personalidade jurdica, porque aps terminar todas as etapas se vai matar a Sociedade. Ento, uma vez dissolvida a Sociedade em sentido amplo ou procedimento acabar com a personalidade jurdica. (Eu uso dissoluo procedimento ou em sentido amplo = Extino)

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Sentido Ato ou Estrito o momento inicial, quando os scios desejam consensualmente terminar com a sociedade, esta no acaba imediatamente, porque ainda tem dvidas, negcios a serem realizados, crditos a receber, etc. Logo, a dissoluo este consenso que iniciar com o processo para acabar com a Sociedade. A sociedade dever fazer sua liquidao (apurar o ativo para pagar o passivo), devendo inclusive o nome empresarial conter a expresso em liquidao para que todos saibam que a Sociedade vai acabar. A Sociedade somente morre aps esta liquidao. TIPOS DE DISSOLUO Dissoluo Total 3 Etapas Dissoluo Ato (ou em sentido estrito), Liquidao e Partilha. A sociedade vai morrer, vai acabar com a sua personalidade jurdica aps a realizao de todas as etapas. Art. 207 LSA ao falar que a dissoluo da sociedade no implica na perda da personalidade jurdica, esta dissoluo est sendo usada no sentido estrito. E o art. 51 NCC tambm usa dissoluo em sentido estrito.

Dissoluo parcial. A sociedade no vai morrer, somente termina o vnculo daquele determinado scio com a sociedade. Ressilio Ressoluo (quando for em relao a 1 scio) Art. 1028 e segs

DISSOLUO TOTAL 1 FASE - DISSOLUO EM SENTIDO ESTRITO OU DISSOLUO ATO OBS: Se deve sempre analisar a questo, por exemplo, J foi pergunta do MP uma questo: SE o usucapio incidia SISA? (Esta questo inclui um nome antigo, mas na verdade queria saber qual a natureza jurdica do usucapio?). Pode ser forma de aquisio originria e aqui no haver ITBI, ou derivada haver ITBI. Judicial - Extrajudicial - No realizao do objeto social - Outras causas contratuais - Judicial e Extrajudicial, o Fbio Ulhoa fala que ser de acordo com a necessidade ou no de se recorrer ao judicirio, independente se foi ou no uma dissoluo amigvel ou de pleno direito. Deve sempre analisar se houve ou no interferncia do judicirio. Mas existe um tipo de dissoluo que sempre judicial, que a falncia (sempre processo), que apesar de ser uma causa de extino judicial, mas Espcies de dissoluo em sentido estrito:

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no necessariamente vai extinguir, j que se pode levantar a falncia ou pedir concordata preventiva, nestes casos no se vai acabar com a sociedade. Quando se fala em falncia, no se pensa no requerimento, mas sim aps a sentena falimentar, quando entra na 2 fase (fase da verificao ou investigao), e com a sentena que ocorre a dissoluo judicial. Conceito de dissoluo o ato que desencadeia o procedimento extintivo de uma Sociedade. E este ato que se desencadeia poder ser de vrias formas: - Dissoluo Consensual: Decorre da vontade dos scios, art. 1033, II NCC - Dissoluo de Pleno Direito no caso de unipessoalidade incidental temporria, art. 206, I, d LSA e 1033, IV NCC, quando a Sociedade fica com somente com um scio continuar funcionando por 180 dias na LTDA e as Soc do CCom, e no caso da S/A at a prxima Assemblia. (aps este prazo a Sociedade se dissolve de pleno direito, ou se continuar funcionando ser irregular e o scio ter responsabilidade ilimitada). - Sociedade com prazo determinado Veremos a regulamentao hoje (com o CCOM) e no NCC: Art. 335 CCom De acordo com este artigo se os scio fizeram uma Sociedade com prazo determinado, durante 5 anos, quando faltar pouco tempo antes de expirar o prazo podero alterar o contrato para prorrogar o prazo por mais quanto tempo quiser, 5, 2, 1 ano ou coloc-la com prazo indeterminado (obs. Este momento de regularizao da Sociedade tem efeito ex nunc na junta empresarial, ou seja, no retroage, logo a alterao deve ser feita antes de ter expirado o prazo para produzir efeito). Porm, se for expirado o prazo de 5 anos sem alterao do contrato social ento a Sociedade se dissolve de pleno direito, devendo entrar em processo de extino, liquidar-se e morrer. (obs. caso esta Sociedade que o contrato social no foi alterado continue funcionando, ser ela uma Sociedade irregular, e por isso ter responsabilidade ilimitada, sua falncia ser fraudulenta, etc.). Ento, se por exemplo, uma Sociedade com prazo de funcionamento at 2005, se no for alterado o contrato social, mas esta Sociedade funcionar at 2006, e somente em 2007 que resolve alterar o contrato social regularizando a situao, neste caso, ento, ser considerada uma sociedade irregular no ano de 2006 e a regularidade que foi feita em 2007 no retroage para regularizar os atos de 2006. Art. 1003 NCC Determina que dissolve-se a Sociedade (este dissolve est em sentido estrito, o ato que desencadeia o procedimento) I Faz uma mitigao do art. 335 do CCom, pois antes era obrigado a alterar o contrato para transformar a Sociedade em prazo indeterminado, mas com o NCC, a alterao ocorre de maneira tcita, isto , se expirado o prazo, salvo se nenhum scio no manifestar nenhuma oposio e se no entrar em processo de liquidao, ento, a Sociedade passar a ser prorrogada por prazo indeterminado.

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Outra espcie de dissoluo a no realizao do objeto social, a impossibilidade de no atingir o objeto social, por exemplo, quando se tem uma sociedade que tem por objeto social a venda de produtos de esqui na neve, ser difcil vender estes produtos aqui no Brasil. Outro exemplo, se o capital social que os scios possuem insuficiente para montar a Sociedade, neste caso dever dissolver a Sociedade pela irrealibilidade do objeto. - Poder tambm ocorrer a dissoluo por outras causas contratuais, que qualquer outra causa que conste no contrato social, por exemplo, se no contrato social ter uma clusula de que se nos 3 primeiros anos a Sociedade no atingir um patamar de lucro dever se dissolver. OBS: Art. 335, n 2 Reputam-se dissolvidas pela falncia da Sociedade, ou de qualquer dos scios, risque esta segunda parte, porque foi derrogado pelo artigo 48 LF, porque scio no vai a falncia pelo fato de ser scio, somente quem vai a falncia a Sociedade que ele participa. O art. 48 determina o caso do falido fizer parte de uma sociedade como scio (no o falido scio), na verdade temos, por exemplo, se o Cludio Callo scio de uma Sociedade Y LTDA, e ao mesmo tempo empresrio individual, neste caso o Cludio poder ir a falncia no pelo fato de ser scio da Sociedade Y LTDA, mas sim pelo fato de ser empresrio individual. Caso o Cludio Callo v a falncia porque empresrio individual, neste caso a Sociedade Y no ser dissolvida, pois seu patrimnio somente a sua participao na Sociedade, logo dever haver uma dissoluo parcial e ser apurado os haveres para entrar na massa falida do Cludio, pois somente ele vai sair da sociedade. (mas este artigo vai ser revogado pelo art. 1033 NCC) 2 FASE - DA LIQUIDAO Vai se liquidar o patrimnio da sociedade, apurando o patrimnio social, ativo e passivo, quando se fala em liquidar apurar o ativo para pagar o passivo, devendo ultimar os negcios pendentes e no poder realizar novos negcios, que se forem realizados os scios respondero por este novos negcios ilimitadamente. Deve ser colocado no nome da sociedade a expresso em liquidao. Esta liquidao tambm ser judicial ou extrajudicial, caso entre no judicirio. Art. 51 NCC determina que a Sociedade subsistir at que se opere a liquidao, logo aps a liquidao a sociedade morrer, caso tenha sobras ser objeto de partilha. *A ao de dissoluo judicial deve ser proposta em face dos scios ou da sociedade? Quem tem legitimidade passiva ad causa no processo de dissoluo judicial de uma sociedade?

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- 3 Turma do STJ e alguns julgados do TJ/RJ Entendem que somente os scios tero legitimidade passiva, pois a affectio societatis que estar sendo rompida, e ela existe somente entre os scios, por isso deve ser proposta somente em face dos scios. - 4 Turma do STJ e alguns julgados do TJ/SP, Srgio Campinho haver um litisconsrcio passivo necessrio entre os scios e a Sociedade, pois os dois tem interesse na dissoluo, e ainda porque a Sociedade tem vida prpria, capacidade processual e autonomia patrimonial, ser a prpria Sociedade que vai apurar o ativo para pagar o passivo, distribuir os fundos lquidos, etc. ento, no caso, melhor entrar com a ao em face da Sociedade e dos scios, existe um litisconsrcio.

DISSOLUO PARCIAL *Diante dos fins que a Sociedade comercial deve perseguir, emita parecer sobre a interpretao e aplicao do dispositivo do art. 335, V CCom? Este artigo deve ser interpretado a luz do art. 5 da LICC que prev a funo social da aplicao da lei. Deve ser interpretada tambm, junto com o Princpio da Preservao da Empresa, ou continuidade do negcio, para dar continuidade a obrigao tributria, aos contratos de trabalho. Assim sendo, no seria correto, caso somente um scio queira terminar com a Sociedade esta terminar. A jurisprudncia e a doutrina construram o entendimento dA dissoluo parcial, neste caso a Sociedade no ser extinta, mas vai apenas romper o vnculo daquele scio com a sociedade, podendo ento a sociedade prosseguir com a vontade dos demais scios. Isto ocorre tambm no caso de excluso de um dos scios, direito de retirada, etc, que ocorrer dissoluo parcial somente daquele scio. No se fala em liquidao, que a apurao do ativo para pagar o passivo, pois a Sociedade no vai acabar, o melhor termo a ser usado apurao de haveres, que sero apurados com base no balano de determinao ou balano especial ou balano especialmente levantado (art. 1031 NCC). **Na Soc. LTDA que prevalece a vontade da maioria que possui o capital social, caso esta maioria queira acabar com a Sociedade, porm a minoria quer prosseguir, o que vai acontecer? Sergio Campinho (Eu tambm acho isso) Entende que entre o interesse particular daqueles scios majoritrios e o interesse da funo social, este deve prevalecer sobre aquele, pois temos o Princpio da Preservao da Empresa, poder ento a sociedade prosseguir com os scios minoritrios. Art. 1033, III NCC determina que a maioria absoluta, que a maioria do capital social, poder dissolver a Sociedade.

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O Prof. Sergio Campinho mitiga este artigo 1033, III NCC com a sua posio, j que ele entende de acordo com o Princpio da Preservao da Empresa. (Faa remisso do art. 1033, III para o art. 5 LICC). *Pergunta de aluno: A Dissoluo total sempre ter 3 fases? Depende, porque a 3 fase da partilha poder no ocorrer se no houver sobras, por isso que a sociedade termina aps a fase de liquidao. INATIVIDADE art. 60 L 8934/94 (Combinar o art. 60 com o art. 206 LSA, 335 CCom, 1087 e 1033 NCC). O art. 60 determina que a Sociedade deve se mostrar presente, demonstrar que est viva, ou fazendo alterao contratual, ou ento aps 10 anos constitutivo sem alterao dever demonstra a junta empresarial que est em atividade. Aps estes 10 anos, se no houver nenhuma alterao e se no demonstrar que a Sociedade est funcionando haver uma presuno de inatividade e aps estes 10 anos ter o registro cancelado, perdendo tambm a proteo ao nome empresarial j que esta proteo adquirida com o registro, vide art 33 L 8934, 1155 e 1166 NCC. *Se a sociedade depois dos 10 anos no fizer nenhum comunicado a junta empresarial que estava em atividade, neste caso aps os 10 anos, se a Sociedade continuar em efetiva atividade passar a ser irregular? - Penaula Santos A Sociedade vai passar a funcionar de maneira irregular, alm de perder tambm a proteo ao nome empresarial. - Tavares Borba (Cludio Callo) A sociedade no passar a ser irregular, porque ela foi constituda de maneira regular, e a nica sano do art. 60 L 8934 a perda da proteo ao nome empresarial, e no a irregularidade. Neste caso uma simples comunicao tornar a sociedade regular. OBS: O Prof. Sergio Campinho lanou recentemente um livro sobre O NCC e a Teoria da Empresa e ele adota a posio que eu adotei na aula sobre a natureza do registro, que mesmo aps o NCC o registro tem natureza declaratria, porque para ser empresrio no necessrio o registro, basta que se tenha capacidade, e exerccio efetivo da atividade empresarial. O critrio que se adota o critrio real, a Sociedade somente ser empresria se exercer efetivamente a empresa, caso contrrio, se no exercer a empresa, mesmo tendo registro na junta empresarial no ser sociedade Empresria. O registro somente para que a Sociedade funcione de forma regular. Art. 970 NCC- um outro artigo que est surgindo controvrsia, o Sergio Campinho adotou no livro um posicionamento contrrio do meu. (*ver pg 63)

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Rubens Requio e Eu - O pequeno empresrio aquele do art. 1 Dec 64567/65, que diferente do Micro empresrio e o Empresrio de Pequeno porte (ME e EPP), previsto na L 9841/99.. Sergio Campinho Entende que este pequeno empresrio do art. 970 o mesmo que o ME e EPP, cujo conceito est na L 9841/99, porque no existe fundamento legal para a posio do Rubens Requio.

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SOCIEDADE POR AES Existem dois tipos de sociedades por aes Sociedade Annima - Regulada nos art. 1088 e 1089 NNC, o primeiro conceitua e o segundo manda aplicar a lei especial, L 6404/76. - Sociedade em Comandita por Aes Regulada nos art. 1090 ao 1092 NCC e L 6404/76. A L 6476/76 foi alterada em 1997 pela L 9457, e tambm foi alterada em 2001 pela L 10203. *Magistratura Federal: O que o sistema ou prtica da Governana Cooperativa? Esta prtica de governana cooperativa existe no EUA, e o Brasil est adotando, principalmente com a L 10303 vem adotando. Esta L 10203/01, em suas principais alteraes est na Soc. de capital aberto, que so aquelas que tem autorizao para negociar seus valores mobilirios no mercado de capital. Geralmente as pessoas geralmente no investem no mercado de capital porque alm de ter receio, no sabem quais so seus direito e a lei no ampara os direitos dos minoritrio. Existem casos que um scio que tem um pequeno nmero de aes detenha todo o controle da S/A, porque o controle depende do voto, quem tiver o maior nmero de aes com direito a voto ter o controle. E o scio que tem um nmero muito grande de aes.porm se estas aes no ter direito de voto, ele no ter voz ativa para deliberaes da Sociedade. Ento, quando temos uma legislao que limita o Poder Controlador, os minoritrios no tero seus direitos assegurados, por isso ningum investe em aes, j que no possuem seus direitos assegurados. Diferentemente que ocorre nos EUA, l muitas pessoas investem em aes, porque existe uma proteo maior aos minoritrios, existe a prtica da governana cooperativa. Este sistema de governana cooperativa so prticas que procuram assegurar direitos aos acionistas minoritrios, profissionalizar a administrao da Sociedade, assim como aumentar o controle dos administradores. Porque necessrio que os minoritrios tambm tenham um controle sobre a CIA tambm, para que as pessoas tenham interesse em investir, para que tenham controle de fiscalizao, etc. E a L 10303/01 trouxe prticas de governana cooperativa medida que ampliou os direitos dos minoritrios. Eu prefiro falar em prticas de governana cooperativa do que em sistema de governana cooperativa, porque no Brasil ns somente temos algumas prticas, e no temos um sistema harmonizado, somente temos alguns dispositivos que confere direitos aos minoritrios adotando algumas prticas da governana. Inclusive, veremos depois que agora a Lei prev que o acionista preferencial sem direito a voto tambm tem direito de eleger um representante

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do Conselho da Administrao, logo excepcionalmente ter direito a voto para eleger este representante, porque uma prtica de governana cooperativa, poder colocar um representante para defender seus interesses e fiscalizar. Ao se adotar estas prticas de governana cooperativa est se fomentando e viabilizando o mercado de capital, porque quando os minoritrios comeam a ter vrios direito, as pessoas comeam a se interessar em investir em aes. Vou dar um exemplo, o art. 254, sobre o acionista controlador, que foi revogado pela L 9474/97, e depois foi introduzido outro art. 254A com a L 10303/01. Antes da L 10303/01 O art.15 2 determinava que a Sociedade era obrigada a colocar no mercado de aes somente 1/3 das aes com direito de voto, e o restante que eram 2/3 das aes poderiam no ter votos, logo para se ter o controle bastava que se tivesse 51% de 1/3 das aes com direito a voto (que so 16,67% das aes com direito de voto) e os outras aes (83,33%) que eram a maioria, como no tinham direito de voto, ficariam ao mando do acionista controlador que tinha apenas 16.67% das aes, que muito pouco. (isto totalmente o contrrio do que dispe a governana cooperativa) Agora com a lei 10303/01 o art. 15 2 determina que deve ter 50% das aes com direito de voto, ento hoje para ser controlador deve ter 26% das aes, mas eu ainda acho pouco. O ideal seriam 2/3 das aes com direito de voto, e para ser controlador deveria ter estes 2/3 mais uma ao. E somente o restante, que so 1/3 sem direito de voto. Ento, quem quiser ter o controle da Sociedade bastava que comprasse apenas metade + 1 das aes que tem direito ao voto. Ento, o art. 254, antes de ser revogado pela L 9474/97, previa o Teg Along, isto , o direito de sada conjunta, que quando um grupo de pessoas que quisesse comprar dos outros acionistas todas as aes com direito de voto para ser o acionista controlador, at poder comprar, mas desde que ofertassem aos minoritrios a possibilidade de sair da Sociedade, uma oferta pblica de pagamento para cada ao pelo mesmo valor que foi comprada a ao do acionista controlador. um direito de sada conjunta, dada para os minoritrio, sarem junto do acionista que era o controlador. Para o adquirente das aes do controlador isso no bom, porque ele no precisa destas aes dos minoritrios para ser controlador, mas a lei limita seu controle, porque concede aos minoritrios a possibilidade de sair junto com o vendedor das aes de controle. Isto importante para os minoritrios j que a mudana do acionista controlador faz surgir uma insegurana, no se sabe o que este novo acionista vai querer fazer com a Sociedade, se as aes sero valorizadas ou desvalorizadas.

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Depois da L 9457/97 Revogou o art. 254, este perodo de 1997 era a poca das privatizaes, logo quem quisesse comprar o controle das Empresas do Poder Pblico deveriam ofertar aos minoritrios o Teg Along, logo para se comprar o controle da Sociedade deveria ofertar aos minoritrios a possibilidade de sada da Sociedade comprando suas aes pelo mesmo valor que comprou as aes de controle. Por isso o Governo Federal fez a L 9457/97 que revogou o art. 254, retirando dos acionistas minoritrios o Teg Along, ou seja, sua sada junto do controlador, facilitando para as pessoas que quisessem comprar o controle da Sociedade, no seria mais necessrio ofertar aos minoritrios tambm a compra de suas aes, e com isso facilitaria as privatizaes. Com a L 10303/01 Esta lei foi feita porque agora o Governo Federal tem a inteno de incentivar o mercado de capitais, e tambm porque o governo federal ao desestatizar e privatizar as suas Cias, deixou de ser controlador e passou a ser acionista minoritrio destas Companhias, por isso tem interesse de proteo dos acionistas minoritrios. Ento, esta L 10303 ressuscitou o Teg Along no art. 254 A, porm agora se exige que seja ofertado por no mnimo 80% do valor pago em cada ao do controlador (antes era no mesmo valor). Ento, a alterao da LSA adotou prticas de governana cooperativa na medida em que procura proteger acionistas minoritrios e ao dar maior rigidez no controle da adminsitrao. *Pergunta de aluno: Com a volta do Teg Along tambm deve ser ofertado ao acionista preferencial? Depois eu vou falar sobre isso, que sobre quais so os destinatrios do Teg Alng, mas eu j adianto que todo acionista ordinrio tem direito ao voto, porque estes no tem nenhuma preferncia, logo todo ordinrio sempre ter direito ao Teg Along. O art. 254 bem claro ao falar que ter o direito ao Teg Along todo acionista com direito de voto, ento, aqui tambm entra alm do ordinrio, todos os preferenciais que porventura o estatuto conceda direito de voto. Mas, depois veremos que tambm existem duas exceo, so os acionistas preferncias sem voto, mas que tero direito ao Teg Along, que so do art. 111 1 LSA e o art. 17, 1, III LSA, mas depois eu explicarei melhor. (Faa remisso do art. 254 A para estes artigos 111 e 17)

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07/01/2003 (pegar a aula com Sabrina)

Direito Empresarial 07/01/2003 Na prova do MP uma das questes que caiu foi o contrato de factoring e a falncia, ou seja, os requisitos da falncia neste contrato. Esta no uma questo difcil, pois j foi muito ventilada. Era uma sociedade Ltda em que no contrato social constava dois scios gerentes, e eles tinham que assinar conjuntamente, apesar do normal ser que os scios possam assinar separadamente, mas nada impede a exigncia dos dois scios assinarem conjuntamente. Sendo que, um scio assinou uma nota promissria, ou seja, a sociedade devedora de uma nota promissria em relao a terceiros, o outro scio no assinou. Terceiros em relao a essa nota promissria podem executar a sociedade, ou no podem, haja vista a falta da assinatura de um scio administrador, j que no contrato social h a clusula prevendo que os administradores deveriam assinar conjuntamente? Essa clusula poder ser ou no invocada pela sociedade para no pagar terceiros? Por acaso, no intensivo eu peguei uma questo que era a seguinte: vlido o aval dado por sociedade em favor de terceiro com violao de clusula do seu contrato social que fora devidamente registrada na Junta Comercial? O que quer dizer essa questo? A mesma coisa. A sociedade tem um administrador e uma clusula dizendo que a sociedade no quer ser avalista, garantidora de ttulo de crdito, o scio administrador viola a clusula, assinando o ttulo na condio de scio-administrador, colocando a sociedade como avalista de um ttulo de crdito. Terceiro querendo executar a sociedade, poder ela invocar essa clusula em sua defesa? Se voc admitir que ela possa invocar, estar chegando concluso que a sociedade est isenta, se voc entender que a sociedade no pode invocar a clusula perante terceiros, ela ter que pagar e depois vai em regresso em cima scio-administrador. A quem coloque a teoria ultra-viris, no especificamente ultra-viris, pq esta ocorre qdo h violao do objeto social, aqui no caso uso indevido, ocorre violao da lei ou do contrato, no h violao do objeto. H duas posies, isso no deveria ser questo de provo pq quem sabe mais, no teria tempo para escrever. Ento h duas posies, uma posio extremamente minoritria que do Waldemar Ferreira. Ele entende pelos arts. 316 e 331 do Cdigo Comercial e art. 8 da Lei Uniforme de Genebra: Aquele que assina o ttulo na qualidade de mandatrio ou de representante sem ter poderes para tal, passa a ser obrigado. Ento, ele diz que, como foi o scio que assinou o aval ou a nota promissria sozinho, por no ter poderes para tal, ele que ser obrigado perante terceiros, a sociedade est isenta de responsabilidade. Outro argumento o princpio da publicidade, se o contrato est devidamente registrado na Junta, caberia ao terceiro ao examinar o contrato saber se poderia ou no. Essa posio minoritria.

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A posio amplamente dominante a segunda, pois apesar da clusula ser importante, importante para a relao da sociedade com os scios,ou seja, se ele violou o contrato ele pode ser responsabilizado pela sociedade e pelos demais scios, porm no ir ter condo afastar a responsabilidade da sociedade perante terceiros, pois o scio-administrador no nem mandatrio nem representante, mas sim presentante, teoria do rgo e no do mandato. Agora, contra o princ. da publicidade voc tem o dinamismo das relaes comerciais, mercantis, e voc tem a teoria da aparncia, que procura proteger terceiros de boa-f. Nesse caso, o scio-administrador no ser responsvel especificamente, os terceiros podero executar a nota promissria, podero executar a sociedade, pq esta clusula torna a sociedade incapaz, e conforme o Dec. 2044, salvo engano no seu art.28, a soc. de pessoa jurdica tem capacidade cambiria, ento, uma clusula, no pode tornar essa sociedade incapaz perante terceiros, pois a incapacidade decorre de lei, a norma que envolve capacidade so normas de ordem pblica. Ento, a clusula contratual importante? Sim, mas em relao a este com aquele, mas perante terceiros de boa-f a sociedade responde e vai em regresso em cima do scio. Falei sobre isso qdo tratamos da diferena entre uso e abuso indevido. O examinador no criativo. No caso do contrato de Factoring, o que factoring ou facturizao, muitas pessoas no gostam dessa ltima expresso? Factoring tem origem latina, apesar da expresso em ingls. Bom, o factoring o seguinte: Eu, Calo, empresrio, cheio de ttulos de crdito nas mos, tudo ir vencer daqui a 30 dias, mas estou precisando de dinheiro, tenho direito de crdito, mas no tenho liquidez, ento, eu pego uma sociedade de factoring ou de fomento mercantil e fao um contrato com ela, sou o faturizado e ou outro o faturizador . Ento, voc leva um contrato nominado, pq tem nome, porm um contrato atpico, pq no tem regulamentao legal. Digamos que eu tenha um valor de cem mil reais, em valores. Eu irei transferir essa quantia para o fomento mercantil e ele me d agora oitenta mil, com isso eu consegui liquidez ou fomento. Assim, uma coisa que eu conseguiria daqui a 30 dias ou at mesmo poderia no conseguir, consigo neste momento. Os ttulos de crdito tm devedores, os meus devedores originrios, que agora passam a ser devedores (com a transferncia dos ttulos, i.e., dos dir. de crdito), do faturizador. Mas, obrigar-me a assinar uma nota promissria em garantia, uma forma de burlar a lei (h at um artigo do Anco Mrcio Valle que deixa bem claro, que foi exatamente a questo da prova), pois no fomento mercantil, o faturizador qdo recebe os ttulos de crdito corre o risco, no podendo haver qq execuo de ttulo de garantia. E a questo da prova era exatamente essa. Era uma nota promissria decorrente de um contrato de factoring, assinada pelo faturizado, onde pela falta de pagamento ele pediu a falncia, poderia a mesma ser decretada? Era essa a questo da prova. No pode, pq aqui, em alguns cadernos, costumo abrir um parntese, ou seja, a diferena do factoring para o desconto bancrio.

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No desconto bancrio, voc tem um TC e vai at o banco, voc endossa o seu ttulo para o banco e recebe o dinheiro. Ocorre que, qdo voc endossa voc garante o pagamento. O endossante garante o pagamento. No desconto bancrio isso se chama cesso pro solvendo, pq qdo voc transfere, a transferncia ocorre atravs de endosso, e voc garante o pagamento. O factoring o oposto, a cesso pro soluto, ou seja, inerente ao factoring o risco. Voc garante a existncia e no o pagamento, j qdo voc endossa voc garante no somente a existncia, mas tambm o pagamento. No factoring, essa nota promissria invlida, ela desnatura o factoring, pois a partir do momento que o factoring se caracteriza pelo risco, se o faturizado garante o pagamento atravs de uma nota promissria, ele est diminuindo o risco, sendo uma forma de burlar. Assim, a nota promissria invlida. No factoring a cesso pro soluto, NO ENDOSSO CESSO, uma compra de ativos.

- CONTINUAO DA AULA DE SOCIEDADES POR AES Ns estamos vendo o incio, falamos sobre a legislao (Lei 10.303/01), falamos sobre o sistema da governncia coporativa, explicando um pouco isso. As sociedades por aes podem ser: as Sociedades Annimas e as Sociedades em Comandita por Aes. Nos caso da S/A temos dois sistemas: o da Regulamentao e da Autorizao. Sistema da Regulamentao Toda a S/A deve est registrada na Junta Empresarial. No existe S/A sem registro, para ela poder funcionar precisa desse registro. Isto diferente da questo da personalidade jurdica. Para adquirir personalidade jurdica, ela deve ser registrada na Junta, aqui h duas posies que iro continuar existindo. Agora, para ela funcionar, certamente, dever ser registrada na Junta. O Srgio Campinho entende que s com o registro ela ir adquirir personalidade jurdica, j Tavares Borba, entende que mesmo antes do registro ela j ter personalidade jurdica. O que pacfico que para ela funcionar dever ser registrada na Junta. Sistema da Autorizao

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Ocorre que, h as que alm de registro na Junta, necessitam de algo a mais, ou seja, uma autorizao. necessrio que uma autarquia federal d autorizao para ela negociar seus valores mobilirios H dois tipos de sociedades: a de capital aberto e a de capital fechado. O sistema da regulamentao aquele que para a sociedade funcionar basta o registro na junta, isso se aplica a as cia de capital fechado. No h necessidade de autorizao da CVM, pois ela no ir negociar no mercado de capitais. J no sistema da autorizao, o sistema em que a soc. alm do registro na Junta, tambm precisa da autorizao da CVM, h necessidade de estar credenciada e registrada nela, trata-se da soc. de capital aberto. Qual a natureza da CVM? Isto est na Lei 6385/76, a qual dispe que a CVM uma Autarquia Federal, uma pessoa jurdica de direito pblico (art.5) Tem vrias funes: fiscalizar, normatizar, incentivar e fomentar o mercado de capitais (Bolsa de Valores e Mercado de Balco). Ento, no qq S/A que pode negociar vendendo os seus valores mobilirios no mercado de capitais, s pode negociar aquela que est autorizada pela CVM, do contrrio ser uma S/A de capital fechado com registro na Junta. A CVM, fiscaliza e normatiza o mercado de capitais. Ento, dependendo da S/A voc ter o sistema da regulamentao e da autorizao. No 1 voc tem s o registro, no 2 voc tem o registro mais a autorizao da CVM.

Conceito de S/A Est no art.1 da Lei da S/A e art. 1088 do NCC, sendo certo que, a primeira coisa que voc deve observar a lei da S/A, ento, na hiptese da lei no tratar uma determinada questo, voc poder aplicar a regra das sociedades simples, prevista no NCC (art.1089). uma pessoa jurdica formada, em regra, por duas pessoas, natural ou jurdica, cujo capital social est dividido em parcelas de igual valor, denominadas aes, tendo seus titulares responsabilidade subsidiria, limitada ao preo de emisso pelas quais so subscritas ou adquiridas. Excees regra de duas pessoas: art.251 e art.206,I,d da Lei da S/A

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Acabou o mnimo de 7 pessoas, que era exigida pela lei da S/A, hoje so no mnimo duas pessoas, como regra. O art.251 trata da subsidiria integral ou da impessoalidade permanente, enqto que o art.206, I, d, trata da impessoalidade incidental temporria. A responsabilidade do acionista subsidiria, ou seja, primeiro ir se cobrar da sociedade e se for o caso, depois ir se cobrar dos acionistas, mas de maneira limitada ao preo de emisso, isto , ao preo de mercado qdo as aes so lanadas no mercado no momento da constituio da sociedade. O preo de emisso que define a responsabilidade. Se houver necessidade de aumentar o capital social, este no est dividido pelo nmero de aes? Ento as aes sero subscritas ou adquiridas. Qual a diferena entre subscrio e aquisio? Essas duas expresses constam no art.1 da Lei da S/A. So hipteses diferentes, so formas de obteno de aes. Voc pode obter aes atravs de subscrio ou aquisio. A subscrio uma forma originria, ou seja, voc, normalmente, subscreve aes quando no h um acionista anterior, so aes novas. Digamos, p.ex., que estamos constituindo uma S/A hoje, no tem acionista, no tem nada. Para vcs adquirirem aes, vcs iro subscrev-las ou vo adquiri-las? a forma originria de obteno de aes. A subscrio s ocorre em 2 hipteses, qdo a sociedade est sendo constituda ou qdo a sociedade aumenta o capital. Ento, qdo a soc. est sendo constituda ou aumenta o capital a palavra SUBSCRIO. J a aquisio uma forma DERIVADA, h um acionista anterior, p. ex., a sociedade j est em formao, j est em desenvolvimento e voc quer comprar aes de outro acionista. Nesse caso, voc no pode subscrever, voc vai adquirir. Isto do ponto de vista prtico tem importncia, pq? Digamos que ns temos uma S/A, j estando a mesma em formao, digamos, que essa S/A precise aumentar o capital social, ela vai emitir aes, concordam? Qdo ela vai emitir aes, qdo do aumento do capital social? Qual a forma de obteno, aquisio ou subscrio? SUBSCRIO. Qdo a hiptese for de subscrio, os acionistas da S/A tero direito de preferncia em obt-las, assim se a sociedade quiser aumentar o seu capital social. No poder terceiros comprar as aes sem que os acionistas da S/A exeram o dir. de preferncia. No caso de aquisio, no, eu posso vender para quem quiser, sem dar dir. de preferncia aos integrantes da S/A. Ento, a subscrio quando a obteno da ao, a negociao ocorrer atravs de subscrio, os acionistas podem exercer o dir. de preferncia. No caso da aquisio no h dir. de preferncia.

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Caractersticas da S/A Quais as caractersticas da S/A? A primeira caracterstica fundamental a que a S/A SEMPRE UMA SOCIEDADE EMPRESRIA.Isso j caiu muito em prova. Ela j era assim, ela j era sempre mercantil, qdo se falava em sociedade civil e mercantil, a S/A era sempre comercial, pq derivava da lei, conforme o art.2, 1 da Lei da S/A. Ento, toda a S/A sociedade comercial, hoje SOCIEDADE EMPRESRIA (art.982, p.u., NCC). Voc no tem que examinar o objeto da sociedade, no tem que examinar o que est explorando, no importante, no importante se ela est exercendo empresa ou no, se ela tem um objeto empresarial ou no, ela pode ter um objeto de uma sociedade simples, mas se tiver a forma de S/A, ser soc. empresria. tambm importante saber que, no o fato de uma determinada sociedade adotar a forma de S/A, que necessariamente se beneficiar da concordata ou que vai a falncia. Necessariamente empresria, deu para entender? Mas, no necessariamente vai a falncia ou se beneficia da concordata. Em regra, vai a falncia e se beneficia da concordata, sempre empresria. Exemplo das S/As que no vo a falncia nem se beneficiam da concordata: sociedade de economia mista, at um tempo atrs, ou melhor, at hoje persiste a controvrsia sobre a sociedade de economia mista. A SEM, que para a maioria da doutrina tem que ter a forma de S/A, apesar da controvrsia. A lei, antigamente, exclua a SEM da falncia, hoje, o artigo foi revogado, mas a controvrsia subsiste. Ento, a SEM era o exemplo, e ir continuar sendo para uma determinada posio de S/A, que no vai a falncia nem se beneficia da concordata. As instituies financeiras, via de regra, no se sujeitam a falncia, mas elas podem falir, assim com as empresas de arrendamento mercantil ou leasing, so sujeitas a falncia, mas de maneira relativa. Certo que o banco no se beneficia da concordata. A companhia seguradora, em regra, no vai a falncia, podendo falir, no se beneficiando da concordata. Algumas pessoas jurdicas so S/A, so necessariamente empresrias, mas no necessariamente vo a falncia e se beneficiam da concordata. Outra caracterstica, tem natureza de SOCIEDADE IMPESSOAL OU DE CAPITAL, ou INTUITU PECUNIA, o que significa? Que a pessoa do scio deixada para um segundo plano, importante a capacidade de contribuio, ou seja, se o scio pode ou no contribuir, as qualidades pessoais ficam para um segundo plano.

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Isso tem importncia prtica, pq se a sociedade impessoal, livre a cesso inter vivos ou causa mortis, voc pode ceder livremente as aes, no precisa de consentimento. Se voc morrer os seus herdeiros sero automaticamente acionistas, no necessitando de autorizao. A penhora de aes possvel, inexistindo qq controvrsia, pois art.655, inciso X, do CPC, prev de forma categrica a penhora de aes e de direitos. livre o ingresso de terceiros. H apenas uma controvrsia aqui. Na soc. de capital aberto no h controvrsia, ela IMPESSOAL, na de capital fechado h uma controvrsia. Isso caiu na prova da magistratura de 2002, e o Srgio Campinho vem sustentando isso no seu livro. Fbio U. Coelho, entende que continua a ser impessoal, Anco Mrcio Valle tambm, uma sociedade de capital. A segunda posio, que a de RR, de alguns julgados do TJ-RJ e Srgio Campinho, sustentam que a soc. de capital fechado pode ser sociedade personalssima, em razo do art. 36 da Lei da S/A. Uma terceira caracterstica que uma SOCIEDADE PERSONIFICADA, sempre dotada de personalidade jurdica, pois independentemente da condio que for adotar, ela sempre precisar de registro para funcionar. Se ela sempre registrada na Junta para poder funcionar, sistema da regulamentao do registro na Junta, sistema da autorizao do registro + autorizao da CVM. sempre uma sociedade regular, inconcebvel ter uma S/A irregular, se ela for irregular ela no ser annima. uma sociedade em que o capital social est dividido em parcelas de igual valor. Uma outra caracterstica, foi questo da prova da magistratura de 1998, caiu uma questo envolvendo S/A, que tinha por objeto social a assistncia ao idoso, e os scios estavam querendo os lucros. Temos aqui, na verdade, uma outra caracterstica, pois toda S/A tem FINS LUCRATIVOS, o objeto da sociedade deve ter fim lucrativo. No pode explorar uma atividade que no tenha fim de lucro, voc no pode explorar um objeto que no tenha fim lucrativo, a Junta no poder registrar. O objeto que tenha fim assistencial ou cultural, dever ser constitudo atravs de uma ASSOCIAO. TODA A SOCIEDADE ANNIMA DEVE TER FIM LUCRATIVO, JAMAIS FIM ASSISTENCIAL. Ento, um servio de assistncia ao idoso no pode ser S/A, dever ser uma Associao. A tpica S/A de capital aberto, aquela em que qq um pode ser acionista, ex: Petrobrs. Procura-se atrair a poupana do povo como uma forma de investimento, qdo voc compra ao est investindo o seu dinheiro. Na S/A de capital fechado, o nmero de destinatrios menor. Ento, outra caracterstica da S/A, porm, mais presente na S/A de capital aberto a SUBSCRIO PBLICA, pois uma forma de todo o povo investir em uma S/A, atraindo a poupana popular.

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As caractersticas mais importantes so a empresria e a de fins lucrativos. Outra caracterstica que em uma SOCIEDADE LIMITADA, levo em considerao a resp. dos scios. No , em regra, solidria, coisa que na limitada ou por quotas. Cada acionista reponde pela integralizao de suas aes. Excepcionalmente, pode haver na S/A resp. solidria: art.108 da Lei de S/A e art.29 da Lei de S/A Digamos que o Cludio Calo, acionista de uma S/A, tendo pago para a Cia 30% das suas aes, faltando 70%, transfere-nas para a colega, so aes no integralizadas, porm tanto o alienante quanto o adquirente tero responsabilidade solidria pela parte que falta para integralizar. Ento, se a soc. quebrar, aquela ao de integralizao (ao tipicamente falimentar, proposta no juzo de falncia) poder ser proposta em face dela ou de mim, olhem o art.108 (leitura). A resp. solidria do alienante persistir pelo prazo de 2 anos, conforme reza o artigo 108. Qual a importncia do art.29? Este artigo importante pq, para eu poder negociar aes que no foram totalmente pagas, deverei pagar pelos menos 30% do valor das aes. No art.29 h duas controvrsias. Marquem a expresso aberta no art.29 e a expresso negociada. Esse artigo preceitua esse limite de 30%, assim pergunto para vcs, como esse artigo s fala em soc. aberta, aplica-se a soc. fechada? Se voc fizer uma interpretao literal, NO. Grande parte da doutrina interpreta literalmente este artigo, primeiro por ser uma norma restritiva, na verdade somente se aplica a cia aberta e no a fechada, nesta se vc pagou 15% poder negociar. A melhor posio, que a de Calo, Fran Martins e FUC, no sentido de que deve se adotar no uma interpretao literal, mas uma interpretao teleolgica, a finalidade da norma, busca-se o seu fim. O art. 29 procura proteger o capital social da S/A, por isso, que exige um pagamento mnimo, um capital mnimo de 30%. O capital social, independe de ser de uma soc. de capital fechado ou aberto, qq tipo de capital social dever ser objeto de proteo. Uma outra controvrsia diz respeito a palavra negociada, qdo voc l esta palavra voc acaba chegando a idia de uma negociao onerosa e no gratuita. O ato gratuito no d idia de negcio, esta palavra d sempre a entender uma idia de remunerao, fim oneroso. Esse art.29, tambm se aplica nos casos de doao, alm da negociao?Ato gratuito ou oneroso?

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RR entende que o art. 29 somente se aplica em caso de atos onerosos, justamente pq a palavra negociar d essa sensao de alienao onerosa. Modesto Carvalhosa defende que no se pode fazer qq restrio, no importa ser ato oneroso ou gratuito, o limite de 30% deve ser protegido, uma forma de proteger o capital social. OBS.: Digamos, que ela minha herdeira, eu paguei at agora 15% das aes, tem que se pagar no mnimo quanto? 30%, mas eu faleci e deixei para ela como herdeira. Nesse caso no ocorrer a transferncia, pq no foi atingido o capital mnimo? No, a transferncia ir ocorrer, pois a transmisso INVOLUNTRIA, qdo a transmisso for involuntria no se aplica o art.29. OBS.: No se exige o limite percentual do art.29 qdo ocorrer transmisso involuntria das aes, p.ex., transmisso causa mortis, adjudicao compulsria. Nome Quando todos os scios tem responsabilidade limitada qual a regra? DENOMINAO. A S/A segue a regra bsica, ou seja, todos os acionistas tm resp. limitada, assim, ela dever utilizar DENOMINAO, acrescida de S/A ou CIA. Isto est no art.3 da Lei de S/A e no art.1.160 do NCC. Estes artigos admitem que a S/A tenha a denominao formada pelo nome de uma pessoa importante, como, por exemplo, o de um fundador. O fato do nome da pessoa importante constar na S/A no se tratar de firma, continuando a ser DENOMINAO. Assim, se o indivduo que vem a falecer, no precisa alterar o nome, se fosse firma haveria necessidade de alterao. Ento, o fato de se admitir o nome de uma pessoa importante uma homenagem, no firma coletiva.

Espcies de S/A Caiu na prova do BNDES, uma questo sobre o fechamento de uma S/A de capital aberto, pede-se para analisar o art.4 da Lei da S/A, inclusive, o 4-A, que sofreu alterao com a Lei 1.303/2001. Essa lei trouxe prticas de governana coportiva, pois voc est protegendo os acionistas minoritrios. A Lei da S/A, art.4, caput, prev que S/A pode ser de capital aberto ou fechado. Qual a diferena? A diferena a forma de negociar os seus valores mobilirios, pode observar que no estou usando a palavra aes, estou sempre utilizando a expresso genrica, valores mobilirios, que iremos ver que so aes, debntures, comercial papers, temos vrios tipos de valores mobilirios, e as aes configuram uma espcie.

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A S/A de capital aberto aquela soc. que tem AUTORIZAO para negociar seus valores mobilirios (ex.: aes) no mercado de capitais, p.ex., na bolsa de valores que ir atrair um nmero muito maior de pessoas. Ela no est obrigada a utilizar o mercado de capitais, ela pode ou no utiliz-lo. A S/A de capital fechado aquela que no est autorizada, ela tem valores mobilirios, ela os negocia, mas no no mercado de capitais, pois ela no est autorizada pela CVM, mas ela poder pegar essa autorizao, uma questo de convenincia para a cia, pois tem cia que no quer ampliar o seu capital social com investimentos de terceiros, ela quer continuar fechada, quer ter inclusive um carter familiar. A tendncia que as soc. por quotas de resp limitada, j que o NCC est colocando-a de forma to complexa, passe a virar S/A de capital fechado. A de capital aberto tem ingerncia da CVM, j a de capital fechado no tem ingerncia da CVM. Onde vcs acham que pode ter mais liquidez, um carter mais especulativo? Acredito que aberta, pois tem a bolsa de valores, que nada mais que uma associao sem fins lucrativos, onde vcs acham que vo obter um preo maior? Lei da oferta e da procura. A S/A de capital aberto o local onde o acionista ir encontrar maior liquidez, ir ter mais facilidade para negociar, apesar do mercado oscilar muito. Para ser de capital aberto basta de autorizao da CVM. Pode uma soc. fechada se transformar em aberta? Pode, como pode a aberta se transformar em fechada. Para a fechada se transformar em aberta basta voc se registrar na CMV e pedir autorizao para negociar no mercado de capitais. Pode a soc. de capital aberto se transformar em soc. de capital fechado? Pode haver fechamento do capital? ir at a CVM e pedir o cancelamento do seu registro. Qdo voc fecha o capital, pode haver prejuzo para alguns acionistas, quem manda na S/A so os acionistas com maior aes com direito a voto, no aqueles que possuem o maior nmero de aes. Assim, apenas um acionista pode decidir pelo fechamento do capital, podendo gerar prejuzo, pois se fecha o capital, retira a possibilidade de negociao no mercado e de obter uma maior liquidez. Ento, se o fechamento for feito sem qq critrio poder gerar prejuzo para os acionistas minoritrios, isso acontecia pq no havia uma legislao a respeito, havia apenas uma instruo de carter administrativa. Com a Lei 10.303/01, o fechamento passou a ser mais criterioso, no pode a S/A de capital aberto se tornar fechada de uma forma livre, deve seguir algum critrio, devendo ser fiscalizada essa transformao pela CVM, isso est no art.4, 4 da lei. Esse artigo admite o fechamento de uma forma mais restrita. necessrio para

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que ocorra o fechamento, que o acionista controlador apresente uma oferta pblica para os acionistas com as aes no mercado, deve ser oferecido um preo justo. Sublinhem, por favor, a expresso ABERTA no art.4, 4, a expresso CANCELADO, o SE, OFERTA PBLICA, PREO JUSTO e REVISO DE VALOR. Os critrios tm um carter discricionrio, sendo que esse critrio ser fiscalizado pela CVM. A oferta pblica do controlador para adquirir as aes dos demais, ser uma oferta que mantenha a liquidez. Voc no obrigado a negociar, mas se voc fosse vender no mercado, seria mais ou menos o preo pelo qual iriam adquirir as aes. A expresso PREO JUSTO discricionria, ser a CVM que ir analisar, dentro da eqidade. A ratio legis do 4, foi assegurar a liquidez aos demais acionistas. uma prtica de governana coporativa, pois protege o acionista minoritrio. Se ao fazer a oferta pblica os acionistas no concordarem com o preo, podero convocar uma assemblia de reviso de preo (art. 4 A). 10% dos acionistas ou um acionista com 10% das aes podero requerer a realizao da assemblia para deliberara se haver uma nova oferta pblica. Ateno: Se nessa assemblia ficar decidido que dever haver uma nova reviso, e o valor for igual ou menor que o oferecido (art.4, 3), devero aqueles que a requereram, bem como aqueles que votaram a favor, ressarcir as despesas. O fechamento ficou mais normatizado, o 6 procura coibir o denominado FECHAMENTO EM BRANCO OU DE FATO. Uma S/A de capital aberto para virar de capital fechado, para haver o fechamento de direito dever haver o cancelamento do registro na CVM. Pode ocorrer que os controladores passem a comprar vrias aes no mercado diminuindo o nmero de aes, deixando de negoci-las no mercado de capitais. A S/A de capital aberto formalmente possui o registro na CVM, podendo negociar seus valores no mercado de capitais. Mas, na verdade, como esto adquirindo as aes, esto provocando um fechamento de fato ou em branco, o que vedado pela lei. A CVM que dever avaliar isso, se ela perceber que os acionistas esto comeando a fechar o capital, atravs da compra de aes, ela manda aplicar o 4, qual seja, a obrigatoriedade de fazer a oferta pblica aos demais acionistas, vez que poder desvalorizar as aes dos demais acionistas. O 6 tem por finalidade coibir o denominado fechamento em branco ou fechamento de fato. Isso tambm uma prtica de governaa corparativa.

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O 3 prev que a S/A de capital aberto pode ser divida em classes, em categorias: A, B, C, D, etc. Essa classificao leva em conta a espcie de valores mobilirios, que espcies? Por exemplo, toda S/A A ser aquela que emite aes, a S/A B emite aes e debntures, a S/A C emite aes, debntures e comercial papers, a S/A D emite aes e comercial papers. Isso no tem muita importncia para concurso, o que esse dispositivo quis foi reduzir custos, pois a CVM passa a normatizar em blocos. O fechamento mais rgido pela lei em razo da prtica de governana corporativa. Diferenas entre S/A e LTDA Vamos estabelecer as principais diferenas entre as S/As e as sociedades limitadas. Evitem chamar sociedade por quotas, chamem sociedade limitada. 1) Qto a responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais uma sociedade onde o scio tem resp limitada. S/A= limitada a integralizao das suas aes. Em regra, no h solidariedade, a exceo a hiptese que vimos anteriormente. LTDA= limitada a integralizao do capital social, havendo solidariedade na integralizao do capital. 2) Qto composio LTDA= depende do contrato social, para verificar se de pessoa ou de capital. Aquela controvrsia, mesmo aps o NCC ir continuar, h quem entenda que ela de pessoa ou de capital dependendo do contrato social, ser mista ou hbrida, que a posio do Fran Martins, STF, posio dominante. J outros, como o prof. Sergio Campinho, no seu novo livro, j entendia que era de pessoas e continua sendo, agora, em razo do art.1057 do NCC, sendo uma sociedade personalssima, mesmo admitindo a aplicao supletiva da Lei da S/A, primeiro por ter natureza contratual, segundo por ser uma sociedade personalssima. S/A= uma sociedade impessoal ou de capital. S que aqui, voc tem que pisar em ovos, pois tem que tratar da controvrsia da soc. de capital fechado. O prprio Srgio Campinho entende que ela pode ser personalssima. 3) Qto a formao LTDA= uma sociedade contratual, se forma atravs de um contrato social.

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S/A= Tem carter institucional, forma-se atravs de um estatuto social, a teoria da Instituio. Aqui, no importante a pessoa do contratante, os scios, deve-se levar em conta a comunidade, a funo social e os prprios empregados. ( art.116, p.u. c/c art.154 da Lei da S/A). 4) Qto ao nmero de scios LTDA= Com o NCC, admite-se a unipessoalidade incidental temporria (art.1033, IV, NCC). At sbado a matria controvertida. Com a entrada em vigor do NCC, permite-se a unipessoalidade por um prazo de 6 meses. No se admite unipessoalidade permanente. A soc. limitada era regulada pelo Dec.3708/19, que vai ser revogado totalmente pelos arts.1.052 ao 1.087 do NCC. S/A= Admite-se a unipessoalidade incidental temporria (art.206, I, d) qto a permanente (art.251). A lei da S/A no revogada pelo NCC, art.1088 a 1099. Com o NCC no houve unificao do direito privado, com o fato de voc colocar regras mercantis no CC, houve apenas uma unificao legislativa e no uma unificao do dir. privado, pois o dir. comercial continua sendo autnomo. Enqto tiver dualidade de insolvncia, civil e mercantil, dificilmente haver unificao. H umas questes idiotas que podem ser cobradas de vcs na hora da prova, como, p.ex., se houve unificao do dir. privado. Para Tavares Borba, SIM. Para Srgio Campinho, NO, ocorrendo apenas uma unificao legislativa, permanecendo o dir. comercial com a sua autonomia. 5) Qto a forma LTDA= Antigamente, antes do NCC, havia controvrsia, pois entendiam que ela poderia ser civil ou comercial, dependendo do objeto. A quem entenda, at sbado, que toda soc. limitada comercial (como Srgio Campinho art.9 do Dec.3708, posio minoritria) Com o NCC acaba a controvrsia, pois ela poder ser simples ou no, a soc. limitada poder ser empresria ou no, depender do objeto, antigamente era o ato de comrcio, o objeto, hoje, verificar se ela exerce empresa ou no (art.984, NCC). Toda a soc LTDA poder ser ou no empresria, depender se ela explorar ou no empresa, isso repercute no registro e consequentemente na falncia. S/A= sempre sociedade empresria. 6) Capital social LTDA= dividido em quotas

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S/A= dividido em aes. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA A sEM tem alguns artigos importantes que vcs devem observar. Nos interessa os arts. 235-242 da Lei da S/A, art. 77da CERJ, art.144 da LOMRJ, Dec-Lei 200/67, arts. 173,1, II da CRFB, art.37, caput, art,37,IX da CRFB. uma pessoa de dir. privado, h uma conjugao do capital pblico com o capital privado, no regra exceo, pois o prprio art. 173, caput, da CRFB, prev que a interveno de maneira direta poder ser feita em situaes excepcionais. Ela criada atravs de autorizao legal, est no art.37, IX, da CRFB. importante que o poder pblico detenha o controle, ou seja, o maior n de aes com dir. de voto. Apesar de ser uma pessoa jurdica de dir. privado, no uma soc. como outra qq, pq ela no criada por um simples contrato. Tudo bem, o ato constitutivo vai criar, mas necessria uma autorizao feita por lei especfica autorizando a sua criao tanto no mbito federal, como no estadual e municipal. Se tem uma SEM necessrio pelo menos 2 scios, mas necessariamente 1 dever ser o poder pblico, para que detenha o controle, que o maior nmero de aes com dir. de voto. Poder ter por objeto a explorao de uma atividade econmica ou a prestao de um servio de interesse pblico, sempre buscando o interesse pblico. H uma controvrsia. Ela dever ser sempre S/A? No mbito federal no h controvrsia, tem que ser S/A. Mas, no mbito estadual e municipal ela pode ser S/A ou no dependendo da posio. No RJ tranqilo, deve ser S/A, pois assim reza a CERJ. Mas pq a controvrsia? A quem entenda , salvo engano Luiz Oliveira, diz que a Lei da S/A tem carter federal, uma norma federal e no uma norma nacional. Para esses defensores a SEM no mbito estadual ou municipal poder ser S/A ou no. J Maria Sylvia de Pietro, entende que toda SEM deve ser S/A, por ter essa lei carter nacional. Na prtica, realmente, acaba sendo S/A. O art.235 deixa bem claro que a SEM deve ser S/A. Da a controvrsia se essa lei tem carter federal ou nacional.

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O art.242 da Lei da S/A de forma expressa diz que as S/A esto excludas da falncia, passando o agente pblico a ter resp. subsidiria pela S/A. Os credores da SEM sempre iro receber, pois no haver uma quebra, um quadro geral de credores, todos iro receber subsidiariamente atravs do poder pblico. poca do art.242, havia controvrsia se a SEM poderia ir ou no a falncia, pq se uma S/A, aplica-se o art.2, 1, uma sociedade comercial, agora empresria, entendendo que este artigo batia de frente com o art.173. O que vigora o princpio da imunidade falimentar (art.242 da Lei da S/A) ou o princpio da isonomia (art.173, 1, II), i. e., dever ser tratada da mesma forma que as demais sociedades. O art.242 da Lei da S/A recentemente foi revogado pelo art.10 da Lei 10.303/01. Analisem isso em casa, pois no ir dar tempo para verificarmos hoje, na prxima aula ns discutimos.

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14/01/2003 (Cont. Soc. por aes) SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA (cont.) Na aula passada eu terminei falando sobre Soc. de Economia Mista (SEM), pois voc tem dois princpios que envolvem esta Sociedade, que o Princpio da Imunidade Falimentar e o Princpio da Isonomia. Pois a SEM est regulado em vrios diplomas legais, no art. 235 ao 242 LSA. O art. 235 determina que (...), ou seja, a Soc de Econ. Mista no mbito federal ela necessariamente ser uma S/A, se houver uma controvrsia vai resolver por esta lei. Porm no mbito estadual e municipal, controvertido. A Di Pietro entende que em todos os mbitos, federal, estadual e municipal, ela necessariamente adotar a forma de S/A.. Ento, se a Soc de Econ. Mista uma S/A, ento necessariamente ela ser empresria por fora de lei, de acordo com art. 2 1 LSA e 982 nico NCC. Porm, apesar da Lei falar que toda S/A obrigatoriamente empresria, mas isso no significa que toda S/A empresria necessariamente vai a falncia, porque existem empresrios que so excludos da falncia. Art. 242 LSA Est revogado, e tratava do Princpio da Imunidade Falimentar, pois exclua a Soc de Econ. Mista da falncia de forma absoluta, determinada, sendo que o ente pblico teria responsabilidade subsidiria ao ente pblico que a criou. Porque a Soc de Econ. Mista, apesar de ser uma S/A, ela tem peculiaridades, voc no constri uma Soc de Econ. Mista de uma hora para outra, para ser constituda necessrio uma autorizao legal, lei especfica autorizando a criao, e esta lei especfica pode ser federal, estadual ou municipal, porque existe Ec. Mista nos trs mbitos, de acordo com art. 37, XIX CR/88. preste ateno que a lei especfica no para criar, mas sim para autorizar, porque quem cria o ato constitutivo. Outra peculiaridade que existe conjugao do dinheiro pblico + dinheiro privado, necessrio que o maior nmero de aes com direito de voto, controle da Sociedade, pertena ao Poder Pblico. Uma outra peculiaridade que esta Sociedade busca sempre o interesse pblico. Mas, dependendo da Economia mista ela poder explorar uma atividade econmica, ou um servio de interesse pblico. A Soc de Econ. Mista uma Pessoa Jurdica de direito Privado, est sujeita as regras privadas, mas o regime no puramente privado, porque tem algumas peculiaridades. Este artigo 242 deve ser analisado antes e depois da L 10303/01. Antes da L 10303/01 o art. 242 que previa o Princpio da Imunidade Falimentar, estava em vigor.Mas mesmo em vigor j havia controvrsia se este artigo realmente estava ou no em vigor: 1 Posio (Tavares Borba e Fbio Ulhoa Coelho) - Entendiam que este artigo 242 no teria sido recepcionado pela CR/88, art. 173 1, II, que coloca que quando o Estado quiser intervir na atividade econmica poder faz-lo de forma excepcional quando necessrio para os imperativos de segurana

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nacional, de maneira excepcional poder intervir, que ser atravs da Soc de Econ. Mista e Empresas Pblicas. Mas este artigo foi emendado, e esta emenda fortaleceu o pensamento de Tavares Borba: - Antes da Emenda A Soc de Econ. Mista e empresas Pblicas esto sujeitas ao mesmo regime jurdico, inclusive no tocante as regras tributrias, previdencirias, trabalhistas, etc. - Depois da Emenda Acrescentou no 2, II, regras comerciais, ento a Soc de Econ. Mista e empresas Pblicas sero reguladas da mesma forma que as demais Sociedades Privadas, inclusive no tocante as regras comerciais. Ento, como a falncia um instituto mercantil, logo estar sujeita a falncia. Por isso eles falam que o art. 242 LSA (que prev o Princpio da Imunidade) no foi recepcionado pela artigo 173 1, II CR/88, por causa do Princpio da Isonomia, que estabelece que tero o mesmo regime jurdico das demais sociedades privada, logo a Soc de Econ. Mista deve ir a falncia. (OBS: No confundir no recepo com inconstitucionalidade, pois aquela so para leis anteriores a constituio, e a inconstitucionalidade so para regras posteriores a Constituio) 2 Posio (Jorge Lobbo) Em seu livro (Direito Concursal) ele somente fala sobre a Empresa Pblica, mas como ambas so PJ de direito privado e so entes paraestatais, logo os fundamentos servem para as duas. Ele entende que a Sociedade de Economia Mista no pode falir, porque se voc admitir a falncia de uma Soc de Econ. Mista e da Empresa Pblica, voc estaria admitindo a falncia do Estado, e ele entende que o Estado no pode quebrar. Na prtica voc no ver a falncia de Soc de Econ. Mista. Mas, Tavares Borba coloca que importante, em tese, se admitir, porque na LF h a previso de crime falimentar, por isso se os administradores da Soc de Econ. Mista podero estar sujeitos a este tipo penal. 3 Posio (Majoritria no Direito Administrativo, Celso Antonio Bandeira de Mello) Ele entende que os dois princpios devem ser aplicados, tanto o Princpio da Imunidade Falimentar como tambm o Princpio da Isonomia, pois so compatveis entre si. Ele entende que vai depender da Soc de Econ. Mista, porque existem dois tipos de Economia Mista, com objeto e finalidade diferente (isto tambm est previsto no art. 144 L Orgnica do Municpio do RJ). A Soc de Econ. Mista uma PJ de direito privado, criado atravs de autorizao legal e especfica, sob a forma de S/A, o capital votante pertence ao Poder Pblico, e tem por finalidade a explorao de atividade econmica ou prestar um servio de interesse pblico (art. 5 DL 200, d o conceito). Ento, ele fala que vai depender do tipo de Soc de Econ. Mista, se for exploradora de uma atividade economia ter o mesmo regime jurdico das sociedades privadas aplica-se o Princpio da Isonomia e estar sujeita a falncia de acordo com art 173 1, II CR/88.

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Mas, se for prestadora de servio pblico, neste caso o regime jurdico no ser puramente privado, no idntico aos das demais sociedades privadas, porque alguns princpios administrativos devero ser aplicados, por exemplo, Princpio da Supremacia do Interesse Pblico sobre o Privado, P. da Continuidade do Servio Pblico, logo neste caso se aplica o Princpio da Imunidade, e esta no vai a falncia, art. 242 LSA - Depois da Lei 10303/01 Esta Lei revogou expressamente o art. 242 LSA, revogando o Princpio da Imunidade Falimentar, que por isso reforou a posio de Tavares Borba. Porm, a posio de Celso Antonio tambm no est totalmente errada, logo esta controvrsia vai subsistir. Os comercialistas preferem a primeira posio, j os de administrativistas preferem esta ltima posio. Eu prefiro a primeira posio, inclusive porque a titularidade do servio pblico no pertence a Soc de Econ. Mista, se ela quebrar no significa que haver perda da sua titularidade, que pertence ao Poder Pblico, e este pode delegar para qualquer outra pessoa. E ainda, se vocs lerem o art. 172 caput da CR/88, este artigo no faz nenhuma diferena entre as Soc de Econ. Mista de atividade econmica e a prestadora de servio pblico, elas adotam o mesmo regime jurdico das sociedades privadas. SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES Esta Sociedade no se confunde com a S/A, ela uma espcie da Sociedade por Aes (que gnero). Se a Comandita por aes uma espcie da Soc. por aes, isto significa dizer que ela sempre empresria tambm, de acordo com art. 982 nico NCC, independentemente do seu objeto. Mas ela diferente da S/A, porque aqui todos os acionistas tem responsabilidade subsidiria e limitada.. J na Comandita por Aes existem dois tipos de acionistas, que so acionistas diretores com responsabilidade subsidiria e ilimitada. J os no diretores tem responsabilidade subsidiria e no limitada. CONCEITO: espcie do gnero Sociedade por aes, necessariamente uma Sociedade Empresria (artigo 982 nico do NCC) formada por duas categorias de scio, uma por acionistas diretores (que administram) os quais possuem responsabilidade subsidiria e ilimitada e outra por acionistas no diretores os quais possuem responsabilidade subsidiria e limitada. Semelhana com a S/A: Ambas so Sociedade por Aes, Empresrias, o capital social est representado por aes, ambas podem captar recursos atravs de valores mobilirios

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Diferenas com a S/A: Para verificar a diferena bom ver aqueles critrios classificatrio que eu dei: Quanto a responsabilidade, quanto a regularidade, personificao, alienao, etc.
COMANDITA POR AES - Soc Mista, porque h dois tipos de scios, com responsabilidade ilimitada e limitada. - Nome: Denominao ou Firma, art. 281 nico da LSA e art. 1162 NCC. - Os diretores necessariamente so scios acionistas e com responsabilidade ilimitada. - No h conselho da Administrao S/A - Soc. Limitada, porque todos os acionistas tem responsabilidade limitada. - Nome: Sempre Denominao, art. 3 LSA. - Os diretores podem ser scios, ou no, um cargo tcnico. - Pode ter um outro rgo incumbido da administrao, que o Conselho da Administrao

VALORES MOBILIRIOS So regulados na L 6385/76. A finalidade dos valores mobilirios para captar recursos para as Sociedades por Aes. Porque alm de poder pegar emprstimo em banco para captar recursos, ela tambm poder pegar dinheiro com as pessoas, ao emitir aes, as pessoas que comprarem estas aes estar ejetando dinheiro na S/A.. Mas se a Sociedade por Aes no quiser acionistas, porque ela somente quer captar recursos, poder ento, lanar no mercado debntures para captar recursos ao invs de ir ao Banco pedir emprestado. Ento, na verdade, a razo de ser dos valores mobilirios uma forma de captao de recursos e dar algum tipo de vantagem para as pessoas que vo obter estes valores mobilirios, na verdade vai se auto financiar, vai utilizar mecanismos para que ela mesmo se financie. Ento, existem 3 formas de captao de recursos: - Emprstimo Bancrio, Capitalizao e atravs da Securitizao, estas duas ltimas formas de captao de recurso feita atravs da emisso de valores mobilirios.Quando as pessoas adquirem aes, debntures, partes beneficirias, bnus de subscrio, comercial paper, etc, estar ejetando dinheiro na Sociedades por aes. A Captao feita atravs de aes, porque ela emite as aes visando captar dinheiro. J a Securitizao quando a Sociedades por aes capta recursos atravs de outros valores mobilirios, como debnture, comercial paper (nota promissria comercial) Conceito: Os Valores Mobilirios so ttulos emitidos pela Sociedades por Aes, com a finalidade de captao de recurso, que pode se dar atravs de capitalizao ou de securitizao, dentre eles podem citar: Aes, Debntures, Partes Beneficirias, Bnus de Subscrio e Comercial Paper (este comercial paper no est na lei, foi criado pela Instruo Normativa da CVM, n 134/91, tem que pegar na Internet), etc.

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Natureza Jurdica dos Valores Mobilirios Para saber a natureza jurdica, tem que saber diferenciar valores mobilirios de ttulos de crdito, eles no se confundem porque tem caractersticas prprias, bom em prova falar desta diferena porque existem autores que falam que os valores mobilirios so ttulos de crdito. Diferenas:
TTULOS DE CRDITO - Emitido por qualquer pessoa, natural ou jurdica, com capacidade*. - So ttulos de resgate, ou seja, em um determinado momento a obrigao deve ser cumprida, ter que pagar o valor. VALORES MOBILIRIOS - S podem ser emitidos pelas Sociedades por Aes. - Depender do tipo, pode ser ttulo de permanncia (por ex. aes) porque permanentemente vai usufruir de alguma vantagem, de participar nos lucros. Ou tambm pode ser ttulo de resgate (ex. debntures) porque um emprstimo que depois de um tempo haver o resgate. - Ttulos de Massa, voc sempre emite vrios valores, no vai emitir somente um ou dois. - No tem todos os atributos cambirios, alguns valores mobilirios podem ou no ter caturalidade, ou em alguns no tem nenhum atributo. - Nem todo valor mobilirio circula por endosso, por exemplo, as aes no so endossveis. Mas, o comercial paper excepcionalmente circula por endosso, que necessariamente deve ser em preto (ou nominal) e sem garantia (o endossante no garante o pagamento)

- Ttulos Singulares, voc emite um ou dois ttulos. - Tem os atributos cambirios, carturalidade, literalidade, abstrao, autonomia, independncia. - Circulam, via de regra, por endosso

* Prova da Magistratura: Inclusive o analfabeto poder emitir ttulo de crdito, porque ele no incapaz, poder ser devedor ou credor de um ttulo de crdito. Mas na prova da Magistratura perguntava se ele podia constituir diretamente uma obrigao cambiaria, diretamente no vai poder porque ele no assina. (obs.: Analfabeto aquele que no sabe nem escrever o nome, porque se souber, no considerado analfabeto, mas sim tratado como cego pela legislao, j que ele no sabe ler, que tambm podem ser devedor e credor de ttulo de crdito, se for atravs de procurado com poderes especiais pelo instrumento pblico). Por causa destas diferenas que alguns doutrinadores criticam se realmente os valores mobilirios so ou no um ttulo de crdito? - Rubens Requio, Carvalho de Mendona, Waldiro Bulgarelli (Posio Clssica) sustentam que os valores mobilirios so ttulos de crdito imprprios. So imprprios porque os ttulos de crdito documentam uma operao de crdito, j os valores mobilirios documentam a captao de recursos. E so ttulos de crdito porque possui alguns atributos cambirios, como a carturalidade, literalidade, circulabilidade, logo so ttulos de crdito imprprio. - Tavares Borba, Fbio Ulhoa Coelho, Ancon Mrcio Valle So ttulos de Investimento, porque no tem nenhum atributo cambirio, somente existe uma caracterstica que a circulabilidade, ou seja, tantos os valores mobilirios como tambm os ttulos de crdito circulam. Mas, no tem caturalidade porque nem toda ao est documentada em um documento, por exemplo, as aes escriturais; No tem literalidade, (vale o que est escrito no documento), j os

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direitos das aes no esto na crtula, mas sim na lei ou no estatuto, art. 109 e 110 trata dos direitos. E ele fala que o atributo de circulao muito pouco para considerar os valores mobilirios como ttulo de crdito, logo so ttulos de investimento. Espcies de Valores Mobilirios: A) AES Conceito: Para conceituar devemos analisar, que somente as sociedades por aes podem emitir aes, elas representam o capital social e so espcies do gnero valor mobilirio, tem por finalidade captar recursos, e os titulares das aes (acionistas) tero direitos sociais previstos na lei, ento, deve analisar quem emite, o que ela representa, qual a finalidade e o que ela confere. So espcies do gnero Valor Mobilirio, so ttulos emitidos pelas Sociedades por aes com a finalidade de captao de recurso, que representam parcelas do capital social (o capital social dividido pelo nmero de aes) conferindo aos sus titulares (pessoa natural ou jurdica) a qualidade de scio, e por conseguinte o exerccio de direitos sociais essenciais (em que o estatuto no pode vedar, participao nos lucros, nos haveres, direito de preferncia na subscrio de aes e o direito de recesso ou retirada, art. 109 LSA) e no essenciais (ex. direito de voto, art. 110 LSA. (Faa remisso do art. 109, I, LSA c/c 1008 NCC, e do inciso V c/c art. 136 e 137 LSA). O inciso V do art. 109 fala que so somente nos casos previstos nesta lei que se ter o direito de retirada, por causa da natureza da Sociedade que tem carter impessoal, logo poder alienar para quem quiser, disso se conclui que no necessrio se retirar da Sociedade, basta que venda as aes. Diferentemente da Soc. por Quotas, que o direito de retirada mais amplo, porque a Sociedade tem carter personalssimo, possvel que se queira vender, mas os outros scios no concordam, neste caso o scio poder se retirar da sociedade. O direito de voto no essencial, isto significa que poder ter acionista sem o direito de voto, e esta vedao estar no estatuto. Se este estatuto for omisso, isto , se no ter direito de voto, ou se este direito for restrito a conseqncia prtica que todos os acionistas tero direito de voto. CUIDADO: O direito de voto essncia ou no essencial? Depende do tipo de acionista, porque existem acionista que sempre tero direito de voto, e outros acionistas no tero, logo mo correto falar de maneira absoluta que o direito de voto sempre no essencial, deve fazer uma observao. Porque o direito de voto poder ser essencial ou no essencial, dependendo do tipo de ao, isto , quando o acionista for titular de ao

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ordinria sempre tero direito de votar, mas no ter preferncia nenhuma, ento neste caso o voto ser direito essencial. Mas os acionistas preferencialistas ou preferencial, podem no ter o voto, ou podem ter o voto de forma restrita, art. 111 LSA, o estatuto vai vedar ou restringis o direito de voto apenas para o preferencialistas, e neste caso ser um direito no essencial. Prova da Magistratura: Estabelea as diferenas entre Aes e Quotas/ As duas representam parcela do capital social.
QUOTAS SOCIAIS - Tipo de Sociedade: Soc. Simples, Soc. em Nome Coletivo, Soc. em Comandita Simples e Soc. LTDA - No tem crtula (no existe um documento de quotas, que est estabelecido no contrato social). - No podem ser negociadas no mercado de capitais. - Tem carter subjetivo, porque as Soc. tem carter personalssimo, leva em conta a pessoa do scio, a cesso depende de consentimento dos scios. - Penhora controvertido. - NJ As quotas configuram um direito, sob os aspectos, pessoal e patrimonial. AES - Tipo de Sociedade: Sociedades por Aes. - Pode ter ou no crtula, vai depender da classificao fsica, se so documentais ou escriturais - Podem ser negociadas no Mercado de Capitais, no caso da S/A aberta. Tem carter objetivo, porque a Soc de Capitais, h a livre negociao de aes*. - As aes podem ser penhoradas, art. 655, X CPC. - NJ Controvertido* - Coonfigura para alguns ttulo de crdito imprprio, e para outros so ttulos de investimento e participao.

* Na S/A de capital fechado h quem entenda que esta tem carter personalssimo, em razo do art. 34 LSA (Requio, Comparatto, Campinho). No tocante a penhora h uma controvrsia quanto a possibilidade * As quotas e as aes so examinadas diante de trs aspectos, 1representam ttulos representativos, pois representa parcela do capital social; 2ttulos de legitimao, pois legitimam os seus titulares ao exerccio de direitos sociais (estes dois so unnimes, e igual nos dois). J o terceiro aspecto que a diferena, pois grande parte da doutrina coloca as aes como ttulo de crdito imprprio. J outros doutrinadores entendem que so ttulos de investimento e participao. Classificao das Aes Eu vou trata sob trs critrios classificatrios mais importantes, um critrio no exclui o outro, mas sim delimilitam: Aes Com Valor Nominal Quanto ao Valor Aes Sem Valor Nominal Valor Nominal *Questo de Prova: As Aes sem valor nominal so aquelas que no tem valor nominal? Uma mesma ao pode ter vrios valores, depende do tipo de valor que est observando, pois voc tem valor nominal, valor patrimonial, valor contbil,

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valor bolstico ou de mercado. Ento, dependendo do valor que voc quiser, ter um valor diferente. No caso que estamos analisando, por exemplo, o estatuto social fixa o valor do capital social em R$ 100.000,00, e digamos que a Sociedade tenha emitido 100.000 aes, ento o valor nominal de cada uma destas aes ser o valor do capital social dividido pelo nmero de aes da sociedade, que neste caso de R$ 1,00. Ento, toda ao ter valor nominal Art. 13 LSA - Fala da importncia do valor nominal da ao. A Sociedade que est sendo constituda hoje vai emitir aes, aqueles que adquirirem as aes, estaro subscrevendo as aes. Obs: Subscrio - Subscrio forma originria de aquisio das aes, que quando a S/A est sendo constituda ou quando h aumento do capital social Ento, ser lanado aes com um preo de emisso, tanto que a responsabilidade dos acionistas limitada e subsidiria pelo preo de emisso. Logo, as aes ao serem lanadas devem ter uma valor, seja R$ 1,00 ou R$ 2,00 ou R$ 3,00 etc. (o gio quando a gente diminui este valor de R$ 1,00). Ento, o que o Art.13 veda que estas aes sejam emitidas com o valor abaixo de R$ 1,00. Porm, nada impede que quando eu for vender as minhas aes para terceiros, eu venda com um valor abaixo de R$ 1,00 (eu serei burro, mas o problema meu), neste caso eu terei que examinar o valor de mercado. 1 - Conseqncias se forem emitidas aes com valor menor que R$ 1,00, haver nulidade do ato e ao penal. Qual o crime desta ao? Est tipificado aonde? controvertido: - Fbio Ulhoa Coelho Pratica crime de Dano, art. 163 CP. ao penal de menor potencial ofensivo, vai para o JECRIM. - Modesto Carvalhosa Pratica uma fraude, estelionato, crime do art. 177 CP, fraude cometida pelo administrador da Soc. por aes. Valor Patrimonial Leva em conta o patrimnio lquido da Sociedade, vai ver tudo que a sociedade tem de ativo e de passivo (A P = Resduo). Este resduo o valor patrimonial das aes. Valor Contbil o valor meramente escritural, no um valor significativo, que obtido dos livros da Sociedade, dos seus balanos. Valor de Mercado Valor que na prtica muito importante, pois o valor da negociao, aquele valor que sero negociadas no mercado. As vezes alguns boatos fazem

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com que o valor de mercado das aes caiam para que sejam adquiridas mais baratas, e venda na alta depois, isto que gera a especulao. Ento, o que so Aes com Valor Nominal e aes Sem Valor Nominal? Eu falei que todas as aes possuem valor nominal. Para saber este valo basta ver o valor do capital social e dividir pelo nmero de aes emitidas pela sociedade = VN. A diferena que as aes com valor nominal so aquelas que o valor de cada ao consta no estatuto (apesar de isto ser incuo, basta que se divida). J as aes sem valor nominal, elas tambm tero valor nominal, porm este valor no estar consignado no estatuto social. Aes Documentais (ou Nominadas) Quanto a Representao Fsica: Aes Escriturais a materializao cartularidade, que podem ser destes dois tipos. As documentais possuem crtula, ou seja, tem um certificado das aes. Mas poder o estatuto autoriza a Sociedade emitir aes escriturais, ou seja, est escrito apenas, no ter uma representao fsica, um documento ou so sem carturalidade. Alguns falam que estas Sociedades so Sem aes, isto , a sociedade annima que tem aes escriturais, que no esto documentadas. Neste caso a S/A vai contratar uma Instituio Financeira que ser credenciada pela CVM para fazer toda a escriturao em um determinado livro. Quanto a Circulao. Nominativas

Antes da L 8021/90 Antes do Plano Collor existiam vrios ttulos ao portador, e para aumentar a receita do governo, ele determinou com a L 8021/90, que necessariamente deveriam ser identificveis. Ento, antes desta Lei existiam Aes ao Portador, Endossveis e Nominativas (no confundir com ttulos nominais, so coisas diferentes), a forma de circulao: - Ao portador - circulam por tradio, com a entrega da coisa, e a propriedade se d com a posse. - Aes Endossveis circulavam atravs do endosso. Hoje Somente existem Aes Nominativas Art. 20 LSA Fazer remisso: Art. 921 NCC As aes emitidas pela Sociedade por aes, o nome do acionista estar no livro de registro de aes nominativas em poder da Sociedade. Art. 100 LSA prev alguns livros obrigatrios para a sociedade, alm do livro obrigatrio para qualquer comerciante, leia-se Dirio, tambm dever ter: I Livro de Registro das Aes Nominativas.

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Ento as aes vo circular atravs de um termo de cesso ou por alvar, que ser registrado no livro de registro das aes nominativas. A propriedade ser adquirida com o registro. Aes Ordinrias Quanto aos Direitos Aes Preferenciais Aes de Gozo, ou Fruio, ou de Gracia ou Codimento So os direitos que so conferidos pelas aes. Vai depender do acionista, porque existem acionistas que querem somente receber os lucros na frente dos outros, tem outros acionistas que tem interesse em votar, saber como est a administraorecebendo os lucros sem qualquer prioridade, e ainda tem aqueles acionistas que querem vota e tambm receber os lucros primeiro. Ento, dependendo do tipo de acionista que quer ter, ele dever subscrever um tipo de ao, vai depender do tipo de direito que ela confere. Qualquer dos tipos de ao, ser nominativa (quanto a circulao), ou poder ser documental ou escritural (quanto a representao), vai depender do critrio classificatrio, pois os critrios se interligam. Aes Ordinrias So aquelas que conferem todos os direitos sociais aos seus titulares, sem qualquer preferncia ou prioridade. Ento, se tem todos os direitos ser inclusive o direito de votar, que neste caso, para o acionista ordinrio considerado um direito essencial, porque ele no tem nenhuma preferncia. Como no tem nenhuma vantagem ou preferncia em relao aos demais acionistas, ento, via de regra no podem ser divididas em classes, porque todos tem o mesmo direito. J no caso dos preferenciais podem ser divididas em classe, porque cada classe ter uma preferncia diferente, por exemplo: - classe A Ter a preferncia de participao nos lucros prioritariamente sem direito de voto. - classe B So os acionistas preferenciais que participam nos lucros prioritariamente e no tem direito de voto. - classe C participa prioritariamente nos lucros, tem direito de voto e participam prioritariamente na apurao dos haveres. Logo, cada preferncia diferente, por isso podem ser divididas em classe, porque a lei prev isto. J nas aes ordinrias, via de regra, como no tem preferncia nenhuma, recebendo o lucro igual aos demais, e ter direito de votar, ento em regra, as aes ordinrias no tem diviso em classes. (-) Exceo: Excepcionalmente as aes ordinrias podem ser divididas em classes, sendo necessrio dois requisitos cumulativo: Art. 16 LSA - Somente as aes ordinrias de capital fechado, e - Somente as classes taxativamente previstas na LSA, I ao IV. Ento, so somente estas classes que podem ser divididas as aes ordinrias, incisos I ao IV (...).

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*Poder haver aes ordinrias divididas em classe com relao aos direitos patrimoniais? Por exemplo, na diviso dos haveres? No, porque no est no art. 16, no poder haver qualquer distino em classes entre os acionistas ordinrios no tocante aos direitos patrimoniais, participao nos lucros, haveres ou recesso (reembolso).

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21/01/2003 (VALORES MOBILIRIOS Cont.) A) AES (cont.) Classificao (cont.) Aes Ordinrias Quanto aos Direitos Aes Preferenciais. Aes de Gozo, ou Fruio, ou de Gracia ou Codimento Aes Ordinrias Eu falei aula passada, que so aquelas que no conferem qualquer preferncia e prioridade ao acionista, e conseqentemente ter todos os direitos, de participar no lucro, haveres, e inclusive, obrigatoriamente ter o direito de votar. O direito de vota, apesar do art. 109 LSA falar que um direito no essencial, porm para o acionista ordinrio ser um direito essencial, porque ele no tem nenhuma preferncia, no poder o estatuto vedar o voto. E vimos tambm, que estas aes ordinrias no podem ser divididas em classe ou categoria, somente excepcionalmente podero ser divididas, nos caso de S/A de capital fechado e somente nas classes do art. 16 LSA. Aes Preferenciais Estas aes so muito importantes e caem muito em prova, e tem que prestar muita ateno no art. 17 LSA. At para se compra um livro sobre AS, olhe este artigo, porque foi alterado recentemente em 1997 e em 2001, ento passou por duas alteraes, logo este artigo tem uma redao antes de 1997, uma redao para depois de 1997 e uma redao atual, que aps 2001.1 Ao conceituar as aes preferenciais eu colocarei o conceito do entendimento dominante, porque quando ns formos analisar as vantagens destas aes controvertido para saber se ela realmente uma preferencial. Conceito do Entendimento Dominante: Segundo entendimento dominante so aquelas aes que necessariamente* conferem aos seus titulares algum tipo de preferncia ou prioridade, sendo que em contrapartida pode o estatuto* vedar ou restringir o exerccio do direito de voto Ento, pelo entendimento dominante a preferencial vai te dar alguma vantagem, por exemplo, poder o estatuto falar que partiparo nos lucros prioritariamente, logo recebero lucros na frente dos ordinrios e dos demais acionistas preferenciais. Poder estabelecer tambm, que uma outra classe de aes preferenciais ter a participao dos haveres, quando a sociedade for extinta vai receber prioritariamente. Pode tambm ser uma acionista preferencial com participao nos lucro e direito de voto. Ento, os acionistas preferenciais podem ser de vrias categorias ou classes diversas, dependendo sempre do tipo de prioridade e vantagem que
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so conferidas, e da restrio ou no ao direito de voto, estar tudo delimitado no estatuto. Ao contrrio das ordinrias que sempre conferem direito de voto, e no h necessidade de regulamentao minuciosa no estatuto. J as preferenciais devem ter uma regulamentao minuciosa no estatuto. *Se um acionista tiver participao nos dividendos, mas o estatuto no fala nada sobre o direito de voto, este acionista ter ou no o direito de voto? Sim, porque o conceito fala que o estatuto dever vedar ou restringir o direito de voto, deve sempre constar no estatuto, caso este seja silente ou omisso todo acionista preferencial tambm ter direito de voto, no obstante a omisso. Ento, para que o preferencial no tenha direito de voto, ou tenha com restrio, dever estar expresso no estatuto. ATENO: No tocante ao ordinrio sempre haver direito de voto, porque direito essencial, no poder o estatuto vedar, porque esta clusula ser nula Ento, podemos concluir que o Voto essencial para o ordinarialista, e ser no essencial para o preferencialista, j que o estatuto poder restringir. O ordinrio no tem nenhuma vantagem, ento a lei confere sempre o direito de votar para estes. J o preferencial, que tem alguma vantagem (para o entendimento dominante), ento poder o estatuto restringir ou vedar o voto para contrabalanar. *Toda ao preferencial deve conferir alguma vantagem e preferncia? controvertido, pelo entendimento dominante que eu dei no conceito que fala em necessariamente, sempre dever conferir uma vantagem. Mas, alguns autores no acham que necessariamente. Vai depender da interpretao do art. 17. Primeiro devemos interpretar a redao do art. 17 antes de 1997, ver a redao depois de 1997 e a redao de hoje. Antes de 1997 Controvertido Regulada pela L 6404/76 sem alterao Aps 1997 Pacificou o entendimento Alterada pela L 9457/97 Em 2001 Voltou a controvrsia com um plus Alterada pela L 10303/01 Antes de 1997 - Art. 17 L 6404/64 (Antes da Alterao) As preferncias ou vantagens das aes preferenciais podem consistir em prioridade na distribuio de dividendos, no reembolso ou na acumulao das vantagens. Voltando a pergunta: Toda ao preferencial deve conferir alguma vantagem e preferncia? Era controvertido por causa da palavra podem - Modesto Carvalhosa, Nelson Henziring, Jorge Lobbo (dominante) Toda preferencial tinha que dar vantagem necessariamente, no podia ter

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algum tipo de preferencial sem vantagem (entendimento do conceito). Ento, se voc fosse um preferencialista em que o estatuto no conferia nenhuma vantagem e ainda vedava o direito de voto, ento neste caso no ser um verdadeiro acionista preferencialista, porque no tem nenhuma vantagem. E eles ainda diziam que, no obstante a palavra pode que d a idia de faculdade, se a acionista A no tiver vantagem, ela obrigatoriamente ter direito de voto, por isso a clusula estatutria que veda ou restringe o direito de voto uma clusula nula de pleno direito - Tavares Borba (Minoritria) Entende que possvel ter uma ao preferencial sem preferncia, neste caso estas aes devem ser chamadas de diferenciadas, e no propriamente de preferenciais, porque so aquelas que tem algo de diferente. Inclusive, ele conceitua ao preferencial como sendo aquela que tem uma disciplina prpria, algo de peculiar que a difere das ordinrias, e no necessariamente dever dar alguma preferncia ou vantagem. Ele analisa do ponto de vista legal, como a lei fala em que pode consistir d uma idia de faculdade, podendo ou no haver algum tipo de preferncia, ento podemos ter aes preferenciais de: -classe A Com vantagem e com voto (quando o estatuto for omisso, e logicamente se autorizar). -classe B Com vantagem e sem voto (quanto o estatuto determinar expressamente) -classe C Sem vantagem e sem voto. DEPOIS DE 1997 Art. 17 L 6404/76 (com redao alterada pela 9757/97) Pacificou o entendimento Voltando a pergunta: Toda ao preferencial deve conferir alguma vantagem e preferncia? Sim, toda preferencial necessariamente dever conferir algum tipo de vantagem, podendo vedar ou restringir o voto, porm preferncia necessariamente dever ter. Este artigo que passou a ter 3 incisos no inciso: I Consistem ... - dando a idia de imperatividade. O inciso I estabelece os dividendos diferenciados, isto , se o acionista preferencial no vedar o voto, e o estatuto no conferir nenhuma vantagem, sendo omisso, a Lei dava a vantagem, porque tero no mnimo o direito de recebimento de 10% dos dividendos a mais que os ordinrios- uma vantagem legal, obrigatria, prevista na lei. Acabou a controvrsia, porque toda ao preferencial deveria necessariamente dar pelo menos a vantagem obrigatria de dividendo diferenciado II Sem ... podem consistir - dando a idia de facultatividade. O caput do artigo 17 veio para neste inciso.

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Estas vantagens eram estatutrias e facultativas, que poderiam ou no constar no estatuto. ATUALMENTE - Art. 17 L 6404/76 (com redao alterada pela L 10303/01) A controvrsia voltou. Veja o que diz o 1 - (...), ento este pargrafo determina que as aes preferenciais, sem direito ao voto ou se este for restrito, para poderem ser negociadas no mercado de capitais, necessariamente ela dever ter algum tipo de preferncia. Caput - Como a S/A de capital fechado, no tem autorizao para negociar no mercado de capitais, logo o 1 no aplicado, ento, para elas dever ser aplicado o caput, que fala em pode consistir, por isso aquela antiga controvrsia antes da Lei de 1997, vai se aplicar ao caput, todas, ou seja, aquelas aes preferenciais sem voto ou com voto restrito no negociadas no mercado de capitais vai ser aplicada o caput que fala em podem conssitir. Voltando a pergunta: Toda ao preferencial deve conferir alguma vantagem e preferncia? Depende, no caso das aes preferenciais poderem ou no ser negociadas no mercado de capitais, ento: - Se for ao preferencial sem voto ou com voto restrito, e que sejam negociadas no mercado de capitais, para poderem ser negociadas, tem que ter pelo menos uma das vantagens mencionadas no 1. - Agora, j as aes preferenciais sem voto ou com voto restrito, no negociadas no mercado de capital (Cia Fechada), controvertido (ver controvrsia acima) - Dominante Sim, necessariamente ter alguma vantagem, ou se no ter o direito de voto. - Minoritrio de Tavares Borba No, porque estas aes preferenciais do caput podem no ter nenhuma vantagem, ser o caso das aes diferenciadas. Art. 17 1 I ao III - A doutrina critica as vantagens deste incisos, porque a lei fala que deve ter pelo menos uma vantagem, mas a doutrina critica estas vantagens dos incisos, porque fala que tem uma, que no uma real vantagem. I Participar do patrimnio lquido Este inciso somente ser realmente uma vantagem se o patrimnio lquido for elevado. J, se for pequeno no vai ter uma participao muito grande, logo no uma real vantagem. II Dividendos diferenciados Neste inciso temos uma real vantagem, porque o valor do dividendo deste acionista preferencial com esta vantagem sempre receber 10% a mais.

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Mas este inciso tambm tem uma crtica, porque a Lei 10303/01 transformou este dividendo, que com a Lei de 1997 era legal e obrigatrio, passando a ser estatutrio e facultativo, podendo agora as Sociedades no conceder esta vantagem. III Teg Along, direito de sada conjunta com o acionista controlador que sair do controle da Sociedade. Ento, o acionista que quiser comprar as aes do acionista controlador, dever ofertar aos demais acionistas que tem direito de voto de sair conjuntamente com o controlador recebendo no mnimo 80% do valor pago as aes de controle. Isto importante para que os acionistas no verem suas aes desvalorizadas com a mudana do controle da Sociedade. Ento, este inciso uma exceo, porque o Teg Along somente conferido aos acionistas com direito de voto, porm o preferencial que no tem direito de voto ou tem o voto restrito tambm poder ter, se constar no estatuto. E esta vantagem tambm no uma real vantagem, porque este acionista preferencial poder ficar 50 anos na Cia e nunca exercer esta vantagem, se no houver a alienao do controle. ATENO: Disso conclumos que a nica real vantagem que existe neste 1 do inciso II, porm este inciso que antes era legal obrigatrio, passou a ser estatutrio e facultativo. Se cair em uma prova este artigo pedindo para criticar, vocs devem colocar isso na prova.

DIVIDENDOS PRIORITRIOS O acionista preferencial poder receber prioritariamente os dividendos na frente dos ordinrios, alm dos dividendos diferenciados (que o de receber 10 % a mais), este dividendos prioritrios podem ser: Fixos Mnimos. Ambos so espcies do mesmo gnero que so os dividendos prioritrios, se voc preferencial em participar de dividendos de uma maneira fixa ou mnima, se for fixa um valor certo, aquilo que estiver estipulado no estatuto social. J o mnimo, ser no mnimo aquelo que est fixado, podendo receber mais. A diferena substancial ao se distribuir os lucros se tem a seguinte ordem: 1 - Pagar os preferenciais; 2 - Pagar os ordinrios; 3 - Ver se vai haver sobra, que caso haja, os preferenciais com dividendos fixos no participam das sobra, porque j receberam aquilo que estava fixado. J os acionistas preferenciais que tem o direito aos dividendos mnimos, iro dividir estas sobras com os ordinrios. Ento, a diferena que no caso dos dividendos fixos os preferenciais no participam das sobras. J no caso dos dividendos mnimos, em havendo sobras ter direito de receber.

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DIREITO DE VOTO * O direito de voto essncia ou no essencial? Depende do acionista, no caso do ordinrio essencial, pois todo acionista ordinrio ter direito de voto. J para o acionista preferencial, pode ter ou no direito de voto, vai depender do estatuto, logo no essencial porque o estatuto pode vedar ou restringir. Se o estatuto for omisso o preferencial ter direito de voto. Na S/A qual o nmero mnimo de aes com voto e o nmero de aes sem voto? Esta pergunta sempre caiu muito em prova, e como foi alterado vai continuar caindo.podendo perguntar assim: aps o advento da L 10303/01 como se d a estrutura do capital social? Como o capital social dividido em aes, na verdade esta pergunta quer saber como este capital est dividido, em que tipo de aes? Art. 15 2 LSA (foi alterado pela L 10303/01). (Fazer Remisso com os art. 8 L 10303/01 e art. 25 1 L 4595/64). Antes da Lei 10303/01 O art. 15 previa o Regime da Disparidade 2/3 das aes preferenciais sem voto Total das aes emitidas pela Companhia . 1/3 das aes com direito de voto pleno Estes 1/3, tinha que ser pleno, sem qualquer restrio, porque se houver entraria no computo do nmero de 2/3. ento, no mnimo teria que ter 1/3 de aes com direito de voto pleno, e isto era o regime da disparidade. Era um absurdo, isto contra o Sistema da Governana Cooperativa, porque para se ter o controle da S/A, bastava apenas ter 50% + 1 de 1/3 = 16,67%. Isto um absurdo porque voc vai mandar na S/A se possuir somente estes 16,67 %, e os outros acionistas que tiverem 83,33% do total das aes ficaro na mo desta minoria. Aps L 10303/01 O art. 15 prev o Regime da Paridade Total das aes emitidas 50% dever ter voto pleno. Ento, agora para ser controlador precisar ter 26% das aes com voto. Aumentou o numero de aes para ser controlador que antes era de 16,67% para 26%. Isto uma prtica de governana cooperativa, pois se exige que tenha um maior nmero de aes para possuir o controle. Ento, agora ns adotamos o regime da paridade, em que metade deve ser com voto, e metade poder no ter voto. *Estes dois regimes, Disparidade e Paridade, podem existir de forma concomitante?

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O art. 8 L 10303/01 I Determina que o regime da paridade ser aplicado imediatamente as Cias novas, ou seja, toda S/A que for constituda na vigncia da L 10303/01 somente podero adotar 50% no mnimo do capital com voto, adotando o regime da paridade: S/A Nova Regime da Paridade II O regime da paridade ser aplicado nas Cias fechadas quando estas abrirem seu capital, ou seja, as Cias fechadas funcionando anteriormente a L 10303/01 continuam no regime da disparidade com 1/3 das aes com voto pleno. Mas a partir de 2001, quando elas tiverem autorizao para abrir o capital, no momento em que se tornarem S/A de capital aberto passaro a adotar o regime da paridade, logo devero ter 50% das aes com direito ao voto pleno: S/A Fechada (antes da L 10303) Regime da Disparidade. S/A aberta (aps a L 10303) Regime da Paridade III As Cias abertas existentes, podero manter proporo de at 2/3 de aes preferenciais, ento este inciso determina que as Cias de capital aberto antigas, que foram constitudas antes da L 10303/01, podero manter o regime da disparidade. J as Cias abertas novas, que se constiturem aps L 10303/01 adotaro o regime da disparidade. Este inciso III gera controvrsia doutrinria, porque de acordo com este inciso determina que os dois sistemas podem existir concomitantemente, j que as antigas ter o sistema da disparidade, e as antigas o sistema da paridade. H duas posies quanto a interpretao deste inciso III, alguns sustenta a inconstitucionalidade: - Modestio Carvalhosa e Jorge Lobbo Entendem que este inciso III inconstitucional, porque viola o Princpio da Isonomia, no pode ser concomitantes estes regimes, devendo ento adotar somente o regime da paridade, 50% das aes com voto pleno. - Fbio Ulhoa Coelho Entende pela Constitucionalidade, possvel a concomitncia entre os regimes da paridade e disparidade. Inclusive por causa do art. 5 da segurana jurdica, em que a lei no poder retroagir para atingir direito adquirido, ato jurdico perfeito e a coisa julgada. OBS: Qual o conceito de direito adquirido? (que est sendo to falado nos jornais) o direito que est incorporado ao seu patrimnio Teoria de Gabba. VOTO PLURAL - Art. 110 2 LSA **O nosso direito admite o voto plural? Art. 110 2 LSA - O voto plural vedado no nosso ordenamento jurdico. Cada ao somente poder ter direito a um voto, no podendo uma s ao dar direito a 2, 3, 4 ... votos.

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Ento, o voto plural quando uma ao confere ao acionista dois ou mais votos e isto vedado. VOTO MLTIPLO Art. 141 LSA Agora no confundam voto plural com voto mltiplo (uma prova de mltipla escolha o examinador coloca isso para te confundir) O voto mltiplo autorizado pelo legislador, mas somente se o estatuto permitir e especfico para eleio dos conselheiros da administrao. Ento o voto mltiplo tem que o estatuto autorizar, e somente para uma determinada eleio do conselho da administrao, no so para todas. Este voto mltiplo solicitado pelos acionistas que possuem, no mnimo, 10% das aes com direito de voto, para que a eleio dos trs conselheiros ao final do ano se de atravs do voto mltiplo. Ento, cada acionista que tem direito de voto poder votar trs vezes ( parecido com que acontece com a eleio do Procurador de Justia, em que os Promotores somente tem 1 voto, mas pode eleger trs. Ento, cada acionista poder pulverizar o seu voto em trs nomes diferentes, ou se quiser poder concentrar seus trs votos em uma s pessoa. A ratio legis para tentar proteger os minoritrios, e eles terem voz no conselho, porque assim eles podero concentrar seus trs nomes em uma s pessoa, e eleger esta pessoa. Mas o problema que os majoritrios tambm podem fazer isso, ento na prtica poder no dar resultado. VOTO ABUSIVO E VOTO CONFLITANTE Art. 115 Diferenas: Por exemplo, o Conselheiro da Administrao em que deve prestar conta como administrador no poder votar nas contas que ele mesmo presta, porque aqui haver interesses conflitantes, interesse pessoal do administrador com o interesse da Cia. Ento, neste caso se eu votar, eu estarei exercendo um voto conflitante, mesmo que eu no tenha interesse de prejudicar ningum, a situao objetivamente falando vai conflitar entre o interesse pessoal e da Cia, por isso neste caso eu deverei me abster de votar por causa do conflito de interesses. Outro exemplo, no caso de um acionista que contribui com bens imveis em que h necessidade de fazer um laudo de avaliao, na hora de apreciar este laudo, a pessoa que contribuiu com imvel no poder votar, porque haver interesse conflitante. Conceito: Voto Conflitante - Art. 115 1 - no tem carter subjetivo, uma situao objetiva, no importa se quer ou no prejudicar, ou seja, quando o acionista d o seu voto em uma determinada situao em que h um confronto entre o interesse pessoal e o interesse da Cia, exemplo, o acionista administrador que vota na aprovao das suas contas.

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Voto abusivo - Previsto no art. 115 caput, o voto dado pelo acionista que tem por finalidade causar um prejuzo a Cia ou aos demais acionistas ou ento tem por finalidade a obteno de uma vantagem pessoal e tem necessariamente um elemento subjetivo (uma inteno de prejudicar, desrespeitando o dever de lealdade) Todo acionista deve ter o dever de lealdade, no podendo atuar de acordo com interesse pessoal, se no atua de maneira abusiva. OBS: Mas lgico que se a Cia somente tem 3 acionistas que so controladores, neste caso podero votar na aprovao de contas, porque somente tem eles. Mas, se tiver mais acionistas, ento os administradores no podero votar porque um voto conflitante. Conseqncia: Caso de um voto abusivo ou conflitante poder gerar responsabilidade civil (perdas e danos) e anulao do voto, art. 115 3 e 4. EXCEPCIONALMENTE OS ACIONISTAS PREFERENCIAIS, SEM DIREITO AO VOTO, PODERO VOTAR: Eu disse que as aes preferenciais podem no ter o direito de voto, ou ter com restrio, desde que o estatuto vede ou restringe este direito de voto. * possvel que este acionista preferencial sem voto, venha a ter? Por exemplo, o acionista A tem direito aos dividendos diferenciados e no ter direito de votar (vedado pelo estatuto), este acionista poder em algum momento ter o direito de voto? Sim, existem vrias excees, so os casos que excepcionalmente o acionista preferencial, sem direito de voto, poder gozar do direito de votar por fora de lei: 1 (-) Art. 4 A Na Assemblia Especial de Reviso de Preo Justo, todos os acionistas que possuem aes em circulao no mercado vo votar, e mesmo os acionistas preferencial sem voto, nesta Assemblia excepcionalmente ir votar. Quando eu falei do art. 4 que trata da S/A de capital aberto e fechado, no 4 se a S/A quiser passar de capital aberto para capital fechado no necessrio o oferecimento de um preo justo das aes em circulao e mercado (lembra que eu falei que o 4 foi alterado, quando falei do fechamento do capital). Este 4 fala que o acionista dever ofertar um preo justo, e este preo se algum no concordar poder solicitar uma Assemblia Especial de Reviso, nesta Assemblia todos votaro, inclusive o acionista preferencial sem voto 2 (-) Art. 87 2 - Na Assemblia de Constituio da S/A, sempre que a S/A for constituda haver uma Assemblia em que todo mundo dever votar, e cada ao, independentemente de sua espcie ou classe dar direito a um voto, no importa se ao preferencial ou ordinria.

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3 (-) Art. 111 1 LSA Pois sempre que o estatuto determina que o scio preferencial ter prioridade em receber os lucros e no tem direito de votar, mas se durante 3 anos consecutivos ela no participou nestes lucros, ento este acionista que no tinha direito de votar passa a ter o direito de voto sob condio resolutiva, at que ela passe a exercer a preferncia e a participao prioritria nos lucros, ento durante o tempo que no receber a participao nos lucros passar a exercer o direito de voto. *Este artigo fala em no superior a 3 anos, caber ao estatuto regular. Mas e em casos de omisso estatutria, qual ser o tempo em que a acionista preferencial dos dividendos passar a exercer seu direito de voto, caso no receba aqueles dividendos? Fran Martins Entende que se o estatuto for omisso, como a lei estabeleceu um patamar mximo, ento somente a partir do terceiro ano consecutivo que o acionista preferencial passar a gozar do direito de voto sob a condio resolutiva. Tavares Borba Cabe ao estatuto regular o prazo, e se for omisso ento o acionista preferencial no poder ser prejudicado, e por isso passar a ter direito de voto logo no primeiro ano. Os trs anos somente configuram um patamar mximo, logo se o estatuto for omisso ser logo no primeiro ano que no exercera a preferncia passar a ter o direito de votar. (Eu acho a melhor, por causa desta ratio da alterao e da prtica da governana cooperativa, isto , procura sempre proteger os acionistas minoritrios, propiciando um maior controle) 4 (-) Art. 161 4 - Em que prescreve que os acionista preferenciais, mesmo aqueles que no tem o direito de voto, tero o direito de votar para eleger o conselheiro fiscal 5 (-) Art. 141 4, II Os acionistas acionista preferenciais, mesmo aqueles que no tem o direito de voto, tero o direito de votar para eleger e destituir um membro e seu suplente do conselhos da administrao 6 (-) Art. 221 Transformao de uma S/A em outra Sociedade qualquer que exige consentimento unnime, logo leva em conta o consentimento de todos os scios. 7 (-) Art. 136 1 - Algumas matria deliberadas na AGE, em que esta matria venha prejudicar algum acionista preferencial eles ento tero direito de votar. 8 (-) Art. 1127 NCC que trata da mudana da nacionalidade da PJ, que exige consentimento unnime, logo os preferenciais sem voto ou com voto restrito tambm votaro. Ento, eu afirmo que a vedao ou restrio do direito do voto dos acionistas preferenciais no absoluta, mas sim relativa, porque h algumas

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excees, em que mesmo que o preferencial no tero o direito de voto, por fora de lei poder exercer. Mas, no esquea, que no caso do acionista ordinrio no poder ter o direito de voto vetado, porque eles sempre possuem o direito de votar. AES GOLDEN SHARE OU DE CLASSE ESPECIAL Art. 17 7 LSA Muitas Sociedades foram privatizadas, e o ente pblico que privatizou perdeu o controle da Sociedade, mas continuou sendo acionista minoritrio. Porm, apesar disso, o poder pblico ainda queria ter algum tipo de funo regulatrias, para regular internamente algumas matrias Por isso, o estatuto destas entidades privatizadas poder prever a existncia de Golden Share, que so aes preferenciais que vo conferir a acionistas especficos (o ente estatal que desestatizou), confere o direito de regular determinada matria especfica, podendo inclusive vetar uma determina deliberao. Logo somente as S/A privatizadas ou desestatizadas que possuem este tipo de ao, que d um poder exclusivo ao ente pblico privatizante de deliberar sobre determinada matria, inclusive vetando. Por exemplo, poder est previsto no estatuto que o ente pblico que privatizou poder vetar a alterao do objeto social,. Ento, mesmo que os acionistas controladores quiserem mudar o objeto social, mas o ente pblico no quiser, logo no poder alterar, vai prevalecer a vontade do acionista Goldem Share, porque o ente pblico vai verificar se ir atingir ou no o interesse pblico, podendo exercer esta funo reguladora, uma maneira de interna corpus regular estas Sociedades. uma ao de classe especial que so preferenciais, que nem todo mundo ter, no diz respeito a qualquer S/A, e que pode dar o direito de vetar ou o direito de deliberar sobre outras matrias, por exemplo, vetar a eleio de membros do conselho da administrao. Ento, no qualquer S/A somente a S/A privatizada. No qualquer ao somente aes preferenciais de classe especial, em que os titulares ser o ente pblico privatizante ou desestatizante. Seu escopo o interesse pblico. E a finalidade destas aes o Poder Regulatrio Interno (-) Exceo: Inclusive, isto configura uma exceo ao Princpio da Maioria, porque esta maioria pode deliberar em um sentido, mas o titular da ao Golden Share poder vetar esta vontade da maioria. Aes de Gozo ou Fruio ou Codimento (Italiano) ou De Gracia (Espanhol)

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So aquelas aes que tem por finalidade a substituio das aes ordinrias ou preferenciais amortizadas. O que amortizao? Amortizao uma operao feita pela Sociedade autorizada pelo estatuto ou pela Assemblia Geral, porque alguns acionistas ordinrios ou preferenciais, de acordo com o estatuto, podero ter direito a esta amortizao. Nesta amortizao como a Sociedade fosse extinta, porque sempre que a Sociedade acaba necessrio fazer a dissoluo, liquidao e partilha de haveres. No caso, apesar da Sociedade ainda no ter morrido, possvel uma antecipao dos haveres, ou seja, amortizao uma operao feita pela Sociedade, em que previsto no estatuto ou aprovada pela AG, em que consiste em uma antecipao dos haveres, como se a Sociedade tivesse sido extinta, mas ela no foi, e neste caso ir antecipar os haveres aos acionistas ordinrios ou preferenciais. Estes acionistas exercero seu direito antecipadamente, logo depois no poder mais exercer, ento, estes acionistas que tiveram suas aes amortizadas no sero mais acionistas ordinrios ou preferenciais, mas sim acionistas de gozo ou fruio, para poder identific-los que eles j exerceram antecipadamente este direito. Porm, os demais direitos eles no perderam, por exemplo, se o acionista A um preferencial sem voto, vai continuar sendo um acionista de gozo sem voto. O outro acionista que preferencial sem voto, depois continuar a ser acionista de gozo com voto. Ento, os direitos originrios antes da amortizao subsistem intactos, porm apenas como houve o exerccio antecipado do direito de participar nos haveres que ocorreu atravs da amortizao, no poder mais participar, e por isso as aes ordinrias ou preferenciais sero substitudas pelas aes de gozo ou fruio. Ento estas aes de gozo ou fruio so aquelas que substituem as preferenciais ou ordinrias amortizadas, em que houve a antecipao da participao dos haveres.

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25/01/2003 (Aula Extra no Sbado) cont. Valores Mobilirios B) DEBNTURES Art. 52 e segs LSA CONCEITO uma espcie de mtuo que a Soc. por Aes faz com as pessoas particulares, em que a o particular ser credor, que quer receber o que emprestou acrescido de juros e correo monetria. uma forma de captao de recurso em que a Soc. por Aes colhe um emprstimo junto a Sociedade, realiza-se um contrato de adeso em que as clusulas esto previamente pactuadas pela Sociedade, se o particular achar que o investimento interessante poder emprestar o dinheiro, se no achar no empresta. Qualquer pessoa pode ser debenturista, inclusive aquele que j acionista, porque uma forma de investir, um investimento. Ento, o conceito que podemos dar para as debntures analisando quem emite (Soc. por Aes), a finalidade da emisso (obter recursos, obtendo emprstimo sem dar a condio de acionista), e o que vai ser conferido (direitos de receber o que emprestou acrescido de juros, e tambm se quiser converter em aes e a Sociedade permitir esta converso) com a debnture. melhor par a Soc. por Aes emitir debntures do que ir ao Banco, porque nas debntures quem fixa os juros e o prazo para resgate a prpria Sociedade, uma forma de auto captao de recursos. O titular das debntures no scio pelo fato de possuir estas debntures, mas, tambm nada impede que o titular seja scio por ter aes e tambm queira investir em debntures, ento as debntures apenas confere direito de crdito. Conceito Debntures espcie do gnero Valor Mobilirio, so ttulos emitidos pelas Soc. por Aes coma finalidade de captao de recursos (que recebe o nome de Secutirizao), consistindo na obteno de um emprstimo junto ao meio social, conferindo aos investidores, denominados debenturistas, o direito ao recebimento do principal acrescido de juros previamente fixado pela Soc. por Aes e correo monetria ou ento a faculdade de converter os ttulos em aes passando os debenturistas a condio de acionista (scios com seus direitos que as aes conferem) Natureza Jurdica das Debntures - No mbito do Processo Civil configura um Ttulo Executivo Extrajudicial art. 585, I CPC - No mbito do Direito Civil configura um bem mvel, pode circular - No mbito do Direito Mercantil controvertido, porque uma espcie do gnero Valor Mobilirio que controvertido se ou no ttulo de crdito.(Ver pg 116) Requio (dominante) - ttulo de crdito imprprio Ancon Mrcio Valle - ttulo de investimento *A debnture, sendo ttulo de crdito imprprio tem natureza causal ou abstrato?

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Causal tem que se saber o que motiva a constituio do ttulo de crdito, a legislao determina causas prprias que motivam a constituio do ttulo, por exemplo, a maioria dos ttulos s podem ser sacados tendo uma causa pr - determinada, ex. duplicata em que a lei exige a contrato de C&V, prestao de servio ou a venda rural, conhecimento de depsito, de frete, warrant, etc. Porm, os ttulos mais comuns no cotidiano so abstratos, pois no tem uma causa pr determinada em lei, ex. cheque, nota de promissria, letra de cmbio, em que qualquer dbito autoriza a emisso. No podemos achar que a regra ser abstrato, porque so os mais comuns no cotidiano, a regra, na realidade, so os ttulos causais, que a grande maioria dos ttulos. Ento, eu perguntei: Se para emitir debntures tem que ter uma causa especfica que o emprstimo, ou poder a Soc. por Aes emitir debntures no necessariamente para colher estes emprstimos, por exemplo, dao em pagamento (dar em pagamento as debntures)? - Rubens Requio, Waldemar Ferreira (dominante) As debntures so ttulos causais ou no abstratos, pois s podem ser emitidas no intuito de uma obteno de emprstimo, ento a causa debendi (ou o negcio subjacente ou o negcio fundamental) necessariamente tem que ser o emprstimo. - Tavares Borba (minoritariamente) - As debntures podem ser ttulos abstratos ou no causais, porque o conceito de ttulo causal aquele que a lei estipula uma causa especfica, logo, como na Lei da SA, nos arts. 52 e segs. no h nenhuma causa especfica prevista, por isso poder emitir debntures tendo por causa de um emprstimo, dao em pagamento, etc. (Ver pg 26 - Md de Ttulos de Crdito sobre ttulos abstratos e causais) OBSERVAO: mudando de assunto... SOBRE SOCIEDADE DE ADVOGADOS Se poder falir?(Ver pg 128 do Md. De Falncia) Quando eu falei sobre Sociedade Simples e sociedade Empresaria, eu no lembro se falei sobre a Sociedade de Advogados. - Srgio Campinho (e eu acho que vai ser a doutrina que vai predominar) Entende que a Soc de Advogados no vai a falncia, mesmo tendo estrutura empresarial, porque ser sempre Sociedade Simples A Sociedade de Advogados tem regulamentao prpria, que a L 8906/94 (EOAB), no seu art. 15 2 determina que vai adquiri personalidade jurdica com o registro na OAB, ento, mesmo considerando uma Soc simples ou empresria dever ter registro na OAB, porque a lei especial trata desta matria. Agora, a controvrsia reside apenas se pode ou no ter estrutura empresarial e se poder quebrar. O art. 16 LOAB de forma clara determina que a Soc de Advogados no pode ter forma mercantil, (logo no poder nunca ter forma de S/A que

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sempre mercantil), por isso a posio que tende a prevalecer do Sergio Campinho, em que a Soc. de Advogados no poder ser empresria, vai ser aplicada a ela o art. 982, nico 2 parte NCC, ser sempre sociedade simples por fora de lei, art. 16 LOAB, independentemente se um escritrio muito grande, ex. Srgio Bermudes, vai ser sempre sociedade simples, logo no estar sujeita a falncia, no se beneficia da concordata e no ser registrada no RCPJ, mas ser registrada na OAB por fora de lei especial. Ento, para esta posio, a Soc. de Advogados no pode falir, a lei especial veda, pelo Princpio da Especialidade - 2 Posio (que ainda no tem doutrina) Eu (Cludio) acho que a Soc de Advogados, quando tiver estrutura empresarial, pode ir a falncia. eu acho que a sociedade de Advogados pode vir a ser considerada Empresria e pode falir, porque a razo da Teoria da empresa, em que o sistema Italiano revoga o sistema Francs no direito brasileiro, foi para ampliar a incidncia no campo do direito mercantil, ampliando o rol de legitimados passivos na falncia, porque a Teoria da Empresa alm de produo e circulao de bens acrescentou prestao de servios. O art. 966 nico determina (...), ento estas atividades intelectuais demonstra que os profissionais liberais, via de regra, no so englobados pela Teoria da Empresa, ex. mdico, advogado, psiclogo. Mas a parte final fala que desde que no configure elemento de empresa, no tenha estrutura empresarial, logo o art. 966 prev que aqueles profissionais liberais, dependendo da estrutura, podem ser considerados empresa quando tiverem uma atividade economicamente organizada. Ento, o barra inddoor, uma grande clnicas perinatal, clinica de psiclogo, podero falir porque tero uma estrutura empresarial, e poder falir. J a lei da OAB, foi feita quando a Teoria de Atos de Comrcio estava em vigor, ento, na poca, no poderia nunca a Sociedade de Advogados ser considerada um ato de comrcio. Ento, adotando uma interpretao teolgica e sistemtica, ns podemos interpretar que se a Soc de Advogados tiver estrutura empresarial poder falir, porque estes escritrios grandes tem vrios advogados, secretrias, contador, assessoria de imprensa, etc. Ento, vocs, em uma prova, podem criticar a primeira posio, falando que a razo de ser da Teoria de Empresa foi ampliar o campo de incidncia do direito empresarial dependendo da estrutura empresarial que possuir, e no to somente mudar nomenclaturas de civil para simples e de comercial para empresrias, por isso o art. 966, nico parte final pode se enquadrar na Soc. de Advogados de grande porte, derrogando o art. 16 Lei Especial L 8906/94 COMPETNCIA Quem tem competncia para deliberar sobre a emisso da debntures? Houve uma alterao com a L 10303. A competncia para deliberar sobre a emisso, em regra, da AG (que o rgo mais importante da S/A), art. 122, IV LSA.

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Mas, a L 10303 alterou, e o art. 59 1, faz uma ressalva, que na Companhia de capital aberto poder a emisso ficar a cargo do Conselho de Administrao. (esta pergunta bsica em prova de mltipla escolha) CLASSIFICAO Eu uso trs critrios, quanto aos direitos, quanto a garantia, quanto ao prazo. - Quanto aos direitos: Debntures Comuns ou Ordinrias Qual os direitos que tem o debenturista? Debntures Aes Conversveis em

Debntures Comuns ou Ordinrias Conferem aos debenturistas o recebimento do principal acrescido de juros e correo monetrio, no prazo que varia de 8 a 10 anos quando a debnture for por prazo determinado. Debntures Conversveis em Aes Conferem a faculdade entre receber o principal mais os juros e correo monetria ou convert-las em aes passando a ser acionista. Estas debntures quando forem emitidas, dever dar preferncia na aquisio destas debntures aos acionistas. - Quanto a Garantia: - Art. 58 LSA A garantia leva em conta a insolvncia que so dois tipos, insolvncia civil (ou no empresria) e insolvncia mercantil que a falncia. lembra que eu falei que em razo destes dois tipos diferentes de insolvncia no tem como ocorrer a unificao do direito privado, do direito civil com o direito comercial. CUIDADO: Isso poder ser perguntado em prova: Se com a entrada em vigor do NCC ocorreu a unificao do direito privado? Eu estive vendo nos doutrinadores e esta resposta ser controvertida, h duas posies: - Srgio Campinho No houve a unificao do direito privado, houve apenas uma unificao legislativa, ou seja, o direito civil e o comercial regulados no mesmo diploma legal. No houve unificao porque cada um dos direitos tem sua autonomia, tem seus princpios prprios, inclusive o art 22, I, 173, 1, II CR/88 demonstra que o legislador constituinte separa o direito civil do comercial. E um ltimo fundamento, mais importante, que enquanto houver a diviso entre insolvncia civil e empresarial (falncia) vai ficar difcil dividir juntar, e ainda porque h duplicidade de registros no RCPJ e na Junta Empresarial, no tem como unificar, logo o que houve foi apenas uma unificao legislativa. - Tavares Borba Com o NCC ocorreu a unificao do direito privado porque as matrias esto sendo reguladas no mesmo diploma legal.

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Quanto a Garantia Por exemplo, uma pessoa que empresta dinheiro para a Sociedade tendo debntures, mas a Sociedade d um penhor para garantir que vai pagar as debntures, mas um outro tipo de debenturista pode no ter nenhuma garantia. Esta garantia importante porque se a Soc. quebrar e ficar insolvente vai ficar em uma posio melhor no quadro geral de credores. *Se a S/A que emitiu debntures (que devedora desta debnture), quebrar qual condio do debenturista no quadro geral? Vai depender da garantia que a debnture confere, art. 58 LSA (fazer remisso c/c art. 102 LF que foi complementado por leis especiais, por exemplo a LSA inseriu mais um inciso V no art. 102, que so dos credores subordinados, so os ltimos a receberem no quadro geral de credores, esto abaixo dos quirografrios) 1 - Trabalhistas e Acidentes de Trabalho (para RR) 2 - Fazendrio 3 - Encargos e Dvidas da Massa Art. 124 LF Quadro Geral 4 - Credor com Garantia Real (I, art. 102 LF). de Credores 5 - Privilgio Especial (II, art. 102 LF) 6 - Privilgio Geral (III, art. 102 LF). 7 - Quirografrio (IV, art. 102). 8 - Debnture Sub quirografria ou subordinada. Ento, quanto a garantia h 4 tipos de debntures, logo haver 4 posies no quadro geral de credores Garantia Real Garantias das Garantia Flutuante Debntures: Quirografrias ou Sem Garantia Subordinada ou Sub Quirografrias ou Ante Garantia (para FUC) Debnture com Garantia Real - Debnture que tem um penhor ou uma hipoteca, estar na 4 posio no quadro geral. A garantia real decorre da vontade das partes, mas excepcionalmente a lei determina a hipoteca e o penhor legal, para segurana Debnture com Garantia Flutuante - Art. 58 1 LSA, determina que a debnture tem privilgio geral, estar na 6 posio. O privilgio sempre decorre da lei Debnture Quirografria Art. 58, 4 LSA, aquele que no tem nenhuma preferncia, receber na 7 posio. Debnture Subordinada ou Sub Quirografrias ou Ante Garantia Art. 58 4 so aquelas que a escritura de emisso consta que somente receber aps os quirografrios, o ltimo na posio do quadro geral de credores, preferindo apenas aos acionistas. Porque todos os credores so pagos, e se houver sobra, os haveres, sero distribudos para os scios.

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Debntures com Prazo Determinado - Quanto ao Prazo Debntures Perptuas (de acordo com FUC) Esta classificao no muito importante, o que importa a terminologia, pois poder haver uma pergunta sobre o que so debntures perptuas. - Prazo determinado Quando tem uma disposio dizendo qual o prazo que se vai resgatar, varia de 8 a 10 anos, tem um prazo fixo e determinado para resgate na escritura de emisso. - Perptuas So aquelas que na escritura de emisso no h um prazo fixado para o resgate, mas tem uma estipulao de uma determinada hiptese, que se ocorrer, possibilita o resgate, independente do prazo, por exemplo, ter uma clusula que se a Sociedade resolver se transformar em outra Sociedade poder ser resgata as debntures, e isto pode ocorrer em qualquer tempo, em 1 ms, 1 ano ou 10 anos. Outro exemplo, quando a Sociedade tiver alterado o seu objeto social podem ser resgatadas as debntures. AGENTE FIDUCIRIO Art. 66 e segs LSA As debntures so ttulos de massa, nenhuma Sociedade ao emitir debnture no vai emitir somente uma ou duas, pelo contrrio, vai emitir vrias debntures, podendo tem milhares de debenturistas. Se estes debenturistas quiserem reclamar seus direitos, a Lei determina a possibilidade de se criar o agente fiducirio, que um representante dos debenturistas junto a Sociedade emissora, ou seja, ele procura proteger os direitos dos debenturistas junto a Sociedade, assegurando seus direitos. *A debnture ttulo executivo? Poder um debenturista, com base na debnture, requerer a falncia? A debnture configura um ttulo falencial ou falimentar? O art. 1 LF determina (...)fala em ttulo que legitima ao executiva ento, os ttulos que legitimam o requerimento de falncia so aqueles que legitimam a ao executiva, se a debnture um ttulo executivo de acordo com art. 585 CPC, caso no seja pago no vencimento vai gerar impontualidade, logo poder ser requerida a falncia. Logo, so considerados tambm ttulos falimentares ou falnciais, basta protestar para requerer a falncia com base no art. 1 da impontualidade. Ento, a resposta sim, porque o debenturistas so credores, e um ttulo executivo falencial que documenta uma obrigao lquida e certa, devendo fazer o protesto especial (art. 10 LF). Quem vai requerer esta falncia? Art. 68, 3, c LSA - o agente fiducirio, h legitimidade ativa do debenturista requerer a falncia atravs do agente fiducirio que o representante dos debenturistas. Mas somente se no existir garantia real poder requerer a falncia, ento somente o fato de no ter pago o emprstimo no vai motivar o

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requerimento falimentar, porque se houver garantia na debnture no viabiliza a falncia. Mas, nada impede, que se outro credor, que tem outro ttulo, requerer a falncia da Sociedade, vai incidir o efeito da sentena declaratria quanto aos credores do art. 25 que determina o vencimento antecipado, pelo Princpio da Parida, mesmo este debenturista com garantia real dever se habilitar na falncia. *Aluno: E se o debenturista abrir mo da sua garantia real, poder requerer a falncia? A lei da SA est dizendo que no, mas pode sustentar pelo art. 9, III LF que diz (...), ento se o debenturista renunciar ou se a garantia for incua poder requerer. ** obrigatria a presena do Agente Fiducirio? Se voc for ler dois artigos da LSA vai ver que tem uma contradio. Os arts. 61 1 e 74 1 LSA possuem um confronto aparente. Art. 61 1 - (Sublinhe as palavras: obrigatoriamente e negociao no mercado) Este artigo d a idia de obrigatoriedade, obrigatria a interveno do agente fiducirio Art. 74 1 (Sublinhe a palavra: Se a emisso tiver) Este artigo d a idia de facultatividade. - Rubens Requio soluciona esta aparente contradio: Segundo ele, estes artigos so compatveis, devemos apenas analisar se h negociao no mercado de capitais ou se no h a negociao. No caso do art. 61, que h negociao no mercado haver a obrigatoriedade do agente fiducirio. Porm, no art. 74, se a emisso de debntures no tiver negociao no mercado haver facultatividade da interveno do agente fiducirio. DIFERENAS ENTRE DEBNTURES E AES
Debntures - No do a qualidade e status de scio, pelo fato de ser debenturistas. - No tem direito social - um credor - Configura um ttulo de renda fixa, tem uma data para receber Aes - So scios da Sociedade - Tero direitos sociais, essenciais ou no essenciais dependendo do tipo de ao - um scio participante - Ttulo de renda varivel, no sabe se receber ou no, e quanto receber, varivel.

C) PARTES BENEFICRIAS Art. 46 e segs LSA CONCEITO Tambm so formas de captao de recursos. Observem que todos os valores mobilirios so formas de captao de recurso, porm a diferena nos direitos que elas conferem, as aes conferem uma gama de direitos, j as debntures menos, e assim sucessivamente. Esto regulados no art. 46 e segs. LSA, no conceito tem que colocar quem emite ( muito importante, principalmente para prova de mltipla escolha porque houve alterao com a L 10303/01), a finalidade e o que confere (que

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um direito eventual, logo poder nunca ser exercido, direito de eventualmente participar nos lucros lquidos anuais em at 10%) Veja o que diz o nico do art. 47 LSA (...), este com certeza vai cais em prova de mltipla escolha, porque veda as Cias de capital aberto obter recursos atravs de partes beneficirias. Conceito espcie do gnero valor mobilirio, so ttulos emitidos pelas Soc. por Aes, salvo a SA de capital aberto, que tem por finalidade a captao de recursos, via de regra, conferindo aos seus titulares o direito de crdito eventual que consistem na participao dos lucros lquidos anuais no superiores a 10 % NATUREZA JURDICA (Ver pg 116, natureza jurdica de Valores Mobilirios) Dependendo da posio: - h quem entenda que um ttulo de crdito imprprio - h quem entenda que um ttulo de investimento *Prova de Magistratura A CIA emitiu Parte Beneficiria, que em seu ato constituitivo tinha as seguintes clusulas: Os titulares das partes beneficirias sero divididas em classes, conferindo direito de voto a estes titulares. Esta clusula vlida, possvel seu registro na Junta? A lei clara, veda expressamente que seja conferido qualquer direito social ao titular de parte beneficiria, salvo o direito de fiscalizao (que tem interesse no resultado), mas somente ter este direito se o estatuto autorizar, art. 46 3 LSA. Ento, no tem a condio de scio e no tem nenhum direito, salvo a fiscalizao. E quanto a diviso de classes tambm expressamente proibido pela lei, art. 46 4 LSA. Ento, a clausula estatutria estava invlida e no poderia ser registrada na junta empresarial porque a lei veda conferir direitos sociais, salvo e de fiscalizao se tiver previsto no estatuto e a lei veda a diviso em classes. (diferentemente das aes ordinrias que, em regra no podem ser divididas em classes, com exceo se for uma CIA de capital fechado e nas classe estabelecidas taxativamente na lei, classes no patrimoniais (art. 16 LSA); E, as aes preferenciais sempre podero ser dividias em classes (art. 17 LSA)) VOTO Os titulares de Partes Beneficirias tero direito de votar? O art. 51 2 confere direito de voto, em Assemblia Geral Especial. J o direito de voto que exercido na AG, que um rgo da SA, a Sociedade manifesta sua vontade atravs de seus rgos, que so a AG, Conselho de Administrao, Diretoria e Conselho Fiscal, so rgos da

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Sociedade e atravs destes rgos que a sociedade manifestar a sua vontade. No art. 51, apesar de falar em Assemblia geral, mas no um rgo da Sociedade, porque esta Assemblia no manifestar a vontade da Sociedade, ela somente uma Assemblia especial dos titulares das partes beneficirias, somente exprime a sua vontade. O titular de partes beneficirias no vai votar na AG, porque no scio, no tem direito de voto na condio de direito social, ele no tem voto nos rgos sociais, porque o art. 46 3 determina que no tem nenhum direito de acionista, inclusive o direito de voto realizado nos rgos da Sociedade. J o art. 51 2 ao prever o voto uma manifestao dos titulares de partes beneficirias, somente nesta Assemblia geral especial, que tem por fim deliberar sobre as matrias j deliberadas em AG pelos acionistas, mas em matrias que atingem os titulares das partes beneficirias, quando modificar ou reduzir seus direitos. Ento, este direito de voto do 2 art. 51 expresso somente dos titulares das partes beneficirias, no ser expresso da vontade da Sociedade. SEMELHANAS E DIFERENAS ENTRE PARTES BENEFICIRIAS E AES Semelhanas: Ambos so ttulos variveis, dependendo se tiver lucro ou no, eventual. Diferenas:
Partes Beneficirias - Status Social: no tem a condio de scio - Em regra, no tem nenhum direito social, com exceo o direito social de fiscalizao se o estatuto autorizar. - O nico direito de voto que possui no considerado um direito social, porque no exprime a vontade da Sociedade. - No pode ser dividida em classes, art. 46, 4 Aes - So scios acionistas - Tem direitos essenciais e no essenciais, dependendo do tipo de ao - Dependendo da ao poder ou no ter direito ao voto - As preferenciais sempre podero ser divididas em classes. J a ordinria a regra que no poder ser dividida, com exceo do art. 16 LSA que poder ser divididas quando for CIA fechada e nas classes taxativas da lei.

D) BONUS DE SUBSCRIO Art. 75 e segs LSA CONCEITO Tambm tem que analisar quem emite, a finalidade e o que confere. No qualquer Soc. por Aes que poder emitir bnus de subscrio, por exemplo a Comandita por Aes expressamente vedado. Est regulado nos art. 75 e segs. Existem determinadas S/A que tem capital fixo, e outras de Capital autorizado, Capital fixo aquela Sociedade que em seu estatuto tem determinando que o capital da sociedade fixado em um valor determinado, ex.

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R$100.000,00 reais, o capital rgido, e somente poder ser alterado se a AG determinar e dever necessariamente alterar o estatuto social. Porm, o fato deste capital social estar fixado no estatuto social, no significa que este capital seja imutvel, no confundam capital imutvel com capital intagvel. O capital de qualquer sociedade intangvel, mas no imutvel. Intangvel porque o capital no pode ser tocado e diminudo para pagar amortizao, pagar lucros etc. Imutvel quando o capital no pode ser alterado, mas no caso das Sociedades mutvel porque capital pode aumentar ou diminuir. J a S/A de capital autorizado quando no estatuto j consta previamente uma autorizao para aumentar o capital social, tem uma clusula que a Sociedade poder aumentar o capital em at um valor determinado, por exemplo, o Capital Social de R$ 100.000,00, e poder ser aumentado at R$ 500.000,00. este valor de R$ 500.000,00 chamado de limite do capital autorizado, ser at este valor que poder ser aumentado o capital social, sem precisar fazer alterao estatutria. Agora, se ultrapassar o limite do capital autorizado ser necessrio fazer alterao no estatuto social, de acordo com art. 168 LSA. Ento, estas S/A de capital autorizado poder se valer deste valor mobilirio do bnus de subscrio para aumentar seu capital, todas as pessoas que adquirirem estes bnus de subscrio iro adquirir o direito de preferncia. Que direito de preferncia este? Vamos pensar, se a Sociedade aumentar seu capital social, ento vai aumenta o nmero de aes, e quem detiver o bnus de subscrio ter o direito eventual, de preferncia em adquiri as aes preferencialmente, por exemplo, vocs tem o bnus, caso a Sociedade aumente o seu capital social vai emitir aes no mercado, e quem possuir o bnus de subscrio, ter o direito de preferncia em subscrever estas aes. Ento, o bnus de subscrio no pode ser emitido pela comandita por aes porque no tem capital autorizado, art 284 LSA.(fazer remisso Art. 75 c/c 284 LSA) E ainda, no so todas as S/As que podem emitir, porque somente a de capital autorizado Conceito - So espcies do gnero Valor Mobilirio, configura um ttulo emitido exclusivamente pela Sociedade Annima de Capital Autorizado (art. 168 LSA) que tem por finalidade a captao de recursos conferindo aos seus titulares o direito de preferncia na subscrio de aes (no aquisio, pois a subscrio forma de aquisio originria) caso haja o aumento do capital social, de acordo com o limite estipulado no estatuto Quando a Sociedade quer captar recursos, o bnus de subscrio normalmente so negociados com uma vantagem adicional do que as aes e as debntures, procurando dar um atrativo, um plus no bnus de subscrio.

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Resumindo: Ento, se voc observar uma ordem, as aes conferem vrios direitos, debntures que conferem um pouco menos de direitos, partes beneficirias que confere apenas um direito eventual de participar nos lucros se estes existirem, e o bnus de subscrio que confere somente um direito de preferncia subscrio. (no fale aquisio porque vai errar, na primeira emisso quando a sociedade constituda ou h aumento do capital social os scios subscrevem as aes, forma de obteno originria. J depois com a venda para outras pessoas que se fala em aquisio). E) COMERCIAL PAPER NOO Tem que ser entre aspas porque expresso inglesa Tambm chamado de Papel Comercial ou Nota Promissria Comercial Esta matria muito importante, principalmente para concurso da Magistratura Federal. No est regulado na L 6385/76 (Lei da CVM), pois foi criado pela prpria CVM (autarquia federal) que tem por finalidade normatizar, disciplinar e comercializar o Mercado de Capitais, art. 8 L 6385/76. O Comercial Paper foi criado por uma Instruo Normativa n 134/90 editada pela CVM, e muito parecido com as debntures, tambm um emprstimo para captar recurso, mas com finalidade diferente, funo econmica diferente. Por ser muito parecido, poucas pessoas sabem a diferena entre um e o outro. O Comercial Paper uma promessa de pagamento, por isso chamada de nota promissria comercial, e emitida pela S/A de capital aberto. CONCEITO espcie do gnero valor mobilirio, so ttulos emitidos pelas S/A de capital aberto, com a finalidade de captao de recursos (Secutirizao), consistindo em um emprstimo em que a Sociedade S/A promete pag-lo em um prazo que varia de 30 a 180 dias (1 ms a 6 meses). muito parecido com as debntures, que tambm configura um emprstimo, mas a principal diferena quem emite, o prazo e a funo econmica, alm da diferena de que o Comercial Paper realmente considerado um ttulo de crdito, porque tem atributos cambirios, tem literalidade, autonomia, abstrao carturalidade, circula por endosso DIFERENAS

Debntures - Emitido pelas Soc por aes - Regulada nos art. 52 e segs da LSA - Resgate prazo maior, de 8 a 10 anos. - Funo Econmica Visa captar recursos para grandes empreendimentos - No tem todos os atributos, no tem autonomia e abstrao, pode no ter crtula, por isso alguns entendem que no ttulo de crdito, mas sim um ttulo de investimento - No circula por endosso

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Comercial Paper - Emitidas pela S/A de Capital Aberto - Regulado na IN 134/90 - Resgate de 30 a 180 dias (1 a 6 meses) - Funo Econmica Visa obter dinheiro, capital de giro, liquidez. - Tem os atributos cambirios, um ttulo de crdito, tem carturalidade, literalidade, autonomia e abstrao. - Circula por endosso, em preto ou nominal (tem o nome da pessoa) e sem garantia (cesso pro soluto*)

* A cesso pro soluto porque o endosso sem garantia, isto , garante apenas a existncia, sem garantir o pagamento, ento o Comercial Paper ao se endossar no estar garantindo, logo o credor dever cobrar do principal devedor, que a S/A. (Diferentemente do endosso nos outros ttulos de crdito, que pro solvendo, garante a existncia e a solvncia, se o devedor no pagar, os co-obrigados pagaro) Cuidado com esta matria, principalmente em concurso da magistratura, eu poderia perguntar em uma prova de comercial: Diferencie a Nota Promissria Comum, da Nota Promissria Rural da Nota Promissria Comercial? Tem que saber todas as notas. PRINCIPAIS ALTERAES DA LEI 10303/01 ALGUMAS PRTICAS DE GOVERNANCIA CORPORATIVAS Isto foi tema da prova do BNDS, est em moda, e pode cair em outros concursos. Prticas de governana corporativas controle da administrao, maior proteo aos minoritrios, e apesar da L 10303/01 no ter adotado o sistema de governana corporativa, que muito mais rgido, porm adotou algumas prticas, porque com a reforma procurou-se ampliar os direitos dos minoritrios em detrimentos dos majoritrios. Vou dar somente alguns exemplos porque eu j falei muita coisa nestas aulas de Soc por aes, eu coloquei todos os dispositivos que eu vou citar no art. 109 3LSA, quando fala dos acionistas minoritrios, e eu sei que l esto todos os artigos sobre governana corporativa de proteo aos minoritrios: Art. 4 4 LSA Trata do fechamento do capital, quando a S/A se transforma de S/A de capital aberto para fechado, deixando de ter autorizao para negociar no mercado, porque para cancelar o registro na CVM dever fazer oferta do preo justo Art. 4 6 - Trata do fechamento em branco, isto , se o acionista controlador comprar todas as aes, vai fechar em branco o capital da sociedade, sem pedir o cancelamento do registro da CVM, porm, se a CVM ver que ele est fazendo isso para burlar a lei vai mandar aplicar o 4 tambm, devendo ofertar o preo justo. Ento, este 6 visa impedir o

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fechamento em branco ou fechamento de fato, em que no h propriamente o cancelamento pela CVM. Art. 4A Prev a possibilidade da Assemblia de reviso de preo, em que se no estiverem satisfeitos com o preo justo, podero os acionista que detm pelo menos 10%, solicitar uma nova Assemblia para rever o preo, e nesta Assemblia votar inclusive os preferenciais sem voto, porque todos os acionistas que tem aes no mercado podem votar Art. 15 2 LSA Prev a estrutura do capital social, a forma que o capital social est estruturado, ou seja, trata do nmero de aes com e sem voto, estabelece o nmero mnimo de aes com voto. Antes era o regime da disparidade em que 2/3 sem voto e de 1/3 com voto. Hoje, o regime da paridade, 50% no mnimo de aes com votos. Art. 17 1 LSA - Trata das aes preferenciais negociadas no mercado de capitais, sem direito a voto ou com direito a voto restrito, em que a lei passou a exigir para estas aes que elas tenham necessariamente pelo menos uma vantagem das estabelecidas nos incisos, participao no patrimnio lquido ou dividendos diferenciados ou Teg Along. Mas, como eu falei, aqui temos uma prtica de governana cooperativa aparente, porque da mesma forma que obriga ter uma vantagem, em algumas destas vantagens no uma real vantagem. Art. 254A o denominado Teg Along, que o direito de sada conjunta, em que dever ofertar 80% do preo pago nas aes de controle para os acionistas que tem direito de voto para poderem sair juntamente com o controlador que vendeu suas aes. Ento, via de regra, quem faz jus ao Teg Along saindo juntamente com o controlador e recebendo pelo menos 80% do preo pago pelas aes de controle so os acionistas que tem direito de voto, que so os ordinrios, os preferenciais com voto, e as excees em que os acionistas preferenciais, que apesar de no ter direito ao voto podero excepcionalmente ter, que no caso do art. 17 1, III (aes preferenciais sem voto ou com voto restrito que para ser negociadas no mercado dever ter pelo menos uma das vantagens dos incisos, I, II ou III, e este ltimo inciso trata justamente do direito ao voto) No esquea isso, muito importante, deixe bem claro, vou at fazer uma pergunta: Poder o acionista preferencial sem voto ou com voto restrito ter direito ao Teg Along ou o direito de sada conjunta? Resposta: No, porque o art. 254 prev apenas acionistas com direito de voto. Porm, existem excees que poder o acionista preferencial, sem direito ao voto, passar a ter este direito ao Teg Along no caso do art. 17 1, III, c, ou seja, para aquelas aes preferenciais sem voto, para serem negociadas no mercado pode o estatuto conferir esta vantagem ao voto, mas somente se for

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estipulado, porque poder estipular outras vantagens tambm, e no estipular o direito ao voto. Art. 109, V Trata dos direitos essenciais que no podem ser vedados, e o inciso V trata do direito de recesso ou retirada, que faz jus ao reembolso, pois ao determinar que poder ser exercido nos casos previstos nesta lei, demonstra que este direito foi ampliado, porque o art. 137 LSA, com a L 10303, ampliou as hipteses legais do direito de retirada, ampliando conseqentemente a prtica de governana cooperativa. Preste ateno, que no o art. 109, V que a novidade, porque este j existia, mas sim o art. 137 que foi alterado e ampliadas as hipteses para exerccio do direito de retirada. Art. 141 4, II - Este artigo trata da eleio dos Conselheiros da Administrao, que um rgo deliberativo que incumbe administrar a CIA, que delibera sobre os assuntos tratando a poltica negocial, fixando a estratgica (so os diretores, rgo da diretoria, que iro executar esta poltica empresarial). Ento, este Conselho um rgo importantssimo, pois um rgo deliberativo, e tambm da administrao, porm no executa que incumbncia da diretoria. Tanto que, as atribuies do rgo da administrao esto definidas em lei, j as atribuies da diretoria so estatutrias, porm, ambos so rgos da administrao, s que o Conselho da Administrao rgo deliberativo e administra atuando de acordo com a lei, j a Diretoria um rgo administrativo, mas no deliberativo (no delibera), mas sim executa que atua de acordo com o estatuto. Este art. 141, 4 trata da eleio dos Conselheiros, e nos incisos I e II prev que os acionistas minoritrios com voto e preferenciais sem voto tero o direito de eleger no Conselho da Administrao um representante, com isso tero voz ativa neste Conselho deliberativo. Mas, ateno, lendo a lei d a entender que a destituio pode ser feita a qualquer momento, mas no isso, porque dentro de uma interpretao teleolgica, em que temos hipteses de prtica de governana corporativa, no se pode fazer uma destituio sem motivo. Ento, justamente para se preservar este direito, e poder destituir este representante haja a indispensvel justa causa. Art. 161 4 - a mesma idia do art. anterior, mas aquele trata do Conselho da Administrao, j este art. trata do conselho Fiscal, que um rgo de Fiscalizao, que vai fiscalizar os rgos administrativos, pleiteando, se for o caso responsabilidades civil e penal. O 4 prev que os acionistas minoritrios e os preferenciais sem voto podero ter um representante neste rgo. Art. 124 5 - Os acionistas minoritrios, que quiserem participar da AG porque eles tm este direito, dever estar a sua disposio, alm da pauta

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tambm ter um tempo para se informar sobre os assuntos que sero deliberados na AG e poderem votar. Podendo, ento, a CVM determinar que a CIA coloque todos os documentos pertinentes para que os acionistas minoritrio possam estudar estes documentos e votar com conscincia na AG. Este direito o direito a Informao, que em ingls chama-se Full Dis Crousere.. Art. 165 A Trata do Insider Information, em que as informaes confidenciais, sigilosas, que passam pelo Conselho Fiscal, rgos de fiscalizao, as pessoas que participam deste rgo, se for mudar de posio, tem a obrigao de informar a CVM que mudou de posio, pois se no a CVM pode pensar que voc ainda tem o direito de receber estas informaes sigilosas, e no tem mais o direito. Se no der esta informao de que mudou de posio a CVM, vai haver crime, art. 27, d L 6385/76, chama-se uso indevido de informao privilegiada, porque a pessoa tem o insider information, no informa a CVM que mudou de posio, e usa indevidamente este insider information, recluso de 1 a 5 anos e multa.

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