FACULTAD DE DERECHO- UNSA

CAUSALES DE SEPARACIN DE CUERPOS Y DIVORCIO

Decaimiento y disolucin del vnculo matrimonial.
Orihuela Sancho Julio Cesar Arequipa - 2012

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CONTENIDO: SEPARACIN DE CUERPOS I. II. CONCEPTO CAUSALES DE SEPARACIN DE CUERPOS 1. El adulterio. 2. La violencia fsica o psicolgica, que el juez apreciar segn las circunstancias. 3. El atentado contra la vida del cnyuge. 4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn. 5. El abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuos o cuando la duracin sumada de los perodos de abandono exceda a este plazo. 6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn. 7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que puedan generar toxicomana 8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la celebracin del matrimonio. 9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio. 10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio. 11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en proceso judicial. 12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un perodo ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad. 13. La separacin convencional, despus de transcurridos dos aos de la celebracin del matrimonio." LA DIFERENCIA EXISTENTE ENTRE EL ABANDONO INJUSTIFICADO Y LA SEPARACIN DE HECHO EFECTOS DE LA SEPARACIN DE CUERPOS FIN DE LA SEPARACIN DE CUERPOS

III. IV. V.

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SEPARACIN DE CUERPOS

I.

CONCEPTO

La separacin de cuerpos es una institucin del Derecho de Familia que consiste en la interrupcin de la vida conyugal por decisin judicial que suspende los deberes relativos al lecho y habitacin, y pone fin al rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales (PERALTA ANOIA). En el sistema jurdico argentino la separacin personal, que no disuelve el vnculo matrimonial, y el divorcio vincular constituyen situaciones que la ley prev frente al conflicto matrimonial. La separacin personal se limita a autorizar a los cnyuges a vivir separados, sin que ninguno de ellos readquiera la aptitud nupcial en tanto, tras el divorcio vincular los cnyuges pueden volver a contraer nuevo matrimonio (ZANNONI). Del mismo modo, la doctrina moderna considera a la separacin de cuerpos como una institucin absolutamente independiente de la figura del divorcio. En la separacin de cuerpos solo se produce et decaimiento conyugal y no precisamente su terminacin o disolucin, por eso podra ser tomado como una causa de divorcio, es decir, como un medio para llegar a l, pero no como el divorcio mismo. Debe tenerse en cuenta que la institucionalizacin de la unin intersexual, es decir, la unin entre un hombre y una mujer que llamamos matrimonio, se logra en virtud de un acto jurdico, es decir, un acto voluntario, lcito, que tiene por fin inmediato establecer las relaciones jurdicas conyugales (BOSSERT y ZANNONI). Al producirse la unin matrimonial, nacen deberes y derechos para los cnyuges, los cuales se quebrantan cuando se produce la separacin de cuerpos. En nuestro ordenamiento civil, la separacin de cuerpos ha sido regulada independientemente del divorcio, por consiguiente ya no es posible referirse al divorcio relativo (decaimiento matrimonial) y al divorcio absoluto (disolucin del vnculo conyugal) como a las dos caras de una misma moneda (PERALTA ANDIA). Antes de seguir analizando la norma se debe diferenciar la separacin de cuerpos declarada judicialmente de la simple separacin de hecho, que se da cuando los cnyuges dejan de hacer vida en comn pero no cuentan para ello con ninguna decisin judicial que declare dicha situacin. Para que se declare judicialmente la separacin de cuerpos es necesario que quien inicie el proceso acredite cualquiera de las causales previstas en el artculo 333 del Cdigo Civil o que ambos cnyuges soliciten la separacin convencional.

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II.

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Puede demandarse la separacin de cuerpos por las causales sealadas en el Artculo 333 del cdigo Civil peruano. 1. El adulterio.- El adulterio consiste en mantener relaciones sexuales con persona distinta al cnyuge, lo cual significa un acto sexual fuera del matrimonio. Es la causal ms recurrente en el Per, sin embargo no podr intentar el divorcio el cnyuge que consinti o perdon el adulterio o cohabit con el cnyuge ofensor conociendo el hecho o, si cohabit con su cnyuge luego de presentar la demanda de separacin o divorcio. La accin caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco aos de producida. Debemos tener presente para el efecto que el adulterio surge a partir de la violacin de una obligacin esencial del matrimonio: la fidelidad. En nuestro sistema jurdico se ha entendido que se configura mediante el acceso carnal de uno de los cnyuges con tercera persona (CORNEJO CHVEZ). a) Provocacin del hecho El legislador considera que en los casos en que el acceso carnal ha sido provocado por el otro cnyuge no podra intentarse la accin. Nos encontramos ante casos en que el cnyuge que no comete la causal (no podemos llamarlo inocente) ha ordenado su ejecucin o ha inducido a ella. En otras palabras, se provoca el adulterio si uno de los cnyuges, obviamente de manera consciente, coloca al otro en circunstancias propicias para la genera9in de la causal (CABELLO). Hay infinidad de ejemplos de provocacin. As se dar si uno de los cnyuges se convierte en proxeneta del otro. As mismo, se configurar cuando se promuevan actos inmorales como la contratacin de un tercero con el fin de mantener contacto sexual con el otro cnyuge. b) Consentimiento del hecho El segundo caso en que no puede intentarse la separacin de cuerpos basada en la causal de adulterio es cuando el mismo ha sido consentido. En esta medida, el consentimiento determina la aceptacin de la conducta indebida por parte del otro cnyuge. Dicho consentimiento, por propia definicin, se manifiesta al mismo tiempo que la violacin del deber de fidelidad. Esto es lo que lo diferencia del perdn, que se da necesariamente con posterioridad al mismo.

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c) perdn del adulterio Tampoco puede intentarse la separacin de cuerpos basada en la causal de adulterio con posterioridad a que ste haya sido perdonado. El perdn es un acto unilateral por el cual el cnyuge agraviado renuncia al derecho de invocar la causal que ha dispensado. Se diferencia de la reconciliacin en cuanto esta ltima se configura a partir de la conjuncin de la voluntad de ambos cnyuges (CABELLO). El perdn se manifiesta a partir de una manifestacin de voluntad que puede ser expresa o tcita. El primero puede expresarse por escrito o de palabra, el segundo por actos. La cohabitacin posterior al conocimiento del adulterio determina el perdn del mismo, impidiendo hincar o proseguir la accin. 2. La violencia fsica o psicolgica.- que el juez apreciara segn las circunstancias. Describe agresiones fsicas y verbales propinadas hacia el otro cnyuge. En este caso es importante la pericia mdico legal que determinar la existencia y gravedad de las lesiones, as como la pericia psicolgica para establecer la existencia de posible maltrato psicolgico. Al respecto, este tema requiere un desarrollo especial que ser abordado con posterioridad. 3. El atentado contra la vida del cnyuge.- Se refiere al intento de homicidio perpetrado por uno de los cnyuges en agravio del otro, este acto debe ser deliberado y para que surta efecto como causal, ser necesario probar previamente la responsabilidad o autora del cnyuge sea por investigacin policial o pertinente. Esta causal caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco aos de producida. 4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn.- Causal constituida por actitudes de ofensa y menoscabo de la dignidad, el honor o reputacin inferidos de un cnyuge hacia el otro. Violacin grave de los deberes que naces del matrimonio. Caduca a los seis meses de producida la causa. El concepto de injurias graves. Es la cuarta causal de divorcio, la misma que se encuentra estipulada en el articulo 333, inciso 4 del Cdigo Civil, con el transcurrir del tiempo ha evolucionado y se ha extendido hasta constituir por la variedad de hechos que comprende y el numero de casos en que es invocada la principal de separacin de cuerpos. Diversas definiciones se han intentado; para Borda, son las palabras, actitudes o hechos de uno de los cnyuges que importan un agravio para el otro, paraBusso es toda ofensa o ultraje que pudiendo asumir cualquier forma verbal, escrita o de hecho, es realizada con intencin de

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causar un vejamen en toda violacin de los deberes nacidos del matrimonio y todo atentado a la dignidad de cnyuge; para Rebora toda lesin, fsica o moral de nuestrapersonalidad, origina en vas de hecho, en palabras, o en fin, cualquier otro motivo; para Salvat, son todas las ofensas de hecho o de palabra que puedan afectar la dignidad personal o el honor del otro cnyuge; para Lagomarsino, es todo hecho u omisin imputable a uno de los cnyuges que signifique un agravio. Para Spota por injurias graves debe entenderse todo hecho positivo o negativo (por accion u omisin) imputable a un cnyuge, que ofenda ( directa o indirectamente) al otro cnyuge en sus afecciones legitimas de marido o de mujer, en su dignidad o amor propio, en su honor o decoro, apreciados esos hechos conforme a la educacin, posicin social y familiar de los esposos, as como las dems circunstancias en presencia (condiciones ambientales, publicidad de la injuria, carcter objetiva o subjetivamente injuriosos de la ofensa, reiteracin de los hechos ofensivos, etc). Se ha dicho que es todo hecho u omisin que implique un agravio para el otro cnyuge, o toda violacin de los deberes nacido del matrimonio y todo atentado a la dignidad del cnyuge, que es toda violacin en grado grave del vinculo de orden natural y jurdico que une a los esposos, todo acto o hecho que importe un agravio para el otro cnyuge y ofenda su dignidad, o toda actitud o proceder imputable a una cnyuge que, exteriorizndose en palabras pronunciadas o escritas, gestos, vas de hecho u omisiones, importa un agravio, menos precio, ultraje o vejamen par a el otro, al que perjudica en su consideracin, respeto y honor, que comprende todos los hechos que importen un afrenta para uno de los esposos, juzgados con arreglo a la educacin y posicin social de los cnyuges y a las dems circunstancias de hecho que puedan presentarse; que es la falta de cumplimiento de los deberes conyugales recprocos, como los de cohabitacin, fidelidad, ayuda mutua, etc; que es toda conducta deshonrosa o inmoral, toda violacin grave de los deberes que resultan perturbacin de las relaciones conyugales; que deben resultar, o bien de ultrajes dirigidos por uno de los esposos al otro, de tal gravedad ya sean de palabra o por escrito, que entraen la expresin de un hecho consciente y perverso que hace insoportable la convivencia en el hogar, o bien de actos de inconducta sistemtica de uno de los cnyuges; que comprenden los agravios verbales y directo, y directos, y tambien y con mucho mayor razn, la conducta exterior respecto de terceros que compromete el honor, la reputacin y buen nombre del cnyuge y de sus hijos; que es toda ofensa o ultraje, que pudiendo asumir cualquier forma verbal, escrita o de hecho es realizada con intencin de causar un vejamen; que son toda ofensa o agravio efectuado con la finalidad de ultrajar; que no son solo los trminos de sino tambien toda actitud, toda conducta, todo hecho de ultraje, que hiera a uno de los cnyuges, que comprende todos los casos de incumplimiento de los deberes y obligaciones que la ley fija dentro del matrimonio, porque hay obligaciones afectivas, deberes recprocos de un comunidad moral y material permanente que constituye, en su conjunto, la base nica de la armona y bienestar de los esposos, que es toda violacin de un deber conyugal, que

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comprende todas las palabras, actos y hechos contrarios a las obligaciones del matrimonio y a la dignidad de la vida conyugal. Deferencias con otras causales. Las injurias graves se distinguen de los malos tratamientos en cuanto al requisito especfico de gravedad, los malos tratamientos pueden no ser graves, cuando son tan frecuentes que hacen intolerable la vida en comn. De tal sevicia se diferencian en que esta requiere el propsito de hacer sufrir, ausente en injuria. Elementos: a) Voluntariedad.- Entenda Lafaille que las injurias, en materia de divorcio, requieren la existencia de animus injuriando, lo mismo que las injurias como delito penal, y su tesis fue recogida por algunos fallos judiciales. En suma, solo se requiere el elemento general de todas las causales de divorcio; imputabilidad o voluntariedad, pero no en todos los casos el nimo de ofender. A lo sumo cabria exigir, como Spota, el animu injurandi en las injurias dirigidas directamente al cnyuge, mas no en las indirectas. Por aplicacin de lo expuesto, se ha resulto que no pueden ser consideradas injuriosas las actitudes de un cnyuge que son consecuencia de una afeccin mental que lo hace irresponsable, ni las tomadas en estado permanente de inconsciencia alcohlica, pero que el temperamento nervioso e introvertido no priva de gravedad a las injurias a menos que turbe en grado sumo el entendimiento, privando al cnyuge de la conciencia de sus actos, como tambien que no hacen inimputable la neurosis de angustia de la cual el afecto tiene clara conciencia, ni la enfermedad, sea ella somtica, funcional o psquica. b) Gravedad Las injurias deben ser graves para que puedan dar lugar al divorcio. Reviste gravedad la injuria que excede de la medida en que los cnyuges se deben recprocamente tolerancia, es decir, la que por su intensidad y transcendencia hace imposible al cnyuge ofendido el mantenimiento de la convivencia. Para apreciar la gravedad de la injuria, el juez deber tomar en consideracin la educacin, la posicin social y dems circunstancias de hecho que puedan presentarse. Tal criterio no implica dejar de equiparar ante la ley a las distintas personas, sino precisamente buscar la igualdad hacindose cargo de las situaciones diferentes, pues sera injusto mediarlas con el mismo criterio cuando tienen distintos hbitos y manera de vivir. Por tanto, cuanto mas calificada sea la condicin social de los esposos, mayor es la responsabilidad que tiene quien incurre en actitudes injuriosas. c) Pluralidad

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Aun cuando la ley emplea la forma plural al contemplar esta causal de divorcio, la pluralidad no es hecho de particular gravedad puede ser suficiente para motivar el divorcio. A la inversa, la reiteracin puede tornar graves las ofensas que aisladamente serian leves, cuando tal reiteracin hace intolerable la vida en comn de los esposos. No es necesario que existan hechos violentos si se sucede una serie de emociones desagradables provocadas por el cnyuge, pues puede haber quizs mas hondura de sufrimiento en una vida conyugal que se desenvuelve sin estas exteriorizaciones pero que lleva en s la angustia de problema menudo, de la circunstancia aparentemente insignificante, del contratiempo continuo, de la discrepancia frecuente, de la desarmona en s misma, sin que acaezcan reacciones crudas, reacciones crudas. Caso en que son reciprocas. Se prev expresamente, el caso de reciprocidad de injurias. Sin embargo, es obvio que igual principio es aplicable, de donde en principio las injurias de un de los cnyuges no autorizan a replica injuriosa del otro. Luego, si las injurias son reciprocas, debe decretarse el divorcio por culpa de ambos cnyuges. Sin embargo, la gravedad de la injuria puede atenuarse y hasta desaparecer cuando resulta ser la consecuencia de una provocacin o una reaccinlgica ante la conducta del otro cnyuge, ya que el que obra exasperado por el comportamiento de este cuenta con el atenuante o eximente de la provocacin. Lo que no implica que deba discriminarse la mayor o menor gravedad de las injurias de uno y otro si los dos han incurrido en ellas. Clasificacin Las injurias pueden ser directas o indirectas. Las principales suponen que un esposo es el injuriante y el otro el injuriado. Las indirectas, en cambio, resultan de hechos ejecutados por el injuriante en los que no interviene directamente injuriado, o bien los que son realizados por terceros ante la inercia del otro cnyuge. Pueden, tambien, ser positivas o negativas. La mera inaccin, hecho negativo o de pura abstencin, constituye injuria si supone menosprecio o vejamen, si se traduce en violacin de los deberes conyugales o en comportamiento ultrajante o hiriente para el cnyuge. Finalmente, pueden ser verbales, pueden ser verbales, escritas o de hecho. Hechos que las configuran Una enunciacin completa de los hechos que configuran injurias graves es imposible, pues la variedad de situaciones que puede presentar la vida real es tan grande que siempre pueden producir supuestos nuevos.

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A titulo ejemplificativo, puede sealarse los siguientes casos tomados de la jurisprudencia: a) Abusos de uno de los cnyuges: En diversos casos, se ha tomado en cuenta abusos cometidos por uno de los cnyuges contra el otro. As, se ha considerado abusiva la aptitud, de uno de los cnyuges de no permitir al otro la entrada al hogar, o la sorpresiva resolucin del contrato de arrendamiento del departamento donde vivan los cnyuges por parte del marido, quien antes de vencer el plazo procedi as y levant la vivienda. En cambio, no se estim injurioso el cambio de la cerradura posterior a la separacin de hecho, ni el traslado de la esposa con un hijo de corta edad a otra ciudad, pues all ejerca su profesin y dejaba al menor en la cas de sus propios padres. Tambin se ha estimado injuria grave la internacin de la mujer por el marido en un sanatorio para enfermos mentales, no en cumplimiento del deber de asistencia sino para constreirla a cambiar de domicilio, o bien de mala fe, sin razn de ser, o innecesariamente. No as el hecho de que el esposo, aconsejado por los mdicos, hiciera examinar a la esposa por especialistas psiquiatras en razn de su estado de salud, exteriorizado por trastornos del carcter que culminaron en un intento de suicidio, ni el pedido de certificado acerca de la salud mental de la esposa si es que no se pretendi la extensin de un certificado falso. Igualmente se considero abusiva la actitud unilateral introduciendo en forma clandestina a personas ajenas a la familia, aun cuando hubiera sido rechazado el interdicto de recobrar promovido contra esas personas por la esposa, patria potestad en desmedro de la relacin del hijo con la madre fue tambien considerado injurioso hacia esta: el inconsulto traslado de un hijo menor a otro pas, por el padre, con lo que privo a la madre de toda posibilidad de contacto con aquel, que estaba por cumplir siete aos al tiempo de la sustraccin y que alcanzaba ya los diez a de la sentencia. Inversamente, se computo asimismo la actitud potestad por parte del marido, consistente en hacer bautizar al hijo, incorporndolo a un credo al cual no pertenencia de hecho y que ejerca la tenencia de los hijos, de no permitir la visita del marido a los menores, actitud no justificada ni aun por eladulterio del padre, y la de llevar al hijo menor al Palacio de Justicia a entrevistarse con un testigo del juicio del divorcio, buscndolo en la planta baja, sumada a la de decir una subordinada del marido, universitario como el, que no quera que su hijo tuviera relacin alguna con personas vinculadas a l. b) Acciones judiciales Puede constituir injuria grave la deduccin de ciertas acciones judiciales infundadas, como la de nulidad del matrimonio promovida por el esposo por matrimonio ante de obtener la partida consecuencia del estado de guerra, o por impotencia del marido no probada.

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La demanda de divorcio, en principio, no puede constituir injuria grave a un cuando sea infundada. Pero si lo es cuando la mujer, en lugar de dar cumplimiento a su deber de asistencia el marido mentalmente enfermo, se precipita a iniciar el juicio de divorcio y de los alimentos a solo quince das de conocidos los hechos invocados con fundamente de la accion y, desarrolla en ellos un implacable persecucin, que concluye con la liquidacin casi total del patrimonio del esposo, o cuando se promueve reiteradas demandas infundadas. Del mismo modo, es injuriosa la accion de divorcio vincular promovido en el extranjero a espalda del otro cnyuge. En un caso, se considero tambien mutuamente injuriosa en la tramitacin similar de un juicio de divorcio vincular de comn acuerdo, pero se trata de un evidente error, pues aun cuando en el caso hubiese una injuria a la institucin matrimonial, no la haba entre los cnyuges, y son estas, y no aquellas, las que puede fundar el divorcio. c) Actitudes impropias de la condicin de casado Se han considerado tales, de parte de la mujer, el desempeo del empleo de "victrolera" en un bar, contra la voluntad del marido, o de la profesin de bailarina de cabaret, sin su consentimiento, la salidas o viajes en dar a conocer al marido su paradero ni prevenirlo, su permanente ausencia en los das festivos, la tramitacin de pasaporte y el viaje al exterior dicindose soltera, la suplantacin del marido por el cuado en la vida de relacin social y familiar, cuando esta relacin, aun despojada de todo contenido de intimidad o infidelidad, por su notoriedad y persistencia constituida una conducta impropia de una mujer casada, y el hecho de pasar la noche en vela cuidando a un hombre con que no la una ningn lazo de parentesco, sino simplemente la amistad derivada de creencias comunes, por plausible que fuese el sentimiento de solidaridad humana demostrado. De parte del marido, la usencia peridicas del hogar, aun sin animo de abandonarlo, su llegada a altas horas de la noche, o su propensin a requerir de amores a otras mujeres, a las que pona en situaciones desagradables, o acompaarlas en lugares pblicos. De cualquier de los cnyuges, la ocultacin del estado de casado. En cuanto a la falta de uso de anillo, en un caso se considero injuriosa la actitud de la mujer de proceder as, aun cuando no tendiese a ocultar su estado, por las suspicacias a que daba lugar y lo que el hecho en si mismo implica como forma de repudio al vinculo que la alianza simboliza, pero en otros se neg que constituyera injuria su falta de uso por uno de los cnyuges, especialmente si el otro haba aceptado esa costumbre desde muchos aos atrs. En lo que se refiere a la negativa de la esposa de llevar el apellido del marido, solo implica injuria grave cuando se hace con el propsito de ocultar el estado de casada o con el de agraviar al marido, mas no si simplemente se lo omite en las tarjetas utilizadas para ejercer su profesin de docente, si no

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obedece al propsito de ocultar el estado de casado o de inferir un agravio al esposo. Tambin se han considerado injuriosas las confidencias indebidas ante terceros, como cuando un de los cnyuges difunde ante extraos los problemasque lo distancia del otro y relata los agravios que sufre, pues tal conducta viola los deberes de preservar la intimidad del hogar, el cuidado del respeto que merece el otro cnyuge, y la reserva sobre cuestiones que la mutua tolerancia debe superar para hacer factible la convivencia, mas no discusin con terceros ajenos a la esfera intima del mal estado de las relaciones matrimoniales si los comentarios, aun indiscretos, no involucran cargos que impliquen desdoro para la moral, honor o buen nombre del otro cnyuge. Inclusive llego a tenerse en consideracin la ausencia de la profundidad de sentimientos suficiente para superar los inconvenientes iniciales de un matrimonio que se constituye sin contar con los medios adecuado, y que para sortear las dificultades propias de quienes inician a nueva vida en comn con un hijo nacido a poco de casarse, la mujer busca trabajo fuera de su casa, ocupndose con un empleo de siete horas y media durante la semana y diez horas los sbados. En termino generales, se ha considerado injuriosa la actuacin que despierta sospechas y suspicacias en el animo del otro cnyuge o de las dems personas, provocando apreciaciones y comentarios que afectan la dignidad del cnyuge, sin ser indispensables actitudes francamente indecorosas o aquella de las que pueda inferirse una relacin amorosa intima, o bien toda conducta reida con el decoro y con la jerarqua moral del matrimonio, el cual impone a los cnyuges la necesidad de conducirse con circunspeccin, o todo lo que signifique decoro o una disminucin para uno de los cnyuges, lo que debe ser valorado en relacin a las condiciones personales de los esposos. d) Acusaciones y denuncias penales y policiales Se ha considerado injuriosa la denuncia criminal formulada por la mujer contra el marido como autor de hurtos reiterados, del cual fue sobresedo definitivamente, as como la formulada contra el marido por el padre de la esposa, y ratificada por esta, quien luego se present como particular damnificada, por el delito de usurpacin de titulo, si pone de manifiesto una intencin tenaz e irreflexiva de deshonrar pblicamente al denunciado exponindolo a la vergenza de una captura y de una privacin de libertad. e) Correspondencia injuriosa Constituyen injurias graves las imputaciones o consideraciones injuriosas hechas en la correspondencia dirigida por uno de los cnyuges al otro, cuando no slo llevan el propsito de atacar el honor del destinatario sino tambien el de demostrar odio o desprecio, o bien cuando contienen consideraciones gravemente injuriosas en tono que demuestra que se trata de un acto

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pacientemente reflexivo, as como los annimos remitidos por el marido en los cuales se alude la conducta de la mujer. En cambio, no se considero suficiente la tarjeta escrita por el marido que exterioriza una reaccin desmedida y ofensiva ante la injerencia del cuado en las relaciones de familia. f) Cuestiones patrimoniales Se han considerado injurias graves: la promocin por la mujer de una serie de demandas de divorcio con el fin de mantener una situacin de pleito permanente para obtener beneficios econmicos; el hecho de que el marido permita el desalojo por falta de pago de la vivienda ocupada por el matrimonio; la actitud del marido que hace practicar un inventario de los muebles y efectos del hogar mientras convive con la mujer y al solo efecto de asegurarse la divisin de tales bienes. g) Cuestiones sexuales En materia de cuestiones sexuales, se han reputado injurias graves: el contagio consciente de una enfermedad venrea; la pretensin de que la esposa acceda a prcticas sexuales antinaturales; la homosexualidad, la vinculacin de la esposa con otra mujer. En cambio el contagio venreo no es causa de divorcio si se ignoraba la existencia de la enfermedad o el afectado se crea curado de la padecida antes de celebrar el matrimonio, ni lo es la enfermedad venrea padecida por ambos esposo. Sino se puede determinar cual de ello fue el que la contagio al otro, ni cuando la esposa contagiada haba continuado cohabitando con el marido durante largo tiempo, dos aos, en caso, pues ello haba implicado perdn de la ofensa. h) Deficiencias de carcter Se considero que existan injurias graves en el carcter fuerte y nervioso de la mujer, que produca incidentes a diario a pesar de la suavidad del marido, que trataba de calmarla, la trataba despectivamente y le diriga insulto; en la intemperancia de la mujer en el trato conyugal; en el carcter taciturno y poco comunicativo del marido, que permaneca muchos meses en silencio y sin dirigir la palabra a la esposa, en la actitud de la mujer de fastidiarse con frecuencia contra el marido, manifestndolo en publico, su incomodidad junto a el revelada ostensiblemente ante terceros, y sus continuas expresiones de disconformidad con las actividades de su consorte, en la irritabilidad e impulsividad de la esposa, y sus celos infundados. No se considero que fuese causa de divorcio el carcter nervioso o pasible de uno de los esposos que no se tradujese en injurias ni malos tratamientos al otro, no el derivado de una enfermedad nerviosa que requera atencin medica, aun cuando produjera cierta mortificacin al otro cnyuge.

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Se juzgo que no constitua causa de divorcio el carcter retrado y poco carioso del cnyuge, si configuraba un temperamento o modo de ser que pudo o debi ser apreciado antes del matrimonio, los gritos o demostraciones de carcter fuerte del marido hacia la mujer. i) Delitos Son injurias graves los delitos cometidos por uno de los cnyuges contra el otro, como las calumnias o injurias, de falsificacin de la firma de la esposa y las lesiones. Tambien pueden ser los delitos que afectan directamente el otro cnyuge sin que este sea el sujeto pasivo, como el homicidio de una hija de primer matrimonio de la esposa, o del padre de la esposa, la tentativa de aborto por parte de la mujer. j) Desconsideracin Supuestos de desconsideracin de uno de los cnyuges hacia el toro tambien han sido considerando como injurias graves. k) Enfermedades En principio, las enfermedades no son causa de divorcio, pues no implican violacin por parte de uno de los cnyuges de los deberes derivados del matrimonio, sino que imponen al otro cnyuge, como consecuencia del deber de asistencia, la obligacin de consagrar todos sus esfuerzos a mejorar la situacin del esposo enfermo y le impiden abandonarlo. l) Falta de aseo El grado extraordinario de falta de aseo y de observancia de las mas elementales reglas de higiene, y el descuido y desalio extremo a pesar de la posicin desahogada de la familia, han sido considerados tambien injuriosos. En cambio, no se estimo que fuese causa de divorcio el descuido personal y del hijo justificado por la necesidad de la mujer de atender las tareas del hogar y del comercio ganancial, ni el desalio en el vestir de la esposa que llegaba a su casa despus de una larga jornada como obrera. m) Imputaciones Se ha considerado injuria grave la imputacin no probada de adulterio, hecha en juicio o fuera de l, mas la imputacin no es injuriosa si, a pesar de la falta de prueba suficiente del adulterio, existen antecedentes que explican y justifican la actitud de cnyuge, quien podra suponer fundadamente a que haba tenido lugar. Por otra parte, en algunos casos se limito el carcter injurioso nicamente a la acusacin de adulterio hecha a la mujer, negando que pudiera serlo la imputacin similar efectuada contra el marido.

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Se ha considerado injuriosa cualquier otra imputacin maliciosa y no probada de hechos graves o deshonroso, o simplemente innecesaria y destinada a difamar al cnyuge, tal como la de haber cometido un delito, la de marido a la mujer de haber tenido relaciones sexuales con l antes del matrimonio, hecha innecesariamente, la de deshonestidad de la mujer anterior al matrimonio, la actitud del marido de pretender desconoce la paternidad del nico hijo habido del marido, la atribucin al marido de un defecto fsico repugnante, no probado, la imputacin no probada, de la mujer al marido, de que le haba provocado abortos que haban puesto en peligro su vida, y de que era el causante de la enfermedad de la vista padecida por la hija de ambos, as como la de la mujer al marido de instigacin o tentativa de aborto, o la del marido a la mujer de haber realizado ese hecho. No se ha considerado injuriosa la mera promocin de la accion de divorcio, la invocacin de causales de divorcio, demostradas o no, si no se hace con propsito agraviante, la revelacin de relaciones sexuales anteriores al matrimonio si es un antecedente necesario para la defensa y no se emplean trminos hirientes ni despectivos. n) Incumplimiento de los deberes derivados del matrimonio En general, el incumplimiento de los deberes derivados del matrimonio, si no configura otra de las causales previstas en el artculo 333 y reviste gravedad suficiente para hacer intolerable la vida en comn, constituye injuria grave. Se ha estimado injuriosa, de parte de la mujer, su desatencin de las tareas del hogar, lo mismo que la realizacin de gastos personales por encima de las posibilidades econmicas del marido. Igualmente la actitud del marido de pasar a dormir en lecho o habitacin distinta, y su ausencia del hogar durante das y noches enteros. ) Incumplimiento del deber de asistencia La falta de cumplimiento de las obligaciones materiales derivadas del deber de asistencia configura injuria grave. La falta de pago de los alimentos es normalmente considerada como injuria grave. Pero no la sola circunstancia de que los ingresos del marido sean insuficientes, ni la de que la mujer se vea obligada a trabajar para colaborar en el sostenimiento del hogar, auque no excusa la obligacin de aquel. No solo es injuria grave el incumplimiento del deber de asistencia material; tambien lo es del haber de asistencia moral, como cuando el marido paga los gastos de asistencia de la mujer enferma en un sanatorio pero omite asistirla espiritualmente, cuando la mujer omite atender al marido enfermo, cuando lo desampara al no intentar la reanudacin de la convivencia despus del cumplimiento de una pena de prisin, cuando, cuando uno u otro se desentienden del cnyuge internado por enfermedad o por intervencin

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quirrgica, abstenindose de visitarlo, y aun cuando la despreocupacin es respecto de los hijos. En todo caso, para que el incumplimiento del deber de asistencia constituya la causal de injurias graves, debe tratarse de una conducta voluntaria e inexcusable, que implique para el otro cnyuge agravios materiales o morales. o) Incumplimiento del deber de fidelidad El deber de mutua fidelidad no se viola nicamente con el adulterio, sino tambin con cualquier otra relacin de intimidad o afectuosidad excesiva como persona del otro sexo, que pueda lesionar la reputacin o los sentimientos del cnyuge. Por lo tanto, se consideran injurias graves toda la infidelidad de uno u otro de los cnyuges que no alcancen a demostrar el adulterio. En general se considera injuria grave toda relacin sospechosa o equivoca de cualquier de los cnyuges con un tercero, o toda relacin de intimidad o afectuosidad con persona del otro sexo. Como criterio general se ha establecido, tambin, que el decoro que ha de observar todo cnyuge le impone el deber de actuar de modo de no despertar sospechas ni suspicacias en el animo de su consorte ni en el de las dems personas, evitando ser objeto de apreciaciones y comentarios que puedan afectar la dignidad del otro contrayente; por lo tanto, no resulta indispensable, para demostrar su falta a los deberes conyugales, que deban atestiguarse actitudes francamente indecorosas o aquellas otras las causales sea factible inferir una relacin amorosa intima. p) Injurias verbales insultos Son injurias graves todos los excesos verbales de uno de los cnyuges hacia el otro, en especial los insultos groseros, los proferidos en condiciones en condiciones en que puedan ser odos por los hijo, por parientes, por extraos o por vecinos, las expresiones hirientes o despectivas, as como el trato desconsiderado y despectivo, o violento y agresivo, y aun la aplicacin de motes irrespetuosos relativos al fsico. q) Injurias vertidas por escrito Las injurias no deben ser necesariamente verbales; tambin pueden ser vertidas por escrito, y entonces su gravedad se acenta, ya que suponen mayor reflexin. r) Injuria vertidas en juicio En los escritos presentados, durante la tramitacin del juicio de divorcio pueden vertiese expresiones o imputaciones ofensivas para el otro cnyuge, hbiles para constituir injurias graves que den lugar al divorcio por culpa de la parte que las emite.

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El criterio jurisprudencial oscilo entre negar que pudiera constituir por si solas causales de divorcio, admitindolas solo cuando fuesen corroborantes de otras injurias, y aceptarlas auque fuesen causal nica. Finalmente, prevaleci su admisin, aun cuando fuese la nica causal computable supeditada la reunin de los siguientes requisitos: - Haber sido emitidas con animus injuriando, ser graves - Innecesarias para la defensa en juicio, - y atribuibles a la parte y no a sus mandataris judiciales. En algunos casos se expreso que solo podan ser admitidas excepcionalmente o con criterio escrito, pero en realidad se trataba de un problema de reunin de los requisitos ante mencionados y no de que su admisin fuese excepcional o no. Contrariamente a la jurisprudencia general en un caso se estimo que la configuracin de la injuria grave durante el procedimiento del juicio no ofrece ninguna caracterstica especial que la sustraiga a las reglas generales de apreciacin que rigen para las injurias de todo genero, pues la ley no hace distingos sobre el momento en que han de producirse, y tan esposos son las partes durante la vida conyugal como durante la tramitacin del proceso de divorcio.

5. El abandono injustificado de la casa o domicilio conyugal por ms de dos aos continuos se admite tambin que pueda ser no continuado, siempre que sumados los perodos alternados de abandono o apartamiento estos excedan los dos aos. Este apartamiento debe ser injustificado, acreditndose el abandono no solamente fsico sino tambin econmico, generalmente se realiza con el afn de evadir sus responsabilidades, deberes conyugales o paternales. Entre las pruebas ms importantes que amparan esta causal estn el Certificado de denuncia policial por abandono del domicilio conyugal e investigacin y Carta notarial dirigida al cnyuge que abandon el hogar solicitando su retorno al domicilio conyugal. 5.1. Etimologa Y Definicin Abandono del latn abandonare (la accin y efecto de renuncia de algn derecho o deber). Alejamiento o expulsin de cnyuge del domicilio comn, sin existir causas que justifiquen dicha actitud. El abandono debe ser voluntario. Se entiende por abandono la supresin de la vida en comn, no permitindole el retorno, con descuido de los deberes resultantes del matrimonio, en especial del deber de cohabitar, sin existir causas que justifiquen dicha conducta. Para PERALTA el abandono consiste en el alejamiento de la casa conyugal o en el rechazo de volver a ella por uno de los cnyuges en forma injustificada.

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Para que la accin prospere se necesita la concurrencia de tres requisitos indispensables:

1. Que, el demandado haya hecho dejacin de la casa comn, 2. Que, tal actitud sea injustificada, lo que permite suponer que la ha inspirado el designio de destruir de hecho la comunidad conyugal, y 3. Que, el abandono se prolongue por ms de dos aos continuos o cuando la duracin sumada de los perodos de abandono exceda de dos aos.

El abandono es una autentica dejacin o desatencin imputable, de cualquier deber conyugal que los esposos estn obligados a cumplir. III. LA DIFERENCIA EXISTENTE ENTRE EL INJUSTIFICADO Y LA SEPARACIN DE HECHO ABANDONO

1. SEPARACION DE HECHO En la separacin de hecho no existe cnyuge culpable, ya que la separacin se puede originar por mutuo acuerdo y tambin por voluntad unilateral. La separacin de hecho de los cnyuges no es por si sola causa de divorcio ni implica necesariamente que haya habido abandono voluntario y malicioso de parte de uno de ellos, pues se trata de una situacin fctica que tanto puede resultar del abandono unilateral como del mutuo acuerdo de los esposos para vivir separados. Precisamente, la existencia de ese acuerdo que en algunos casos se presumi como consecuencia del tiempo transcurrido sin que ninguno de los cnyuges promoviese juicio de divorcio excluye la existencia de ese causal en examen[18] Sin embargo, como el acuerdo de separarse no es eficaz para suprimir el deber de cohabitacin que, como todo el complejo de derecho y deberes conyugales, esta impuesto por disposicin legales imperativas, que los contrayentes o lo esposos no pueden modificar a su voluntad, cualquiera de ellos podra retractarse y exigir la reanudacin de la vida en comn. 2. ABANDONO INJUSTIFICADO Es cuando este se realice por motivos atribuibles a la conducta del otro cnyuge. Como por ejemplo: en proteccin, debido a actos de violencia fsica, o psicolgica; cuando el esposo fue impedido del ingreso o expulsado de domicilio conyugal por el cnyuge[19] Por otro lado el alejamiento puede estar fundado en problemas de tipo econmico, as el retiro del hogar de la mujer debido a los graves aprietos econmicos por los que atraves el matrimonio no implica el abandono voluntario y malicioso.

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Si el cnyuge que se retira del hogar promueve juicio de divorcio, pero luego no acredita las causales invocadas, ese retiro no podr ser justificado. Entonces, ser necesario para configurar la causal de divorcio o separacin de cuerpos por abandono injustificado la presencia de tres elementos: subjetivo, objetivo y temporal: 1. Objetivo: Es el abandono (alejamiento, lanzamiento o rechazamiento de volver) del domicilio conyugal; 2. Subjetivo: Pretensin de eximirse o substraerse del cumplimiento de sus obligaciones conyugales y paterno filiales; 3. Temporal: alternados. Abandono por el transcurso de dos aos continuos o

Con respecto a la carga de la prueba, el cambio de denominacin de la causal de abandono malicioso por abandono injustificado, trajo implicancias jurdicas de gran relevancia en el aspecto procesal: As a quien invoca el abandono del hogar le basta con acreditar el hecho material del alejamiento. Al cnyuge que se retira le incumbe probar a su vez que tuvo causas legtimas y validas para adoptar esa actitud. Se presume juris tanturn. la voluntariedad y maliciosidad del abandono. El abandono queda configurado al no probarse la legitimidad de las causas que llevaron al cnyuge a alejarse o le impidieron regresar. 3. CARACTERISTICAS El simple hecho material del alejamiento, ausencia o separacin no basta para constituir abandono como causal de divorcio; se requiere adems como ocurre con todas las causales el factor moral de la imputabilidad, que la ley califica en este caso de voluntariedad y malicia en la accin

a) Voluntariedad

No es concebible el abandono involuntario; abandono supone en si una accin voluntaria, pues de lo contrario no seria tal sino mera separacin o dejacin del hogar. La voluntariedad no es, pues, en realidad una calificacin de abandono sino un requisito necesario para configurarlo.

b) Malicia

Abandono es malicioso cuando se realiza con el deliberado propsito de sustraerse el cumplimiento de los deberes matrimoniales. Este requisito cubre el de voluntariedad, pues no concibe malicia involuntaria. Por tanto, el abandono malicioso se diferencia de la simple ausencia en que mientras aquel se configura a travs del desamparo y la negligencia en el cumplimiento de uno o mas deberes matrimoniales, sta consiste en el mero distanciamiento fsico. 4. ABANDONO RECPROCO

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O convenido entre los cnyuges, el criterio jurisprudencial se inclina por negar que se incurra en la causal de abandono injustificado si dicha separacin es consecuencia de un acuerdo de los cnyuges. No existe abandono si quien se retira lo hace obedeciendo a razones atendibles en funcin de su empleo, profesin, cumpliendo obligaciones impuestas por actividades de carcter pblico, o debido a su salud quebrantada. No existe voluntad del abandono en la conducta que es la reaccin lgica de las injurias graves o malos tratos recibidos del otro cnyuge; o si responde a la hostilizacin de los familiares del cnyuge que habitan la casa comn. No tiene carcter malicioso las ausencias injustificadas, si por su transitoriedad importan una falta de atencin al otro cnyuge o sustraccin al deber de compartir con ste las horas de descanso; lo cual es configurativo de injuria graves. No hay abandono voluntario cuando existe causal de divorcio atribuible al otro cnyuge, aunque el esposo o esposa dejare el hogar comn sin requerir previamente la autorizacin judicial, es decir el pronunciamiento que atribuye la facultad de vivir separadamente durante la tramitacin del juicio[20] El inters legtimo que preside la separacin suspende durante el proceso la obligacin de cohabitar y, por lo tanto el retiro del hogar no es malicioso. El juicio del divorcio lleva implcita la facultad de cualquiera de los cnyuges de retirarse voluntariamente del hogar conyugal, efectivizando la separacin provisional. As puede solicitar medidas cautelares de separacin provisional, incluyendo la tenencia de los hijos.

6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.Entindase como conducta deshonrosa al modo de proceder de una persona de forma incorrecta, indecente e inmoral en oposicin a la moral y buenas costumbres. Algunos actos como el juego habitual, la ociosidad, ebriedad habitual o consuetudinaria, las conductas sexuales aberrantes, despilfarro de los bienes matrimoniales constituyen actos deshonrosos. 6.1. ETIMOLOGIA Y DEFINICION Conducta deshonrosa proviene de: Conducta del latn Conducta que quiere decir conducida, guiada; y Deshonra del latn Des (preposicin que significa negacin) y Honra del latn honorabilis (estima y respeto de la dignidad propia).

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El Diccionario de Legislacin Peruana de Francisco Garca Caldern, seala la siguiente definicin para el trmino "Honor": "Accin, demostracin exterior por la cual se da a conocer la veneracin, el respeto y estimacin que alguno tiene por su dignidad o por su mrito. Gloria o buena reputacin que sigue al mrito, a la virtud o a las acciones heroicas, la cual trasciende a la familia, personas y acciones mismas del que se ha granjeado". Son actos realizados por uno de los esposos que son vergonzosos para el otro como por ejemplo, los escndalos, ebriedad y alcoholismo, actos delincuentes, frecuentar prostbulos, o constantes actos de infidelidad en la que no fuera posible acreditar el adulterio. Que uno de los cnyuges se conduzca de una manera incorrecta, indecente e inmoral, es decir acte contra el orden pblico, la moral y las buenas costumbres. ejemplos: la vagancia, el juegohabitual, la ociosidad, la ebriedad habitual, conductas sexuales aberrantes ( necrofilia, pederastia, bestialismo etc.). Por otro lado, para definir el concepto de "Honra" seala: "Buena opinin y fama adquirida por la virtud y el mrito". El diccionario de trminos jurdicos de Pedro Flores Polo seala que el honor es la "cualidad moral que induce al cumplimiento cabal de sus deberes, tanto en lo que respecta a su persona como a los terceros. Honestidad. Buena Reputacin", mientras que define a la "honra" como el "respeto por la dignidad propia. Buena opinin que tienen los dems de un individuo, por la virtud y el mrito que demuestra en su vida social." 6.2. DOCTRINA JURIDICA Los artculos 247, inciso 6 y 333, inciso 6, de los Cdigos Civiles de 1936 y 1984, respectivamente, sealan como causal de divorcio, la conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn. As, observamos que en trminos de redaccin legislativa entre uno y otro cdigo, no existe variacin alguna; el texto del Cdigo Civil de 1936, ha sido repetido literalmente en la legislacin civil que actualmente nos rige. Es la realizacin de hechos carentes de honestidad que atentan contra la estimacin y respeto mutuo que debe existir entre los cnyuges, es deciractitudes de los cnyuges impropias o escandalosas que originen el rechazo de terceras personas. La conducta deshonrosa que tiene un cnyuge como comportamiento habitual de su vida matrimonial, produce perturbaciones en las relaciones normales que debe mantener con el otro cnyuge y que hace insoportable la continuacin de la vida comn, puesto que el comportamiento inmoral del cnyuge afecta profundamente los deberes conyugales que se derivan del matrimonio, como la vida en comn, la fidelidad, la asistencia recproca, elamparo a la familia constituida legtimamente, ya que cualquier comportamiento contrario a los deberes matrimoniales es incompatible con la paz conyugal.

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Esta causal comprende una serie de comportamientos, una multiplicidad de hechos y situaciones que la realidad puede presentar y que escapan de toda posibilidad de enumeracin. Por ello es la utilizacin de aquella frmula tan amplia, que puede englobarlas a todas, y que tiene como elemento complementario la consideracin por parte del cnyuge afectado de que dicha conducta haga insoportable la vida en comn. Como ejemplos de conductas deshonrosas, tenemos el juego habitual; la vagancia u ociosidad; la ebriedad habitual o consuetudinaria; las conductas sexuales aberrantes; como la prctica del bestialismo, la necrofilia, la pederastia, el homosexualismo, la reiterada intimidad amorosa con persona distinta al cnyuge; el verse envuelto en rias constantes con terceros; ejercer violencia fsica o psicolgica sobre sus hijos; el exhibicionismo o nudismo pblico; el descuido del hogar; las salidas reiteradas injustificadas sin autorizacin del otro cnyuge; dedicarse al trfico ilcito de drogas; la comisin de un delito castigado con pena privativa de la libertad menor de dos aos; dedicarse a la prostitucin; dedicarse al rufianismo o proxenetismo, trata de blancas; despilfarro de bienes del matrimonio. Se dan en esta causal la presencia de un elemento objetivo, que es el comportamiento deshonesto e inmoral, y otro elemento subjetivo, el carcter intencional o negligente de dichos actos. Son condiciones para accionar la separacin de cuerpos o el divorcio por dicha causal: 1. Que, el cnyuge incurra en conducta deshonrosa, que afecte la personalidad, la moral del otro cnyuge y constituya vergenza para l. 2. Que, dicha conducta no sea espordica, ni nica, es decir que sea habitual y permanente; 3. Que, dicha conducta deshonrosa no se base en hecho propio. La accin no caduca, lo cual significa que est expedita mientras subsistan los hechos que la motivan. Esta causa puede ser probada por cualquiera de los medios permitidos por la ley. Es facultativa, ya que el Juez puede apreciar la conducta teniendo en cuenta la educacin, las costumbres y la conducta de los cnyuges. Tal como seala Max Arias Schreiber, "se trata de un inciso que pretende englobar situaciones que puedan presentarse y que por su propia naturaleza son difciles de enumerar taxativamente" . Lamentablemente al haber cado en una redaccin tan genrica, es posible que se cometan una serie de abusos en desmedro de la institucin familiar, por lo que compete al juez que, con buen criterio, pueda dilucidar si la referida causal ha sido propiamente configurada y, para ello, deber tomar en cuenta lo establecido en el artculo 337 del Cdigo Civil que seala la observancia de las circunstancias peculiares de cada caso como la educacin, costumbres y conducta de ambos cnyuges.

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Puntos fundamentales, asimismo, que todo juez debe tomar en consideracin a fin de valorar la configuracin de la causal de conducta deshonrosa sern los siguientes: 1. Reiterancia en la falta conyugal que torne en insoportable la vida matrimonial: El comportamiento deshonesto no debe consistir en un solo acto aislado sino que deber ser producto de una prctica habitual y constante de hechos indecentes, inmorales, vejatorios, injuriosos, que al producir "perturbacin en las relaciones normales que se debe mantener con el otro cnyuge ...hace insoportable la continuacin de la vida en comn, puesto que el comportamiento inmoral del cnyuge afecta profundamente los deberes conyugales que se derivan del matrimonio." 2. Los hechos que impliquen la conducta deshonrosa debern ser notorios y pblicos. No basta que los hechos se presenten en el mbito interno del hogar sino que se hagan pblicos y notorios; de esta forma el honor del cnyuge quedara mellado haciendo imposible la vida en comn. El Doctor Jos Rubn Taramona menciona algunos casos ejemplificativos donde la causal analizada se configura claramente: a) La embriaguez, habitual o consuetudinaria del cnyuge (aunque esta causal puede incidir en lo establecido en el artculo 333 inciso 7); b) La dedicacin al juego, constituyndose en un vicio; c) La vagancia u ociosidad habitual del marido; d) La manifiesta y reiterada intimidad amorosa con personas distintas al cnyuge, que no lleve consigo el acceso carnal (pues esto ya configurara la causal de adulterio), pero que signifique exhibirse en pblico; e) La actitud deshonesta, con exhibiciones pblicas con personas de dudosa conducta y; f) La dedicacin al trfico de sustancias estupefacientes, entre otros. 7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que puedan generar toxicomana, es decir el uso de estupefacientes que desencadenan en vicios que afectan al matrimonio. El uso habitual injustificado de drogas, en nuestro medio se encuentra considerado como una de las causales de separacin de cuerpos, conforme lo prev el inciso 7 del articulo 333 del Cdigo Civil, que expresamente refiere ...Son causas de separacin de cuerpos...El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que pueden generar toxicomana , En ese sentido, es necesario investigar Si el uso habitual injustificado del drogas constituye una causal de separacin de cuerpos?, Al respecto debo indicar que la habitualidad injustificada esta referida a que la persona comete reiteradas veces la misma conducta sin motivo alguno y de tal manera que genera una

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costumbre rutinaria y en este caso concreto que nos ocupa bsicamente esta referida al uso de las drogas que genera una prctica de consumo continuo de uno de los cnyuges y como consecuencia la toxicomana. Segn el diccionario de trminos jurdicos indica que la Toxicomana es el consumo habitual de sustancias toxicas o drogas que producen intoxicacin temporal o crnica daando la salud del sujeto y proyectndose mal hacia la comunidad por l desequilibro que provoca en la voluntad del sujeto . Sobre el tema, encontramos que segn Azula Camacho, refiere que sobre la causal de uso habitual de drogas alucingenas o de sustancias que pueden generar toxicomana que ...Esta causal (uso habitual de sustancias alucingenas o estupefacientes) comprende lo que generalmente suele denominarse como drogadiccin o toxicomana, que ocurre por el uso o consumo reiterado de sustancias alucingenas o estupefacientes, como marihuana, cocana, basuco, herona etc.). ; Bajo este concepto y considerando que la droga viene hacer ...cualquier sustancia que asimilada por el organismo viviente es capaz de influir en una o varias de sus funciones; Asimismo, tenindose en cuenta que la conducta adictiva ...Es una enfermedad auto y heterodestructiva, crnica de recidivante progresiva y potencialmente fatal, de curso variable que desarrolla una persona mediante un vinculo patolgico, es decir presenta un fuerte deseo o sentimiento con compulsin hacia una sustancia que le causa neuroadaptacin ; Por otra parte, estando a que las drogas alucingenas ...son sustancias que en el sistema nervioso centro producen distorsin de la realidad y alucinaciones, acompaado de cambios emocionales intensos y variados as como distorsiones de la personalidad o de sustancias que pueden generar toxicomana y asimismo, como anteriormente hemos indicado que la toxicomana viene a ser el consumo habitual de sustancias txicas o drogas que daan a la salud del cnyuge, que conlleva a deteriorar la relacin de la clula bsica de la sociedad, por estar contrario al Art. 4 de la Constitucin Poltica que refiere el Estado protege la familia y promueve el matrimonio. En ese sentido debe de ser protegida por los cnyuges por ser reconocidos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad. ; Por otra parte, tenindose en cuenta que ...Todas esas sustancias son toxicas y determinan alteraciones de ndole fsica y psquica en las quien la consume, por lo cual modifican su comportamiento y por ende, producen desquiciamiento en la comunidad matrimonial ; en efecto, la droga pendencia de uno de los cnyuges produce un cambio de personalidad tornndose conductas conductuales anormales que generan peligrosidad contra la estabilidad, armona y paz del hogar que provoca la separacin de cuerpos de una de las partes, posteriormente el divorcio definitivo, por la causal del uso habitual de drogas alucingenas o de sustancias que puedan generar toxicmana, la misma que debe de ser acreditado mediante una pericia toxicolgica, para poder determinar la drogadependencia o de una prueba cientfica de igual valor para ser apreciada por juzgador al momento de resolver la pretensin de la causal invocada por una de las partes.

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Por otra parte, debo indicar que l Articulo 333 de la norma sustantiva civil, no indica expresamente sobre el alcoholismo, sin embargo considerando que el alcoholismo tambin genera afecciones cerebrales, trastornos cognitivos, laguna mentales, ataques compulsivos en el alcohlico y tambin genera estatus epilptico que producen la degeneracin en el ser humano, por lo que uno de los cnyuges, en razn que ...El alcoholismo y la drogadiccin deben provocar trastornos de conducta que impidan la vida en comn o la del cnyuge alcohlico o drogadicto con los hijos. Dichos trastornos sern, tambin, de carcter permanente debido a la subordinacin fsica y psquica que experimenta la persona a la ingestacin o uso peridico del alcohol o la droga ; En ese sentido concluimos que siendo la familia la clula bsica de la sociedad y estando a que el uso habitual e injustificado de drogas, si como los alucingenos e incluyndose el alcoholismo por parte se uno de los cnyuges; as como, constituye causas que contribuyen a la desestabilizacin del matrimonio, en uso de los derechos sociales y econmicos que la carta magna ampara, sobre todo cuando exista toxicomana con consecuencias que hagan insoportable la vida en comn, generando inestabilidad que afectan cuando traumas en los hijos menores de edad y creando modelos conductuales en el entorno familiar por parte de los cnyuges, debe optarse por la separacin de cuerpos, suspendindose los deberes relativos al lecho y habitacin, dejndose subsistente el vinculo matrimonial y de persistir esta conducta adictiva que genere el decaimiento del matrimonio, la disolucin del vinculo matrimonial es una de las alternativas para proteger la prole y el bienestar de la familia. 8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la celebracin del matrimonio. Se refiere a enfermedades graves conocidas como venreas, SIDA, hepatitis tipo B entre otras. Repito, la enfermedad deber ser grave y adquirida por contacto sexual con persona diferente al cnyuge y en tiempo sobreviniente al matrimonio. Esta causal es una modificacin del mismo inc. Que antes deca enfermedad venrea grave por enfermedad grave de transmisin sexual. En esta causal, el legislador lo que desea es proteger al cnyuge sano y, sin embargo, tal como est redactado, es decir, que tiene que ser por transmisin sexual implicara adulterio que tiene una regulacin propia, por lo que aparentemente se estara duplicando las causales. Adems, si lo que se pretende es proteger al cnyuge sano no era necesario la causal, en razn de que el art. 347 del Cdigo Civil, prescribe En caso de enfermedad mental o contagiosa de uno de los cnyuges, el otro puede pedir que se suspenda la obligacin de hacer vida comn, quedando subsistente las dems obligaciones conyugales. Tal vez se crea que con est frmula se posibilita la probanza del demandante, pues es mucho ms fcil acreditar la existencia de la enfermedad que probar el adulterio propiamente dicho. Adems, esta

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redaccin permite que enfermedades muy serias como el SIDA, puedan ser consideradas como causal de separacin legal o del divorcio. Al respecto el ex Congresista Aldo Estrada Choque, en la Exposicin de Motivos de su Proyecto de Ley proponiendo la presencia de enfermedades de transmisin sexual como el SIDA y la enfermedad mental permanente, dice: La presencia de enfermedades de transmisin sexual, como el SIDA, que afectan el sistema orgnico e inmunolgico de la persona con consecuencias letales e inclusive inevitables, deben constituir una posibilidad de separacin de cuerpos o divorcio, toda vez que no se justifica que por razones familiares o morales se siga manteniendo un vinculo que hace imposible el cumplimiento de las obligaciones y deberes derivados del matrimonio, y que ponen en riesgo la salud del otro cnyuge, as como la de los hijos, cuando existe la posibilidad de embarazos con alto grado de riesgo para la prole. Similar situacin se presenta cuando se trata de una enfermedad mental permanente que impide al cnyuge afectado una conducta y raciocinio normales, y consiguientemente no se encuentra apto para mantener una relacin matrimonial con deberes y obligaciones inherentes a ella. La incorporacin de estas causales, por ninguna razn significar dejar en abandono al cnyuge enfermo, y en todo caso el juez, al momento de resolver, tendr que establecer las previsiones que la misma ley seala para que el cnyuge demandante acuda con los recursos y asistencia del caso a favor del otro. 9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.- Determinada por prcticas sexuales con persona de su mismo sexo. La accin caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco aos de producida. 10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio. Sin embargo no podr alegar esta causal si el cnyuge conoci de este delito antes de casarse. De igual modo que la causal anterior, la accin caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco aos de producida. 11. La imposibilidad de hacer vida en comn debidamente probada en proceso judicial. Esta causal al ser invocada, ser sometida a exhaustiva probanza, pues a criterio del juzgador deber sustentarse en hechos objetivos que den evidencia de manera indubitable la imposibilidad plena y absoluta de hacer vida en comn con el cnyuge demandado. Asimismo la causal deber apoyarse en hechos de graves afecciones morales debidamente apreciadas valindose de auxilios legales como pericias psicolgicas, psiquitricas, y pertinentes. Esta causal no ha sido debatida ampliamente en las Facultades de Derecho, Colegios de Abogados o en el propio Poder Judicial a travs de la

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jurisprudencia y sin embargo se adicion a esta ley, consignndolo en el inc. 11 del art.333 modificado, por lo que hubiera sido conveniente una mayor difusin discusin de los proyectos de Ley, presentados al respecto. La imposibilidad de hacer vida en comn, se da cuando los cnyuges se encuentran dentro de un gran estado de quiebra en sus relaciones internas matrimoniales, de tal manera que para ambos, resulte posible una convivencia estable y armoniosa y que haga apacible la vida en comn. Por lo que para que se configure est causal no bastar pequeas rencillas y pareceres encontrados sobre tareas cotidianas o rutinarias que se presentan en toda relacin humana. Este inc. 11 se trata de una definicin abierta que deroga la configuracin del sistema de causales numerus clausus al menos en materia de las causales remedio. 12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el Artculo 335, referido a alegacin de hecho propio. Es la constatacin fehaciente que debe hacer el juzgador a fin de acreditar que los cnyuges han optado en los hechos por apartarse el uno del otro, dejando de lado el deber marital de la convivencia y de la vida en comn. En cuanto al tiempo se ha establecido que para que se configure la separacin de hecho, tiene que transcurrir 4 aos, si los cnyuges no tienen hijos o tenindolos, stos, son mayores de edad(nada se dice sobre los hijos mayores, pero incapaces) o 2 aos cuando los cnyuges tienen hijos menores de edad. Si bien est causal debe incluirse deba ser slo para la separacin de cuerpos legal, no directamente para el divorcio, y debera transcurrir cinco aos de separacin de hecho, teniendo o no hijos, a fin de defender la estabilidad familiar, an cuando el fundamento social es que casi un milln de personas que permanecen en condicin de separados de hecho podrn regularizar su situacin conyugal en virtud de esta ley. Entindase por separacin de hecho a una circunstancia en el matrimonio, en la que sin mediar decisin judicial alguna, es decir subsistiendo el vnculo conyugal, se produce una cesacin o interrupcin de la vida en comn o cohabitacin de los cnyuges, el estado por el cual se falta o incumple el deber u obligacin de convivir como unidad matrimonial de forma permanente ya sea por decisin unilateral de cualquiera de los cnyuges o por mutuo consentimiento. Esta invocacin de separacin de hecho, basta por s misma para amparar su finalidad no se invocar ninguna otra causa ni sealara culpable. El nico requisito es que los cnyuges tengan separados un periodo mnimo de dos aos o cuatro aos si tuvieran hijos menores de edad. Por tanto,

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cualquiera de los cnyuges, incluso siendo el verdadero causante de la separacin podr iniciar o impulsar el proceso de divorcio. El artculo 289 del Cdigo Civil, contempla la regla general de los casos que justifican la suspensin temporal de la cohabitacin. En consecuencia, slo aquellas circunstancias que exijan el traslado de uno de los cnyuges fuera del domicilio conyugal, por razones de caso fortuito o fuerza mayor, razones laborales (por ejemplo que uno de los esposos tenga que viajar al extranjero por trabajo), de estudios, enfermedad, accidentes, etc., que permitan inferir la imposibilidad de mantener la cohabitacin, justifican la suspensin de este deber y pueden ser utilizadas como argumentos de defensa del cnyuge demandado. Es decir, que la separacin de hecho no involucra los casos en que los cnyuges viven temporalmente separados por circunstancias ajenas a su voluntad. Sin embargo, se configurar la causal si no obstante haberse iniciado la interrupcin de la cohabitacin por causas no imputables a los cnyuges, despus se evidencia la intencin manifiesta de uno de ellos o de ambos de continuar sus vidas por separados. Al inicio se refiri que este tipo de divorcio se ampara por s mismo en el hecho de la separacin, sin sealamiento del culpable, sin embargo durante el desarrollo del proceso y el juez, velara por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijos. Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal, independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder. Tengamos en cuenta que el cnyuge que resultare ms perjudicado con la separacin, recibir los beneficios atribuidos al que resultare vencedor en un litigio de divorcio por causal, es el caso del cnyuge que pierde las gananciales. No es una excepcin que en este proceso sea relevante probar fehacientemente la separacin mediante prueba documentada que testimonie tal hecho, se evitar que el Juez declare infundada su demanda. Suspensin del deber de cohabitacin. En caso de enfermedad mental o contagiosa de uno de los cnyuges, el otro puede pedir que se suspenda la obligacin de hacer vida comn, quedando subsistente las dems obligaciones conyugales. 13. La separacin convencional, permite a los cnyuges, de manera conjunta, solicitar la Separacin de Cuerpos debido a que existe mutuo consentimiento, evitando as la inculpacin recproca de los cnyuges para obtener la sentencia final. Para invocar la Separacin convencional la establece un plazo mnimo de duracin del matrimonio, es decir haber transcurrido dos aos desde la celebracin del matrimonio.

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La forma ms simple y sencilla de conseguir el divorcio es por acuerdo, a diferencia de las otras formas de divorcio alegando causales o separacin de hecho que implican un largo proceso en el cual habr de probarse indubitablemente cada motivo alegado, sumado a ello la onerosidad. Los requisitos que prevee la Ley son: 1. Transcurso de dos aos desde la fecha de celebracin del matrimonio. 2. Consentimiento de ambos cnyuges, es decir que la demanda ha de ser interpuesta necesariamente de manera conjunta por ambos cnyuges. 3. La demanda deber presentarse con la propuesta de convenio en la cual se regula los regmenes familiares de los cnyuges. Con fecha 16 de mayo del ao 2008, fue publicada la Ley 29227, y el 13 de junio del mismo ao su Reglamento. Esta Ley regula el procedimiento No contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior, es decir que a partir de la vigencia de dicha Ley, se admite a trmite este procedimiento en las municipalidades y notaras. En todo caso, si va a optar por este tipo de divorcio sea o no tramitado por va No contenciosa, deber acompaar a su solicitud: 1. Partida de matrimonio. 2. Copia simple de documentos de identidad de los cnyuges. 3. En caso de actuar por representacin, copia literal de la partida de inscripcin de otorgamiento de poder o vigencia de poder. 4. Propuesta de convenio en la que se regula los regmenes familiares como alimentos (ensentido amplio), tenencia de los hijos, rgimen de visitas, gananciales. 5. Inventario valorizado de bienes. 6. Partida de nacimiento de los hijos menores de edad. IV. EFECTOS DE LA SEPARACIN DE CUERPOS

Como consecuencia de la spparacin de cuerpos se producen determinados efectos en las relaciones personales y econmicas de los cnyuges. La norma comentada establece que dichos efectos son los siguientes: - Suspensin de los deberes relativos al lecho y habitacin. En consecuencia, al producirse la separacin de cuerpos, cada uno de los cnyuges establecer su propio domicilio, lo que a su vez implica la suspensin del dbito conyugal que es el derecho del cnyuge a que el otro consorte sostenga relaciones sexuales con l.

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- Subsistencia del vnculo matrimonial. Si bien como consecuencia de la separacin de cuerpos cesa la obligacin de hacer vida en comn, los cnyuges se encuentran impedidos de contraer nuevas nupcias debido a que el vnculo matrimonial se mantiene vigente, lo que implica a su vez que subsiste el deber recproco de la fidelidad. En efecto, el deber de fidelidad previsto en el artculo 288 del Cdigo Civil no cesa como consecuencia de la separacin de cuerpos, por lo que aun cuando los cnyuges vivan en domicilios separados deben respetar la continencia sexual, que es el deber del cnyuge de abstenerse de mantener relaciones sexuales con terceras personas. Fin del rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales. Tanto la norma comentada como el numeral 2) del artculo 318 del Cdigo Civil disponen que el rgimen de sociedad de gananciales fenece por la separacin de cuerpos. Como consecuencia de ello, se proceder a la liquidacin del indicado rgimen patrimonial de conformidad con las reglas contenidas en los artculos 320 al 324 del Cdigo Sustantivo, quedando los cnyuges bajo el rgimen de separacin de patrimonios. Si bien la norma no seala expresamente que la separacin de cuerpos conlleve otros efectos, adems de los explicados precedentemente, existen consecuencias que se desprenden de la separacin de cuerpos tales como: - La obligacin de pagar una pensin alimenticia, cuyo monto ser fijado por el juez atendiendo a las circunstancias de ambos cnyuges o acogiendo lo propuesto por aquellos en caso de que la separacin de cuerpos sea convencional. En efecto, por disposicin expresa del artculo 483 del Cdigo Procesal Civil, a la pretensin de separacin de cuerpos deben acumularse, entre otros, las pretensiones relativas a derechos u obligaciones de los cnyuges, tales como la de alimentos; en tal virtud, el juez para fijar la cuanta de la pensin alimenticia deber analizar las posibilidades y necesidades de las partes. En cambio, tratndose de una separacin de cuerpos convencional, el ordenamiento procesal dispone que los cnyuges deben anexar a la demanda la propuesta de convenio que regule, entre otros, el rgimen de alimentos. No obstante, para que rija lo convenido por las partes es necesario que el juzgador acoja el convenio propuesto por aqullas en la sentencia.

- Prdida de los derechos hereditarios. Esta circunstancia se presenta nicamente cuando la separacin de cuerpos no es convencional pues solo pierde los derechos hereditarios el cnyuge separado por culpa suya. - En cuanto a los hijos, la sentencia que declare la separacin de cuerpos tambin debe regular los aspectos concernientes a los alimentos, tenencia, rgimen de visitas y el ejercicio de la patria potestad. Para ello se tendr en

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cuenta la causal de separacin o el convenio presentado por los cnyuges en caso de separacin convencional.

V.

FIN DE LA SEPARACIN DE CUERPOS

El estado de separacin de cuerpos, legalmente establecido por la sentencia respectiva, puede terminar de dos modos: por la completa ruptura del vnculo o por la renormalizacin de la vida conyugal (CORNEJO CHAVEZ). En el primer caso, estamos ante el divorcio, el cual disuelve el vnculo matrimonial. En el segundo caso, si los cnyuges se reconcilian, cesan los efectos de la separacin de cuerpos. Ahora bien, el momento en que se lleve a cabo la reconciliacin determinar que el proceso correspondiente no contine, si an no se ha expedido sentencia, o que la reconciliacin deba ser inscrita en el registro personal, si es que aquella ocurre despus de ejecutoriada la sentencia que declara la separacin de cuerpos.

No obstante, en caso de que la sociedad de gananciales ya haya sido liquidada, los cnyuges reconciliados debern optar nuevamente por uno de los regmenes patrimoniales que establece nuestro ordenamiento civil: sociedad de gananciales o separacin de patrimonios.

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