FUSIN DE SOCIEDADES Y TRACTO SUCESIVO REGISTRAL (Oswaldo Hundskopf Exebio) El autor comparte lo sealado por el Tribunal Registral, pues

no puede exigirse que una sociedad cuya extincin aparece inscrita en el registro sectorial con motivo de una fusin y conforme a la ley de la materia, sea la que convalide los acuerdos adoptados en juntas generales de la misma, ya que por haberse extinguido, carece de personalidad jurdica, aun cuando dicho acto no est inscrito en el Registro de Personas Jurdicas. Esto es coherente con los caracteres esenciales de la fusin, uno de los cuales es la extincin de la personalidad jurdica de las sociedades absorbidas o incorporadas, lo que se perfecciona y produce todos sus efectos una vez inscrita la fusin en el registro. RESOLUCIN N 039-2000-ORLC/TR Lima, 17 de febrero del 2000 VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por EMPRESA ADMINISTRADORA CHUNGAR S.A. (Hoja de Trmite Documentario N 35749 del 19 de octubre de 1999) contra la denegatoria de inscripcin formulada por el registrador del Registro de Personas Jurdicas de Lima Dr. James Rojas Guevara a la solicitud de inscripcin de aumento de capital y fusin. El ttulo se present el 18 de agosto de 1999 bajo el N 134119, El Registrador deneg la inscripcin en los siguientes trminos: En junta general de accionistas de la Empresa Administradora Chungar S.A. celebrada el 20.07.99 se encuentran representadas un total de 6350,000 acciones, lo cual discrepa con el nmero de acciones inscritas en la partida registral de la sociedad, asiento 57, fs. 423 ascendente a 105,000 acciones. Asimismo las rectificaciones o ratificaciones a las actas de la empresa COMPAA MINERA CHUNGAR S.A., debern ser efectuadas por la propia sociedad, mxime si el acuerdo de fusin y dems acuerdos no han quedado an registrados. Art. 2015 del Cdigo Civil, interviniendo como vocal ponente la Dra. Nora Mariella Aldana Durn; y, CONSIDERANDO: Que, con el presente ttulo se solicita la inscripcin de aumentos de capital de Compaa Minera Chungar S.A. y su fusin con Empresa Administradora S.A. en mrito a partes notariales de escrituras pblicas de fechas 30 de marzo de 1983, 06 de febrero de 1985, 08 de abril de 1985, 19 de noviembre de 1985, 24 de febrero de 1986, 16 de octubre de 1986, 09 de marzo de 1987, 30 de abril de 1987 (rectificacin), 24 de noviembre de 1987, 14 de junio de 1988, 02 de noviembre de 1988 (aclaracin), 30 de diciembre de 1988, 25 de abril de 1989, 04 de setiembre de 1989, 29 de abril de 1991, 12 de mayo de 1993, 24 de mayo de 1994, 01 de octubre de 1996, 17 de marzo de 1998, 02 de junio de 1998 (aclaracin) y 03 de agosto de 1999 (aclaracin), otorgadas ante distintos notarios;

Que, tambin forman parte del ttulo bajo anlisis, los certificados de inscripcin expedidos por el registrador del Registro de Personas Naturales y Jurdicas Mineras y Mandatos del Registro Pblico de Minera referidos a la inscripcin de Compaa Minera Chungar S.A. en el citado registro en mrito a escritura pblica de abril de 1950, su fusin con Sociedad Minera de Responsabilidad Limitada Montenegro de Cerro de Pasco en el ao 1986 a la que absorbi y con Empresa Administradora S.A. en 1996, siendo Compaa Minera Chungar S.A. absorbida, modificando la absorbente Empresa Administradora S.A. su denominacin por la Empresa Administradora Chungar S.A. y cerrndose la partida en que constaba inscrita Compaa Minera Chungar S.A.; Que, adems, presentan constancia de certificacin expedida por el notario Dr. Anbal Corvetto en la que da fe del nmero de firmas que obra al final de las actas de las juntas generales del 14 de julio de 1987, 23 de agosto de 1988, 17 de octubre de 1988, 15 de diciembre de 1988, 14 de abril de 1989, 22 de marzo de 1991 y 29 de marzo de 1993; Que, Compaa Minera Chungar S.A. se encuentra inscrita en el tomo 149 fojas 247 a 252, tomo 174 fs. 209 a 212, fs. 365 a 368, tomo 418 fs. 445 a 454 del Registro de Sociedades del Registro de Personas Jurdicas de Lima y Empresa Administradora S.A. corre inscrita en el tomo 195 a fs. 299 a 302, tomo 20 fs. 345 a 348, tomo 275 fs. 385 a 390, tomo 397 fojas 433 a 440, fs. 503 a 504, 531 a 532, 156 a 158, tomo 328 fs. 343 a 348, ficha N 131770 del Registro de Sociedades del Registro de Personas Jurdicas de Lima; Que, el ltimo acto inscrito en la partida registral de Compaa Minera Chungar S.A. es la modificacin total del estatuto, acordada en junta general del 23 de abril de 1982, en la que se acord no modificar la cifra del capital, ascendente a S/. 263,861.4000 soles oro, dividido en 2 638 614 acciones de cien soles oro cada una; Que, en las escrituras pblicas del 23 de agosto de 1983, 06 de febrero de 1985, 08 de abril de 1985, 19 de noviembre de 1985, 24 de febrero de 1986, corren inscritas respectivamente las actas de juntas generales extraordinarias en las que se acord el aumento de capital de Compaa Minera Chungar S.A., as tenemos: en la junta general extraordinaria del 30 de marzo de 1983 se elev el capital a S/.2 211 446 600, en la junta general extraordinaria del 28 de marzo de 1984 se elev el capital a S/.2 307 797 100, en la junta general extraordinaria del 27 de diciembre de 1984 se elev el capital a S/. 2 307 797 100, en la junta general extraordinaria del 27 de diciembre de 1984 se elev el capital a S/.2 907 339 200 nuevos soles, en la junta general extraordinaria del 24 de julio de 1985: el capital a S/.6 501 339 800 soles oro y en la junta general extraordinaria del 12 de noviembre de 1985: el capital a S/. 7 570 906 000 soles oro; asimismo, en la junta general extraordinaria del 14 de enero de 1985 se modificaron entre otros los artculos del estatuto referentes al directorio; Que, en el parte notarial de la escritura pblica del 16 de octubre de 1986 se encuentran las juntas generales del 01 de agosto de 1986 de la Sociedad Minera de Responsabilidad Limitada Montenegro de Cerro de Pasco

(inscrita en el Registro Pblico de Minera) y Compaa Minera Chungar S.A. en las que se acord la fusin de ambas sociedades, siendo que la segunda absorbi a la primera de las nombradas aumentando en consecuencia su capital a I/.8 211 018 intis, acuerdo que consta inscrito en el Registro Pblico de Minera conforme se acredita con el certificado expedido por este ltimo registro; Que, adems en las siguientes juntas generales extraordinarias se aument el capital de Compaa Minera Chungar S.A. a las siguientes cantidades: junta general extraordinaria del 02 de diciembre de 1986: I/.13 335 787 intis, junta general extraordinaria del 15 de abril de 1987: I/.13 995 899 intis, junta general extraordinaria del 14 de julio de 1987: I/.15 650 000 intis, junta general extraordinaria del 05 de abril de 1988: U-25 428 000, junta general extraordinaria del 17 de octubre de 1988: I/.111 840 000 sealndose adems como I/.10 intis el nuevo valor de cada accin, junta general extraordinaria del 15 de diciembre de 1988 I/.211 390 000 intis, junta general extraordinaria del 14 de abril de 1989: I/. 498 648 000 intis, siendo que en todas ellas se indic que asisti la totalidad del capital de la sociedad, no obstante ello, se aprecia de las distintas actas que siempre se concurri con un capital anterior al ltimo aumento realizado, razn por la que dichos acuerdos fueron ratificados por la junta general del 07 de abril de 1998 que corre inscrita en la escritura aclaratoria del 03 de agosto de 1998; Que, asimismo en las juntas generales extraordinarias del 22 de marzo de 1991, 29 de marzo de 1993 y 17 de marzo de 1994, se acord nuevamente aumentar el capital social de la Compaa Minera Chungar S.A. l/m 462 300, 1 300 000 nuevos soles y 1 745 000 nuevos soles, respectivamente; Que, Empresa Administradora S.A. y Compaa Minera Chungar S.A. acordaron a travs de juntas generales extraordinarias del 15 de agosto de 1996 fusionarse, absorbiendo aquella a la segunda de las mencionadas, modificndose en consecuencia algunos artculos del estatuto de Empresa Administradora S.A., referentes a la denominacin y capital, siendo que la nueva denominacin es: Empresa Administradora Chungar S.A. y el capital social la suma de S/.5 080 000 nuevos soles, estando inscrita la fusin en el Registro Pblico de Minera conforme se acredita con el certificado de fecha 22 de abril de 1997 expedido por el registrador del Registro de Personas Naturales y Jurdicas Mineras y Mandatos; Que, conforme al artculo 184 del Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera, las sociedades mineras contractuales se inscribirn obligatoriamente en el Registro Pblico de Minera, y podrn facultativamente inscribirse en el Registro Mercantil de la Oficina Nacional de los Registros Pblicos; Que, al ser Compaa Minera Chungar S.A. una sociedad minera contractual se encuentra inscrita en el Registro Pblico de Minera, y en uso de la facultad conferida por la Ley General de Minera, se encuentra tambin inscrita en el Registro de Personas Jurdicas; sin embargo, no se han realizado inscripciones en la partida del Registro de Personas Jurdicas desde 1982,

mientras las inscripciones s han continuado realizndose en el Registro Pblico de Minera, en el que ya se encuentra inscrita la extincin de la sociedad por haber sido absorbida por Empresa Administradora S.A.; Que, en uno de los extremos de la observacin se cuestiona que Empresa Administradora Chungar S.A. convalide los defectos de las actas de juntas generales de Compaa Minera Chungar S.A., requirindose que sea esta ltima la que acuerde la convalidacin y no la sociedad que la absorbi, por no haber sido registrada la fusin en el Registro de Personas Jurdicas, y a efectos de emitir pronunciamiento al respecto es necesario determinar los efectos de la absorcin de Compaa Minera Chungar S.A. por fusin con Empresa Administradora S.A.; Que, la fusin es el acuerdo de dos o ms sociedades para crear una nueva o para mantener la personalidad de una de ellas (la absorbente), suponiendo la extincin de una o ms sociedades; Que, la fusin de Compaa Minera Chungar S.A. y Empresa Administradora S.A. fue acordada en juntas generales del 15 de agosto de 1996, y elevada a escritura pblica el 1 de octubre de 1996, aprecindose que se realiz bajo la vigencia de la derogada Ley General de Sociedades, norma que resulta aplicable al amparo de la stima disposicin transitoria de la ley vigente; Que, la derogada Ley General de Sociedades no indicaba una fecha exacta en que la fusin operara, originando controversia al respecto ya que se consider por una parte que la fusin tena efecto desde la fecha del acuerdo, desde la fecha de la escritura pblica o desde la inscripcin en el registro; en cambio, en el artculo 353 de la Ley General de Sociedades vigente se establece que la fusin entra en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de fusin, cesando en esa fecha las operaciones y los derechos y obligaciones de las sociedades que se extinguen, los que son asumidos por la sociedad absorbente o incorporante; la nueva ley seala asimismo que sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la fusin est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el registro, en la partida correspondiente a las sociedades participantes, producindose la extincin de las sociedades absorbidas o incorporadas con la inscripcin de la fusin; Que, as como la personalidad jurdica se adquiere con la inscripcin, la culminacin de la existencia de la persona jurdica se produce tambin con la inscripcin de su extincin, resultando que mientras no se inscribe la extincin, la personalidad jurdica se mantiene; en el caso bajo examen, la extincin de Compaa Minera Chungar S.A. ya se encuentra inscrita en el Registro Pblico de Minera; Que, encontrndose extinguida Compaa Minera Chungar S.A. conforme al Registro Pblico de Minera, no podra exigirse que sea la junta general de esta sociedad la que acuerde la convalidacin de las juntas generales, resultando procedente que sea la sociedad absorbente, Empresa Administradora Chungar S.A., la que acuerde la convalidacin; lo antedicho no

implica en modo alguno que el registrador del Registro de Personas Jurdicas se encuentre limitado en la labor de calificacin que le compete, puesto que ninguna norma lo exonera de la calificacin de los actos previamente registrados en el Registro Pblico de Minera; por la razn antedicha no habra bastado con acreditar la inscripcin en el Registro Pblico de Minera de los actos cuya inscripcin se solicita en el Registro de Personas Jurdicas, pues es necesario que se presenten los acuerdos con las formalidades requeridas, as como con los requisitos adicionales que la ley y los reglamentos establecen, habindose cumplido en el caso bajo examen con presentar los partes notariales en los que se acord la fusin por absorcin de Compaa Minera Chungar S.A., acuerdo que rene los requisitos de ley; Que, de otro lado, el artculo 2015 del Cdigo Civil recoge el principio del tracto sucesivo, ninguna inscripcin, salvo la primera, se hace sin que est inscrito, o se inscriba el derecho de donde emane, no debe entenderse, sin embargo, que el acto que pretende ser inscrito provenga directamente del antecedente registral, pues el citado principio est referido a que se encuentre acreditado el ttulo de donde emane el derecho, situacin que s ocurre en el presente caso al existir correlacin entre los documentos que se han presentado, conformados por las actas de juntas generales de los sucesivos aumentos de capital de Compaa Minera Chungar S.A. y la fusin entre esta y Empresa Administradora S.A., que permite apreciar el actual capital con que cuenta esta ltima sociedad, hoy denominada Empresa Administradora Chungar S.A., as como la certificacin de la inscripcin de la extincin de Compaa Minera Chungar S.A. en el Registro Pblico de Minera; Que, de acuerdo a lo vertido, no resulta exacto lo sealado por el registrador cuando solicita la comparecencia a la junta del 20 de julio de 1997 de Empresa Administradora Chungar S.A. del nmero de acciones en que se encuentra dividido el capital inscrito en el asiento 57 que corre a fs. 423 del tomo 328 del Registro de Sociedades del Registro de Personas Jurdicas de Lima, sin tomar en cuenta las variaciones en el capital de esta sociedad acordadas por la junta general conforme a los partes notariales que obran en el ttulo bajo examen; Que, sin embargo, puede apreciarse que a la junta general del 20 de julio de 1997 de la sociedad Empresa Administradora Chungar S.A. en la que se acuerda la ratificacin de los sucesivos aumentos de capital realizados por la sociedad absorbida Compaa Minera Chungar S.A., concurre un capital de S/.6 350 000 nuevos soles, monto que discrepa con el ltimo capital de la referida sociedad y que proviene de la fusin, que es de S/. 5 080 000 nuevos soles, segn consta de los documentos presentados; Que, adicionalmente, en junta general extraordinaria del 14 de enero de 1985 inserta en la escritura pblica del 08 de abril de 1985, se acord la modificacin de algunos artculos del estatuto de Compaa Minera Chungar S.A. referentes al directorio, estableciendo el artculo 32 en un ao la duracin del directorio, no obstante ello, en junta general del 29 de marzo de 1993 son elegidos los integrantes del citado rgano para el periodo 1993-1995, contraviniendo de ese modo lo sealado por su norma estatutaria; a efectos de

subsanar este defecto no basta con acordar la convalidacin de este acuerdo como erradamente sostiene el apelante pues lo que se requiere es modificarlo, a efectos de adecuarlo a lo establecido en el estatuto, reduciendo el periodo de eleccin de directorio a un ao; y, Estando a lo acordado: SE RESUELVE: REVOCAR la observacin formulada por el Registrador del Registro de Personas Jurdicas de Lima, sealando que el ttulo tiene la falta subsanable sealada en los dos ltimos considerandos. REGSTRESE Y COMUNQUESE.- (FDO.) DRA. ELENA VSQUEZ TORRES, presidenta de la Segunda Sala del Tribunal Registral.- DRA. NORA MARIELLA ALDANA DURN, vocal del Tribunal Registral.- DR. WALTER POMA MORALES, vocal del Tribunal Registral. ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL I. INTRODUCCIN

La Resolucin N 039-2000-ORLC/TR, materia del presente comentario, fue expedida el 17 de febrero de 2000 por la Segunda Sala del Tribunal Registral de la Oficina Registral de Lima y Callao, resolviendo con ella la apelacin interpuesta por EMPRESA ADMINISTRADORA CHUNGAR S.A. contra la denegatoria de inscripcin formulada por el registrador pblico del Registro de Personas Jurdicas al ttulo N 134119, presentado el 18 de agosto de 1999, por el cual se pretenda inscribir el aumento de capital de Compaa Minera Chungar S.A. y su fusin con Empresa Administradora S.A. La citada Resolucin N 039-2000-ORLC/TR tiene dos partes diferenciadas una de otra que son: El pronunciamiento del Tribunal Registral con respecto a la observacin formulada por el registrador pblico, a travs del cual resuelve revocarla, por lo siguiente: a) Encontrndose extinguida Compaa Minera Chungar S.A. conforme al Registro Pblico de Minera, no podra exigirse que sea la junta general de esta sociedad la que acuerde la convalidacin de las juntas generales anteriores, resultando procedente que sea la sociedad absorbente, Empresa Administradora Chungar S.A., la que acuerde la convalidacin. b) No resulta exacto lo sealado por el registrador cuando solicita la comparecencia a la junta del 20 de julio de 1997 de Empresa Administradora Chungar S.A. del nmero de acciones que aparece inscrito en la partida registral correspondiente, sin tomar en cuenta las variaciones en el capital de

esta sociedad acordadas por la junta general, conforme a los partes notariales que obran en el ttulo bajo examen. El pronunciamiento del Tribunal Registral con relacin a las faltas subsanables del ttulo apelado, que no fueron advertidas por el registrador, en el sentido siguiente: c) En la junta del 20 de julio de 1997 de la Empresa Administradora Chungar S.A. donde se acuerda la ratificacin de los sucesivos aumentos de capital realizados por la absorbida Compaa Minera Chungar S.A., concurre un capital de S/. 6 350 000, monto que discrepa del ltimo capital de la referida sociedad y que proviene de la fusin, que es de S/. 5 080 000. d) En junta general del 14 de enero de 1985 se acord la modificacin de algunos artculos del estatuto de Compaa Minera Chungar S.A., referentes al directorio, estableciendo el artculo 32 un plazo de un ao para la duracin del directorio, no obstante ello, en junta general del 29 de marzo de 1993 son elegidos los integrantes del citado rgano por un periodo de dos aos, contraviniendo su norma estatutaria. Se refiere asimismo que a efecto de subsanar este defecto no basta convalidar el acuerdo, sino que se requiere modificarlo reduciendo el periodo de eleccin del directorio a un ao. II. TEMAS SOCIETARIOS Y REGISTRALES POR TRATAR

Los temas que trataremos a continuacin estn relacionados tanto con la revocatoria de la observacin, como con las faltas subsanables a las que alude la resolucin en comentario. 1. Fusin de sociedades

Consideramos que uno de los aspectos ms importantes que trata la Resolucin N 039-2000-ORLC/TR est relacionado con el acuerdo de fusin adoptado por Compaa Minera Chungar S.A. con Empresa Administradora S.A. La inscripcin de este acuerdo en el Registro de Personas Jurdicas de Lima, conlleva la necesidad de solicitar la inscripcin de los actos anteriores que tengan incidencia en la fusin, como aumentos de capital pendientes y otros acuerdos que impliquen la modificacin de los estatutos de las sociedades que se fusionan, as como los efectos de la extincin de la sociedad que es absorbida. La actual Ley General de Sociedades en su artculo 344 establece que por la fusin dos o ms sociedades se renen para formar una sola cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley (...). Asimismo, seala que la fusin puede adoptar alguna de las siguientes formas: 1. La fusin de dos o ms sociedades, para constituir una nueva sociedad incorporante, origina la extincin de la personalidad jurdica de las sociedades incorporadas y la transmisin en bloque, y a ttulo universal de sus patrimonios a la nueva sociedad; o, 2. La absorcin de una o ms sociedades por otra sociedad existente, origina la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume, a ttulo universal, y en

bloque, los patrimonios de las absorbidas. Incidiremos en la ltima forma mencionada de fusin, en la medida en que es esta la figura adoptada por las sociedades involucradas en la inscripcin del presente ttulo. En ese sentido, la fusin por absorcin o incorporacin es definida por Ripert (1) de la siguiente forma: La fusin es la reunin de dos sociedades, que lleva consigo su desaparicin, por el aporte global de sus bienes a una nueva sociedad o con mayor frecuencia por la absorcin de una sociedad por otra. Debe haber desaparicin de la sociedad. Asimismo, contina Ripert en alusin exclusiva a la fusin por absorcin: Para la sociedad absorbente se trata simplemente de realizar un aumento de capital representado por el aporte de bienes de la sociedad absorbida. Para esta ltima, la decisin es ms grave, pues lleva consigo a la desaparicin de la sociedad como persona moral. Por otro lado, mediando un criterio ms econmico que jurdico, se califica la fusin de la siguiente forma: Varios son los motivos que pueden inducir a dos o ms sociedades annimas a fusionarse en una sola. Por ejemplo evitar los inconvenientes de una competencia recproca y reducir los costos de explotacin; poder competir con mayor eficacia; evitar la cada de una empresa, por carecer de los medios financieros necesarios para su mantenimiento y desarrollo; extender el campo de accin de los negocios, uniendo una fbrica a un negocio de venta y otros semejantes (2). Respecto de los caracteres esenciales de las fusiones, Enrique Elas Laroza (3), sealando que la doctrina no es unnime, considera que son los siguientes: a) La transmisin en bloque y a ttulo universal (in universum ius), de los patrimonios de las personas jurdicas que se extinguen. b) La creacin, como resultado de cualquier fusin, de un organismo social que, en su conjunto resultante, es enteramente nuevo, como forma acabada del vnculo entre las sociedades que participan de la fusin. c) La extincin de la personalidad jurdica (y no la disolucin sin liquidacin) de las sociedades absorbidas o incorporadas. d) La compenetracin o agrupacin de los socios y de las relaciones jurdicas de todas las sociedades que participan en la fusin, salvo excepciones. e) La variacin de la cifra del capital de la sociedad absorbente o incorporante, salvo excepciones. A efecto del presente comentario, y siguiendo a Enrique Elas, es preciso incidir sobre algunos de estos caracteres esenciales, tales como: La fusin genera un organismo social nuevo, que en nada repite la actividad ni la esencia que tena cada uno de sus componentes antes de la fusin. En ese sentido, la fusin difiere considerablemente de la transformacin, en la cual un mismo ente, con el mismo vnculo social y personalidad jurdica, se transforma y adopta otra forma establecida por la ley. El verdadero carcter esencial de la fusin es el de la extincin automtica de la personalidad jurdica de las sociedades absorbidas o incorporadas, como resultado directo de la operacin de fusin. La

personalidad jurdica de las absorbidas no se disuelve, sino que se extingue. Sin embargo, consideramos que no se extingue el vnculo social entre los socios y de estos para con la sociedad, ellas sobreviven, de forma distinta, en el ente absorbente. Ello se debe a que la voluntad social permanece, es decir, el contenido, representado por la voluntad de los socios de actuar en sociedad se mantiene, mas la forma, representada por la personalidad jurdica de la sociedad, llega a su fin por no poder tener una doble existencia con la sociedad absorbente. Al respecto, Ripert seala (4): La fusin tomada como una operacin indivisible no hace desaparecer las sociedades sino por absorcin. Se considera pues, que la antigua sociedad sobrevive en la nueva. Salvo excepciones, la sociedad absorbente aumenta su capital social, al recibir los patrimonios netos de las sociedades absorbidas. Este patrimonio pasa a ttulo universal y en bloque a la sociedad absorbente, por lo que no se liquida. Respecto de las fusiones por absorcin, hay un aspecto que debe ser dilucidado, respecto de la responsabilidad frente a terceros de los socios de la sociedad absorbida. Al respecto, el artculo 353 de la LGS establece que la fusin entra en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de fusin. En esa fecha cesan las operaciones y los derechos y obligaciones de las sociedades que se extinguen, los que son asumidos por la sociedad absorbente o incorporante. Sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la fusin est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el registro, en la partida correspondiente a las sociedades participantes. En ese sentido, habiendo sido aprobados los proyectos de fusin por las juntas generales, tal y como exige el artculo 351 de la LGS, la fusin entrar en vigencia en la fecha acordada en el proyecto. Entre la fecha de aprobacin de la fusin, y su efectiva entrada en vigencia, existe un plazo no regulado por la LGS, el cual podra ser de varios meses o incluso aos, y que representa una etapa de transicin societaria. Es en esta etapa en la cual las obligaciones y responsabilidades frente a terceros debern ser tratadas de forma cuidadosa, pues la sociedad con la que los terceros estn contratando o asumiendo acreencias, se va a extinguir en un plazo prefijado, lo cual puede ser de su total desconocimiento. Por ello, se crea una etapa de responsabilidad relativa de la sociedad que va a desaparecer, con lo cual ni los socios, en aras de la responsabilidad limitada, ni la sociedad, por haberse ya extinguido, responderan plenamente. Creemos que la LGS de sociedades debera tener un mecanismo de publicidad de la prxima fusin a fin de notificar a los terceros que quieran contratar con ella, que la citada sociedad va a desaparecer. Dicho mecanismo de publicidad podra ser similar al empleado en las sociedades en liquidacin, que deben incorporar obligatoriamente dicho ttulo despus de la denominacin social. Dicho mecanismo de publicidad deber ser mantenido hasta el da de la entrada en vigencia de la fusin proyectada.

En su defecto, otra alternativa de subsanacin de dicha responsabilidad relativa sera que, de igual forma como con las sociedades irregulares o respecto a los actos anteriores a la inscripcin de sociedades, establecido en el artculo 7 de la LGS, los socios durante el periodo comprendido entre la aprobacin de la fusin y la fecha de entrada en vigencia de esta, respondan ilimitada y solidariamente frente a terceros, por las obligaciones asumidas durante este lapso. 2. El principio registral de tracto sucesivo

El artculo 2015 del Cdigo Civil establece lo siguiente: Artculo 2015. Principio de Tracto Sucesivo. Ninguna inscripcin salvo la primera, se hace sin que est inscrito o se inscriba el derecho de donde emane. Conforme a lo sealado en el artculo citado, en virtud del principio de tracto sucesivo, aplicable a todo acto inscribible en el registro, ninguna inscripcin, salvo la primera, se hace sin que se encuentre inscrito o se inscriba el derecho de donde emana. Sin embargo, podra entenderse que cuando el artculo 2015 hace referencia a la inscripcin del derecho de donde emane, solo se estara refiriendo a actos vinculados con el derecho de propiedad. A fin de precisar la norma y hacer efectiva su aplicacin, se puede apreciar cmo el actual Reglamento General de los Registros Pblicos, aprobado mediante Resolucin del superintendente nacional de los Registros Pblicos N 195-2001-SUNARP/SN, vigente a partir del 1 de octubre de 2001, en la norma VI del Ttulo Preliminar, regula el Principio de Tracto Sucesivo, sealando que: VI. Principio de tracto sucesivo Ninguna inscripcin, salvo la primera vez, se extiende sin que est inscrito o se inscriba el derecho de donde emana o el acto previo necesario o adecuado para su extensin, salvo disposicin en contrario. Es claro pues que se ha incorporado la precisin relacionada con la inscripcin de actos previos necesarios o adecuados para la extensin de la inscripcin solicitada, y no de la totalidad de actos previos, como sostena tanto el anterior reglamento como la jurisprudencia en general. A mayor precisin, el nuevo Reglamento del Registro de Sociedades, aprobado mediante Resolucin del superintendente nacional de los Registros Pblicos N 200-2001-SUNARP/SN, vigente a partir del 1 de setiembre del 2001, en el artculo V del Ttulo Preliminar, regula el Principio de Tracto Sucesivo, sealando que: Artculo V.- Principio de Tracto Sucesivo

Salvo las excepciones previstas en las leyes o en este reglamento, para extender una inscripcin se requiere que est inscrito o se inscriba el acto previo necesario o adecuado para su inscripcin. Respecto de este artculo del Reglamento del Registro de Sociedades, comenta Beaumont Callirgos (5): La necesidad del registro del acto previo, se relaciona, antes que con la concatenacin rgida, con el hecho de conferir publicidad secuencial adecuada. As, por ejemplo para inscribir actos o contratos adecuados relativos a un sujeto inscribible, se precisa la inscripcin del sujeto, y ello obedece no al tracto sucesivo, sino al hecho de que las inscripciones de las sociedades obedecen al sistema constitutivo. De este modo queda corroborado cmo la norma reglamentaria precisa que en los casos relacionados con las inscripciones en el Registro de Sociedades, no se requiere que est inscrito un derecho, ni menos an que estn inscritos todos los derechos anteriores, sino que se encuentre inscrito o se inscriba nicamente el acto previo necesario o adecuado para su inscripcin. Cabe destacar cmo la normatividad vigente ha superado las deficiencias contenidas en las normas reglamentarias anteriores, tales como el Reglamento General de los Registros Pblicos, aprobado por Acuerdo de la Corte Suprema de fecha 16 de mayo de 1968, el mismo que en su artculo 151 tena una postura mucho ms restrictiva, ya que solo hacia referencia a que la calificacin se llevar a cabo teniendo en consideracin los asientos preexistentes (...). 3. Comentarios sobre la resolucin del Tribunal Registral

En el caso de la resolucin del Tribunal Registral en comentario, el registrador pblico, en primera instancia registral, observa la inscripcin de los acuerdos de aumento de capital y fusin en cuanto a que las rectificaciones o ratificaciones de las actas de la empresa Compaa Minera Chungar S.A. debern ser efectuadas por la propia sociedad, teniendo en cuenta que el acuerdo de fusin y dems acuerdos no han quedado an registrados. La Segunda Sala del Tribunal Registral revoca dicho extremo de la observacin, a nuestro parecer, de modo correcto. Es importante el anlisis que hace el Tribunal Registral para determinar los efectos de la absorcin de Compaa Minera Chungar S.A. por fusin con Empresa Administradora S.A., ms an cuando la fusin de estas sociedades se llev a cabo al amparo de la Ley General de Sociedades anterior. Sin perjuicio de lo manifestado anteriormente, coincidimos plenamente con lo sealado por el Tribunal Registral, el cual sostiene que as como se adquiere la personalidad jurdica con la inscripcin en el registro, la culminacin de la existencia de la persona jurdica se produce tambin con la inscripcin de su extincin. Esto es coherente con lo sealado anteriormente al tratar lo relacionado con los caracteres esenciales de la fusin, uno de los cuales es la extincin de la personalidad jurdica de las sociedades absorbidas o

incorporadas; sin embargo, este carcter esencial se perfecciona y produce todos sus efectos una vez inscrita la fusin en el registro, como bien sostiene la doctrina y el artculo 353 de la LGS. En caso de no inscribirse la fusin, pese a la fecha efectiva para su entrada en vigencia, la nueva sociedad, o en su defecto la sociedad absorbente, devendra en irregular en el primer caso, y quedara en situacin igual que antes del acuerdo de fusin, la segunda. En ese sentido, en ambos casos la inscripcin es constitutiva de la nueva situacin societaria, sin perjuicio de que en la prctica, ya se est operando conjuntamente o bajo la nueva careta societaria. Conforme se menciona en la resolucin en comentario, se ha acreditado la inscripcin de la fusin en el Registro Pblico de Minera, registro en el cual, conforme a lo sealado en el artculo 184 del TUO de la Ley General de Minera, las sociedades mineras contractuales se inscribirn obligatoriamente en el registro antes citado. Resulta claro que una vez inscrita la fusin se ha inscrito tambin la extincin de la sociedad absorbida, Compaa Minera Chungar S.A., por tanto esta carece de personalidad jurdica y en consecuencia no se le puede exigir que convalide los actos celebrados por ella. Solo lo podra hacer la sociedad absorbente. Empresa Administradora Chungar S.A., la cual as lo hizo mediante acuerdo adoptado en junta general del 20.07.97 y sin perjuicio de subsanar las faltas sealadas por el Tribunal Registral. En este extremo, es importante la precisin que hace el Tribunal Registral cuando seala que sin perjuicio de que la fusin se encuentre ya inscrita en el Registro Pblico de Minera, esto (...) no implica de modo alguno que el registrador del Registro de Personas Jurdicas se encuentre limitado en la labor de calificacin de los actos previamente registrados en el Registro Pblico de Minera; (...). Sin embargo, es pertinente recordar que segn la Ley General de Minera, las sociedades mineras contractuales tienen la obligacin de registrarse en el Registro Pblico de Minera, y su inscripcin en el Registro de Sociedades es optativa. En el caso de la resolucin bajo anlisis, al revocar tambin el otro extremo de la observacin formulada por el registrador pblico en cuanto a que en junta general de accionistas de la Empresa Administradora Chungar S.A. celebrada el 20.07.97 se encuentran representadas un total de 6350,00 acciones, lo cual discrepa del nmero de acciones inscritas en la partida registral de la sociedad, asiento 57, fs. 423 ascendente a 105,000 acciones, el Tribunal Registral seala en forma correcta que no resulta exacto lo sealado por el registrador cuando solicita la comparecencia a la junta de 20.07.97 de Empresa Administradora Chungar S.A. del nmero de acciones que aparece inscrito en la partida registral correspondiente, sin tomar en cuenta las variaciones en el capital de esta sociedad, acordadas por la junta general, conforme a los partes notariales que obran en el ttulo bajo examen. El registrador, en el tenor de la observacin, invoca la discrepancia entre el nmero de acciones que concurren a la junta del 20 de julio de 1997 y las que aparecen inscritas en la partida registral de la sociedad, la cual no haba sido actualizada desde haca ms de diez aos, por lo que incurra en error al tomar en cuenta, sealando el artculo 2015 del Cdigo Civil, que regula el

principio de tracto sucesivo, el capital social inscrito y no el que se desprende de los actos posteriores acreditados mas no inscritos. Es importante el criterio asumido por el Tribunal Registral al revocar la observacin de registrador, en cuanto a que no debe entenderse (...) que el acto que pretende ser inscrito provenga directamente del antecedente registral, pues el citado principio est referido a que se encuentre acreditado el ttulo de donde emane el derecho, situacin que s corresponde en el presente caso al existir correlacin entre los documentos que se han presentado (...). Debe tenerse en cuenta que la resolucin en comentario fue expedida con fecha 17.02.2000, esto es, con anterioridad a la vigencia del actual Reglamento General de los Registros Pblicos, y del Reglamento del Registro de Sociedades, reglamentos que, como ya hemos visto en el punto 2.2. de este comentario, precisan los alcances de los antecedentes registrales, derechos y actos previos que deben tomarse en consideracin para dar cumplimiento al principio de tracto sucesivo, a fin de llevar a cabo la calificacin registral y la consiguiente inscripcin. El Tribunal Registral, coherente con su postura asumida respecto del principio de tracto sucesivo, y de modo correcto a nuestro parecer, advirti de otras fallas subsanables en el ttulo apelado, la primera de ellas relacionada con la discrepancia entre el capital concurrente a la junta del 20.07.97 de Empresa Administradora Chungar S.A. y el ltimo capital de dicha sociedad proveniente del acuerdo de fusin, lo cual debe ser corregido mediante nuevo acuerdo y no mediante ratificacin. La segunda est relacionada con la discrepancia entre el periodo de duracin del directorio (un ao) contenida en el artculo 32 del estatuto y la designacin del directorio por un periodo de dos aos, lo cual de forma correcta fue observado por el Tribunal y sometido para su inscripcin, no a una convalidacin, sino a un nuevo acuerdo del rgano social, coherente con el estatuto que rige la sociedad. III. CONCLUSIONES

Luego de analizar los considerandos de la resolucin de la Segunda Sala del Tribunal Registral, creemos que la misma se encuentra arreglada a derecho, sobre todo en la parte que revoca la observacin efectuada por la primera instancia. Tal pronunciamiento era necesario, puesto que no podra exigirse que una sociedad cuya extincin aparece inscrita en el registro sectorial, conforme a la ley de la materia, sea la que convalide los acuerdos adoptados en juntas generales de la misma, ya que por haberse extinguido, carece de personalidad jurdica, aun cuando dicho acto no est inscrito en el Registro de Personas Jurdicas. Asimismo, tambin es importante el criterio establecido por la Segunda Sala del Tribunal Registral, en un momento donde no haba reglamentacin

clara al respecto, sobre el correcto alcance del principio de tracto sucesivo, esto es, que no debe entenderse que el acto que se pretende inscribir provenga directamente del antecedente registral, sino que se encuentre acreditado el ttulo de donde emane el derecho. Por ltimo, respecto a los errores contenidos en el acta de junta del 20 de julio de 1997 de Empresa Administradora Chungar S.A., el Tribunal con buen criterio establece que si hay un acuerdo contrario al estatuto, o que contiene errores materiales, no puede ser convalidado, sino que necesariamente se requiere de un nuevo acuerdo sobre el particular.