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Manual de Direitos Humanos Internacionais

Acesso aos Sistemas global e Regional de Proteo dos Direitos Humanos

Jayme Benvenuto Lima Jr.

(Organizador) Fabiana Gorenstein Leonardo Jun Ferreira Hidaka

GAJOP

MNDH

2 SUMRIO

I - INTRODUO AO DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS Por Leonardo Jun Ferreira Hidaka A II GUERRA MUNDIAL E O PS-GUERRA A CARTA DA ONU A DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS DE 1948 O PACTO INTERNACIONAL DE DIREITOS CIVIS E POLTICOS O PACTO INTERNACIONAL DE DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E

CULTURAIS A CONFERNCIA MUNDIAL DE DIREITOS HUMANOS DE VIENA, 1993 UNIVERSALISMO E RELATIVISMO CULTURAL

II - O SISTEMA GLOBAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS Por Jayme Benvenuto Lima Jr. 1.INTRODUO 2. PRINCIPAIS INSTRUMENTOS NORMATIVOS DO SISTEMA GLOBAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS 3. MECANISMOS DO SISTEMA GLOBAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS 3.1. Mecanismos convencionais (treaty-monitoring bodies) 3.2. Mecanismos extra-convencionais (Procedimentos especiais/special procedures) 3.2.1. Relatores Especiais, Representantes Especiais, Experts Independentes 3.2.2. Grupos de trabalho 3.2.3. Procedimento 1503 4. CONCLUSO

III O SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS Por Fabiana Gorenstein

3 1. A CRIAO DOS SISTEMAS REGIONAIS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS: A ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS E A DECLARAO AMERICANA 2. A CONVENO AMERICANA SOBRE DIREITOS HUMANOS (PACTO DE SAN JOSE DA COSTA RICA) 3. A COMISSO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS 4. REQUISITOS DA PETIO NO SISTEMA INTERAMERICANO 5. OS TRMITES NO SISTEMA INTERAMERICANO 6. MEDIDAS CAUTELARES E PROVISRIAS 7. A CORTE INTERAMERICANA DE PROTEO AOS DIREITOS HUMANOS 8. O LTIGIO DE DIREITOS HUMANOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS

BIBLIOGRAFIA

I INTRODUO AO DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS

A partir da Declarao Universal de 1948, desenvolveu-se um novo ramo do direito caracterizado como um direito de proteo: o Direito Internacional dos Direitos Humanos. O processo de universalizao dos Direitos Humanos iniciou a sua fase legislativa com a elaborao de Pactos e Tratados que trouxeram carter realmente normativo aos direitos consagrados, e de avaliao e reafirmao dos princpios atravs de Conferncias Mundiais sobre Direitos Humanos. Apesar dos primeiros passos rumo construo de um Direito Internacional dos Direitos Humanos terem sido dados logo aps o fim da Primeira Guerra Mundial, com o surgimento da Liga das Naes e da Organizao Internacional do Trabalho, a consolidao deste novo ramo do Direito ocorre apenas com o fim da Segunda Guerra Mundial. Nesses casos, podemos encontrar progressos similares, seja pela redefinio do conceito tradicional de soberania estatal, at ento tida como absoluta e ilimitada, seja pelo reconhecimento de que o indivduo tambm, e no apenas o Estado, sujeito de Direito Internacional. Com efeito, medida que se passa a admitir intervenes internacionais em prol do indivduo por ocasio de violao aos direitos humanos no mbito interno dos Estados, a noo tradicional de soberania absoluta dos Estados resulta prejudicada. A contribuio destes rgos ao processo de universalizao dos direitos humanos inegvel. Afinal, ao proteger os direitos fundamentais em poca de guerra, promover a paz e a segurana internacionais, e estabelecer um padro global mnimo para as condies de trabalho, deu-se o primeiro passo rumo ao reconhecimento de que os direitos humanos devem ser protegidos independentemente de raa, credo, cor ou nacionalidade, podendo a comunidade internacional intervir no caso dos Estados furtarem-se a fornecer tal proteo a seus nacionais. Com o advento daqueles institutos, prenuncia-se o fim da era em que a forma pela qual o Estado tratava os seus nacionais era concebida como um problema de jurisdio

5 domstica, restrito ao domnio reservado do Estado, decorrncia de sua soberania, autonomia e liberdade.1

A II GUERRA MUNDIAL E O PS-GUERRA

A Segunda Guerra Mundial fez mais vtimas, custou mais dinheiro, e provocou maiores mudanas no mundo do que qualquer outra guerra de que se tem notcia. Desde o ataque Polnia em 1939, at o fim da Guerra, em setembro de 1945, o mundo testemunhou o incio da era atmica e a dizimao de um nmero incontvel de seres humanos, na sua maioria civis, estimado em mais de 55 milhes, o que significou a ruptura da ordem internacional com os direitos humanos, notadamente pela frustrao do objetivo de manter a paz mundial e pelo tratamento cruel dispensado aos prisioneiros de guerra. Durante este perodo, a violao aos direitos humanos foi tamanha, que com o seu fim, as pessoas foram como que obrigadas a voltar a sua ateno para o tema. O Nazismo e a Era Hitler, com efeito, foram marcados pela absoluta desconsiderao do ser humano. Os nazistas mataram cerca de 12 milhes de civis, inclusive quase todos os judeus que viviam na Alemanha. Estas atrocidades apresentavam uma peculiaridade: desta vez era o prprio Estado o grande violador de direitos humanos, que promovia uma poltica de destruio de seres humanos, acobertado pela soberania nacional e pela jurisdio domstica exclusiva. Entendeu-se com o fim da Segunda Guerra Mundial, que, se houvesse um efetivo sistema de proteo internacional dos direitos humanos, capaz de responsabilizar os Estados pelas violaes por eles cometidas, ou ocorridas em seus territrios, talvez o mundo no tivesse tido que vivenciar os horrores perpetrados pelos nazistas, ao menos no em to grande escala. Os direitos humanos passam, ento, a ser uma verdadeira preocupao em escala mundial, o que impulsionou o processo da sua universalizao e o desenvolvimento do Direito Internacional dos Direitos Humanos, atravs de uma estrutura normativa que veio a permitir a responsabilizao internacional dos Estados quando estes falharem em proteger

PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. So Paulo: Max Limonad. 1999. P. 128.

6 os direitos humanos dos seus cidados. Passou-se a compreender que a soberania estatal, de fato, no pode ser compreendida como um princpio absoluto, devendo ser limitado em prol da proteo aos direitos humanos, haja vista esta ser um problema de relevncia internacional. Outro marco do processo de universalizao dos direitos humanos no ps-guerra foi a constituio e o funcionamento dos tribunais de Nuremberg e de Tquio (1945-1949), que consistiram em tribunais internacionais ad hoc2 destinados a julgar os criminosos de guerra. O Tribunal de Nuremberg, por exemplo, processou 13 julgamentos, e, pela primeira vez na histria, ao considerar a Alemanha culpada por violao do direito costumeiro internacional, um Estado foi julgado e condenado por violaes ocorridas dentro do seu prprio territrio durante o Holocausto. Apesar das crticas de que os julgamentos de Nuremberg e de Tquio foram pura vingana dos pases vitoriosos, eles sem dvida representaram um grande avano no desenvolvimento do Direito Internacional dos Direitos Humanos e na preservao da paz; caracterizando-se como precursores da Corte Penal Internacional3, por terem considerado culpados lderes governamentais internacionalmente responsveis, na condio de indivduos, pela primeira vez na Histria. Segundo o entendimento de Flvia Piovesan sobre o significado do Tribunal de Nuremberg: O significado do Tribunal de Nuremberg para o processo de internacionalizao dos direitos humanos duplo: no apenas consolida
Os tribunais ad hoc foram a alternativa estabelecida no mbito da ONU para julgar os crimes de cometidos durante a Segunda Guerra Mundial. Foram ad hoc porque, no existindo regularmente antes da guerra, eles foram criados especificamente para julgar determinadas situaes: as violaes perpetradas pelos nazistas alemes (Nuremberg) e pelos japoneses (Tquio). 3 A Corte Penal Internacional (International Criminal Court) foi instituda em 17 de julho de 1998 pelo Estatuto de Roma, e s dever entrar em atividade aps a ratificao de 60 Estados. Ser um tribunal permanente, independente e efetivo, que julgar indivduos, pessoas fsicas, e no Estados ou corporaes, pelos crimes de genocdio, crimes de guerra, e crimes contra a humanidade. Com o depsito simultneo de dez ratificaes em 21 de maro de 2002, o Estatuto ultrapassou o mnimo de ratificaes necessrio sua entrada em vigor, o que dever ocorrer, de acordo com o artigo 126 do Estatuto, no 1 dia do ms seguinte ao 60 dia aps o depsito do 60 instrumento de ratificao, isto , no dia 01 de julho de 2002. A Corte ter jurisdio para julgar crimes ocorridos a partir desta data, porm, ela s dever estar preparada para julgar o primeiro caso 12 meses depois, enquanto ajustes procedimentais e administrativos so feitos. Dentre os Estados que j ratificaram o Estatuto de Roma, podemos citar, Itlia, Frana, Noruega, Blgica, Canad, Espanha, frica do Sul e Alemanha. Mais informaes sobre o Tribunal Penal Internacional podem ser obtidas no site www.iccnow.org
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7 a idia da necessria limitao da soberania nacional, como tambm reconhece que os indivduos tm direitos protegidos pelo Direito Internacional.4

A CARTA DA ONU

Como se fazia urgente a necessidade da reconstruo dos direitos humanos aps a Segunda Guerra Mundial, pde-se observar neste perodo o surgimento de diversas organizaes internacionais com o objetivo de promover a cooperao internacional. Dentre estas, pode-se destacar como a mais importante a Organizao das Naes Unidas (ONU), criada em 26 de junho de 1945 pela Carta das Naes Unidas, e considerada a mais ambiciosa experincia em organizao internacional at os nossos dias. A ONU nasceu com diversos objetivos, como a manuteno da paz e segurana internacionais; o alcance da cooperao internacional no plano econmico, social e cultural; assim como a proteo internacional dos direitos humanos, entre outros. Inaugura-se, ento, uma nova ordem internacional, preocupada no s com a manuteno da paz entre os Estados, mas tambm em grande escala com a promoo universal dos direitos humanos. Com isso, consolida-se o processo de universalizao dos direitos humanos, cuja proteo e promoo passa a ser propsito bsico de uma organizao internacional, a ONU, que inequivocamente surgiu com a finalidade de promover e proteger os direitos humanos e as liberdades fundamentais, alm de internacionaliz-los, ao estabelecer que so direcionados a todas as pessoas, independente de raa, sexo, religio e nacionalidade.

A DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS DE 1948

A Carta das Naes Unidas abriu um grande leque de possibilidades para o contnuo desenvolvimento dos direitos humanos em nvel mundial. Apesar de haver aqueles que torcessem para que o processo demorasse o mximo possvel, devido s diversas posies

PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. So Paulo: Max Limonad. 1999. P. 135.

8 conflitantes e o secreto desejo de muitos Estados em manter a sua soberania intacta, ele se iniciou quase de imediato. Em dez de dezembro de 1948, em Paris, foi adotada e proclamada pela Resoluo n. 217 A (III) da Assemblia Geral das Naes Unidas, a Declarao Universal dos Direitos Humanos (UDHR, leia-se Universal Declaration of Human Rights). Este instrumento considerado o marco inicial do Direito Internacional dos Direitos Humanos, e conseqentemente, da tutela universal dos direitos humanos, que visa a proteo de todos os seres humanos, independente de quaisquer condies. Delegaes de diversos pases reuniram-se em Paris, no binio 1947-1948, para discutir o rascunho de uma Declarao que viesse a proteger os direitos de todos os indivduos do mundo, num processo bastante longo e rduo. Aps quase noventa reunies, a Declarao Universal obteve a aprovao unnime de 48 Estados, com apenas 08 abstenes5, e 2 ausncias, totalizando os 58 Estados-membros da ONU, poca. A partir da Declarao Universal, a idia da dignidade humana como fundamento da proteo aos direitos humanos pode ser observada em todos os instrumentos internacionais do Direito Internacional dos Direitos Humanos. Assim sendo, o indivduo protegido pelo simples fato de ser um ser humano, portanto, sujeito de Direito Internacional. Afinal, antes de ser cidado de seu pas, ele cidado do mundo, e dessa condio decorrem direitos universalmente protegidos, que no devem ser violados nem mesmo pelo Estado do qual ele um nacional, sob pena de responsabilizao daquele pelo mal sofrido. Em suma, basta a condio de pessoa para que se possua a titularidade desses direitos, pois desde o nascimento todos os homens so livres e iguais em direitos. Alm disso, a UDHR busca acabar com as discusses sobre a amplitude dos direitos por ela consagrados, proclamando na quase totalidade de seus artigos, a universalidade dos direitos ali mencionados, uma vez que direcionados a todos ou a todas as pessoas. Pode-se concluir, portanto, que os direitos elencados no texto da Declarao Universal, tm como titulares todas as pessoas, seja qual for a sua nacionalidade, cor, raa, sexo, religio, ou o regime poltico ao qual ela est subordinada. Isto porque os direitos humanos derivam

Os Estados que se abstiveram foram: Bielorssia, Tchecoslovquia, Polnia, Arbia Saudita, Ucrnia, Unio Sovitica, frica do Sul e Iugoslvia.

9 da dignidade da pessoa humana, e no de peculiaridades sociais ou culturais de uma determinada sociedade. Outra premissa fundamental desta nova concepo acerca dos direitos humanos a de que eles so indivisveis, uma vez que a Declarao Universal tanto proclama a proteo aos direitos humanos civis e polticos (arts. 3 a 21), como tambm aos direitos humanos econmicos, sociais e culturais (arts. 22 a 28). Dessa forma, no s a liberdade, mas tambm a igualdade, so valores indispensveis aos seres humanos. A Declarao Universal tenta por um fim a esta dicotomia, consagrando que ambos os valores so imprescindveis. Os direitos humanos, portanto, caracterizam-se como uma unidade indivisvel, pelo que, sem a garantia do direito liberdade, fica sem significado a igualdade, e vice-versa.6 A fundamental importncia da Declarao Universal dos Direitos Humanos, portanto, consiste na demarcao da nova concepo dos direitos humanos como universais e indivisveis. Alm disso, a partir dela comea a tomar forma um novo ramo do Direito, o Direito Internacional dos Direitos Humanos (International Human Rights Law), com o objetivo de proteger as vtimas de violaes dos direitos humanos em todo mundo, com fundamento em duas premissas bsicas: os direitos humanos so inerentes ao ser humano, e como tais antecedem a todas as formas de organizao poltica; e sua proteo no se esgota no pode se esgotar na ao do Estado.7 Por fim, temos que ressaltar que a Declarao Universal de Direitos Humanos no um tratado, mas uma resoluo da Assemblia Geral da ONU, sem fora de lei8. Apesar disso, a verdade que desde cedo a Declarao Universal ganhou fora, tanto no campo legal como no poltico, sob a forma de direito costumeiro; tanto no mbito internacional, servindo de norte elaborao dos tratados sobre direitos humanos, como no mbito interno, pois muitos de seus dispositivos vieram a ser incorporados por Constituies de diversos Estados e invocados por tribunais nacionais com a fora de direito costumeiro e fonte de interpretao de dispositivos sobre a matria.
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PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. So Paulo: Max Limonad. 1999. P. 147. 7 CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos. Porto Alegre: Srgio Fabris Editor. P. 26. 8 Alguns autores entendem que a Declarao Universal de Direitos Humanos teria fora jurdica vinculante, por inserir-se no direito costumeiro internacional, alm de conter princpios gerais do direito.

10 Ainda assim, aps a adoo da Declarao Universal houve uma preocupao em formular tratados internacionais com fora jurdica obrigatria e vinculante, que pudessem garantir de forma mais efetiva o exerccio dos direitos e liberdades fundamentais constantes da DUDH. Foi assim que, em 1966, foram aprovados pela Assemblia Geral das Naes Unidas o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.

O PACTO INTERNACIONAL DE DIREITOS CIVIS E POLTICOS

Em primeiro lugar, deve ser esclarecido que foram elaborados dois Pactos, um para os direitos humanos civis e polticos, e outro para os direitos humanos econmicos, sociais e culturais, em decorrncia do maior poder poltico das naes ocidentais, que, conforme a sua natureza capitalista e liberal, alegavam que deveriam ser elaborados dois Pactos distintos, visto que a implementao dos direitos humanos civis e polticos poderia ocorrer de imediato, enquanto que os direitos humanos econmicos, sociais e culturais s poderiam ser concretizados a longo prazo. Por outro lado, as naes socialistas, tradicionalmente regidas pelo forte intervencionismo estatal, como forma de garantir os direitos sociais, defendiam uma posio exatamente contrria quanto auto-aplicao e a implementao a longo prazo dos direitos. O Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (ICCPR, em ingls, International Covenant on Civil and Political Rights) s entrou em vigor em 23 de maro de 1976, aps as 35 ratificaes mnimas exigidas pelo seu art. 49 (1). O Pacto, em seu Prembulo, reiterou a universalidade e a indivisibilidade dos direitos humanos, princpios j consagrados pela Declarao Universal. Em seguida, estabeleceu direitos direcionados aos indivduos, reforando a proteo a vrios direitos constantes da Declarao Universal, como o direito vida (art. 6), o direito a no ser submetido tortura (art. 7) e o direito a no ser submetido escravido ou servido (art. 8, 1 e 2), entre outros. Outrossim, elenca direitos que no constavam da Declarao Universal, reconhecendo, assim, a sua importncia, como o caso do direito autodeterminao (art.

11 1), o direito de no ser preso por descumprimento de obrigao contratual (art. 11), e o direito das minorias identidade cultural, religiosa e lingstica (art. 27). Todos os direitos constantes do Pacto so garantidos a todas as pessoas, independente de cor, raa, nacionalidade, sexo, ou qualquer outra caracterstica pessoal ou peculiaridade cultural. At maio de 2002, o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos j havia sido ratificado por 148 Estados, que, com isso, comprometeram-se a promover e garantir os direitos nele constantes. Tal nmero comprova a dimenso tomada pelo Pacto, e o reconhecimento da importncia de se garantir direitos como a vida e a liberdade.

O PACTO INTERNACIONAL DE DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS

A exemplo do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (ICESCR, leia-se International Covenant on Economic, Social and Cultural Rights), s entrou em vigor dez anos aps a sua aprovao, em 03 de janeiro de 1976, aps conseguir o nmero mnimo de 35 ratificaes necessrio para o incio da sua vigncia, de acordo com o seu art. 27 (1). Trinta e quatro anos depois, este Pacto reafirma a sua fora como um consenso mundial, tendo obtido at maio de 2002 um total de 145 ratificaes. Em seu Prembulo, este Pacto tambm reafirma as qualidades de universalidade e indivisibilidade dos direitos humanos, assim como o fez o Prembulo do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (PIDESC). O PIDESC tambm reiterou a importncia de diversos direitos includos na Declarao Universal, dentre estes destacamos o direito ao trabalho e justa remunerao (arts. 6 e 7), o direito educao (art. 13), o direito sade (art. 12), e o direito a um nvel de vida adequado quanto moradia, vestimenta e alimentao (art. 11). E tambm tal qual o PIDCP, este Pacto expandiu a gama de direitos econmicos, sociais e culturais includos na Declarao Universal, algumas vezes aumentando a sua abrangncia. De acordo com o disposto no PIDESC, os direitos nele includos devem ser realizados progressivamente e a longo prazo, mediante a atuao e o investimento dos

12 Estados (sujeitos destes deveres), inclusive com a adoo das medidas legislativas cabveis, comprometendo-se a investir no sentido de progredir em direo completa realizao destes. Observa-se, portanto, que em relao implementao destes direitos, o pensamento ocidental, capitalista e liberal realmente prevaleceu, uma vez que enquanto os direitos humanos civis e polticos mereciam aplicabilidade imediata, os direitos humanos econmicos, sociais e culturais s alcanariam esta condio em sua plenitude a longo prazo. Segundo a redao do art. 2 (1) do Pacto, os Estados comprometem-se a adotar medidas, tanto por esforo prprio como pela assistncia e cooperao internacionais, principalmente nos planos econmico e tcnico, at o mximo de recursos disponveis, que visem a assegurar, progressivamente, por todos os meios apropriados, o pleno exerccio dos direitos reconhecidos no presente Pacto incluindo, em particular, a adoo de medidas legislativas. No mesmo art. 2 (2), mais uma vez consagrado o princpio da no-discriminao, pelo qual os direitos humanos devem ser garantidos a todas as pessoas, independente de particularismos de qualquer espcie, isto , universalmente. A obrigao de no discriminar, alis, consiste num dispositivo de aplicao imediata. O problema da proteo e realizao dos direitos humanos econmicos, sociais e culturais, decorrente do disposto no PIDESC, tem na implementao progressiva apenas a primeira das dificuldades. Como refletem preocupaes consideradas mais relevantes pelos pases do Oriente, principalmente os socialistas, acabam por perder a sua visibilidade dentro de um cenrio internacional onde os grandes atores so os poderosos Estados capitalistas desenvolvidos. Alm disso, a necessidade de um mnimo de recursos econmicos disponveis para possibilitar a efetiva realizao dos direitos estabelecidos no PIDESC, diante de uma realidade scio-econmica mundial onde a misria ainda corriqueira e dominante em muitos pases, faz com que muitos Estados violem tais direitos sem que se possa responsabiliz-los com base no Pacto. Apesar da exigncia de progressividade constante da efetivao dos parmetros estabelecidos pelo Pacto pressupor que fica proibido o retrocesso nos investimentos na rea

13 social, o que se observa em diversas partes do mundo o vaivm dos investimentos merc dos interesses dos governantes e de crises econmicas internas ou externas. Em suma, o desrespeito aos direitos humanos econmicos, sociais e culturais sempre parece ser mais tolerado, e at tolervel pela maioria das pessoas, do que aos direitos humanos civis e polticos. Por exemplo, o caso de uma pessoa que arbitrariamente presa, torturada e morta por policiais sempre causa mais comoo do que o de uma pessoa que morre por falta de atendimento mdico, em que o hospital procurado no aceitava pacientes do sistema pblico de sade. No entanto, a noo de uma nova ordem internacional voltada promoo e proteo dos direitos humanos universalmente reconhecidos, sejam eles de natureza civil e poltica, ou econmica, social e cultural, com o surgimento da responsabilizao internacional dos Estados pela violao, exige que os Estados sejam compelidos a evitar, ou em caso de inevitabilidade, punir as violaes, garantindo na sua integralidade todos os direitos estabelecidos pelos instrumentos internacionais. Dentro desse processo, a mobilizao e a presso da comunidade internacional so fatores muito importantes.

A CONFERNCIA MUNDIAL DE DIREITOS HUMANOS DE VIENA, 1993

Se havia crticos que se referiam Declarao Universal dos Direitos Humanos como um instrumento produzido por um reduzido nmero de Estados, e que no configurava, de maneira alguma, um consenso mundial, principalmente devido ao processo de descolonizao que permeou toda a segunda metade do sculo XX e fez surgir diversos novos Estados, as Conferncias Mundiais que se seguiram adoo dos dois Pactos de 1966 vieram a enfraquecer tais crticas. Anteriormente Conferncia de Viena, que considerada como a mais importante pela sua maior amplitude, ocorreu a I Conferncia Mundial de Direitos Humanos, de 22 de abril a 13 de maio de 1968 em Teer (Ir), com a participao de 84 Estados, alm de representantes de organismos internacionais e organizaes no-governamentais. A maior

14 contribuio da Conferncia de Teer para a proteo dos direitos humanos foi a assero de uma nova viso, global e integrada, de todos os diretos humanos.9 De 14 a 25 de junho de 1993, realizou-se em Viena (ustria) a II Conferncia Mundial de Direitos Humanos, que teve como resultados prticos a Declarao de Viena e o Programa de Ao, na verdade um s instrumento dividido em duas partes operativas: o primeiro reavaliou princpios bsicos do Direito Internacional dos Direitos Humanos, com destaque universalidade destes; enquanto que o ltimo foi direcionado aos rgos de superviso dos direitos humanos, tendo como ponto principal a ratificao universal e sem reservas dos instrumentos internacionais de direitos humanos. Ambos foram adotados pelo consenso de 171 Estados, perfazendo como objetivo comum da comunidade internacional o fortalecimento e o aperfeioamento da proteo dos direitos humanos em nvel mundial, de modo a assegurar a observncia universal dos direitos humanos decorrentes da dignidade inerente pessoa humana. Tanto a Conferncia de Teer, de 1968, como a de Viena, de 1993, foram importantes para a avaliao global de questes relacionadas aos direitos humanos e para a reafirmao de sua universalidade. Conforme as palavras do mestre Antnio Augusto Canado Trindade: Ambas representam, alm de avaliaes globais da evoluo da matria, passos decisivos na construo de uma cultura universal dos direitos humanos. Da Conferncia de Teer resultou fortalecida a universalidade dos direitos humanos, mediante sobretudo a assero enftica da indivisibilidade destes. Ao se encerrar a Conferncia de Viena, reconhece-se que o tema em apreo diz respeito a todos os seres humanos e permeia todas as esferas da atividade humana.10

UNIVERSALISMO E RELATIVISMO CULTURAL

CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos. Porto Alegre: Srgio Fabris Editor. 1997. P. 57.

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CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos. Porto Alegre: Srgio Fabris Editor. 1997. P. 178.

15 Segundo o processo histrico atravs do qual se desenvolveu o Direito Internacional dos Direitos Humanos, o termo direitos humanos implica necessariamente na noo de que todos os seres humanos so merecedores do respeito a tais direitos. So universais, pois abrangem todos os indivduos em todas as partes do mundo; so iguais para todos, visto que ningum mais ou menos humano que ningum, e por isso todos devem ter os mesmos direitos; e so inalienveis, pois da mesma maneira que ningum pode deixar de ser humano ou tornar-se mais ou menos humano, tampouco pode perder estes direitos11. Conforme o entendimento dos adeptos do Relativismo Cultural, no entanto, a moral tem as suas origens intimamente ligadas ao desenvolvimento histrico e scio-cultural de cada sociedade, no se podendo, portanto, tentar estabelecer uma moral universal e imp-la a todos os povos, visto que cada um tem os seus valores e o seu entendimento peculiar sobre a moral. Alm disso, segundo os relativistas, os valores de cada sociedade so tambm influenciados pelo nvel de desenvolvimento econmico e o sistema poltico sob o qual vivem as pessoas. Assim sendo, ante a diversidade cultural no pode prevalecer o universalismo. Os universalistas, por sua vez, defendem a legitimidade dos instrumentos internacionais, que uma vez ratificados por determinado Estado, obriga-o a agir em concordncia com o que nele disposto, sob pena de ser responsabilizado perante a comunidade internacional. Eles acreditam que o prprio carter universal conferido aos direitos humanos fundamentais foi fruto de um processo histrico, no qual a comunidade internacional teve que se curvar necessidade de um parmetro universal mnimo de respeito dignidade humana, em face de tantas violaes aberrantes, principalmente com o ocorrido durante a Segunda Guerra Mundial. Dessa forma, ainda que se admita que a diversidade de culturas existe, ela no pode ser considerada justificativa para a prtica de atos contrrios dignidade humana. Todas as culturas possuem concepes de dignidade humana, e a maioria, de direitos humanos, mas todas so incompletas e problemticas, sendo necessrio aumentar a conscincia de incompletude para a construo de uma concepo multicultural de direitos

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DONNELLY, Jack. Universal Human Rights in Theory and Practice. Ithaca: Cornell University Press. 1989. P. 61.

16 humanos. A diversidade cultural, ao invs de empecilho, deve ser um motivo para incrementar o contedo dos direitos humanos, pois quanto maior a discusso em torno deles sob diversos pontos de vista, mais completos e multiaplicveis eles se tornariam. Boaventura de Souza Santos fala de uma concepo mestia de direitos humanos (...) que (...) se organiza como uma constelao de sentidos locais mutuamente inteligveis (...).12 O universalismo que se pretende implantar, de maneira alguma implica em destruio de culturas para a criao de uma cultura universal, pois o que estabelecido nos instrumentos internacionais de direitos humanos um padro dentro do qual h espao para variaes, adaptaes e diferentes interpretaes e maneiras de implementao. Estas, no entanto, devem estar dentro dos limites permitidos pelos mesmos para serem consideradas legtimas. Apesar dos argumentos dos relativistas quanto inexistncia de uma comunidade tica universal, o que impossibilitaria a universalidade dos direitos humanos, Ken Booth afirma que h sim, comunidades ticas universais, como a das mulheres oprimidas, a dos miserveis, a dos discriminados, entre outras.13 So as comunidades de vtimas de violaes de direitos humanos. Mas o que realmente consagra a universalidade dos direitos humanos (human rights) a universalidade dos chamados human wrongs, que podem ser entendidos como aqueles atos que no devem ser praticados contra um outro ser humano. Estes ocorrem em toda parte, e so mais facilmente identificveis e condenveis por todas as sociedades. No caso dos human wrongs, o foco na vtima, naquele que sofre uma violncia, e o seu reconhecimento deriva de fatos sociais universais, pois todos sabem que sofrer ruim e ser amado bom, que ser torturado, odiado, humilhado, ou passar fome doloroso.

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SOUZA SANTOS, Boaventura. Uma Concepo Multicultural de Direitos Humanos. Revista Lua Nova. So Paulo, n. 39: 105-124, 1997. P. 115. 13 BOOTH, Ken. Three Tyrannies. In: DUNNE, Tim; WHEELER, Nicholas J. (Orgs.). Human Rights in Global Politics. Cambridge: Cambridge University Press. 1999. P. 61.

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II O SISTEMA GLOBAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS

1. INTRODUO

Como vimos na primeira parte deste Manual, aps as duas guerras mundiais ocorridas no sculo XX, em que inmeras atrocidades foram cometidas em nome da soberania nacional, a criao de um sistema internacional de proteo dos direitos humanos foi a resposta para que se pudesse reconstruir a esperana de paz duradoura no mundo. Com o fim da segunda guerra mundial, crescia a conscincia de que os direitos humanos so universais e indivisveis. Universais na medida em que se busca a aquisio e o exerccio de direitos para todos e todas e indivisveis no sentido de que os direitos humanos devem possuir igual validade, independentemente de serem classificados como civis, polticos, econmicos, sociais ou culturais14 15. Com base nessa construo histrica, crescente a demanda das Naes Unidas em torno dos direitos humanos. Entidades da sociedade civil de todo o mundo acionam o sistema global de proteo dos direitos humanos, diante da conscincia de que os estados so, muitas vezes, coniventes ou ineficientes para dar respostas s violaes dos direitos humanos. Por outro lado, o sistema da ONU tem sido uma grande possibilidade de prevenir conflitos internos, razo pela qual maior nfase deveria ser dada para os recentes mecanismos de proteo dos direitos humanos, assim como ao fortalecimento de instituies nacionais para solucionar questes relacionadas a direitos humanos16.

Sobre a universalidade e a indivisibilidade dos direitos humanos ver: Lima Jr., Jayme Benvenuto. Os Direitos Humanos Econmicos, Sociais e Culturais. Rio de Janeiro So Paulo: Editora Renovar. 2001. P. 76.
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Sobre a crtica classificao geracional dos direitos humanos ver diversos trabalhos do prof. Canado Trindade, entre os quais a seguinte entrevista com aquele jurista: FASE. Entrevista com Antnio Augusto Canado Trindade. In Revista Proposta. Ano 31. Nmero 92. Maro/Maio de 2002. Rio de Janeiro. 2002. P. 46-48. OFFICE OF THE UNITED NATIONS HIGH COMMISSIONER FOR HUMAN RIGHTS. Seventeen Frequently Asked Questions About United Nations Special Rapporteurs. Fact Sheet no. 27. Geneva. P. 1. 2000. P. 1.

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18 A utilizao dos sistemas internacionais de proteo dos direitos humanos no implica, portanto, em abandonar o uso dos sistemas nacionais. Ambos devem ser fortalecidos, na perspectiva do pleno respeito aos direitos humanos. No plano internacional, o desafio , atravs de instrumentos e mecanismos de proteo, ampliar o respeito aos direitos humanos. O sistema de proteo dos direitos humanos das Naes Unidas tem como principais rgos a Assemblia Geral a cujo organismo compete, principalmente, legislar em matria de direitos humanos - o Conselho Econmico e Social (ECOSOC) a cujo organismo cabe promover o respeito dos direitos humanos; coordenar as atividades da ONU e suas agncias especializadas; elaborar estudos, relatrios e recomendaes sobre assuntos de interesse social, econmico, cultural e educacional; e o Conselho de Segurana a cujo organismo compete desenvolver operaes pela manuteno da paz; decidir sobre graves violaes aos direitos humanos que ponham em risco a paz mundial; e estabelecer tribunais penais internacionais. Na estrutura do Conselho Econmico e Social, a Comisso de Direitos Humanos o espao atravs do qual a ONU monitora a situao dos direitos humanos no mundo. Suas propostas, recomendaes e relatrios so submetidos ao Conselho Econmico e Social, com o que a Comisso de Direitos Humanos presta assistncia quele na coordenao das atividades relacionadas a direitos humanos no sistema das Naes Unidas17. O sistema da ONU de proteo dos direitos humanos formado por instrumentos normativos e mecanismos prticos de realizao de tais direitos. A seguir, apresentamos um panorama dos principais organismos e instrumentos internacionais normativos de proteo dos direitos humanos. Em seguida, damos ateno aos mecanismos convencionais e extra-convencionais de proteo dos direitos humanos. A partir do trabalho realizado por tais mecanismos, a comunidade internacional tem conhecimento de muitos assuntos de seu interesse, como a violncia policial, as execues sumrias, o assassinato de mulheres em nome da honra, o sofrimento de crianas e adolescentes, a perseguio a minorias tnicas em muitas sociedades, o papel de atores no estatais em torno de violaes a direitos humanos, a relao entre extrema pobreza e o

19 respeito aos direitos humanos, e o impacto das violaes aos direitos humanos sobre a sociedade civil.18 Para alm do conhecimento da situao dos direitos humanos, nos planos nacional19 e internacional, veremos como o sistema global permite o fortalecimento da prpria idia de direitos humanos e dos meios para se ampliar e fortalecer a realizao de direitos.

2. PRINCIPAIS INSTRUMENTOS NORMATIVOS DO SISTEMA GLOBAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS

Levantamos aqui alguns pontos relacionados aos principais instrumentos normativos de proteo dos direitos humanos, no plano das Naes Unidas20. A saber: a Declarao Universal de Direitos Humanos, o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, a Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento, a Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, a Conveno sobre os Direitos da Criana, a Conveno Internacional sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial e a Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes.
17

A Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas rene-se uma vez por ano, em Genebra, durante seis semanas (de maro a abril), e formada por 53 pases membros, escolhidos em sistema rotativo e por representao geo-poltica. 18 OFFICE OF THE UNITED NATIONS HIGH COMMISSIONER FOR HUMAN RIGHTS. Seventeen Frequently Asked Questions About United Nations Special Rapporteurs. Fact Sheet no. 27. Geneva. P. 1. 2000. P. 1-2.
19

Embora o Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais possa ajudar a aplicar o Pacto de uma perspectiva internacional, em ltima instncia a eficcia deste instrumento depende das medidas adotadas pelos governos para dar cumprimento efetivo a suas obrigaes legais internacionais. A este respeito, o Comit tem reconhecido a importncia essencial de que os Estados adotem medidas legislativas apropriadas e instituam recursos legais, o que indica o verdadeiro carter legal dos direitos econmicos, sociais e culturais. CRAVEN, Mattew. "The domestic application of the International Covenant on Economic, Social and Cultural Rights". In: Neetherlands International Law Review. Vol. XL.1993. P. 367.

A base primordial das atividades das Naes Unidas encaminhadas a promover, proteger e vigiar a observncia dos direitos humanos e as liberdades fundamentais a Carta Internacional de Direitos Humanos, que um conjunto integrado por trs textos: a Declarao Universal de Direitos Humanos (1948), o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1966) e o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (1966) e seus dois protocolos facultativos. Os dois Pactos mencionados so instrumentos jurdicos internacionais. Isto significa que quando os Estados Membros e os Estados no membros das Naes Unidas ratificam um Pacto e se convertem em "Estado Parte", esto aceitando voluntariamente uma srie de obrigaes jurdicas de defender e promover os direitos e disposies proclamados no texto em questo. Capturado de http://www.unhchr.ch/spanish/html/menu6/2/fs16_sp.htm#1.

20

20 Em seu prembulo, a Declarao Universal de Direitos Humanos (1948) assegura o princpio da indivisibilidade dos direitos humanos:

Considerando que os povos das Naes Unidas reafirmaram, na Carta, sua f nos direitos humanos fundamentais, na dignidade e no valor da pessoa humana e na igualdade do homem e da mulher, e que decidiram promover o progresso social e melhores condies de vida em uma liberdade mais ampla.

Com base no princpio da indivisibilidade dos direitos humanos, a Declarao dedica os artigos 1o. ao 21 aos direitos humanos civis e polticos; e os artigos 22 a 27 aos direitos humanos econmicos, sociais e culturais. Entre os direitos humanos civis e polticos esto relacionados o direito s liberdades de locomoo, de associao, de reunio e de expresso - (art. 1o., 2o., 3o., 4o., 13, 18, 19 e 20), igualdade (art. 1o. e 7o.), vida (art. 3o.), segurana pessoal e integridade fsica (art. 3o. e 5o.), personalidade (art. 6o.), ao julgamento justo e ao devido processo legal (art. 8o., 9o., 10, 11), ao respeito privacidade (art. 12), ao asilo (art. 14), nacionalidade (art. 15), ao casamento (art. 16), propriedade (art. 17) e livre escolha dos governantes (art. 21). Entre os direitos humanos econmicos, sociais e culturais encontram-se o direito segurana social e ao bem estar social (art. 22), direito ao trabalho, a condies justas de trabalho e igual e justa remunerao para trabalho igual, assim como a proteo contra o desemprego e a organizao sindical para a proteo de seus interesses (art. 23), direito ao repouso e ao lazer, limitao das horas de trabalho e frias remuneradas (art. 24), direito sade, alimentao, ao vesturio, habitao, a servios sociais e previdncia social, proteo especial maternidade e infncia (art. 25), direito educao, gratuidade e obrigatoriedade do ensino fundamental, e educao para promover a paz e a tolerncia racial e religiosa (art. 26), e direito cultura e proteo histrica e promoo cultural (art 27). Apesar da maior prevalncia, inclusive em termos do nmero de artigos ao todo so 21 relacionados diretamente aos direitos humanos civis e polticos, a Declarao

21 Universal enuncia muitos dos direitos que hoje so considerados fundamentais direitos humanos econmicos, sociais e culturais. Tanto o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos quanto o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais foram aprovados pela Assemblia Geral em 1966, e que entraram em vigor em 1976, reconhecendo e reforando o princpio da indivisibilidade dos direitos humanos, presente no prembulo de ambos:

Reconhecendo que, em conformidade com a Declarao Universal dos Direitos Humanos, o ideal do ser humano livre, no gozo das liberdades civis e polticas e liberto do temor e da misria, no pode ser realizado, a menos que se criem as condies que permitam a cada um gozar de seus direitos civis e polticos, assim como de seus direitos econmicos, sociais e culturais.

Os Pactos Internacionais, diga-se de passagem, deveriam ser um s, a detalhar a Declarao Universal de Direitos Humanos, no o sendo em funo da guerra fria, que impedia os blocos socialista e liberal de verem como hoje no resta dvida os direitos humanos numa perspectiva integral. De qualquer forma, os pactos representam a jurisdicizao da Declarao Universal de Direitos Humanos, na medida em que detalham e ampliam os direitos nela contidos. O Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos enuncia os seguintes direitos: 1) igualdade; 2) s liberdades (de locomoo, de associao, de reunio e de expresso); 3) ao julgamento justo e ao devido processo legal; 4) vida; 5) integridade fsica e segurana pessoal; 6) privacidade; 7) paz; 8) famlia; 9) ao casamento. Alm de detalhar e ampliar direitos em relao Declarao Universal, o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos institui o Comit de Direitos Humanos, com a competncia de monitorar a sua implementao, atravs do recebimento e anlise de relatrios peridicos dos estados e da apresentao de comunicaes pelos estados em relao a outros (que tenham aceitado formalmente essa possibilidade). Os dois Protocolos Facultativos foram adotados pelas Naes Unidas com a finalidade de ampliar as conquistas em torno dos direitos humanos civis e polticos: o

22 Protocolo I, que estabelece a possibilidade de apresentao de comunicaes individuais ao Comit de Direitos Humanos; e o Protocolo II, que probe a pena de morte21. So os seguintes os direitos constantes do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais: 1) ao trabalho; 2) associao em sindicatos; 3) greve; 4) previdncia social; 5) constituio e manuteno da famlia; 6) proteo especial de crianas e adolescentes contra a explorao econmica e no trabalho; 7) proteo contra a fome; 8) cooperao internacional; 9) sade fsica e mental; 10) educao; 11) ao respeito cultura de cada povo e regio; 12) ao progresso cientfico e tcnico: 13) alimentao: 14) vesturio; 15) moradia adequada. Diferentemente do que aconteceu com o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (PIDESC) estabeleceu um sistema de monitoramento restrito apresentao de relatrios peridicos elaborados pelos estados, a serem apresentados, a partir do primeiro ano da entrada em vigor do Pacto, ao secretrio geral, que encaminhar cpia ao Conselho Econmico e Social:

Art. 16 1. Os Estados-partes no presente Pacto comprometem-se a apresentar, de acordo com as disposies da presente parte do Pacto, relatrios sobre as medidas que tenha adotado e sobre o progresso realizado, com o objetivo de assegurar a observncia dos direitos reconhecidos no Pacto.

S em 1987, por meio de resoluo, que foi criado o Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais com a atribuio de monitorar a implementao do PIDESC, atravs da elaborao de relatrios ou pareceres com concluses e recomendaes para os estados. Ao comit foi dada tambm a prerrogativa de receber relatrios alternativos da sociedade civil dos estados ratificantes do Pacto, o que resultou num aperfeioamento do sistema, num esforo por atribuir igualdade aos direitos humanos econmicos, sociais e culturais, em relao aos direitos humanos civis e polticos, que j contavam, e de modo convencional, com um sistema de monitoramento.
21

O Brasil ainda no ratificou os referidos protocolos.

23 Os elementos chaves para a interpretao do PIDESC esto contidos no seu artigo 2o.:

Os Estados-partes no presente Pacto comprometem-se a adotar medidas, tanto por esforo prprio como pela assistncia e cooperao internacionais, principalmente nos planos econmico e tcnico, at o mximo de seus recursos disponveis, que visem a assegurar, progressivamente, por todos os meios apropriados, o pleno exerccio dos direitos reconhecidos no presente Pacto, incluindo, em particular, a adoo de medidas legislativas22 23.

H alguns anos, encontra-se em discusso na Comisso de Direitos Humanos da ONU, um projeto de Protocolo Facultativo ao PIDESC, elaborado pelo Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, que busca, em primeiro lugar, atribuir status convencional ao comit e estabelecer um sistema de peties individuais relacionado a direitos humanos econmicos, sociais e culturais, ampliando, assim, as possibilidades de justiciabilidade para tais direitos. H vozes defendendo tambm a apresentao de peties pelos pases,

proposta que encontra srias resistncias no mbito da ONU. Apesar de encontrar-se em negociao h cerca de cinco anos, no h previso de aprovao do Protocolo. A Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento, de 1986, buscou ampliar as ferramentas direcionadas proteo dos direitos humanos econmicos, sociais e culturais, embora seja uma declarao e no um tratado -, portanto, desprovida de capacidade jurdica de obrigatoriedade em relao aos estados. Apesar dessa limitao, a Declarao conta com a mais clara definio para o princpio da indivisibilidade dos direitos humanos contida num instrumento internacional. Seu prembulo diz:

22

Ver Princpios de Limburgo, que detalham a interpretao do art. 2o. Do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. United Nations. Documento E.CN. 4. In Human Rights Quarterly. Vol. 9. Nmero 2.

23

Sobre os Princpios de Limburgo ver tambm: E. ROBERTSON, Robert. Measuring State Compliance with the Obligation to devoter the Maximum Available Resources to Realizing Economic, Social and Cultural Rights. In: Human Rights Quarterly. Vol. 16. Numero 4. Cincinnatti: The Johns Hopkins University Press. 1994.

24 Preocupada com a existncia de srios obstculos ao desenvolvimento, assim como completa realizao dos seres humanos e dos povos, constitudos, inter alia, pela negao dos direitos civis, polticos, econmicos, sociais e culturais, e considerando que todos os direitos humanos e as liberdades fundamentais so indivisveis e interdependentes, e que, para promover o desenvolvimento, devem ser dadas ateno igual e considerao urgente implementao, promoo e proteo dos direitos civis, polticos, econmicos, sociais e culturais, e que, por conseguinte, a promoo, o respeito e o gozo de certos direitos humanos e liberdades fundamentais no podem justificar a negao de outros direitos humanos e liberdades fundamentais.

Ainda em seu prembulo, a Declarao define desenvolvimento como um processo econmico, social, cultural e poltico abrangente, com o que reafirma a idia da indivisibilidade, que visa ao constante incremento do bem-estar de toda a populao e de todos os indivduos com base em sua participao ativa, livre e significativa no desenvolvimento e na distribuio justa dos benefcios da resultantes. De igual importncia o reconhecimento, tambm contido no prembulo do Pacto, de que violaes massivas e flagrantes aos direitos humanos so resultado do colonialismo, neocolonialismo, apartheid, de todas as formas de racismo e discriminao racial, dominao estrangeira e ocupao, agresso e ameaas contra a soberania nacional, unidade nacional e integridade territorial de ameaas de guerra. O reconhecimento de grande importncia na perspectiva da construo de um futuro em que no sejam cometidos os erros do passado, no sentido em que abre caminho para a validao das polticas de ao afirmativa. A Declarao consta ainda do reconhecimento de que a paz e a segurana internacionais dependem do respeito aos direitos humanos econmicos, sociais e culturais e so essenciais para a garantia do direito ao desenvolvimento. Em remisso ao art. 2o. do PIDESC, o prembulo da Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento estabelece a responsabilidade primria dos estados na criao das

25 condies favorveis ao desenvolvimento, em vinculao com a participao ativa das sociedades nacionais:

Confirmando que o direito ao desenvolvimento um direito humano inalienvel e que a igualdade de oportunidade para o desenvolvimento uma prerrogativa tanto das naes quanto dos indivduos que compem as naes;

A Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, CEDAW, de 1979, j em seu prembulo justifica os direitos da mulher como uma necessidade para a sociedade moderna se desenvolver, e demonstra a preocupao com a situao de particular vulnerabilidade da mulher (incluindo a femininizao da pobreza). O art. 4o. - 1 da Conveno, tambm conhecida por CEDAW (conforme sigla em ingls), respalda a aplicao de polticas de ao afirmativa, enquanto forma de reparar e superar injustias cometidas no passado:

A adoo pelos Estados-partes de medidas especiais de carter temporrio destinadas a acelerar a igualdade de fato entre o homem e a mulher no se considerar discriminao na forma definida nesta Conveno, mas de nenhuma maneira implicar, como conseqncia, a manuteno de normas desiguais ou separadas; essas medidas cessaro quando os objetivos de igualdade de oportunidade e tratamento houverem sido alcanados.

Tambm importante a definio do art. 10 da CEDAW, que estabelece a igualdade de acesso educao para as mulheres, em todos os nveis, assim como os artigos 11 e 12, que, respectivamente, estabelecem a igualdade de acesso ao emprego e sade. A eliminao de barreiras na esfera da vida econmica e social est prevista no art. 13 (benefcios familiares, comrcio, recreao, cultura). A CEDAW criou o Comit dos Direitos da Mulher, com prerrogativa de monitorar sua implementao. Formado por 18 membros, o Comit deve examinar relatrios oferecidos pelos estados membros da Conveno, informando sobre as medidas

26 legislativas, judicirias, administrativas ou outras que adotarem para tornarem efetivas as disposies desta Conveno e dos progressos alcanados a respeito, pelo menos a cada quatro anos ou sempre que o Comit solicitar. Em 2002, o Brasil ratificou o Protocolo Facultativo ao CEDAW, que, entre outras medidas, estabelece a possibilidade de apresentao de comunicaes individuais, por parte de qualquer pessoa do pas membro da Conveno, ao Comit. Esse importante passo do Brasil ir possibilitar um grande avano na implementao dos direitos da mulher para os grupos de direitos humanos do pas. A Conveno sobre os Direitos da Criana, de 1989, que influenciou profundamente a legislao brasileira atravs da Constituio Federal e do Estatuto da Criana e do Adolescente, d destaque necessidade de respeito aos direitos humanos civis, polticos, econmicos, sociais culturais para as crianas, embora seja evidente a preocupao especial com dois desses direitos: o direito sade, constante do art. 24 (inclusive em suas dimenses de reduo da mortalidade infantil, universalizao dos servios bsicos de sade, assistncia pr e ps-natal s mes, adoo de medidas de sade preventiva) e o direito educao, constante do art. 28, mas desdobrados em outras partes da Conveno. O art. 4o. d bem a dimenso de busca de respeito integral aos direitos humanos econmicos, sociais e culturais, na medida em que reedita parte do art. 2o. do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais:

Os estados-partes tomaro todas as medidas apropriadas, administrativas, legislativas e outras, para a implementao dos direitos reconhecidos nesta Conveno. Com relao aos direitos econmicos, sociais e culturais, os Estados-partes tomaro tais medidas no alcance mximo de seus recursos disponveis e, quando necessrio, no mbito da cooperao internacional.

importante mencionar, entre tantas normas com repercusso para os direitos humanos econmicos, sociais e culturais, os artigos 17, 18 e 23 da Conveno sobre os Direitos da Criana, que se referem, respectivamente, necessidade de encorajamento, por parte do poder pblico, dos meios de comunicao para a difuso da informao e dados de benefcio social e cultural criana; necessidade de manuteno de servios de

27 assistncia social e creches para crianas e adolescentes; e ao reconhecimento das crianas portadoras de deficincias fsicas ou mentais como devendo desfrutar de uma vida plena e decente em condies que garantam sua dignidade, favoream sua autonomia e facilitem sua participao ativa na comunidade. No campo dos direitos humanos civis e polticos, a Conveno sobre os Direitos da Criana define criana como todo ser humano com idade abaixo de dezoito anos (art. 1o.), digno de respeito sem qualquer tipo de discriminao (art. 2o.) e ateno e proteo especial (art. 3o., 11, 40) sempre que seu interesse estiver em jogo. Encontram-se tambm entre essa categoria de direitos os direitos a um nome e nacionalidade (art. 7o.), preservao da identidade (art. 8o.), a fazer parte de uma famlia (art. 5o., 9o., 10), ao respeito de sua opinio e expresso(art. 12, 13, 14), proteo da privacidade (art. 16), ao acesso informao (art. 17), integridade fsica e psicolgica (art. 19, 23, 34, 35, 36, 37, 38, 39). Como dispe a Conveno no seu art. 43, criado o Comit para os Direitos da Criana, integrado por dez especialistas, e dotado de competncia para monitorar a implementao daquele instrumento, examinando os relatrios que devem ser apresentados pelos estados-partes, ao Comit, a cada cinco anos. Respaldada pelas idias de que a doutrina da superioridade baseada em diferenas raciais cientificamente falsa, moralmente condenvel, socialmente injusta e perigosa e de que a discriminao entre as pessoas por motivo de raa, cor ou origem tnica um obstculo s relaes amistosas e pacficas entre as naes e capaz de perturbar a paz e a segurana entre os povos e a harmonia de pessoas vivendo lado a lado, constantes de seu prembulo, a Conveno Internacional sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial, de 1968, tem o grande mrito de convalidar as polticas de ao afirmativa enquanto remdios temporrios de incluso social de grupos tnicos e raciais. O art. 1o. 4 claro nesse sentido, de modo semelhante ao estabelecido pela Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher:

No sero consideradas discriminao racial as medidas especiais tomadas com o nico objetivo de assegurar o progresso adequado de certos grupos raciais ou tnicos ou de indivduos que necessitem da proteo que possa ser

28 necessria para proporcionar a tais grupos ou indivduos igual gozo ou exerccio de direitos humanos e liberdades fundamentais, contanto que tais medidas no conduzam, em conseqncia, manuteno de direitos separados para diferentes grupos raciais e no prossigam aps terem sido alcanados os seus objetivos.

A norma em favor da aplicao de polticas de ao afirmativa reforada pelo art. 2 . 2 da Conveno, que dispe:
o

Os Estados-partes tomaro, se as circunstncias o exigirem, nos campos social, econmico, cultural e outros, medidas especiais e concretas para assegurar, como convier, o desenvolvimento ou a proteo de certos grupos raciais ou de indivduos pertencentes a esses grupos, com o objetivo de garantir-lhes, em condies de igualdade, o pleno exerccio dos direitos humanos e das liberdades fundamentais. Essas medidas no devero, em caso algum, ter a finalidade de manter direitos desiguais ou distintos para os diversos grupos raciais, depois de alcanados os objetivos, em razo dos quais foram tomadas. Entre os direitos humanos mencionados pela Conveno, no art. 5o., alnea e, encontram-se, a ttulo exemplificativo, os direitos ao trabalho, a fundar sindicatos e a eles se filiar, habitao, sade pblica, previdncia social, educao, formao profissional e igual participao nas atividades culturais. Conforme descrito nos artigos 8o. e 9o., a Conveno criou o Comit sobre a Eliminao da Discriminao Racial, composto por dezoito especialistas, com o mandato de monitorar a implementao do tratado, atravs do examine de relatrios dos pasesmembros que devem ser apresentados a cada quatro anos. Por fim, a Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes, de 1984, parte da idia, constante de seu prembulo, de que os direitos humanos emanam da dignidade inerente pessoa humana e da necessidade de concretizar o artigo 5o. da Declarao Universal de Direitos Humanos e o artigo 7o. do

29 Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, que determinam que ningum ser sujeito a tortura ou a pena ou tratamento cruel, desumano ou degradante. A Conveno designa como tortura, nos termos do Art. 1o.:

(...) qualquer ato pelo qual dores ou sofrimentos agudos, fsicos ou mentais, so infligidos intencionalmente a uma pessoa a fim de obter, dela ou de terceira pessoa, informaes ou confisses; castig-la por ato que ela ou terceira pessoa tenha cometido ou seja suspeita de ter cometido; de intimidar ou coagir esta pessoa ou outras pessoas; ou por qualquer motivo baseado em discriminao de qualquer natureza; quando tais dores ou sofrimentos so infligidos por um funcionrio pblico ou outra pessoa no exerccio de funes pblicas, ou por sua instigao, ou com o seu consentimento ou aquiescncia. No se considerar como tortura as dores ou sofrimentos que sejam conseqncia unicamente de sanes legtimas, ou que sejam inerentes a tais sanes ou delas decorram (Grifo nosso).

luz do referido artigo da Conveno, portanto, internacionalmente o crime de tortura s pode ser cometido por funcionrio pblico (ou pessoa no exerccio de funo pblica), nas situaes levantadas. Ou seja, um mesmo ato de, por exemplo, infligir dores a algum num pau de arara, se cometido por um policial ser considerado, internacionalmente, tortura; enquanto se for praticado por um cidado comum assim no ser considerado (poder ser uma leso corporal, de acordo com a lei nacional do pas em que se verificar). A justificativa para esse tratamento mais rigoroso com os funcionrios pblicos a responsabilidade que eles tm com a garantia e a proteo dos direitos humanos. Com efeito, o ato de causar intencionalmente24 a uma pessoa dores ou sofrimentos agudos, fsicos ou mentais, com a finalidade de obter informaes ou confisses, castigar, intimidar ou coagir, se reveste de maior gravidade quando cometido por um agente pblico, cuja misso proteger o cidado, zelando para que este seja

24 Diferentemente do que estabelece a Conveno contra a Tortura, a lei brasileira 9.455/97, considera crime de tortura no apenas os cometidos por funcionrios pblicos, mas por qualquer cidado.

30 processado e julgado quando houver fato criminoso a ele imputado com as garantias do devido processo legal (acesso a advogado, ampla defesa etc). importante mencionar, de acordo com o art. 10.1 da Conveno, o compromisso preventivo do estado com o ensino e a informao sobre a proibio da tortura em seu territrio, por meio da incluso desse contedo no treinamento do pessoal civil ou militar encarregado da aplicao da lei, do pessoal mdico, dos funcionrios pblicos e de quaisquer outras pessoas que possam participar da custdia, interrogatrio ou tratamento de qualquer pessoa submetida a qualquer forma de priso, deteno ou recluso. A preocupao com a preveno da tortura est presente tambm no art. 11 da Conveno, que se refere obrigatoriedade dos estados manterem o controle sobre as normas, instrues, mtodos e prticas de interrogatrio, bem como as disposies sobre a custdia e o tratamento das pessoas submetidas (...) a qualquer forma de priso, deteno ou recluso, com vistas a evitar qualquer caso de tortura. No plano mais repressivo, o art. 12 compromete os estados-partes a assegurar que suas autoridades competentes procedam imediatamente a uma investigao imparcial, sempre que houver uma alegao de tortura. O art. 14.1 da referida Conveno busca assegurar que os estados estabeleam em seus sistema jurdicos o direito reparao e indenizao justa e adequada para as vtimas ou familiares de vtimas de tortura. Conforme dispe o art. 17.1, a Conveno cria o Comit contra a Tortura, composto de dez membros especialistas no tema, com a funo de monitorar a implementao do tratado, atravs da anlise de relatrios peridicos fornecidos pelos estados. Alm dos relatrios dos estados-partes, os comits de monitoramento dos tratados de direitos humanos da ONU esto autorizados a receber relatrios alternativos (tambm chamados relatrios paralelos ou relatrios-sobra), elaborados por entidades da sociedade civil dos estados, os quais devem ser apreciados na qualidade de informao complementar prestada por estes.

3. MECANISMOS DO SISTEMA GLOBAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS

31 Os mecanismos de proteo dos direitos humanos podem ser de dois tipos: convencionais e extra-convencionais. Seu funcionamento est sob a responsabilidade

direta da Comisso de Direitos Humanos da ONU. Esta, por sua vez, tem sua atuao balizada pelo Conselho Econmico e Social (ECOSOC). Passamos a distinguir os mecanismos convencionais e no convencionais:

3.1. Mecanismos convencionais (treaty-monitoring bodies)

Os mecanismos convencionais de proteo dos direitos humanos so assim chamados porque foram estabelecidos atravs de convenes. De uma maneira geral, so organismos compostos por especialistas que atuam em sua responsabilidade individual, portanto, com independncia em relao aos pases dos quais so provenientes. exceo do Comit sobre os Direitos da Mulher, integrado por 23 membros, do Comit sobre os Direitos da Criana e do Comit contra a Tortura, integrados por 10 membros, os demais comits so formados por 18 membros. Esses comits tm a competncia de examinar relatrios dos governos e da sociedade civil, na perspectiva do monitoramento da implementao dos tratados nos estados-partes. So os seguintes os comits responsveis pelo monitoramento dos tratados que constituem os treaty-monitoring bodies no mbito das Naes Unidas:

. Comit de Direitos Humanos: Monitora a implementao do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (art. 28) . Comit contra a Tortura e Outros Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes Monitora a implementao da Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes (art. 22) . Comit sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial: Monitora a implementao da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial (art. 14) . Comit sobre os Direitos da Criana: Monitora a implementao da Conveno sobre os Direitos da Criana (art. 43) . Comit sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher:

32 Monitora a implementao da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher (art. 21) . Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais: Monitora a implementao do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (criado por resoluo do Conselho Econmico e Social) 25 Ao serem responsabilizados pelo exame de relatrios fornecidos pelos estadospartes (e pela sociedade civil desses estados), os comits de monitoramento dos tratados de direitos humanos elaboram pareceres que tm a finalidade de auxiliar os pases a melhorar a implementao daqueles tratados, no plano interno. Na avaliao do Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, embora as observaes finais do Comit, em particular suas sugestes e recomendaes no sejam de carter legalmente vinculante, elas revelam a opinio do nico rgo de especialistas encarregado de fazer essas declaraes e capaz de faz-las. Em conseqncia, os estados-partes que menosprezarem essas opinies ou que no as acatarem na prtica estariam demonstrando m f no cumprimento de suas obrigaes derivadas do Pacto. Em vrios casos tem-se observado mudanas em matria de poltica, prtica e legislao que se deveram pelo menos em parte s observaes finais do Comit26. Alm de observaes finais, os presidentes dos comits podem dirigir cartas aos estados-partes com a finalidade de inform-los sobre as preocupaes desses rgos de monitoramento. Os comits tm tambm a prerrogativa de adotar projetos de deciso para eventual aprovao pelo Conselho Econmico e Social. Assim acontece, por exemplo, quando o Comit pede a um estado-parte que o convide a visitar o pas e, assim, possa proporcionar ao governo a assistncia tcnica ou de outro tipo que venha a ser til com vistas plena aplicao dos tratados. At o momento, o Comit (de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais) pediu em duas ocasies para que fosse convidado a visitar os territrios

Embora seja o nico criado atravs de resoluo, o Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais da ONU classificado pelos autores como integrante dos mecanismos convencionais de proteo dos direitos humanos. A prpria ONU, em seu site oficial, no entanto, deixa clara a sua origem: Diferentemente dos outros cinco rgos de direitos humanos criados em virtude de tratados, o Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais no foi criado em virtude do instrumento correspondente. Antes, o Comit foi criado pelo Conselho Econmico e Social, com base na defeituosa atuao dos rgos aos quais se havia encomendado anteriormente a vigilncia do Pacto. Capturado de http://www.unhchr.ch/spanish/folletos informativos
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Capturado de http://www.unhchr.ch/spanish/folletos informativos

33 de estados-partes (a Repblica Dominicana e o Panam). Entretanto, s em um desses casos (Panam) recebeu o convite necessrio para a misso, que se realizou em abril de 199527. Outra funo dos comits a de elaborar observaes gerais sobre os direitos e as disposies contidos nos tratados, com vistas a assistir os estados-partes no cumprimento de suas obrigaes concernentes apresentao de informes e contribuir para esclarecer sobre a interpretao do significado e contedo dos tratados de direitos humanos. A aprovao de observaes gerais uma maneira de promover a aplicao dos tratados pelos estados-partes, na medida em que sejam apontadas as carncias reveladas em muitos informes e facilitar para que determinadas disposies dos tratados recebam maior ateno dos estados, dos organismos das Naes Unidas e de outras entidades, com a finalidade de que se possa alcanar progressivamente a plena efetividade dos direitos proclamados nos tratados. Alm do mais, as observaes gerais so um meio de criar jurisprudncia em torno da interpretao das normas incorporadas aos tratados de direitos humanos. At o ano 2000, o Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais adotou quatorze observaes gerais, a saber: observao geral n 1 (1989), sobre a apresentao de informes por parte dos estados-partes; observao geral n 2 (1990), sobre as medidas de assistncia tcnica internacional (artigo 22 do Pacto); observao geral n 3 (1990), sobre a ndole das obrigaes dos estados-partes (pargrafo 1o. do artigo 2o. do Pacto); observao geral n 4 (1991), sobre o direito moradia adequada (pargrafo 1o. do artigo 11 do Pacto); observao geral n 5 (1994), sobre as pessoas portadoras de necessidades especiais; e a observao geral n 6 (1995), sobre os direitos econmicos, sociais e culturais das pessoas idosas; observao geral no. 7 (1997), sobre o direito moradia adequada (art. 11.1 do Pacto): despejos; observao geral no. 8 (1997), sobre a relao entre sanes econmicas e o respeito aos direitos econmicos, sociais e culturais; observao geral no. 9 (1998), sobre a aplicao domstica do Pacto; observao geral no. 10 (1998), sobre o papel das instituies nacionais de direitos humanos na proteo dos direitos econmicos, sociais e culturais; observao geral no. 11 (1999), sobre os planos de ao para a educao primria; observao geral no. 12 (1995), sobre o direito alimentao adequada;

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Capturado de http://www.unhchr.ch/spanish/folletos informativos

34 observao no. 13 (1999), sobre o direito educao; e observao no. 14 (2000), sobre o direito ao mais alto padro de sade28. Em seu relatrio CAT/C/XXVI/Concl.6/Rev.1, de 16 de maio de 2001, o Comit contra a Tortura considerou o seguinte sobre o Brasil, aps examinar os relatrios apresentados pelo governo federal e por entidades da sociedade civil brasileira:

I. Introduo

1.

O Comit considerou o relatrio inicial do Brasil (CAT/C/9/Add.16)

nos 468, 471 e 481 encontros realizados em 8, 9 e 16 de maio de 2001 (CAT/C/SR.468, 471 e 481), e adotou as seguintes concluses e recomendaes:

2. O Comit sada o relatrio inicial do Brasil, e nota que este relatrio, que deveria ter sido submetido em outubro de 1990, chegou com um excessivo atraso de 10 anos. O Brasil ratificou a Conveno em 28 de setembro de 1989, sem nenhuma reserva. O Estado-parte no fez as declaraes previstas nos artigos 21 e 22.

3.

O relatrio no foi redigido em plena conformidade com as

orientaes relativas elaborao dos relatrios iniciais dos Estados-partes. No entanto, o Comit expressa seu apreo quanto ao carter notavelmente franco e autocrtico do relatrio, que, alm disso, foi elaborado conjuntamente com uma instituio acadmica no-governamental. O Comit tambm sada as informaes complementares fornecidas pela delegao do Estado-parte e sua apresentao oral, e o construtivo dilogo que foi estabelecido.

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Capturado de http://www.unhchr.ch/spanish/folletos informativos

35 II. Aspectos Positivos

4. (a)

O Comit nota satisfatoriamente os seguintes aspectos em particular: a vontade poltica expressa pelo Estado-parte para combater a prtica

da tortura e sua prontido para cooperar, para este fim, com os rgos da Organizao das Naes Unidas (ONU) e com as organizaes regionais; (b) a franqueza e a transparncia com a qual o Governo reconhece a existncia, a gravidade e a amplitude da prtica da tortura no Brasil; (c) os esforos do Estado-parte no que concerne implementao de um programa de educao e uma campanha nacional pela promoo dos direitos humanos, previstos para junho de 2001, direcionados a sensibilizar a opinio pblica e os atores oficiais envolvidos na luta contra a tortura. O Comit reputa igualmente favorveis as outras medidas tomadas pelo Estado-parte para responder s preocupaes do Relator Especial sobre a tortura logo aps sua visita ao pas. (d) a promulgao, em abril de 1997, da lei 9.455/97 sobre a tortura, que

introduz no direito penal brasileiro a qualificao criminal da tortura associada s penas adequadas; (e) a criao de diversos rgos destinados a reforar o respeito aos

direitos humanos, notavelmente a Comisso de Direitos Humanos da Cmara dos Deputados, a Secretaria de Estado dos Direitos Humanos do Ministrio da Justia, a Procuradoria Federal de Direitos Humanos e, em alguns estados, as Comisses de Direitos Humanos; (f) a legislao relativa aos refugiados, assim como a criao de um

procedimento destinado a assegurar que um solicitante de asilo no seja mandado de volta a um Estado onde no haja srios motivos que levem a crer que ele ou ela esteja em perigo de ser submetido tortura; (g) o controle externo da polcia pelo Ministrio Pblico e os esforos do

Estado-parte para reforar uma superviso externa e independente mediante a criao de ombudsmen da polcia em diversos estados;

36 (h) as contribuies regularmente pagas pelo Estado-parte ao Fundo de Contribuio Voluntria das Naes Unidas para as vtimas de tortura.

III. Temas preocupantes 5. O Comit se declara preocupado com os seguintes aspectos:

(a)

A persistncia de uma cultura que aceita os abusos perpetrados pelos

agentes pblicos, as numerosas alegaes de atos de tortura e de tratamentos cruis, desumanos ou degradantes, tanto nas delegacias como nas prises e estabelecimentos das foras armadas, e a impunidade de fato desfrutada pelos responsveis por estes atos; (b) a superpopulao e as pssimas condies materiais e higinicas dos

estabelecimentos penitencirios, a ausncia de servios essenciais, em particular de atendimento mdico apropriado, e a violncia entre os prisioneiros, assim como os abusos sexuais. O Comit est particularmente preocupado com as alegaes de maus tratos e de tratamento discriminatrio quanto ao acesso aos servios essenciais j limitados, de certos grupos, notadamente em bases de origem social e orientao sexual; (c) Os longos perodos de deteno pr-julgamento e a lentido do

procedimento judicial que, somados superpopulao carcerria, resultaram no encarceramento de condenados e acusados aguardando julgamento nas delegacias e outras casas de deteno insuficientemente equipadas para longos perodos de deteno, o que pode constituir uma violao das disposies previstas no artigo 16 da Conveno; (d) A falta de formao dos oficiais da lei, em todos os nveis, assim

como da equipe mdica, conforme o artigo 10 da Conveno; (e) a competncia da polcia para conduzir as investigaes das

denncias de crimes de tortura cometidos por membros das foras da polcia, sem um controle efetivo da prtica pelo Ministrio pblico, o que resulta no impedimento de investigaes imediatas e imparciais, contribuindo para a impunidade daqueles que cometeram tais atos;

37 (f) a ausncia de um procedimento institucionalizado e acessvel que

garanta s vtimas dos atos de tortura o direito de obter reparao e indenizao justas e de maneira adequada, como previsto no artigo 14 da Conveno; (g) a ausncia, na legislao brasileira, de uma interdio explcita do

uso, como prova nos procedimentos judiciais, de qualquer confisso ou declarao sob tortura.

IV. Recomendaes 6. O Comit faz as seguintes recomendaes:

(a)

O Estado-parte deve assegurar que a interpretao da lei no crime de

tortura seja efetuada em conformidade com o artigo 1 da Conveno;

(b)

O Estado-parte deve tomar todas as medidas necessrias para

assegurar que investigaes imediatas e imparciais sejam tomadas, sob o controle efetivo do Ministrio Pblico, em todas as denncias de tortura ou de tratamentos cruis, desumanos ou degradantes, incluindo atos cometidos por membros das foras policiais. No decorrer de tais investigaes, os oficiais devem ser suspensos de suas funes;

(c)

Todas medidas necessrias devem ser adotadas para garantir a

qualquer pessoa, privada de sua liberdade e de seu direito defesa e, conseqentemente, o direito de ser assistida por um advogado, se necessrio s custas do Estado;

(d)

Medidas urgentes devem ser tomadas para melhorar as condies das

detenes nas delegacias e prises, e o Estado-parte deve, alm de tudo, redobrar seus esforos para remediar a superpopulao e estabelecer um sistema de superviso sistemtico e independente que monitore o tratamento das pessoas presas, detidas ou aprisionadas;

38

(e)

O Estado-parte deve reforar atividades de educao e promoo dos

direitos humanos em geral, e sobre a proibio da prtica de tortura em particular, para os funcionrios encarregados do cumprimento da lei, assim como da equipe mdica, e introduzir uma formao nestes temas nos programas de ensino oficial para benefcio de geraes futuras;

(f)

Medidas devem ser tomadas para regular e institucionalizar os

direitos das vtimas de tortura a compensao justa e adequada, paga pelo Estado, e para estabelecer programas para o mximo de reabilitao fsica e mental destas;

(g)

O Estado deve proibir explicitamente o uso como prova nos

procedimentos judiciais, de qualquer declarao obtida sob tortura;

(h)

O Estado deve fazer as declaraes previstas nos artigos 21 e 22 da

Conveno;

(i)

O segundo relatrio peridico do Estado-parte deve ser submetido o

mais rpido possvel para ajustar-se ao prazo previsto no artigo 19 da Conveno, e incluir em particular: (I) a jurisprudncia pertinente relativa interpretao de tortura; (II) informaes detalhadas das alegaes investigaes e condenaes relativas aos atos de tortura cometidos por agentes pblicos; e (III) informaes concernentes s medidas tomadas pelas autoridades pblicas para implementar, no pas inteiro, as recomendaes do Comit e tambm aquelas do Relator Especial sobre a Tortura ao qual a delegao do Estado-parte se referiu durante o dilogo com o Comit29.

3.2. Mecanismos extra-convencionais (Procedimentos especiais/special procedures)

29

NAES UNIDAS. Documento CAT/C/XXVI/Concl.6/Rev.1. Genebra. 2001.

39

Os mecanismos extra-convencionais de proteo dos direitos humanos so aqueles criados atravs de resoluo de rgos legislativos da ONU, como a Comisso de Direitos Humanos, o Conselho Econmico e Social ou a Assemblia Geral. Eles no resultam de convenes, embora, em ltima instncia, sejam autorizados por elas, no sentido de que medidas devem ser tomadas pelos estados-partes para assegurar o cumprimento dos tratados, nos termos, por exemplo, do que estabelece o art. 2o. do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Constituem os mecanismos, mandatos ou sistema de procedimentos especiais, atravs do qual as Naes Unidas buscam avanar na implementao dos direitos humanos.

3.2.1.

Relatores Especiais, Representantes Especiais, Experts Independentes

Os mecanismos extra-convencionais das Naes Unidas datam de 1979, e foram criados com a finalidade de examinar violaes cometidas pelos pases. Na ocasio, havia a avaliao de uma certa impotncia da ONU diante das massivas e graves violaes aos direitos humanos ocorridas em diversas partes do mundo. Os relatores especiais, representantes especiais ou experts independentes tm seu mandato estabelecido pela Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas, rgo ao qual devem prestar contas anualmente, durante a reunio da Comisso, em Genebra. A Comisso estabelece dois tipos de mandatos: temticos quando se referem a situaes especficas de direitos humanos e por pases quando se referem situao dos direitos humanos em determinados pases. Em termos gerais, aos relatores especiais, representantes especiais ou experts independentes so atribudos os poderes de investigar situaes de direitos humanos, atravs de visitas in loco, receber denncias ou comunicaes, e oferecer recomendaes de como solucion-las. So, assim, uma contribuio, no plano internacional, para que os pases consigam implementar seus compromissos com os direitos humanos, resultado da ratificao de instrumentos internacionais e dos seus prprios instrumentos nacionais (constituies, leis ordinrias, programas e planos de direitos humanos) de proteo dos direitos humanos.

40 Embora sejam considerados mecanismos extra-convencionais da ONU, os relatores especiais so os experts em misso previstos na Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Naes Unidas, de 194630, instrumento que, de alguma forma, respalda convencionalmente a sua ao. Atualmente, existem os seguintes relatores especiais, representantes especiais ou experts independentes relacionados a temas de direitos humanos:

Relator Especial sobre Execues Sumrias, Arbitrrias ou Extra-judiciais Relator Especial sobre a Independncia dos Juzes Relator Especial sobre a Tortura e Outros Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes

Representante Especial sobre Refugiados Internos Relator Especial sobre Intolerncia Religiosa Relator Especial sobre o Uso de Mercenrios como Meio de Impedir o Exerccio do Direito Auto-determinao dos Povos

Relator Especial sobre Liberdade de Opinio e Expresso Relator Especial sobre Racismo, Discriminao Racial e Xenofobia Relator Especial sobre a Venda de Crianas, Prostituio e Pornografia Infantil Relator Especial sobre a Eliminao da Violncia contra a Mulher Relator Especial sobre os Efeitos do Lixo Txico e Produtos Perigosos para o Gozo dos Direitos Humanos

Relator Especial sobre o Direito Educao Relator Especial sobre Direitos Humanos e Extrema Pobreza Relator Especial sobre o Direito Alimentao Relator Especial sobre o Direito Moradia Adequada Expert Independente sobre os Efeitos do Ajuste Estrutural nas Polticas de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais e Direito ao Desenvolvimento

Representante Especial sobre Defensores de Direitos Humanos

30

OFFICE OF THE UNITED NATIONS HIGH COMMISSIONER FOR HUMAN RIGHTS. Seventeen Frequently Asked Questions About United Nations Special Rapporteurs. Fact Sheet no. 27. Geneva. P. 1. 2000. P. 4.

41 Representante Especial sobre a Proteo de Crianas Afetadas por Conflitos Armados Relator Especial sobre o Direito Sade31

Os seguintes pases possuem, atualmente, relatores especiais: Afeganisto, Guin Equatorial, Repblica Islmica do Ir, Iraque, Myamar, Territrios Ocupados da Palestina, Sudo, Ex-Iugoslvia, Repblica Democrtica do Congo, Ruanda, Burindi, Camboja, Haiti e Somlia. Os relatores especiais, representantes especiais ou experts independentes tm seu trabalho balizado por um termo de mandato estabelecido pela Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas. A depender do interesse da comisso, os relatores podem ter mandatos mais ou menos amplos em relao aos poderes a serem exercidos e ao tempo de execuo. Na resoluo E/CN. 4/2001/52, de abril de 2002, sobre o direito educao, a Comisso de Direitos Humanos da ONU sugere aos estados que apresentem informao relatora especial sobre prticas positivas para eliminar a discriminao no acesso ao ensino e promover um ensino de qualidade. Ademais, convida a relatora especial sobre o direito educao a que prossiga seu trabalho em conformidade com seu mandato e, em particular, que redobre seus esforos por encontrar meios que permitam superar os obstculos e as dificuldades que se opem realizao do direito educao. Orienta tambm a relatora especial no sentido de seguir colaborando com o Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais e o Comit de Direitos da Criana, assim como com o Fundo das Naes Unidas para a Infncia (UNICEF), a Organizao das Naes Unidas para a Educao, a Cincia e a Cultura (UNESCO), a Organizao Internacional do Trabalho (OIT) e o Escritrio do Alto Comissariado das Naes Unidas para os Refugiados, e que prossiga o dilogo com o Banco Mundial32. Em seu relatrio de 2002, a relatora especial sobre o direito educao estabelece as seguintes concluses e recomendaes para o tema, atravs das quais ressalta, junto aos pases, a necessidade de que priorizem os investimentos em educao pblica de qualidade:
31 Cargo criado em abril de 2002, o(a) Relator(a) Especial ainda no foi nomeado(a). 32 NAES UNIDAS. Documento E/CN. 4/2001/52. 2002.

42

Como adultos, todos compartilhamos a faculdade de afirmar ou negar o direito das crianas e dos adolescentes educao. As crianas e os adolescentes s podem ter direitos se desempenharmos nossas obrigaes individuais e coletivas. As obrigaes estatais em matria de direitos humanos, tanto as que garantem a segurana pblica como o direito educao, exigem a prestao de servios pblicos bem orados. A capacidade e a disposio dos governos para levantar fundos e conceder prioridade aos direitos humanos fundamental para a proteo dos direitos humanos. Em nvel interno, a solidariedade reforada mediante a obrigao de pagar impostos, com os quais possvel financiar o ensino. Os impostos reduzidos podem parecer populares at que tenham como resultado uma proteo inadequada da segurana pblica ou a runa do ensino estatal. No nvel internacional, a universalizao do direito educao se apia na cooperao internacional para conceder igualdade de oportunidades no gozo do direito educao, em complementao aos recursos insuficientes dos pases pobres. Durante os perodos de recesso econmica, cresce a importncia das atividades de direitos humanos, apesar das dificuldades serem maiores. A mundializao de que se fala muito na teoria tem demonstrado na prtica seus efeitos nocivos, ao mundializar o retrocesso cclico da economia iniciado na segunda metade do ano 2000. A resistncia em utilizar a

"palavra r" (recesso) se manteve at depois do 11 de setembro. nesses momentos de crise econmica que as garantias de direitos humanos so decisivas, especialmente quando esto mais ameaadas. A vinculao entre a Grande Depresso e a conseqente afirmao dos direitos econmicos e sociais na Declarao Universal de Direitos Humanos bem conhecida e vale pena record-la nesta conjuntura.

43 A concesso de prioridade mundial educao exige que seus benefcios de longo prazo se coloquem frente das prioridades de curto prazo. A

perspectiva de direitos humanos permite o entrelaamento de questes que tendem a ser tratadas isoladamente num marco jurdico amplo que se aplica em nvel tanto nacional como internacional. O marco conceitual integral que constitui o critrio de direitos humanos facilita os vnculos intersetoriais em funo de que a educao pode se adaptar aos objetivos de erradicao da pobreza, da igualdade de gneros ou preveno do terrorismo e da violncia33. Na resoluo E/CN.4/RES/2000/9, de 17 de abril de 2000, que versa sobre os direitos humanos econmicos, sociais e culturais, a Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas exorta os pases a fazerem os direitos humanos econmicos, sociais e culturais plenamente efetivos, sugerindo para tanto a elaborao de planos de ao nacionais nos quais se definam as medidas que se deve adotar para melhorar a situao dos direitos humanos em general com pontos de referncia especficos destinados a fazer efetivos os nveis mnimos e essenciais de gozo dos direitos econmicos, sociais e culturais, e a apresentao de informes regulares e no prazo devido ao Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, com a participao de representantes de todos os setores da sociedade civil no processo de preparao de seus informes peridicos ao Comit na aplicao de suas recomendaes. Por fim, nomeia, por um perodo de trs anos, um relator especial com mandato centrado no direito moradia adequada como elemento integrante do direito a um nvel de vida adequado, enunciado no pargrafo 1. do artigo 25 da Declarao Universal de Direitos Humanos, no pargrafo 1. do artigo 11 do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, e no pargrafo 3o. do artigo 27 da Conveno sobre os Direitos da Criana, assim como no direito a no ser discriminado, enunciado na alnea h) do pargrafo 2o. do artigo 14 da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, e na alnea e) do artigo 5o. da Conveno Internacional sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial.

33 NAES UNIDAS. Documento E/CN. 4/2001/52. 2002. P. 27.

44 Ao relator especial sobre o direito moradia adequada, a Comisso pede, entre outras coisas, que informe sobre a situao, em todo o mundo, do exerccio dos direitos a que se refere o mandato, de conformidade com as disposies do instrumento pertinente, e sobre as novidades relativas a esses direitos, particularmente as leis, polticas e prticas recomendadas que redundem no seu exerccio, e sobre as dificuldades e obstculos que se colocam nos planos nacional e internacional, levando em conta a informao proporcionada pelos governos, as organizaes e rgos do sistema das Naes Unidas, e outras organizaes internacionais e organizaes no governamentais pertinentes e que estabelea um dilogo regular e trate das possveis esferas de colaborao com os governos, os organismos especializados e os rgos das Naes Unidas, as organizaes internacionais que se ocupam do direito moradia, tais como o Centro das Naes Unidas para os Assentamentos Humanos (Habitat), as organizaes no governamentais e as instituies financeiras internacionais, e formule recomendaes sobre o exerccio dos direitos a que se refere o mandato34. Em seu informe de 2002, o Relator Especial sobre o Direito Moradia Adequada recomenda o que se segue aos pases-membros da ONU:

A partir do conjunto de anlises e recomendaes que se tem exposto, o Relator Especial apresenta respeitosamente as sugestes expostas a seguir e solicita Comisso novas orientaes: a) Dadas as repercusses positivas que tem tido a atuao do Relator

Especial nos processos mundiais em exame, a Comisso talvez deseje alentlo para que siga assinalando as questes pertinentes ao direito moradia no perodo extraordinrio de sesses da Assemblia Geral dedicado infncia e na Cpula Mundial sobre Desenvolvimento Sustentvel, e solicitar ao Alto Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Humanos e outros rgos pertinentes que facilitem sua participao nessas conferncias;

34 NAES UNIDAS. Documento E/CN.4/RES/2000/9. 2000. P. 2.

45 b) Levando em conta a grave situao de discriminao a respeito da

moradia que afeta muitas pessoas e comunidades, assim como da pertinncia da aplicao da Conveno Internacional sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial nesse contexto, a Comisso poderia recomendar que o Comit para a Eliminao da Discriminao Racial estude a possibilidade de adotar uma recomendao geral sobre a moradia e a discriminao/segregao em conformidade com os artigos 3o. e 5o. da Conveno; c) Em resposta necessidade urgente de compreender melhor as

questes temticas destacadas no presente informe e de formular recomendaes de polticas a esse respeito, o Relator Especial deseja realizar novas investigaes sobre o aceso no discriminatrio moradia, terra e aos servios conexos, no contexto da aplicao do acordado em Durban e da necessidade de que a globalizao seja mais inclusiva. A Comisso poderia pedir ao Alto Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Humanos e outros organismos que lhe prestem assistncia a esse respeito, entre outras coisas a organizao de seminrios de especialistas; d) Levando em conta o vnculo conceitual e prtico existente entre o

mandato do Relator Especial e a iniciativa da Comisso sobre a questo da igualdade de direitos da mulher no que diz respeito propriedade de bens, ao acesso terra e moradia, e herana (resoluo 2001/34), o Relator Especial deseja contribuir com esse processo dando, no seu prximo informe Comisso, um enfoque temtico a esse respeito; e) Considerando a necessidade de estabelecer um dilogo mais

substantivo com os governos e a sociedade civil em nvel regional e subregional, poderiam ser organizados dilogos regionais em cooperao com as comisses regionais e as organizaes no governamentais; f) A Comisso poderia expressar seu agrado pelo estabelecimento do

programa conjunto ONU-Habitat/Alto Comissariado das Naes Unidas para

46 os Direitos Humanos sobre os direitos relacionados com a moradia e dar novo impulso a sua realizao, entre outras coisas convidando a prestar apoio financeiro aos Estados que estejam em condies de faz-lo; g) Levando em conta o interesse que sistematicamente tem mostrado a

Assemblia Geral por esta questo desde que se celebrou o Ano Internacional da Moradia para as Pessoas sem Lar em 1987, e que manifestou tambm durante seu vigsimo quinto perodo extraordinrio de sesses, celebrado em junho de 2001 (Istambul +5), o Relator Especial pede Comisso que lhe permita apresentar informes anuais tanto Comisso como Assemblia Geral35.

Ateno especial merece o documento E/CN.4/2001/66, de 2001, do Relator Especial sobre a Tortura, que reporta a visita realizada ao Brasil no ano 2000. Nesse documento, o ento Relator Especial Nigel Rodley afirma que a tortura e maus tratos semelhantes so difundidos de modo generalizado e sistemtico36, no pas. A prtica da tortura encontrada em todas as fases de deteno: priso, deteno preliminar, outras formas de priso provisria, bem como em penitencirias e instituies destinadas a menores infratores. No entanto, essa prtica no acontece com todos ou em todos os lugares; acontece, principalmente, com os criminosos comuns, pobres e negros que se envolvem em crimes de menor gravidade ou na distribuio de drogas em pequena escala. E acontece nas delegacias de polcia e nas instituies prisionais pelas quais passam esses tipos de transgressores. Os propsitos variam desde a obteno de informao e confisses
35

NAES UNIDAS. Documento E/CN.4/2002/59. 2002. P. 33.

Com relao ao termo sistemtico, o Relator Especial fundamenta-se na definio usada pelo Comit Contra a Tortura: O Comit considera que a tortura praticada sistematicamente quando fica evidente que os casos de tortura relatados no ocorreram fortuitamente em um local especfico ou em um tempo especfico, mas, sim, so percebidos como habituais, generalizados e deliberados em pelo menos uma considervel parte do territrio do pas em questo. A tortura pode, com efeito, ter carter sistemtico sem decorrer da inteno direta de um Governo; pode ser conseqncia de fatores que o Governo tem dificuldade de controlar e sua existncia pode ser indicativa de uma discrepncia entre a poltica, conforme determinada pelo Governo central, e sua implementao pela administrao local. Uma legislao inadequada, que, na prtica, permite margem para o uso da tortura, tambm pode contribuir para reforar a natureza sistemtica dessa prtica. (A/48/44/Ad.1, par. 39).

36

47 at a extorso financeira. O Relator Especial afirmou, ainda, que a Lei (brasileira) sobre a Tortura, de 1997, caracterizou a tortura como um crime grave, embora o tenha feito em termos que limitam a noo de tortura mental, em comparao definio constante do Artigo 1o. da Conveno das Naes Unidas Contra a Tortura e outros Tratamentos ou Punies Cruis, Desumanos ou Degradantes, de 1984; mas, o que mais grave, no existe um caso sequer de condenao com base na lei sobre a tortura. Em contraposio lei, h no pas uma cultura poltica, policial e jurdica que no favorecem ao cumprimento da lei e da Conveno. Nas palavras do Relator Especial da ONU sobre a Tortura, os promotores e juizes preferem usar as noes tradicionais e inadequadas de abuso de autoridade e leso corporal, noo internacionalmente consagrada de tortura. Essas duas constataes levam concluso de que preciso, antes de mais nada, sensibilizar as autoridades que lidam diariamente com o problema para o cumprimento da lei ou seja, o fato em si de que a tortura crime. O momento em que vivemos de busca da erradicao da tortura entre ns. Essa tarefa no s possvel, mas depende da ao articulada e livre de presses polticas das instituies do Estado e da sociedade organizada.

Com base nessas constataes, o Relator Especial da ONU recomendou uma srie de medidas a serem tomadas pelo Brasil com vistas a cumprir o compromisso com a erradicao da tortura, previsto na Conveno respectiva. Citemos algumas dessas recomendaes37:

No que se refere preveno do crime:

As pessoas legitimamente presas em flagrante delito no devem ser mantidas em delegacias de polcia por um perodo superior a 24 horas (necessrias obteno de um mandado judicial de priso provisria). Por sua vez, a ordem judicial de priso provisria nunca deve ser executada em uma delegacia de polcia. Por trs dessa recomendao est a pressuposio de que as delegacias de polcia so lugares onde se comete (e muito) tortura nesse pas.

37

NAES UNIDAS. Documento E/CN.4/2001/66.

48

A superlotao das cadeias e dos estabelecimentos prisionais, em si, constitui tortura; e por isso, deve ser superada. Se necessrio, mediante ao do Executivo, exercendo clemncia, por exemplo, com relao a certas categorias de presos, tais como transgressores primrios no-violentos ou suspeitos de transgresso. A lei que exige a separao entre categorias de presos deveria ser implementada.

Faz-se imperativo um programa de conscientizao no mbito do Judicirio a fim de garantir que os operadores do direito tornem-se sensveis necessidade de proteger os direitos dos suspeitos e de presos condenados, tanto quanto a necessidade de reprimir a criminalidade.

preciso providenciar, urgentemente, capacitao bsica e treinamento de reciclagem para a polcia, o pessoal de instituies de deteno, funcionrios do Ministrio Pblico e outros envolvidos na execuo da lei, incluindo-se temas de direitos humanos e matrias constitucionais, bem como tcnicas cientficas e as melhores prticas propcias ao desempenho profissional de suas funes. O programa de segurana humana do Programa de Desenvolvimento das Naes Unidas poderia ter uma contribuio substancial a fazer nesse particular. Em particular, o Judicirio deveria assumir alguma responsabilidade pelas condies e pelo tratamento a que ficam sujeitas as pessoas que o Judicirio ordena permaneam sob deteno pr-julgamento ou sentenciadas ao crcere. Em caso de crimes comuns, o Judicirio deve ser relutante em proceder a acusaes que impeam a concesso de fiana, excluir a possibilidade de sentenas alternativas, exigir custdia sob regime fechado, bem como em limitar a progresso de sentenas.

Os familiares prximos das pessoas detidas devem ser imediatamente informados da deteno de seus parentes e devem poder ter acesso a eles.

Qualquer pessoa presa deve ser informada de seu direito contnuo de consultar-se em particular com um advogado a qualquer momento e de receber assessoramento

49 legal independente e gratuito, nos casos em que a pessoa no possa pagar um advogado particular. Nenhum policial, em qualquer momento, poder dissuadir uma pessoa detida de obter atendimento jurdico.

fundamental criar uma declarao dos direitos dos detentos, disponvel em todos os lugares de deteno, para fins de consulta pelas pessoas detidas e pelo pblico em geral.

Um registro de custdia separado deve ser aberto para cada pessoa presa, indicando-se ali a hora e as razes da priso, a identidade dos policiais que efetuaram a priso, a hora e as razes de quaisquer transferncias subseqentes, particularmente transferncias para um tribunal ou para um Instituto Mdico Legal, bem como a informao sobre quando a pessoa foi solta ou transferida para um estabelecimento de priso provisria. O registro ou uma cpia do registro deve acompanhar a pessoa detida se ela for transferida para outra delegacia de polcia ou para um estabelecimento de priso provisria.

Nenhuma declarao ou confisso feita por uma pessoa privada da liberdade, que no uma declarao ou confisso feita na presena de um juiz ou de um advogado, deve ter valor probatrio para fins judiciais, salvo como prova contra as pessoas acusadas de haverem obtido a confisso por meios ilcitos. O Governo convidado a considerar urgentemente a introduo da gravao em vdeo e em udio das sesses realizadas em salas de interrogatrio de delegacias de polcia.

Nos casos em que as denncias de tortura ou outras formas de maus tratos forem levantadas por um ru durante o julgamento, o nus da prova deveria ser transferido para a promotoria, para que esta prove, alm de um nvel de dvida razovel, que a confisso no foi obtida por meios ilcitos, inclusive tortura ou maus tratos semelhantes.

50 As queixas de maus tratos, quer feitas polcia ou a outro servio, corregedoria do servio policial ou a seu ouvidor, ou a um promotor, devem ser investigadas com celeridade e diligncia. Em particular, importa que o resultado no dependa unicamente de provas referentes ao caso individual; igualmente, devem ser investigados os padres de maus tratos.

As pessoas envolvidas em denncia de tortura devem ser suspensas de suas atribuies at que se estabelea o resultado da investigao e de quaisquer processos judiciais ou disciplinares subseqentes. Nos casos em que ficar demonstrada uma denncia especfica ou um padro de atos de tortura ou de maus tratos semelhantes, o pessoal envolvido deve ser peremptoriamente demitido, inclusive os encarregados da instituio. Essa medida envolver uma purgao radical de alguns servios. Um primeiro passo nesse sentido pode ser a purgao (aposentadoria) de torturadores conhecidos, remanescentes do perodo do governo militar.

Deve haver um nmero suficiente de defensores pblicos para garantir que haja assessoramento jurdico e proteo a todas as pessoas privadas de liberdade desde o momento de sua priso.

O crime de desacato autoridade (ou a funcionrio pblico no exerccio da funo)38 deve ser abolido.

Instituies tais como conselhos comunitrios, conselhos estaduais de direitos humanos e as ouvidorias policiais e prisionais devem ser mais amplamente utilizadas; essas instituies devem ser dotadas dos recursos que lhe so necessrios. Em particular, cada estado deve estabelecer conselhos comunitrios plenamente dotados de recursos, que incluam representantes da sociedade civil, sobretudo organizaes no-governamentais de direitos humanos, com acesso irrestrito a todos

38

Artigo 331 do Cdigo Penal.

51 os estabelecimentos de deteno e o poder de coletar provas de irregularidades cometidas por funcionrios.

A polcia deveria ser unificada sob a autoridade e a justia civis. Enquanto essa medida estiver pendente, o Congresso pode acelerar a apreciao do projeto de lei apresentado pelo Governo Federal que visa transferir para tribunais ordinrios a jurisdio sobre crimes de homicdio, leso corporal e outros crimes, inclusive o crime de tortura cometida pela polcia militar.

As delegacias de polcia deveriam ser transformadas em instituies que ofeream um servio ao pblico. As delegacias legais implementadas em carter pioneiro no estado do Rio de Janeiro so um modelo a ser seguido.

Um profissional mdico qualificado (um mdico escolhido, quando possvel) deveria estar disponvel para examinar cada pessoa, quando de sua chegada ou sada, em um lugar de deteno. Os profissionais mdicos tambm deveriam dispor dos medicamentos necessrios para atender s necessidades mdicas dos detentos e, caso no possam atender a suas necessidades, deveriam ter autoridade para determinar que os detentos sejam transferidos para um hospital, independentemente da autoridade que efetuou a deteno. O acesso ao profissional mdico no deveria depender do pessoal da autoridade que efetua a deteno. Tais profissionais que trabalham em instituies de privao de liberdade no deveriam estar sob autoridade da instituio, nem da autoridade poltica por ela responsvel.

Os servios mdico-forenses deveriam estar sob a autoridade judicial ou outra autoridade independente, e no sob a mesma autoridade governamental que a polcia; nem deveriam exercer monoplio sobre as provas forenses especializadas para fins judiciais.

52 Devem ser realizadas visitas sem aviso prvio, por parte dos lderes polticos e de organizaes sociais, a delegacias de polcia, centros de deteno provisria e penitencirias conhecidas pela prevalncia desse tipo de tratamento.

preciso que haja uma presena de monitoramento permanente em toda instituio dessa natureza e em estabelecimentos de deteno de menores infratores, independentemente da autoridade responsvel pela instituio. Em muitos lugares, essa presena exigiria proteo e segurana independentes.

Solicita-se ao Governo a considerar convidar o Relator Especial sobre Execues Extrajudiciais, Sumrias ou Arbitrrias a visitar o pas.

O Fundo Voluntrio das Naes Unidas para Vtimas da Tortura fica convidado a considerar com receptividade as solicitaes de assistncia por parte de organizaes no-governamentais que trabalham em prol das necessidades mdicas de pessoas que tenham sido torturadas e pela reparao legal da injustia a elas causada.

No que se refere punio dos responsveis:

Os autores de tortura e maus tratos devem ser pessoalmente responsabilizados pelo crime praticado, tenham eles praticado direta ou indiretamente.

A prtica de tortura e maus tratos deve afetar adversamente as perspectivas de promoo dos responsveis (implicando no afastamento do cargo, sem que tal afastamento consista meramente em transferncia para outra instituio).

Todos os Estados devem implementar programas de proteo a testemunhas nos moldes estabelecidos pelo programa PROVITA para testemunhas de incidentes de violncia por parte de funcionrios pblicos; tais programas deveriam ser plenamente ampliados de modo a incluir pessoas que tm antecedentes criminais. Nos casos em que os atuais presos se encontram em risco, eles deveriam ser

53 transferidos para outro centro de deteno, onde deveriam ser tomadas medidas especiais com vistas sua segurana.

Os promotores devem formalizar acusaes nos termos da Lei Contra a Tortura de 1997, com a freqncia definida com base no alcance e na gravidade do problema, e devem requerer que os juizes apliquem as disposies legais que probem o uso de fiana em benefcio dos acusados. Os Procuradores Gerais, com o apoio material das autoridades governamentais e outras autoridades estaduais competentes, devem destinar recursos suficientes, qualificados e comprometidos para a investigao penal de casos de tortura e maus tratos semelhantes, bem como para quaisquer processos em grau de recurso. Em princpio, os promotores em referncia no devem ser os mesmos que os responsveis pela instaurao de processos penais ordinrios.

As investigaes de crimes cometidos por policiais no devem ficar sob a autoridade da prpria polcia. Em princpio, um rgo independente, dotado de seus prprios recursos de investigao e de um mnimo de pessoal o Ministrio Pblico deve ter autoridade de controlar e dirigir a investigao, bem como ter acesso irrestrito s delegacias de polcia.

Os nveis federal e estaduais deveriam considerar positivamente a proposta de criao da funo de juiz investigador, cuja tarefa consistiria em salvaguardar os direitos das pessoas privadas de liberdade.

Deveria ser apreciada a proposta de emenda constitucional que permitiria, em determinadas circunstncias, que o Governo Federal solicitasse autorizao do Tribunal de Recursos (Superior Tribunal de Justia) para assumir jurisdio sobre crimes que envolvam violao de direitos humanos internacionalmente

reconhecidos. As autoridades federais do Ministrio Pblico necessitaro de um aumento substancial dos recursos a elas alocados para poderem cumprir efetivamente a nova responsabilidade.

54 O Governo deve considerar sria e positivamente a aceitao do direito de petio individual ao Comit contra a Tortura, mediante a declarao prevista nos termos do Artigo 22 da Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Punies Cruis, Desumanos ou Degradantes.

As comunicaes para os relatores especiais temticos da ONU devem ser encaminhadas para o seguinte endereo:

Alto Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Humanos Relator Especial sobre === Palais des Nations 8-14 avenue de la Paix 1211 Geneva 10 Tel: (41 22) 917 90 00 Fax: (41 22) 917 91 83

3.2.2.

Grupos de trabalho:

Os grupos de trabalho, no sistema das Naes Unidas, so constitudos com o objetivo de receber denncias e elaborar propostas relacionadas a situaes de direitos humanos, inclusive novos instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos. Atualmente, h dois grupos de trabalho em funcionamento, vinculados Comisso de Direitos Humanos, ambos relacionados proteo dos direitos humanos civis e polticos. So eles:

. Grupo de Trabalho sobre Desaparecimentos Forados ou Involuntrios (composto por cinco membros experts independentes)

. Grupo de Trabalho sobre Deteno Arbitrria (composto por cinco membros experts independentes)

55 Nada impede, no entanto, que sejam estabelecidos grupos de trabalho relacionados proteo dos direitos humanos econmicos, sociais e culturais. Alm da Comisso de Direitos Humanos, outros rgos da ONU, como os comits de monitoramento dos tratados de direitos humanos e a Sub-comisso de Direitos Humanos, podem estabelecer grupos de trabalho investigativos e propositivos.

3.2.3.

Procedimento 1503:

O Procedimento 1503 foi estabelecido, atravs da resoluo 1503, de 27 de maio de 1970, pelo Conselho Econmico e Social das Naes Unidas (ECOSOC), com a finalidade de dar resposta grande quantidade de graves e sistemticas violaes de direitos humanos que freqentemente chegam ONU. O Procedimento no lida com casos individuais de violaes aos direitos humanos, mas com situaes que afetam grandes contingentes populacionais. Embora tenha sido criado para responder mais que tudo a violaes a direitos humanos civis e polticos, nada impede que seja usado tambm para a proteo de direitos humanos econmicos, sociais e culturais, com base no princpio da indivisibilidade dos direitos humanos, abraado pelas Naes Unidas. O mecanismo de proteo administrado pelo Grupo de Trabalho da Sub-Comisso de Direitos Humanos sobre a Promoo e a Proteo dos Direitos Humanos, composto por cinco experts. Recentemente, foi amplamente utilizado em relao aos conflitos na Chechnia e o que envolve Israel e a Palestina. A propsito desse procedimento, como assinala Canado Trindade, o exame de situaes prevalentes (afetando grupos de indivduos em pases diversos, nos termos da Resoluo 1503, pode ser utilizado independentemente de ratificao por parte dos Estados-membros da ONU39. As comunicaes de violaes a direitos humanos tanto para os Grupos de Trabalho quanto para o Procedimento 1503, podem ser enviadas para o seguinte endereo:

Alto Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Humanos Grupo de Trabalho --- ou Procedimento 1503
Canado Trindade, Antonio Augusto. Direito das Organizaes Internacionais. Belo Horizonte: Del Rey. 2. Edio. 2002. P. 23.
39

56 Palais des Nations 8-14 avenue de la Paix 1211 Geneva 10 Tel: (41 22) 917 90 00 Fax: (41 22) 917 91 83

4.

CONCLUSO

O sistema das Naes Unidas para a proteo dos direitos humanos reflete o desenvolvimento da Organizao das Naes Unidas em seu primeiro cinqentenrio. Ao longo desse tempo, apesar da enorme dificuldade em consolidar o projeto de um organismo internacional garantidor de um padro de negociao da convivncia pacfica entre os pases do mundo, foi possvel ONU estabelecer um sistema de proteo que amparado nos princpios da universalidade e da indivisibilidade dos direitos humanos viabilizasse alguma proteo para tais direitos. patente, no entanto, a distncia que ainda existe no padro de proteo dos direitos humanos civis e polticos em relao aos direitos humanos econmicos, sociais e culturais. preciso, cada vez mais, que a indivisibilidade preconizada enquanto princpio se traduza em indivisibilidade prtica, com a absoro, pelo sistema da ONU de proteo dos direitos humanos, de mecanismos dotados da mesma capacidade de realizar indistintamente os direitos humanos civis, polticos, econmicos, sociais e culturais. A mesma capacidade que, por exemplo, o Procedimento 1503 tem para investigar violaes massivas a direitos humanos civis e polticos (relacionadas a execues sumrias, arbitrrias ou extrajudiciais, tortura, liberdade de expresso etc.), deve ter para investigar situaes de violao aos direitos humanos econmicos, sociais e culturais (relacionadas fome crnica, indisponibilidade de gua, negao do direito sade etc). Os Relatores Especiais relacionados aos direitos humanos econmicos, sociais e culturais, igualmente aos relacionados aos direitos humanos civis e polticos, precisam dotar seus

57 mandatos dos mesmos instrumentos de acesso e controle, entre os quais se insere a elaborao de modelos de comunicao ou denncia40. O grande desafio que se coloca o do estabelecimento de mecanismos de justiciabilidade para os direitos humanos econmicos, sociais e culturais. Para tanto, vem a contribuir o projeto de Protocolo Facultativo ao Pacto de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais h vrios anos em processo de negociao no mbito da ONU. A possibilidade de apresentao de comunicaes ou denncias individuais ao Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, prevista no projeto de Protocolo, daria um sentido capacidade de exigibilidade de tais direitos. No plano mais geral, importante que as Naes Unidas venham a se democratizar, inclusive na perspectiva do aumento da sua credibilidade internacional. Nesse sentido, coloca-se a exigncia de ampliao do Conselho de Segurana em atendimento a uma ONU menos condicionada ao poder dos pases mais ricos e militarmente poderosos. Tambm nessa base crtica se coloca a exigncia de extino do poder de veto do Conselho de Segurana, afinal, nenhum organismo que se pretenda democrtico deve evitar, pela vontade individual de um de seus membros, discusses cruciais para a realidade dos pases; assim como a ampliao da capacidade da Organizao de promover condies de progresso e desenvolvimento econmico-social, atravs da extenso da capacidade da ONU concluir acordos de assistncia tcnica, dentro do mbito de suas competncias. 41 A reforma de organismos vinculados ONU, como o FMI e o Banco Mundial, numa perspectiva socialmente inclusiva, seria outra necessidade da qual a Organizao no pode se afastar, caso queira realmente intervir positivamente para diminuir (ou acabar) as grandes tenses sociais mundiais. Afinal, h um claro descompasso entre a formao da agenda social da ONU e a estrutura institucional da Organizao, onde as negociaes com vistas reestruturao da ONU se arrastam por muitos anos, sem resultados positivos. Os grandes poderes se apegam egoisticamente a uma estrutura institucional que consideram
A tirar pelos documentos oficiais da ONU, incluindo o seu site oficial, nenhum Relator Especial relacionado a direitos humanos econmicos, sociais e culturais possui modelo de comunicao a ser oferecido pelas pessoas que se sintam ameaadas no exerccio dos seus direitos, diferentemente dos relatores especiais relacionados a direitos humanos civis e polticos. Vide: http://www.unhchr.ch
41 CANADO TRINDADE, Antonio Augusto. Direito das Organizaes Internacionais. Belo Horizonte: Del Rey. 2. Edio. 2002. P. 25. 40

58 favorvel a seus interesses, mas que manifestamente incapaz de atender s necessidades contemporneas da comunidade internacional. Com isso, todos saem perdendo. (...) Quanto ao Conselho de Segurana, em particular, sua atual estrutura um resqucio de um mundo que h muito j deixou de existir (...)42. Esperemos que a lucidez que falta no demore muito a chegar aos dirigentes mundiais, para que uma nova ONU possa emergir e, com ela, seja fortalecido o respeito aos direitos humanos civis, polticos, econmicos, sociais e culturais.

42

FASE. Entrevista com Antnio Augusto Canado Trindade. In Revista Proposta. Ano 31. Nmero 92. Maro/Maio de 2002. Rio de Janeiro. 2002. P. 56.

59

III O SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS

1. A CRIAO DOS SISTEMAS REGIONAIS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS: A ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS E A

DECLARAO AMERICANA

Paralelamente criao da ONU, em 1945, a emergncia da proteo dos direitos fundamentais dos indivduos num nvel supranacional, aps a Segunda Guerra Mundial, impulsionou a criao de sistemas regionais de proteo aos direitos humanos. Esses sistemas regionais caracterizam-se por uma maior homogeneidade entre seus membros, se os compararmos abrangncia da ONU, tanto no que se refere aos seus sistemas jurdicopolticos, quanto aos aspectos culturais. Isto acaba por tornar os seus mecanismos de proteo mais eficazes em relao queles do sistema global. Por sistemas regionais de proteo aos direitos humanos, deve-se entender os atuais organismos internacionais regionais existentes nos diversos continentes, como no europeu, representado pela Corte Europia de Direitos Humanos; no americano, representado pela Comisso Interamericana e pela Corte Interamericana de Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos; e no africano, representado pela Comisso Africana de Direitos Humanos e dos Povos. Dentro do Sistema Africano, a Comisso Africana de Direitos Humanos e dos Povos foi criada pela Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos (adotada em Nairobi/Qunia, em 1981, pela Assemblia Geral da Organizao da Unidade Africana), que entrou em vigor em 21 de outubro de 1986, e tem o objetivo de promover e proteger os direitos humanos e dos povos dentro do continente africano. Esta Comisso recebe e analisa peties sobre violaes de direitos humanos, atravs de procedimento altamente confidencial, que varia, sejam elas advindas de Estados, de pessoas fsicas ou jurdicas. Alm deste rgo, o Protocolo Adicional Carta Africana, adotado na 34 Sesso Ordinria da Assemblia da Organizao da Unidade Africana, de 8 a 10 de junho de 1998, dispe sobre a criao de uma Corte Africana de Direitos Humanos

60 e dos Povos, com mandato complementar ao da Comisso, que ter poder jurisdicional e consultivo (interpretativo). O Protocolo est aberto a ratificaes, e j recebeu cinco ratificaes43, mas s entrar em vigor trinta dias aps o depsito do 15 instrumento de ratificao. No continente europeu, o marco inicial do sistema de proteo a Conveno sobre Direitos Humanos de 1950. Ela estabeleceu a criao de trs rgos de monitoramento: a Comisso Europia de Direitos Humanos (criada em 1954), a Corte Europia de Direitos Humanos (criada em 1959), e o Comit de Ministros do Conselho da Europa (criado em 1959). O direito de petio denunciando violaes de direitos humanos era assegurado a qualquer indivduo, grupo de indivduos ou organizaes no-governamentais, e passavam primeiro pela Comisso (exame preliminar de admissibilidade e tentativa de soluo amistosa), que em seguida podia enviar ao Comit (no caso de Estados que no haviam aceitado a jurisdio da Corte, at ento facultativa; alm de supervisionar a execuo das sentenas da Corte), ou ento Corte (competncia jurisdicional e consultiva, esta ltima a partir do Protocolo adicional n. 2). Em 11 de maio de 1994, o Protocolo n. 11 reestruturou o sistema de monitoramento, uma vez que o grande nmero de peties encaminhadas provocou a necessidade de simplificar os mecanismos. A soluo adotada foi a criao de uma Corte permanente, para diminuir a demora nos procedimentos, e reforar o carter judicial do sistema, extinguindose a antiga Corte (31 de outubro de 1998), a Comisso (um ano depois, em 31 de outubro de 1999, pois tinha que cuidar dos casos previamente declarados admissveis), e o papel do Comit no exame de peties. Como o Protocolo exigia a ratificao de todos os Estados-membros para entrar em vigor, a nova Corte s comeou a funcionar em 01 de novembro de 1998, em Estrasburgo, Frana. A partir da, foi conferida a qualquer Estado ou indivduo a capacidade de denunciar um caso diretamente Corte.

43

Burkina Faso, Mali, Gmbia, Senegal e Uganda.

61 Nos ltimos anos, porm, com a ratificao da Conveno Europia pelos Estados do centro e leste europeu, mais uma vez o grande nmero de peties encaminhadas Corte Europia (13.858 em 2001) tem provocado reflexes acerca de reformas no sistema. O Comit de Ministros tem estudado a proposta de um novo Protocolo Conveno Europia, que conferiria poder Corte para recusar-se a examinar em detalhe peties que tratem de assunto irrelevante, e criaria uma nova diviso para o exame preliminar de peties, mas o assunto permanece controvertido. No mbito das Amricas, em 30 de abril de 1948, durante a IX Conferncia Internacional Americana, realizada em Bogot, foi adotada a Carta da Organizao dos Estados Americanos (OEA), criando a Organizao da qual fazem parte todos os 35 Estados das Amricas do Norte, Central (incluindo o Caribe), e do Sul44. O Sistema Interamericano de Direitos Humanos tem como seu marco inicial a Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem, que foi aprovada na mesma ocasio, pela Resoluo XXX. H de se destacar que a Declarao Americana foi o primeiro instrumento internacional de direitos humanos anterior Declarao Universal dos Direitos Humanos. A Declarao Americana sobre Direitos Humanos absorveu basicamente os mesmos contedos da DUDH45. Tambm na verso americana reproduzida a diviso acerca dos direitos humanos civis e polticos em oposio aos econmicos, sociais e culturais, fruto da diviso do mundo em blocos econmicos46. Segundo a Declarao Americana, o sistema de proteo no mbito internacional deveria ser posteriormente fortalecido, na medida do possvel com a elaborao de tratados com fora vinculante obrigatria, quando as circunstncias fossem mais propcias. Embora

44 BUERGENTHAL, Thomas; NORRIS, Robert E.; SHELTON, Dinah. A Proteo dos Direitos Humanos nas Amricas. Madrid: Editorial Civitas S. A. 1994: Mas houve que esperar at a IX Conferncia Internacional dos Estados Americanos (Bogot, 1948), para que se concretizasse uma perspectiva mais completa sobre os direitos humanos: na Carta da OEA, que se redigiu nesta Conferncia, j que se definiram expressamente os direitos humanos entre os princpios sobre os quais se fundamentava a Organizao. Alm disso, a Conferncia de Bogot adotou tambm a Resoluo XXX, melhor conhecida como Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem, que se converteu na pedra angular do sistema interamericano de proteo dos direitos humanos .... Traduo livre. 45 Embora seja de franca inspirao na Declarao Universal, h direitos previstos na Declarao Americana que no esto na Universal: direito previdncia, acesso justia, direito de petio, proibio da priso civil por dvida, celeridade da justia, proibio de instituir tribunais de exceo. 46 Dos oitenta e dois artigos que compem a Conveno Americana, apenas o art. 26 trata de direitos econmicos, sociais e culturais.

62 a Declarao Americana, como a das Naes Unidas, no fosse mais que uma carta de intenes, sem valor vinculante, constituiu-se em verdadeiro marco para a produo de futuros tratados regionais sobre direitos humanos. Anos mais tarde, os principais rgos de proteo de direitos humanos acabaram por conceder fora vinculante a ambas as Declaraes. No Prembulo da Declarao l-se clara indicao de que a dignidade da pessoa humana bem como a sua proteo seriam motes fundamentais da atuao daquele organismo regional47. Seno vejamos:

Que, em repetidas ocasies, os Estados Americanos reconhecem que os direitos essenciais do homem no derivam do fato de ser ele cidado de determinado Estado, mas sim do fato dos direitos terem como base os atributos da pessoa humana; Que a proteo internacional dos direitos do homem deve ser a orientao principal do direito americano em evoluo; Que a consagrao americana dos direitos essenciais do homem, unida s garantias oferecidas pelo regime interno dos Estados, estabelece o sistema inicial de proteo que os Estados americanos consideram adequado s atuais circunstncias sociais e jurdicas, no deixando de reconhecer, porm, que devero fortalec-lo cada vez mais no terreno internacional, medida que essas circunstncias se tornem mais propcias48.

J a Carta da Organizao dos Estados Americanos, por sua vez, continha poucas e gerais disposies acerca de direitos humanos, apesar de trazer em um de seus artigos que os Estados Americanos reafirmam e proclamam como um princpio da Organizao os direitos fundamentais da pessoa humana sem distino de raa,
NIKKEN, Pedro. La Proteccion Internacional de los Derechos Humanos: so Desarrollo progressivo. Madrid.: Civitas Monografias. Primera Edicin. 1987. O sistema interamericano foi, de certo modo, pionero e propulsor do processo de internacionalizao dos direitos humanos. Em 1945 a Resoluo XL da Conferncia de Chapultepec ressaltou a necessidade de um sistema internacional de proteo a tais direitos. A IX Conferncia Internacional Americana, foi realizada em Bogot meses antes da proclamao da Declarao Universal, adotou a Carta de la Organizao dos Estados Americanos, a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem e a Carta Americana de Garantias Sociais. Traduo Livre. 48 Esta ltima linha deixa clara a forte oposio enfrentada pelo Sistema quando de sua implantao.
47

63 nacionalidade, credo ou sexo, conforme lio de T. Buergenthal, que, no entanto, adverte para a falta de identificao desses direitos. O mesmo autor lembra que a conferncia de Bogot deixou claro o entendimento que a Declarao no havia sido incorporada Carta da OEA. O Comit Jurdico Interamericano reforou este ponto de vista com seu ditame de 1949 no sentido de que a Declarao no cria obrigaes contratuais jurdicas, e que carecia do carter de direitos positivos substantivos49. Tal situao perdurou at dcada de setenta quando, ao se reconhecer a

necessidade de dotar de bases jurdicas tanto a Declarao Americana como a Carta da OEA, entrou em vigor o Protocolo de Buenos Aires, em 1970. Este Protocolo -

instrumento jurdico vinculante absorveu expressamente os contedos contidos na Declarao e na Carta, dotando-os de valor normativo. Assentadas as bases legais da OEA em relao aos direitos humanos, o passo seguinte foi efetivar um sistema que atuasse substancialmente na proteo aos direitos humanos nas Amricas.

2. A CONVENO AMERICANA SOBRE DIREITOS HUMANOS (PACTO DE SAN JOSE DA COSTA RICA)

Apesar de ser uma eficiente ferramenta na efetivao de direitos humanos, o Sistema Interamericano de Direitos Humanos pouco conhecido, estudado e utilizado no Brasil. O contedo dos tratados internacionais considerado disperso e confuso, sua utilizao reduzida, em comparao com outros pases das Amricas, e nem de longe representativa das freqentes violaes ocorridas.50 H pases na Amrica Latina nos quais as entidades de direitos humanos vm, h mais de quinze anos, incluindo em sua estratgia de ao o trabalho nas instncias internacionais de proteo aos direitos humanos e beneficiando-se das suas decises, que visam primordialmente fortalecer o ambiente democrtico e alcanar a plena efetividade

BUERGENTHAL, Thomas; Norris, Robert E.; Shelton, Dinah. La proteccion de los derechos humanos en las americas. Madrid: Editorial Civitas S. A. 1994. Pg. 34 e 35. Traduo livre. 50 Estima-se que o Brasil tenha atualmente (2002) cerca de setenta casos, entre abertos ou arquivados, tramitando na Comisso Interamericana de Direitos Humanos, nmero nfimo se comparado com os mais de quatro mil contra a Argentina, ou os doze mil recebidos pela Comisso.

49

64 Em 12 de fevereiro de 1969, os pases-membros da Organizao dos Estados Americanos OEA, adotaram a Conveno Interamericana de Direitos Humanos, um tratado internacional multilateral, tambm conhecido como "Pacto de San Jose da Costa Rica", porque fruto de uma conferncia da OEA realizada naquele Pas. A Conveno Americana s entrou em vigor em 1978, quando o dcimo primeiro pas ratificou aquele tratado51. Carecia de sentido instituir um frum internacional com jurisdio sobre reduzido nmero de pases, por isso a Conveno Americana demorou quase uma dcada para entrar em vigor. Pode-se afirmar que seu objetivo primordial era instituir rgos com competncia para supervisionar a atuao dos pases integrantes em relao aos direitos humanos. A ratificao tardia da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, pelo Brasil, ocorrida apenas em 1992, coincidiu com o retorno do pas tradio democrtica, iniciado ao final da dcada de oitenta. Enquanto o pas vivia sob a gide da ditadura militar, era inconcebvel a adeso a um sistema de monitoramento supranacional acerca do respeito aos direitos humanos. Com a consolidao do regime democrtico, o Brasil vem, lentamente, ratificando os principais tratados internacionais.52 O Sistema Interamericano foi concebido contando com dois rgos de funes complementares, mas distintas: a Comisso Interamericana de Direitos Humanos e a Corte Interamericana de Direitos Humanos. O primeiro desses rgos possui a sede em Washington, Estados Unidos, e o segundo em San Jos, na Costa Rica. As atribuies concernentes a cada um dos rgos do Sistema esto previstas na Conveno Americana Sobre Direitos Humanos e nos seus respectivos Regimentos Internos, recentemente remodelados e em vigor a partir de 01 de maio e 01 de junho de 2001 (Regimentos da Comisso e da Corte, respectivamente).

Costa Rica (02/03/70), Chile (10/08/70), Venezuela (23/06/77), Honduras (05/09/77), Haiti (14/09/77), Equador (08/12/77), Repblica Dominicana (21/01/78), Guatemala (27/04/78), Panam (08/05/78), So Salvador (20/0678), Peru (12/07/78). 52 No se pode afirmar que o processo de internacionalizao - ou de nacionalizao dos padres internacionais - est concludo. O Brasil, apenas muito recentemente, vem iniciando os trmites relativos ao reconhecimento dos Comits das Naes Unidas, rgos com funo semelhante da Comisso Interamericana. Este fato apia-se na constatao de que, apenas em junho de 2002, o Brasil depositou o documento relativo ao art. 14 da Conveno de Discriminao Racial, que permite a apresentao de casos individuais de violao ao Comit encarregado de supervisionar o tratado; e sob intenso e acalorado debate, fez o mesmo em relao ao Protocolo Opcional da Conveno para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher.

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65 Mesmo antes da instituio do Sistema Interamericano pelo Pacto de San Jos, a Comisso j estava em funcionamento desde 1959, em funo da adoo da Resoluo de Santiago. No entanto, prestava-se a um papel diverso e bem mais tmido que o atual porque sequer havia previso regimental para o recebimento de peties individuais. Resumia-se a resguardar a promoo dos direitos humanos nas Amricas. A partir de 1965 a Comisso passou a receber peties individuais com a edio da Resoluo do Rio de Janeiro, mas apenas quando da entrada em vigor do Pacto de San Jos e do Protocolo de Buenos Aires, seu papel foi reformulado para ganhar as feies que detm hoje, assumindo funo de extrema relevncia na promoo e defesa dos direitos humanos nas Amricas.53

3. A COMISSO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS

A Comisso Interamericana de Direitos Humanos est sediada em Washington, EUA, na sede da Organizao dos Estados Americanos. integrada por sete membros eleitos a ttulo pessoal, mas provenientes de pases integrantes da OEA. Os comissrios (comissionados) no representam seus pases de origem ou mantm qualquer tipo de vnculo governamental, seu papel o de assegurar o respeito aos direitos humanos pelos Estados-Membros. Os comissrios so eleitos pela Assemblia Geral da OEA, para um mandato que dura quatro anos e renovvel por igual perodo. A Comisso, na verso atual, exerce duplo papel no Sistema Interamericano: o rgo que recebe as peties individuais, relatando a violao a algum dos artigos da Conveno Americana sobre Direitos Humanos ou de outros tratados de alcance regional

NIKKEN, Pedro. A Proteo Internacional dos Direitos Humanos. Seu Desenvolvimento Progressivo. Madrid: Civitas Monografias. Primera Edicin. 1987. A V Reunio de Consulta de Ministros de Relaes Exteriores (Santiago de Chile, 1959) adotou numerosas resolues referentes aos direitos humanos. Entre elas destacou a Resoluo VIII, em virtude da qual se decidiu criar a Comisso Interamericana de Direitos Humanos e se incumbiu ao Conselho Interamericano de Jurisconsultos a preparao de um projeto de tratado regional sobre da matria. (...) No obstante, a Comisso foi criada como uma soluo transitria at a entrada em vigor da conveno imaginada, o que, na verdade, s ocorreu quase vinte anos mais tarde. Entretanto, a prtica da Comisso e da organizao regional em geral, foi regulamentada por reformas do Estatuto da Comisso e da Carta da OEA, com o estabelecimento de um ativo regime regional de proteo que apresenta mais de um aspecto original e que inspirou grandemente a atual Conveno Americana sobre Derechos Humanos. Traduo Livre

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66 de contedo especfico54; alm de elaborar relatrios diversos sobre a situao dos direitos humanos nos pases signatrios. Estes relatrios podem ser temticos, focalizando um ponto especfico, ou ainda, geogrficos55, no qual tratam da situao dos direitos humanos num nico pas. Deve, ainda, a Comisso produzir relatrios anuais sobre a situao dos direitos humanos, periodicamente submetidos Assemblia da OEA. Para que se perceba a importncia dos relatrios, pode-se citar, a ttulo de exemplo, as recomendaes feitas pela CIDH em um de seus relatrios temticos, sobre Condio das Mulheres nas Amricas, uma vez que muitas delas aplicam-se perfeitamente ao Pas:
1. Os Estados devem dar cumprimento aos artigos 1, 3 e 24 da Conveno Americana, e artigos 2 e 17 da Declarao Americana, que consagram o direito a igualdade perante a lei e o reconhecimento da personalidade jurdica e dos direitos civis da mulher. O anteriormente mencionado inclui reconhecer iguais direitos a mulher dentro e fora do matrimnio; seu direito a dispor de seus prpios bens e a igualdade em relao ao ptrio poder. Desta maneira, de acordo com os artigos 20 e 24 da Declarao Americana, e artigo 23 da Conveno Americana, a Comisso reitera que os Estados devem continuar e ampliar as medidas promotoras da participao das mulheres em niveis de deciso no mbito pblico, incluidas as medidas positivas. Neste mesmo intuito, sejam assegurados s mulheres uma representao significativa em todos os niveis de governo, na ordem local, provincial ou estadual e nacional; sejam desenvolvidas estrategias para incrementar a integrao das mulheres nos partidos polticos; e a adoo de medidas adicionais para incorpor-las plenamente aos setores da sociedade civil, incluindo aqueles que representam os seus interesses, nos procesos de desenvolvimento e implementao de polticas e programas..

Os tratados regionais da OEA so: Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, Conveno Americana de Direitos Humanos, Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura; Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia Contra a Mulher; o Protocolo Adicional em Matria de Direitos Econmicos Sociais e Culturais e a Conveno Interamericana sobre Desapario Forada de Pessoas. 55 A CIDH elaborou um extenso relatrio sobre a situao dos direitos humanos no Brasil, fruto de uma misso realizada em 1995, publicado em 1997. Tal documento contempla situaes relacionadas aos problemas indgenas, de gnero, trabalhadores rurais, justia militar etc. Sobre o assunto, ver: RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. Editora Renovar. 2002. Rio de Janeiro e So Paulo: Cite-se como exemplo, a visita da Comisso ao Brasil em 1995. Com efeito, a Comisso realizou, pela primeira vez em sua histria, misso geral de observao in loco da situao de respeito aos direitos humanos no territrio brasileiro em 1995. Durante a permanncia da misso no Brasil (de 27 de novembro a 9 de dezembro), os integrantes da Comisso reuniram-se em membros do governo, da sociedade civil organizada, ouvindo depoimentos e coletando dados. A partir desse trabalho de campo, a Comisso elabora um relatrio (dito geogrfico, por abranger a anlise da situao geral dos direitos humanos em um territrio, no caso, o brasileiro), emitindo suas recomendaes para a promoo dos direitos humanos.

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2. Os Estados devem eliminar graves restries para a mulher, que surgem ao se outorgar a representao da sociedade conjugal ou a chefia do lar ao marido, e do establecimento de situaes nas quais a mulher limitada no mbito domstico. Estas restries incluem: a faculdade do marido de opor-se a que a mulher exera uma profisso quando considere que isto perjudicar os interesses e o cuidado dos flhos, e demais obrigaes domsticas; a prevelncia da opinio do marido em relao ao exerccio do ptrio poder e a designao do marido como administrador nico do patrimonio conjugal. Por outra parte, o dever de reconhecimento dos filhos extra-matrimoniais deve ser obrigatrio tanto para o homem como para a mulher. 3. A Comisso reitera que, de acordo com os artigos 1 e 11 da Declarao Americana, artigos 4 e 5 da

Conveno Americana, e artigo 7 da Conveno de Belm do Par, os Estados tm que legislar adequadamente sobre a violncia contra a mulher, assegurando que a violncia, intra-familiar ou domstica, ou causada ou tolerada por agentes do Estado, seja devidamente investigada, processada e punida. Ainda assim, deve fortalecer-se a capacidade de resposta dos setores pblico e privado na capacitao de agentes policiais e judiciais, para dar adequado tratamento as causas e efeitos da violencia. Por ltimo, os Estados devem implementar plenamente os programas e leis j existentes sobre violencia domstica, os quais, muitas vezes por recursos insuficientes no so executados ou se cumprem apenas parcialmente.. 4. Reconhecendo o direito sade da mulher, os Estados devem adotar medidas para terem informaes

estatsticas e recursos necessrios capazes de asegurar planos e programas que permitam o exerccio pleno deste importante direito. Reconhecendo a crescente participao da mulher no mercado de trabalho e nas finanas nacionais, e persistindo ainda diferenas entre os nveis de remunerao que percebem mulheres e homens pelo mesmo trabalho, a Comisso reitera aos Estados que devem adotar medidas adicionais para: corrigir as disparidades nos nveis de ingresso entre homens e mulheres, nos quais possuam iguais qualificaes e desempenhem as mesmas tarefas; assegurar iguais oportunidades de trabalho para mulheres e homens; revisar a legislao e os recursos judiciais para assegurar que as funes reprodutivas da mulher no se transformem em uma causa para discriminar ao contratar, transferir, promover ou despedir a mulher; prevenir, punir e erradicar o assdio sexual nos lugares de trabalho. 5. A Comisso reitera aos Estados a necessidade de: reforma dos cdigos penais que declaram livres de culpa e pena os violadores que se casem com suas vtimas; no caso de mulheres detidas/presas, assegurem que sejam tratadas com respeito a sua dignidade, que suas causas se processem com celeridade ante a autoridade judicial e sujeitas a superviso judicial, contem com rpido acesso ao patrocinio legal e ateno mdica, e que as inspees das detidas/presas se conduzam com garantas e cuidados apropriados; se classifiquem os delitos sexuais at agora incluidos como delitos contra a honestidade e os bons costumes-dentro da categoria de delitos contra a integridade pessoal, liberdade e privacidade. Ainda assim, se recomenda incorporar figuras no contempladas em alguns cdigos penais como o incesto; a ampliao da figura da violao a situaes no consideradas tradicionalmente como tais, em razo de novas modalidades que por sua natureza violam a integridade pessoal e a liberdade e privacidade da mulher; e a eliminao de toda meno do conceito de honestidade, honra, e afins, como elementos atenuantes da pena. A Comisso

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reitera aos Estados que assegurem que as mulheres mais desprovidas de proteo trabalhadoras rurais, crianas e indgenas-- tenham o devido acceso aos mecanismos que brindam os sistemas jurdicos. A Comisso faz sua a Recomendao Geral 19 do Comit para a Eliminao da Discriminao contra a Mulher (CEDAW) adotada em 1992, atravs da qual se afirma que a violncia contra a mulher constitui uma violao aos direitos humanos, enfatizando que os Estados poderiam ser considerados responsveis pelos atos privados ao si omitirem de atuar com a devida diligncia para prevenir violaes aos direitos ou investigar e punir atos de violncia, ou no proporcionarem medidas reparatrias ou compensatrias (E/CN.4/1996/53, 5 de fevereiro de 1996, Comisso Interamericana de Direitos Humanos, p. 10, para. 34). Em concordncia com o critrio exposto pelo CEDAW, a Comisso recomenda aos Estados revisar e reformar a legislao interna, para que a mesma reflita o desenvolvimento alcanado no direito

internacional com relao aos direitos da mulher, penalizando condutas ainda que no tipificadas como o assdio sexual, modificando procedimentos na etapa probatria quando resultem discriminatrios e/ou vexatrios, em razo da vtima ser uma mulher dedicada a tarefas "no honestas", e investigar e punir os casos de violncia domstica com a devida diligncia e por meio de um recurso rpido e simples. (traduo livre)

Como exemplo de um relatrio sobre um pas, aqui esto trechos de recomendaes retiradas do Relatrio sobre o Brasil, publicado em 1997, e reproduzidas por sua pertinncia e atualidade:

14. De acordo com seu mandato, a Comisso, complementando suas recomendaes especficas apresentadas nos distintos captulos que compem este relatrio, recomenda que: a) se intensifique a implementao do Plano Nacional de Direitos Humanos, dando prioridade aquelas transformaes que evitem a impunidade ante aos abusos cometidos por agentes estatais e, em especial, pelas foras de segurana pblica. Entre tais mudanas, a sujeio dos policiais militares estaduais a jurisdio penal comum. b) se simplifiquem e acelerem os procedimentos judiciais e se coordenem as jurisdies interestaduais por uma investigao mais eficaz, bem como o subsequente procedimento penal e o castigo dos responsveis por ataques e campanhas para atemorizar a populao. c) se proteja de maneira mais efetiva as crianas que em condies carentes e se tomem medidas especiais compenstorias para garantir sua igualdade de oportunidades, especialmente sobre o acesso educao, segurana pessoal, servios de sade e saneamento bsico. d) se organize legislativamente e de manera prtica a defesa efetiva dos direitos dos povos indgenas do Brasil em particular com respeito a integridade e controle efetivo de suas terras e culturas, sua organizao e respeito a seus direitos poltico;

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e) Se generalize a implementao de instituies e prticas destinadas a preveno e soluo pacfica de conflitos tais como Conselhos Tutelares Muncipais para crianas e adolescentes, as delegacias da mulher e as estrategias de preveno e negociao para situaes disciplinares em estabelecimentos penais; f) Se acelerem a soluo dos problemas de acesso propriedade da terra rural aplicando plenamente os preceitos constitucionais; prevenindo, evitando e solucionando legalmente as situaes de tenso e confronto que se derivam de discriminatria desigualdade relativamente as oportunidades de utilizao de recursos econmicos do pas.

A Comisso detm ainda, entre suas faculdades, o poder de realizar visitas in loco, quando julgar indispensvel que um de seus membros faa pessoalmente uma verificao de condies a ela relatadas, ou ainda, para fazer uma misso de verificao geral. O rol de atribuies da Comisso encontra-se descrito no art. 41 da Conveno Americana56. No entanto, a funo primordial da Comisso receber as denncias individuais de violaes perpetradas por Estados-Partes da OEA. A legitimidade ativa dos denunciantes amplssima: qualquer pessoa ou grupo de pessoas, ou ainda entidades no governamentais legalmente constitudas pode levar um caso a Comisso. No necessria vinculao especfica violao ou ser vtima para levar uma denncia ao rgo.57 A Comisso competente para receber casos de violao perpetrados por Estados membros da OEA que ratificaram ou no a Conveno Americana. O Protocolo de Buenos Aires dotou a Comisso de poderes para dar seguimento a denncias de violaes Carta da OEA ou Declarao Americana, agora dotadas de exigibilidade58. Alguns casos

paradigmtica a visita in loco feita pela CIDH Argentina em 1979, em plena ditadura militar. Isto explicado com o auxlio das lies de Direito Internacional Pblico sobre a natureza dos tratados de direitos humanos. Enquanto os tratados bilaterais ou multilaterais estabelecem direitos e deveres recprocos, sem a participao de outros atores no signatrios, os tratados de direitos humanos possuem representao diversa: as exigncias e deveres esto apontadas para todos os Pases Signatrios, mas elas se destinam essencialmente proteo de seus nacionais. Assim, no pode ser utilizada a velha representao sinalagmtica, na qual se vm setas iguais superpostas em sentidos contrrios. 58 RAMOS, Andr Carvalho. Ob. Cit. Pg. 219: O artigo 20 b do Estatuto da Comisso autoriza o estabelecimento de um sistema de petio individual aplicvel aos Estados americanos que no ratificaram a Conveno Americana de Direitos Humanos. Tal poder capacitou a Comisso a processar peties individuais contendo alegadas violaes a direitos humanos protegidos pela Carta da OEA e pela Declarao Americana, de maneira similar ao sistema de petio individual sob a gide da Conveno Americana de Direitos Humanos. O objetivo desse sistema a elaborao de recomendao ao Estado para a observncia e garantia de direitos humanos protegidos pela Carta da OEA e pela Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem.
57

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70 brasileiros foram apresentados antes de 1992, com base na Declarao Americana, como por exemplo o dos Yanomamis59. Necessrio que se cumpram os requisitos estabelecidos na Conveno Americana para a apresentao de uma petio, que esto elencados no art. 46 do Pacto de San Jos. Paradoxalmente, apesar de ser o rgo que recebe as denncias individuais, a Comisso no possui competncia para emitir sentenas. Ao constatar a responsabilidade do Estado por uma violao, a Comisso elabora um Relatrio Final com recomendaes ao Estado a fim de fazer retornar o status quo ante, ou fazer cessar imediatamente a violao denunciada e indenizar a vtima por todos os prejuzos sofridos, ou ainda, nas palavras do tratado determina que se assegure ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados.60

4. REQUISITOS DA PETIO NO SISTEMA INTERAMERICANO

Para que uma petio seja considerada admissvel perante o Sistema Interamericano, deve contemplar os requisitos previstos na Conveno Americana: o esgotamento dos recursos de direito interno, a apresentao da petio em um prazo inferior a seis meses da cincia da ltima deciso, e a proibio da litispendncia internacional.

A regra do prvio esgotamento dos recursos de direito interno originou-se nas relaes diplomticas entre os Estados61, mas foi incorporada pelo Direito Internacional dos
Da mesma forma, violaes ocorridas nos Estados Unidos, Canad, Antigua e Barbuda, Belize, Guiana, San Kitts e Nevis, Santa Luca, San Vicente e Grenadines, que at a presente data no ratificaram a Conveno Americana, podem ser denunciadas Comisso Interamericana com base nos documentos supracitados. 60 O objetivo restaurar a situao anterior violao de forma mais abrangente possvel, com a restaurao do direito violado, ex. liberdade se for o caso e com a reparao pelos prejuzos sofridos. Entre os prejuzos incluem-se os materiais, como contratao de advogados, custas judiciais, lucro cessante ou dano emergente acrescido dos morais porventura sofridos pela parte. 61 NIKKEN, Pedro. A Proteo Internacional dos Direitos Humanos. Seu Desenvolvimento Progressivo. Madrid: Civitas Monografias. Primera Edicin. 1987. Pg. 232: Segundo o Direito internacional geral, para que um Estado possa estender sua proteo diplomtica aos sujeitos de sua nacionalidade, presumidamente lesionados por um fato ilcito de outro Estado, e apresentar assim uma reclamao fundada sobre a responsabilidade internacional deste, necessrio que tenha esgotado previamente todos os recursos internos para obter a reparao do dano em nvel nacional. Esta uma antiga regra consuetudinria segundo a qual se deve oferecer sempre aos Estados a oportunidade de aplicar os mecanismos soberanamente estabelecidos por seu sistema jurdico interno para remediar ou ressarcir as conseqncias de um fato ilcito, supostamente cumprido em prejuzo de um estrangeiro, antes que o Estado ao qual este nacional pretenda imputar tal fato como violatrio do Direito Internacional.
59

71 Direitos Humanos. O Prembulo da Conveno Americana estabelece que os mecanismos internacionais oferecem proteo internacional aos direitos essenciais da pessoa humana de forma coadjuvante ou complementar da que oferece o direito interno dos Estados Americanos. Por conseguinte, os rgos internacionais no tm legitimidade para

conhecer de uma violao sem que antes se tenha dado oportunidade ao Estado denunciado de solucion-lo.

Por outro lado, o propsito da regra no incentivar situaes burocrticas insolveis para que os peticionrios nunca possam ascender ao sistema, mas como estmulo soluo das violaes de direitos humanos pelo fortalecimento das vias internas. Seno vejamos sentena da Corte Interamericana:
61. A regra do prvio esgotamento dos recursos internos permite ao Estado resolver o problema segundo seu Direito interno antes de se ver enfrentando um processo internacional de direitos humanos, por ser esta esfera coadjuvante ou complementar da interna.

E segue acrescentando:
62. A regra do prvio esgotamento dos recursos internos na esfera do Direito internacional dos direitos humanos, tem certas implicaes que esto presentes na Conveno. Com efeito, segundo ela, os Estados Partes se obrigam a prover recursos judiciais efetivos a vtimas de violaes de direitos humanos (art. 25), recursos que devem ser providos em conformidade com as regras do devido processo legal (art. 8.1)(...) Velasquez Rodriguez, sentena de 29 de julho de 1988. (traduo livre)

A proibio da litispendncia veda que um mesmo caso seja apresentado simultaneamente a duas instncias internacionais de carter convencional. Assim, uma denncia pode ser levada a um dos mecanismos extra-convencionais das Naes Unidas e ao Sistema Interamericano, pois os mandatos no so da mesma natureza. Os mecanismos extra-convencionais possuem mandato de natureza poltica, enquanto os rgos do Sistema Interamericano possuem natureza jurisdicional ou quase-jurisdicional.

72 H, no entanto, excees ao requisito do esgotamento dos recursos de direito interno, previstos no art. 46.2. As excees podem ser invocadas em trs situaes

distintas: quando no existam recursos previstos na legislao interna; quando estes recursos existem, mas so ineficazes ou inacessveis e quando haja demora injustificada na deciso de recursos interpostos. A Corte Interamericana entende o assunto da forma abaixo reproduzida:
93. O assunto ganha outra feio, no entanto, quando se demonstra que os recursos so rejeitados sem antes chegar ao exame da validez dos mesmos, ou por razes fteis, ou se comprova-se a existncia de uma prtica ou poltica ordenada ou tolerada pelo poder pblico, cujo efeito o de impedira a certos demandantes a utilizao dos recursos internos que, normalmente, estariam ao alcance dos demais. Em tais casos socorrer-se desses recursos se converte em uma formalidade desprovida de sentido. As excees do artigo 46.2 seriam plenamente aplicveis nestas situaes e eximiriam da necessidade de esgotar os recursos internos que, na prtica, no podem alcanar seu objetivo.

Velasquez Rodriguez, sentencia de 29 de julho de 1988. (traduo livre)

5. OS TRMITES NO SISTEMA INTERAMERICANO

O procedimento levado a cabo perante o Sistema Interamericano visa verificao da responsabilidade internacional do Estado frente a uma violao de um direito estabelecido na Conveno Americana. A responsabilidade internacional difere

fundamentalmente das estabelecidas pelo direito interno e esto assentadas no compromisso de respeitar e garantir os direitos previstos no art. 1.1 da Conveno.

O binmio respeitar e garantir impe aos Estados deveres de absteno e de implementao, ou como se diz, positivos e negativos. Os deveres de absteno esto relacionados ao respeito, de forma que o Estado deve se abster de cercear os indivduos no exerccio das liberdades individuais, seja expresso, locomoo ou associao.62

62

Velazques Rodrigues, sentena: 165. A primeira obrigao assumida pelos Estados Partes, nos termos do citado artigo, a de respeitar os direitos e liberdades reconhecidos na Conveno. O exerccio da funo

73 J o termo garantir impe uma obrigao positiva de implementar ou de fazer. O Estado deve oferecer uma legislao harmnica com a Conveno Americana, em direitos e deveres. Tambm deve garantir que seus agentes atuem em conformidade com estas regras, j que no suficiente haver consonncia meramente aparente. A presena de normas hipoteticamente aptas a garantir os direitos humanos no elidem o descumprimento art. 1.1 da Conveno Americana, apenas o resultado adequado o faz.63

A Corte Interamericana tem assentado entendimento sobre a responsabilidade internacional, bem como sobre a importncia do art. 1.1 na sua configurao. Grande parte dos casos clssicos, a exemplo de Velasquez Rodrigues contra Honduras, trata do assunto:
162. Este artigo contm a obrigao contrada pelos Estados Partes em relao a cada um dos direitos protegidos, de tal maneira que toda pretenso de que se tenha lesado algum desses direitos implica necessariamente a de que se tenha infringido tambm o artigo 1.1 da Conveno. (...)

164. O artigo 1.1 fundamental para determinar se uma violao dos direitos humanos reconhecida pela Conveno pode ser atribuda a um Estado Parte. Com efeito, dito artigo impe aos Estados Partes os deveres fundamentais de respeito e de garantia, de tal modo que todo menosprezo aos direitos humanos reconhecidos na Conveno pode ser atribudo, segundo as regras do Direito internacional, a ao ou omisso de qualquer autoridade pblica, constitui um fato imputvel ao Estado que implica sua responsabilidade nos termos previstos pela mesma Conveno.

No volume 13 da Gazeta do Cejil, tem-se sucinta descrio do procedimento renovado na Comisso Interamericana, que aqui reproduzida:
Antes de transmitir as partes pertinentes da petio ao Estado demandado, a Comisso far uma reviso inicial da petio para determinar se esta rene os requisitos estabelecidos por seu Regimento (artigo 28) e Estatuto. Se a Comisso estima que a petio rene os requisitos bsicos, transmitir a petio ao Estado que ter dois meses para apresentar sua resposta. O Estado poder solicitar una prorrogao do prazo; no

pblica tem limites que derivam de que os direitos humanos so atributos inerentes dignidade humana e, em conseqncia, superiores ao poder do Estado. 63 Para melhor definio da responsabilidade internacional, consultar: Ferreira, Patrcia Galvo. Responsabilidade Internacional do Estado. In Direitos Humanos Internacionais avanos e desafios no incio do sculo XXI. LIMA JR., Jayme Benvenuto (Org.). Recife: MNDH/GAJOP. 2001.

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entanto, a Comisso no conceder prorrogamentos que excedam trs meses contados a partir da data do envio da primeira solicitao de informao ao Estado. Depois desta rodada inicial, a Comisso poder solicitar que as partes apresentem observaes adicionais, seja por escrito ou em audincia, antes de pronunciar-se sobre a admissibilidade da petio. Uma vez consideradas as posies das partes enquanto aos elementos pertinentes a admissibilidade (inter alia, esgotamento de recursos internos, cumprimento do prazo para apresentao de peties, duplicao de procedimentos), a Comisso se pronunciar sobre o assunto publicando um informe de admissibilidade ou inadmissibilidade. Se se adota o informe de admissibilidade, a petio ser registrada como caso e se iniciar o procedimento de fundo. Com a abertura do caso, a Comisso fixar um prazo de dois meses para que os peticionrios apresentem suas observaes sobre o fundo que sero transmitidas ao Estado demandado a fim de que apresente suas observaes dentro do prazo de dois meses. Antes de chegar a uma deciso sobre o fundo, a Comisso dar a oportunidade as partes de manifestar seu interesse em iniciar o procedimento de soluo amistosa. Para tanto, de acordo com os novos regimentos, a discusso sobre o fundo precederia o gesto da Comisso de facilitar uma soluo amistosa. Caso se atinja uma soluo amistosa, a Comisso aprovar um relatrio com um breve exposio dos fatos e da soluo conseguida. Caso no se atinja uma soluo amistosa, a Comisso prosseguir com o trmite do caso. A Comisso preparar um relatrio sobre o fundo no qual examinara as alegaes, as provas e a informaes submetidas pelas partes ou coletadas pela Comisso atravs de visitas in loco. Se a Comisso estabelece que houve violao por parte do Estado, preparar um relatrio preliminar com proposies e recomendaes que ser transmitido ao Estado, que ter um prazo fixado pela Comisso para apresentar sua resposta e adotar as medidas recomendadas. Assim mesmo, a Comisso notificar aos peticionrios, no caso dos Estados que tenham aceitado a jurisdio contenciosa da Corte Interamericana, com o fim de que os peticionrios apresentem sua posio a respeito do submisso do caso Corte. Se o Estado em questo aceitou a jurisdio da Corte e a Comisso considera que no h cumprido com as recomendaes contidas no informe de fundo, tendo em conta o sustentado pelos peticionrios, a Comisso submeter o caso Corte. Naqueles casos que no so submetidos a Corte e o assunto no foi solucionado, a Comisso poder emitir um relatrio definitivo que contenha sua opinio e concluses finais e as recomendaes. Uma vez publicado um relatrio sobre o fundo, assim como um informe sobre soluo amistosa, a Comisso poder tomar as medidas de seguimento que considere oportunas, solicitar informao as partes ou convocar uma audincia, com o fim de verificar o cumprimento dos acordos de soluo amistosa ou das recomendaes.64

6. MEDIDAS CAUTELARES E PROVISRIAS

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Capturado na internet na pg. www.cejil.org. Traduo livre do espanhol.

75 Embora o procedimento no Sistema Interamericano exija, via de regra, o esgotamento dos recursos de direito interno, h casos urgentes em que o risco a que a potencial vtima est submetida seria de dano irreparvel65. No h como esperar proteo ou garantia do Estado. Nestas situaes a Conveno Americana, bem como os

Regimentos Internos da Comisso e da Corte, prevem procedimentos urgentes de forma a evitar danos irreparveis as pessoas, chamados de medidas cautelares e medidas provisrias.

A Comisso, de acordo com o artigo 25 do seu Regimento Interno, est autorizada a solicitar ao Estado a adoo de medidas cautelares, por iniciativa prpria ou a requerimento das partes interessadas. Este procedimento, no entanto, carece de fora convencional, uma vez que foi estabelecido pelo Regimento Interno daquele rgo.

Por outro lado, as medidas provisrias ordenadas pela Corte Interamericana, no esto apenas previstas no art. 25 do seu Regimento, mas tambm no artigo 63.2 da Conveno Americana. Caso o Estado no cumpra estas medidas, isto se transforma em violao adicional da Conveno Americana, dado o seu carter convencional.

As medidas provisrias podem ser adotada ex officio em relao a casos sob anlise da Corte ou a requerimento da Comisso nos casos que ainda no tenham chegado Corte, desde que o Estado envolvido tenha reconhecido a competncia da Corte.

7. A CORTE INTERAMERICANA DE PROTEO AOS DIREITOS HUMANOS

A Corte Interamericana de Direitos Humanos o rgo jurisdicional do Sistema por excelncia.

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Enquanto os membros da Comisso so chamados de Comissrios, os

Ultimamente a jurisprudncia do sistema vm ampliando o rol dos direitos passveis de serem protegidos por estas vias, pois a interpretao clssica do instituto limitava-o resguardar violaes do direito vida ou integridade fsica. No entanto, h diversos casos litigados em favor dos povos indgenas no qual esta limitao foi desconsiderada: Tingni vs Nicaragua; Maya vs. Belize e Mary and Carrie Dann (United States). Para mais informaes consultar MACKAY, Fergus. A Guide to Indigenous Peoples Right in the InterAmerican Human Rights System. Forest People Programme, mimeo.

76 membros da Corte detm o ttulo de Juizes; enquanto a Comisso elabora um relatrio final com recomendaes, a Corte emite uma sentena "definitiva e inapelvel", nas palavras da Conveno Americana. As sentenas da Corte so, ainda, obrigatrias, no podendo os Estados recusar-se a cumpri-las.

Enquanto o reconhecimento da competncia da Comisso para conhecer de casos individuais decorre automaticamente da ratificao da Conveno Americana, o procedimento de aceitao da funo contenciosa da Corte Interamericana depende de manifestao expressa em documento escrito depositado na sede da OEA.

Embora o Brasil tenha ratificado a Conveno Interamericana em 1992, e, portanto, automaticamente tenha se sujeitado ao monitoramento pela Comisso Interamericana, o documento relativo Corte s foi depositado em dezembro de 199866.

importante lembrar que os indivduos no so aptos a recorrer diretamente Corte Interamericana de Direitos Humanos, uma vez que no h tal previso na Conveno Americana que os legitime para tanto. Apenas os Estados-Partes e a prpria Comisso Interamericana podem decidir submeter ou no um caso Corte Interamericana de Direitos Humanos.

Em ambas as situaes, o Estado denunciado deve expressamente haver reconhecido a competncia daquele rgo. Em relao aos casos levados pela Comisso para o processo judicial na Corte, necessrio o cumprimento de todas as etapas previstas na Conveno Americana.

A Corte Interamericana de Direitos Humanos no est vinculada aos trabalhos e/ou concluses da Comisso. Assim, pode optar por repetir toda a fase probatria, e conclu-las de forma diferenciada. Isto quer dizer que, hipoteticamente, a Comisso pode decidir pelo
A redao dada no documento depositado na OEA diz que o Brasil reconhece a competncia jurisdicional da Corte Interamericana para conhecer dos casos ocorridos posteriormente a dezembro de 1988. Isto significa que os casos que tramitam na Comisso a partir 1992 no podero ser levados a juzo na Corte, e que os
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77 reconhecimento de uma violao de um dos direitos estabelecidos na Conveno Americana e, a Corte Interamericana de Direitos Humanos rejeit-lo, posteriormente.

Alm da funo jurisdicional, a Corte Interamericana de Direitos Humanos tambm produz os chamados Pareceres Consultivos (Opiniones Consultivas). Esses so frutos da funo hermenutica do rgo. Nestes Pareceres a Corte Interamericana faz pblica e obrigatria a sua interpretao concernente a dispositivos previstos nos tratados regionais de direitos humanos, definindo sentido e alcance das normas em questo; tambm se pronuncia sobre a compatibilidade de leis nacionais com os tratados interamericanos. A leitura dos Pareceres Consultivos permite utilizar, quando da apresentao internacional de um caso, conceitos que foram estabelecidos pela prpria Corte na busca de um resultado semelhante.67

A Corte Interamericana produz, como resultado de um processo sob a sua jurisdio, uma sentena que, segundo a Conveno, deve ser executada internamente como se produzida em direito interno. Ainda no h caso brasileiro tramitando na Corte para que um padro de procedimento seja estabelecido.68

ocorridos temporalmente antes desta data, mas no levados ao Sistema Interamericano, esgotaro seu procedimento na Comisso. 67 Existem dezesseis Pareceres Consultivos publicados pela Corte Interamericana. So eles: OC-1/82 sobre "Outros Tratados"; OC-2/82 sobre O efeito das reservas sobre a entrada em vigor da Conveno Americana sobre Direitos Humanos; OC-3/83 sobre Restries a pena de morte; OC-4 sobre Proposta de modificao a Constituio Poltica da Costa Rica relacionada com naturalizao; OC-5/85 sobre A filiao obrigatria de jornalistas; OC-6/86 sobre a expresso "leis" no artigo 30 da Conveno Americana; OC-7/86 sobre a Exigibilidade do direito de retificao ou resposta; OC-8/87 sobre o Habeas Corpus sob suspenso de garantias; OC-9/87 sobre Garantias judiciais em Estados de Emergncia; OC-10/89 sobre Interpretao da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem no Marco do artculo 64 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos; OC-11/90 sobre Excees ao esgotamento dos recursos internos; OC-12/91 sobre a Compatibilidade de projeto de lei com o artigo 8.2.h da Conveno Americana sobre Direitos Humanos; OC-13/83 sobre Algumas atribuies da Comisso Interamericana de Direitos Humanos; OC-14/94 sobre Responsabilidade internacional por expedio e aplicao de Leis Violatrias da Conveno; OC- 15/97 Informes da Comisso Interamericana de Direitos Humanos; OC-16/99 sobre o direito a informao sobre assistncia consular no marco das garantias no devido processo legal; OC-17/2002 sobre Condio Jurdica e Direitos Humanos das Crianas, recentemente publicada. Por fim, foi feito um pedido de Opinio Consultiva pelos Estados Unidos do Mxico sobre os diretos humanos dos migrantes. Para acesso aos textos integrais, ver: www.oas.org. 68 H, no entanto, Projeto de Lei n.3214/2000, de autoria do Dep. Marcos Rolim que busca normatizar a situao: as decises de carter indenizatrio constituir-se-o em ttulos executivos judiciais e estaro sujeitas execuo direta contra a Fazenda Pblica Federal. No considero a soluo adequada, uma vez que exige que a vtima, depois de ter esgotado os recursos de direito interno, cumprido os trmites no Sistema

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O exemplar de nmero 13 da j citada Gazeta do Cejil tambm descreve os trmites na Corte, nos padres atualmente descritos pelos novo regimento:

A Comisso iniciar o processo ante a Corte Interamericana com a apresentao de uma demanda. A Corte informar sobre a interposio da demanda ao Estado demandado, ao denunciante original, assim como a presumida vtima, seus familiares ou seus representantes, que disporo de um prazo de 30 dias para apresentar autonomamente a Corte suas solicitaes, argumentos, e provas. Por sua parte, o Estado ter um prazo de dois meses para interpor as excees preliminares junto com o escrito de contestao da demanda. Contestada a demanda, a Corte assinalar a data de abertura do procedimento oral e fixar as audincias que forem necessrias. O processo ante a Corte se desenvolve em etapas, tais como, excees preliminares, fundo, e reparaes ante o sistema de proteo, sino porque este foi um de seus mais importantes reclamos.....

8. O LTIGIO DE DIREITOS HUMANOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS

Recentemente as entidades que litigam na Corte Interamericana vm buscando o reconhecimento da superao das diferenas historicamente criadas entre os direitos humanos civis e polticos e os direitos humanos econmicos sociais e culturais69. Isto porque a Conveno Americana no prev o trmite de casos individuais relativos a DhESC no sistema interamericano. H, na Conveno Americana, apenas um artigo, o art. 26, que trata dos direitos humanos econmicos, sociais e culturais, mas com as reservas de praxe: progressividade e

Interamericano, deve ainda mover ao de execuo no Brasil para ser paga em precatrios, que podem ser pagos em at dez anos. 69 Para a compreenso do problema envolvendo as classificaes dos direitos em geraes, ou a tentativa de desqualificar os DhESC como verdadeiros direitos humanos, ver LIMA JR., Jayme Benvenuto: Os Direitos Humanos Econmicos, Sociais e Culturais. Rio de Janeiro So Paulo: Editora Renovar. 2001. De qualquer sorte triste constatar que as violaes de direitos humanos decorrentes da misria ainda no gozam do mesmo status que as mortes violentas.

79 capacidade econmica de implementao de acordo com as possibilidades de cada Estado.70 Tal omisso foi parcialmente sanada com a edio do Protocolo Adicional Conveno Americana em Matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais tambm conhecido como Protocolo de San Salvador, que entrou em vigor em 198871. Ainda assim, tal Protocolo no equalizou a matria de forma ideal, uma vez que apenas dois artigos, o art. 8 e o 13, relativos educao e direitos sindicais, esto expressamente previstos como passveis de denncia no Sistema Interamericano. Vrias estratgias para superar estas diferenciaes esto sendo levadas a cabo por entidades peticionrias, com vistas a forar os rgos do Sistema a conhecer de violaes aos direitos humanos em sua integralidade, interdependncia e indivisibilidade, como recomenda a Declarao de Viena, de 1993.72

So utilizadas os seguintes estratagemas para buscar o reconhecimento da indivisibilidade dos direitos humanos: a primeira busca construir uma ponte argumentativa entre os direitos humanos civis e polticos estabelecidos na Conveno Americana e os do Protocolo de San Salvador. Desta forma, em alguns casos, uma violao do direito sade pode ser litigada como direito vida ou integridade fsica; a segunda forma feita com base no art. 24 da Conveno Americana que veda a discriminao, e em funo disso a Comisso no pode se recusar a conhecer de casos de violao aos direitos humanos econmicos, sociais e culturais porque estaria ela prpria violando o preceito; e por fim, a terceira possibilidade diz respeito a uma interpretao do Protocolo de San Salvador, afinal este afirma que os direitos educao e os sindicais ensejam denncias Comisso Interamericana, mas no vedam expressamente outros direitos. E segundo o velho

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Art 26 da Conveno Americana: Desenvolvimento Progressivo. Os Estados-Partes comprometem-se a adotar as providncias, tanto no mbito interno, como mediante cooperao internacional, especialmente econmica e tcnica, a fim de conseguir progressivamente a plena efetividade dos direitos que decorrem das norma econmicas, sociais e sobre educao, cincia e cultura, constantes da Carta da Organizao dos Estados Americanos, reformada pelo Protocolo de Buenos Aires, na medida os recursos disponveis, por via legislativa ou por outros meios apropriados. 71 O Brasil ratificou o Protocolo de San Salvador em 1996. So partes: Argentina, Brasil, Bolvia, Costa Rica, Repblica Dominicana, Equador, El Salvador, Guatemala, Haiti, Mxico, Nicargua, Panam, Peru, Suriname, Uruguai e Venezuela. 72 Pargrafo. 5: Todos os direitos humanos so universais, indivisveis, interdependentes e interrelacionados.

80 corolrio jurdico, tudo que no est proibido permitido. Abre-se, portanto, uma brecha na legislao. Ultimamente, a Corte Interamericana vem editando sentenas nas quais se percebe uma evoluo da sua jurisprudncia ampliando o conceito dos direitos humanos. Os

principais casos so Aloeboetoe e outros contra o Suriname, no qual a Corte reconhece a organizao social matriarcal da vtimas para efeitos do recebimento e distribuio do montante indenizatrio, reconhecendo a primazia dos direitos culturais daquela tribo para efeitos de sucesses; Villagrn Morales e outros contra Guatemala, no qual redefine o direito vida integrando direitos civis e econmicos, sociais e culturais, Baena Ricardo e outros contra Panam, no qual so analisados direitos sociais relativos ao trabalho, desligamentos ilegais e indenizaes devidas.73 Por fim, em voto conjunto proferido no caso Vilagran Morales, o Juiz Presidente da Corte Interamericana, Prof. Canado Trindade, assegura que, utilizando a ponte entre os direitos, no h sentido em garantir um direito vida a dignidade do ser humano, seno vejamos:
O dever do Estado de tomar medidas positivas se acentua precisamente em relao com a proteo da vida de pessoas vulnerveis e indefesas, em situao de risco, como so as crianas de rua. A privao arbitraria da vida no se limita, pois, ao ilcito de homicdio; se estende igualmente a privao do direito de viver com dignidade. Esta viso conceitua o direito a vida como pertencente, ao mesmo tempo, ao domnio dos direitos civis e polticos , assim como ao dos direitos econmicos, sociais e culturais, ilustrando assim a inter-relao e indivisibilidade de todos os direitos humanos.

73 Sobre o jurisprudncia do Sistema Interamericano em matria de DHESC, ver: Leo, Renato Zerbini Ribeiro. O Protocolo de San Salvador e os Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. In Direitos Humanos Internacionais avanos e desafios no incio do sculo XXI. Lima Jr., Jayme Benvenuto (org.). Recife:

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