2011

Cultura Acadmica Editora

ESTUDOS CONTEMPORNEOS DE VITIMOLOGIA

Marisa Helena DArbo Alves de Freitas Roberto Galvo Faleiros Junior Organizadores
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ESTUDOS CONTEMPORNEOS DE VITIMOLOGIA

ESTUDOS CONTEMPORNEOS DE VITIMOLOGIA MARISA HELENA DARBO ALVES DE FREITAS e ROBERTO GALVO FALEIROS JUNIOR (ORG.)

CULTURA ACADMICA EDITORA ISBN

Cultura Acadmica ISBN

UNIVERSIDADE ESTADUAL PAULISTA - UNESP Programa de Ps-graduao em Direito - PPGD Conselho Editorial Prof. Dr. Paulo Csar Corra Borges (Unesp) Prof. Dr. Carlos Eduardo de Abreu Boucault (Unesp) Profa. Dra. Elisabete Maniglia (Unesp) Prof. Dr. Luiz Antonio Soares Hentz (Unesp) Mestrando Roberto Galvo Faleiros Jnior (Unesp) Endereo para correspondncia : Avenida Eufrsia Monteiro Petrglia, 900 Jardim Petrglia Cep 14409-160 - Franca SP Contato: posgrad@franca.unesp.br Diagramao: Talita Tatiana Dias Rampin, Tarcsio Rodrigues da Silva

Estudos contemporneos de vitimologia / Marisa Helena D Arbo Alves de Freitas e Roberto Faleiros Galvo Jnior (orgs). So Paulo: Cultura Acadmica: Editora UNESP, 2011. 159 p. Inclui bibliografia ISBN: 000-00-0000-000-0

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1. Vitimodogmtica. 2.Criminologia. 3. Vtima Proteo legal. 4. Vitimologia. 5. Periculosidade vitimal. I. Ttulo. II. Freitas, Marisa Helena DArbo Alves de. III. Galvo Jnior, Roberto Faleiros. CDD 341.5

ndices para catlogo sistemtico: 1. Criminologia........................................................341.59 2. Periculosidade vitimal.........................................341.5 3. Vtima Proteo legal.......................................341.5 4. Vitimodogmtica.................................................341.59 5. Vitimologia..........................................................341.59

ESTUDOS CONTEMPORNEOS DE VITIMOLOGIA

SUMRIO

APRESENTAO...............................................................................................7

PROTEO LEGAL DAS VTIMAS DE CRIMES NO DIREITO BRASILEIRO Marisa Helena DArbo Alves de Freitas.............................................................. 9

VITIMODOGMTICA UMA ANLISE DOGMTICA DO COMPORTAMENTO DA VTIMA Euller Xavier Cordeiro....................................................................................... 25

VITIMIZAO DO CRIMINALIZADO: ASPECTOS ILCITOS DO SISTEMA PENAL BRASILERO Roberto Galvo Faleiros Jnior e Paulo Csar Corra Borges........................ 76

VITIMOLOGIA E A PERICULOSIDADE VITIMAL: BREVE ANLISE ACERCA DO DISTURBIOS DE PERSONALIDADE PASSIVO-AGRESSIVA Andr Luiz Valim Vieira....................................................................................104

VIOLNCIA E VTIMA CRIANA SOB O OLHAR DA VITIMOLOGIA Jorge Luis Nassif Magalhes Serretti..............................................................135

APRESENTAO

O Curso de Mestrado do programa de ps-graduao em Direito da Faculdade de Cincia Humanas e Sociais da Universidade Estadual Paulista (UNESP) Campus de Franca, rea de concentrao Sistemas normativos e fundamentos da cidadania conta com trs linhas de pesquisas: 1.Direito, Mercado e Relaes Internacionais; 2. Direito, Sociedade e Polticas Pblicas; 3. Efetividade e Tutela dos Direitos Fundamentais. Dentro da linha 3, incorporou-se no ano de 2010, a temtica da vitimologia no currculo acadmico do programa de mestrado, almejando acompanhar as perspectivas crticas e contemporneas das cincias criminais e os debates envolvendo as violaes e efetivaes dos direitos humanos. Esta iniciativa, quase pioneira no pas, pode influenciar outros cursos jurdicos de ps-graduao, estabelecer intercmbios de pesquisa, a realizao de eventos, alm do desenvolvimento e aprofundamento do tema. A relevncia do estudo do tema evidencia-se cotidianamente em nosso pas, pois, diante de violncias estruturais, carncia de polticas pblicas, ausncia de respeito aos direitos bsicos da populao, milhares de pessoas sofrem, na pele essas violaes. Ainda, a abordagem do tema, sonegado em inmeros currculos jurdicos acadmicos, nos trabalhos doutrinrios e at mesmo na legislao brasileira revelam um aparente descaso com, talvez, a parte mais desprotegida das situaes que envolvem violncia. Neste sentido, dentro do tema apresentado, almejando-se abranger outras concepes e instituies para amenizar estas problemticas, amplia-se a interpretao e o entendimento do conceito de vtima. As discusses acerca desta possibilidade so infindveis e, qui, insanveis. De todo modo, as abordagens, discusses e reflexes contidas neste livro fornecem elementos, a partir de diversas perspectivas, para o

aprofundamento das questes que envolvem as diversas categorias de vtimas e, consequentemente, a vitimologia. O primeiro captulo, PROTEO LEGAL DAS VTIMAS DE CRIMES NO DIREITO BRASILEIRO de autoria de Marisa Helena DArbo Alves de Freitas e discute as previses legislativas que permitem a edificao de diversos mecanismos de proteo das vtimas, dentro de uma atuao jurdica preocupada com essas situaes vitimizantes. O segundo, VITIMODOGMTICA UMA ANLISE DOGMTICA DO COMPORTAMENTO DA VTIMA de Euller Xavier Cordeiro faz uma abordagem profunda sobre as possibilidades de interao entre vtima e criminoso, a partir, sobretudo, da vitimodogmtica. J o terceiro, VITIMIZAO DO CRIMINALIZADO: ASPECTOS ILCITOS DO SISTEMA PENAL BRASILERO escrito por Roberto Galvo Faleiros Jnior e Paulo Csar Corra Borges aborda, primordialmente, como que o sistema penal acaba violando os direitos dos criminalizados, vitimizandoos. O quarto captulo de Andr Luiz Valim Vieira, intitulado VITIMOLOGIA E A PERICULOSIDADE VITIMAL: BREVE ANLISE ACERCA DO DISTURBIOS DE PERSONALIDADE PASSIVO-AGRESSIVA aborda importantes questes envolvendo a periculosidade vitimal sob uma perspectiva jurdico-psicolgica. O quinto e ltimo captulo: VIOLNCIA E VTIMA CRIANA SOB O OLHAR DA VITIMOLOGIA de Jorge Luis Nassif Magalhes Serretti, tratada sobre as violncias perpetradas contra as crianas, utilizando-se dos aportes tericos da vitimologia para fundamentar suas anlises e reflexes. Assim sendo, o presente trabalho traz relevantes questes e temas que devem fazer parte no apenas da sociedade brasileira, mas tambm do cotidiano dos operadores jurdicos.

PROTEO LEGAL DAS VTIMAS DE CRIMES NO DIREITO BRASILEIRO

Marisa Helena DArbo Alves de Freitas

A redescoberta da vtima de crime, aps longo perodo de evoluo das Cincias Criminais, especialmente a partir dos movimentos de direitos humanos conseqentes das duas grandes Guerras Mundiais, determinou o incio do processo da sua revalorizao e de seu reconhecimento como sujeito de direitos, despertando o interesse de vrios campos do saber humano, inclusive o jurdico. Desde ento, aes, cada vez mais crescentes, levaram criao de associaes preocupadas em definir, difundir e assegurar os direitos da vtima, culminando com a aprovao, pela Assembleia Geral das Naes Unidas ONU, em 1985, da Declarao Universal dos Direitos das Vtimas de Crime e de Abuso de Poder. Disposta em seis partes, esta carta de princpios define a vtima de crime e de abuso de poder, preconiza o seu acesso Justia e a necessidade de tratamento justo a ela. Dispe sobre o ressarcimento devido s vtimas - a cargo do infrator-, a indenizao pelo Estado - devida quando o ressarcimento proveniente do delinqente ou de outras fontes no seja suficiente para a vtima resgatar as condies necessrias para a sua manuteno e, ainda, da assistncia material, mdica, psicolgica e social, a ser prestada s vtimas atravs de meios governamentais, voluntrios, comunitrios e autctones. Recomenda que, para alcanar esses objetivos, sejam fomentados o estabelecimento, o reforo e a ampliao de fundos nacionais e, quando necessrio, tambm outros fundos com os mesmos propsitos, includos os

* Docente da Faculdade de Cincias Humanas e Sociais, Universidade Estadual Paulista UNESP, Campus de Franca.

casos de Estados da nacionalidade da vtima que no estejam em condies de indeniz-la pelos danos sofridos. Nas dcadas que se seguiram muitos pases buscaram adequar-se orientao de revalorizao da vtima. No Brasil foram significativos os reflexos desse movimento, especialmente no mbito legislativo, editando medidas legais afirmativas de tutela desse sujeito de direitos. De forma inovadora, a Constituio da Repblica, promulgada em outubro de 1988, estabeleceu o dever do Poder Pblico de assistir aos herdeiros e dependentes carentes das vtimas de crimes dolosos1. Embora a referida norma seja passvel de crtica pela m tcnica redacional, pois estranhamente no prev nenhum direito prpria vtima, mas to somente aos seus herdeiros e dependentes carentes (MORAES. 2002, p. 2081), e, ainda, por ser de eficcia limitada, significou um marco na adoo de uma poltica de atendimento e considerao com a vtima de crime. A legislao editada a seguir passou a prever medidas afirmativas de assistncia e proteo a ela, alm da tutela de seus direitos e interesses. So medidas de natureza econmica, que visam possibilitar a satisfao dos danos sofridos de forma mais efetiva; de natureza poltica, preconizando a adoo de medidas de assistncia e proteo em seu favor; e, de natureza processual, valorizando a sua participao na persecuo penal em juzo. No mbito da compensao patrimonial dos danos sofridos pelas vtimas, deve-se ter em conta que, no Brasil, desde o Cdigo Criminal do Imprio de 1830 j havia normas prevendo a obrigao do delinqente de satisfazer os danos causados pelo delito. Na legislao em vigor, o sistema adotado de reparao ex delicto o da separao de instncias ou da independncia das aes civil e criminal, cada uma correndo separadamente, perante o juiz correspondente, havendo, contudo, influncia da coisa julgada penal sobre o juzo cvel.
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Art. 245. A lei dispor sobre hipteses e condies em que o Poder Pblico dar assistncia aos herdeiros e dependentes carentes de pessoas vitimadas por crime doloso, sem prejuzo da responsabilidade civil do autor do ilcito. (Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 05 de outubro de 1988)

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Cdigo Civil, Lei n. 10.406/2002, h previso de que aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia causar prejuzo a outrem comete ato ilcito (art. 186), ficando obrigado a reparar o dano (art. 927). Estabelece, ainda, em seu art. 935, que: A responsabilidade civil independente da criminal, no se podendo questionar mais sobre a existncia do fato, ou sobre quem seja o seu autor, quando estas questes se acharem decididas no juzo criminal. Alm disso, o Cdigo Civil regulamenta a reparao em alguns crimes especficos, como: homicdio (art. 948), leses corporais dolosas ou culposas (art. 949) e crimes contra a honra (art. 953). O Cdigo Penal, Dec.-Lei n. 2.848/1940, reformulado na sua Parte Geral pela Lei n. 7.209/1984, define no art. 91, I, como efeito da condenao: tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime. Esta indenizao prevista, ainda, como condio para a concesso de inmeros benefcios, tais como: a atenuao de pena (art. 65, III, b), a suspenso condicional da pena (art. 78, 2), o livramento condicional (art. 83, IV), a reabilitao (art. 94, III) e a extino da punibilidade no peculato culposo (art. 312, 3). O Cdigo de Processo Penal, Dec.-Lei n. 3.689/1941, por sua vez, reserva um ttulo especfico para cuidar da ao civil ex delicto (Ttulo IV, do Livro I), prevendo a execuo civil da sentena penal condenatria transitada em julgado (art. 63) e a ao civil por ilcito penal (art. 64 e seguintes), alm de trazer medidas que se destinam a assegurar a satisfao do dano, como: o seqestro (art. 125), a busca e apreenso (art. 240), o arresto (art. 136) e a hipoteca legal (art. 134). O dano a ser reparado tanto o material como moral, como assegura a Constituio da Repblica. Deve ser satisfeito por inteiro, incluindo todo o dano, o prejuzo emergente e o lucro cessante, do principal e dos frutos que lhe adviriam com o tempo e com o emprego da coisa (TORNAGHI. 1991, p. 78). De acordo com a legislao processual penal, a vtima ou seu representante legal, caso tenha interesse, poder promover, no juzo cvel, a ao para a compensao dos danos, actio civilis ex delicto (art. 64, CPP). Respondem pelos danos o prprio infrator, seu representante legal ou at

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mesmo seus herdeiros, desde que sejam respeitadas as foras de herana, conforme assegura a Constituio da Repblica e a legislao civil. As duas aes - cvel e penal - so independentes, sendo possvel a propositura da ao cvel pela vtima, visando reparao de danos provocados pelo ilcito, paralelamente ao penal, proposta pelo seu titular, em regra o rgo do Ministrio Pblico, para apurar a responsabilidade criminal do acusado. No caso de ser o crime de ao penal de iniciativa privada, a vtima ou seu representante legal poder optar por promover somente a ao civil, desinteressada da punio criminal do infrator. Sendo propostas as duas aes, prev a lei que o juiz cvel poder suspender o curso da ao civil at o julgamento definitivo da ao penal (art. 64, par. nico, CPP), visando evitar decises contraditrias. A lei processual civil, contudo, estabelece a possibilidade da suspenso por um perodo mximo de um ano, findo o qual o juiz dever determinar o prosseguimento do processo (art. 265, IV, a, e 5, CPC Lei n. 5.869/1973). Estabelece, tambm, a legislao civil, que o prazo prescricional da ao civil ex delicto no comea a correr enquanto no transitar em julgado a sentena penal condenatria (art. 200, CC), prazo este que de trs anos. Em razo da subordinao das instncias, a legislao processual penal prev, tambm, a vinculao do juzo cvel sentena penal absolutria, quando tiver por fundamento o reconhecimento da prtica do ato em estado de necessidade, em legtima defesa, em estrito cumprimento do dever legal ou no exerccio regular de direito (art. 65, CPP). Vincula, ainda, o juzo cvel, a deciso absolutria penal que reconhecer, categoricamente, a inexistncia do fato imputado ao acusado (art. 66, CPP), o que, sem dvida, afasta a responsabilidade civil. A Lei n. 11.690 de 2008 incluiu, no art. 386 do CPP, mais uma hiptese autorizadora do decreto absolutrio, referente hiptese de no ter o ru concorrido para a infrao penal (inc, IV), passando-se a ter mais uma situao que, juridicamente, justificaria o impedimento responsabilizao civil

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do acusado. Antes da reforma, j havia decises dos tribunais nacionais favorveis a este entendimento. A ao civil ex delicto pode ser proposta no juzo cvel pelo ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros. Prev a lei processual penal que quando o titular do direito reparao do dano for pobre, a ao civil poder ser promovida, a seu requerimento, pelo Ministrio Pblico (art. 68). A titularidade do Ministrio Pblico, no caso, justifica-se at que a Defensoria Pblica esteja efetivamente organizada nos Estados, competindo a este rgo a defesa e a orientao dos necessitados, segundo entendimento adotado pelo Supremo Tribunal Federal. Alm da propositura da ao civil no juzo competente, o interessado na reparao dos danos decorrentes do crime poder aguardar a concluso do processo criminal e, sendo condenatria a deciso, promover a execuo no juzo cvel, aps o seu trnsito em julgado (art. 63, CPP), valendo-se dela como ttulo executivo judicial (art. 475-N, inc, II, CPC). Trata-se de ttulo executivo, antes ilquido, e que passou a ser parcialmente lquido, a partir da reforma ocorrida na legislao processual penal pela Lei n. 11.719 de 2008. Desde ento, foi adota uma nova sistemtica quanto compensao dos danos derivados do crime, prevendo a regra do inc. IV do art. 387 do CPP que o juiz, ao proferir sentena condenatria, dever fixar um valor mnimo para a reparao dos danos causados pela infrao, considerando para tanto, os prejuzos sofridos pelo ofendido. O pargrafo nico acrescido ao art. 63 do CPP, por sua vez, dispe que, com o trnsito em julgado da sentena, a sua execuo poder ser efetuada pelo valor mnimo fixado na deciso condenatria, sem prejuzo da liquidao para apurao do dano efetivamente sofrido. Podem promover a execuo, neste caso, o ofendido, seu representante legal ou os seus herdeiros e, ainda, da mesma forma que na ao civil ex delicto, o representante do Ministrio Pblico ou da Defensoria Pblica. A ao deve ser proposta em face do condenado na ao criminal, havendo srias restries na doutrina sobre a possibilidade de ser oposta contra o seu

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responsvel civil, diferentemente do que ocorre na ao civil de reparao. Entende-se que, nesse caso, haveria quebra do princpio constitucional do devido processo legal, considerando que a coisa julgada s poderia atingir o prprio ru do processo penal. Em razo dos efeitos patrimoniais decorrentes da sentena penal condenatria transitada em julgado, o sistema processual penal possibilita a interveno, em juzo, da figura do assistente de acusao, parte contingente ou adesiva na ao penal pblica. o sujeito passivo da infrao penal, vtima, seu representante legal ou seu sucessor que, devidamente habilitado no processo, auxiliaria o Ministrio Pblico na promoo da ao penal, visando ao fiel cumprimento da lei, a justa punio do infrator e, especialmente, indenizao ex delicto. Observa-se que, na reforma da legislao processual penal ocorrida em 2008, o instituto da assistncia foi valorizado pelo legislador, contrariando consistente doutrina que propugnava pela sua extino. Seguiu a reforma a tendncia geral de afirmao dos direitos da vtima no processo penal, o que confirmado pelo tratamento dado ao ofendido no art. 201, caput e pargrafos, do CPP, com redao definida pela Lei n. 11.690/08. Prev a norma a necessria comunicao vtima dos atos processuais relativos ao ingresso e sada do acusado da priso, a designao de data para a audincia e sentena e respectivos acrdos que a mantenham ou modifiquem (2). Prev, ainda, o atendimento integral do ofendido, dispondo que: Se o juiz entender necessrio poder encaminhar o ofendido para atendimento multidisciplinar, especialmente nas reas psicossocial, de assistncia jurdica e de sade, a expensas do ofensor ou do Estado (5). Tambm legislao especial tem sido editada no Brasil, adotando polticas voltadas valorizao das vtimas de crime, com medidas que visam o seu reconhecimento e o seu tratamento como um efetivo sujeito de direitos na relao processual penal, alm de buscar um sistema mais eficaz de reparao dos danos, a cargo do infrator.

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A Lei n. 9.099, promulgada em 26 de setembro de 1995, constitui um marco nesse sentido, ao criar, por determinao constitucional, os Juizados Especiais, com competncia para as causas cveis de menor complexidade e criminais, relativas s infraes de menor potencial ofensivo. Atendendo aos reclamos dos movimentos vitimolgicos, adotou esta Lei, no mbito criminal, um modelo consensual de justia, dando nfase participao da vtima na soluo do conflito penal e na compensao dos danos a que tem direito, atribuindo reparao, em determinadas infraes, eficcia penal

despenalizadora. O acordo civil de composio dos danos, realizado entre o autor do fato e o ofendido, passou a constituir forma institucionalizada de soluo do conflito penal, instaurado com a prtica de infrao de menor potencial ofensivo de ao penal pblica condicionada e de ao penal de iniciativa privada. Nesse sistema, no tem a reparao natureza de pena. O acordo entre ofensor e ofendido, que se d no Juizado Especial Criminal, conduzido por conciliador - juiz ou pessoa leiga -, antecede existncia de processo em juzo e a sua celebrao implica em extino de punibilidade, impedindo a persecuo penal em juzo2. Na Lei dos Juizados Especiais, a reparao dos danos vtima do crime constitui, tambm, condio obrigatria para o benefcio da suspenso condicional do processo, ressalvada a impossibilidade de faz-lo (art. 89, caput e 1, I). Trata-se de instituto de natureza despenalizadora que possibilita ao acusado que atende s exigncias legais, mediante acordo realizado com o titular da ao, em regra o Ministrio Pblico, a paralisao do processo por um perodo que pode variar de 2 a 4 anos perodo de provas -, durante o qual dever cumprir determinadas condies definidas no acordo. Ao final do referido perodo, caso no tenha ocorrido nenhuma das situaes que determinariam a revogao da medida, ser decretada a extino da punibilidade do acusado; caso ocorra, o processo ser retomado e prosseguir a partir de onde se deu a sua paralisao.
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Art. 74. A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo juiz mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo civil competente. Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de ao penal pblica condicionada representao, o acordo homologado acarreta a renncia ao direito de queixa ou representao. (Lei n. 9.099, de 26 de setembro de 1995)

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A preocupao com a satisfao da vtima, evidenciada na Lei n. 9.099/95, reafirmada na criao da multa reparatria, no Cdigo de Trnsito Brasileiro, Lei n. 9.503, de 23 de setembro de 1997. Estabelecida no art. 297 como penalidade, consiste a esta multa no pagamento, mediante depsito judicial em favor da vtima ou de seus sucessores, de quantia fixada segundo a Lei Penal, no superior ao valor do prejuzo demonstrado no processo, sempre que houver danos materiais resultante do crime de trnsito. Tem esta medida carter nitidamente indenizatrio e revela o propsito do legislador de possibilitar a satisfao imediata da vtima pelos danos sofridos, no prprio processo penal, sem prejuzo da propositura da ao civil para a reparao do dano restante. Sua natureza jurdica, contudo, controvertida sendo sua aplicabilidade contestada (Oliveira, 1997, p. 5-6). Divergem os doutrinadores sobre ser ela pena criminal, sano civil ou, ainda, efeito da condenao penal. Contestam, tambm, a possibilidade e a constitucionalidade de sua aplicao em razo da violao de princpios constitucionais, constituindo, segundo entendimento de Damsio de Jesus, pena sem crime (1997, p. 10). H, contudo, aqueles que defendem a sua viabilidade, considerando que, em razo de sua natureza civil e de seu carter privado, permite o pagamento vtima e aos seus sucessores dos danos sofridos, no mbito da jurisdio criminal, quando instrudo o processo e demonstrado os prejuzos materiais resultantes do crime, com respeito ao contraditrio, a ampla defesa e ao devido processo legal (Bittencourt, 1998, p. 480-494). Merece destaque, tambm, a Lei n. 9.605, de 2 de fevereiro de 1998, Lei de Proteo ao Meio Ambiente, que introduziu no sistema penal nacional a prestao pecuniria, espcie de pena restritiva de direito a ser aplicada no caso de condenao em crime ambiental, consistente no pagamento em dinheiro, vista ou em parcelas, vtima ou entidade pblica ou privada com fim social, de quantia fixada pelo juiz, variando de um a trezentos e sessenta salrios mnimos, valor a ser deduzido do montante de eventual reparao a que for condenado o infrator. O montante ser fixado pelo juiz de acordo com o que for suficiente para a reprovao do delito, considerando a capacidade econmica do condenado e a extenso do prejuzo causado vtima ou seus

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herdeiros. Trata-se de pena autnoma e substitutiva da pena privativa de liberdade, quando o crime ambiental for culposo ou for aplicada pena privativa de liberdade que no exceda a quatro anos e, ainda, quando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstncias do crime indicarem que a substituio seja suficiente para efeito de reprovao e preveno do crime (art. 7). Embora seja um avano a destinao da prestao pecuniria vitima e a seus dependentes, alguns problemas surgem, especialmente referente dificuldade da identificao, nesse caso, do sujeito passivo do crime, beneficirio da medida, j que a grande maioria das infraes ambientais visa a proteo de bens jurdicos difusos, que atingem um contingente muito grande de vtimas; crimes chamados pela doutrina de multivitimrios ou de vtima difusa (OLIVEIRA, 1999, p.165). A Lei Ambiental influenciou de forma significativa a reforma que se seguiu da Parte Geral do Cdigo Penal, pela Lei n. 9.714 de 1998, introduzindo tambm, na legislao penal comum, a pena de prestao pecuniria. Modalidade de pena restritiva de direitos (art. 43, I, CP), tem natureza autnoma e substitui a pena privativa de liberdade nos crimes culposos ou naqueles praticados sem violncia, cuja pena privativa de liberdade no seja superior a quatro anos, e, ainda, quando o condenado no for reincidente em crime doloso e as suas condies pessoais indicarem ser suficiente a substituio (art. 44, CP). A previso da legislao penal comum, contudo, avanou ao ampliar e aperfeioar a previso contida na legislao ambiental, incluindo, no 1 do art. 45 do CP, no rol dos beneficirios com a prestao, os dependentes da vtima, alm de ressalvar, quanto a possibilidade da deduo da prestao no montante referente reparao, a necessidade da coincidncia dos beneficirios. Previu, ainda, no caso de haver aceitao do beneficirio, a possibilidade da prestao pecuniria consistir em prestao de outra natureza ( 2), como por exemplo, o fornecimento de cestas bsicas.

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A finalidade dessa sano penal a reparao dos danos causados pela infrao penal, tendo por destinatrio, preferentemente, a vtima ou seus dependentes. Somente nos casos em que no h vtima imediata ou seus dependentes, que o montante da condenao ser revertido entidade pblica ou privada com destinao social. A incluso da prestao pecuniria na legislao penal comum, incidente nos crimes comuns como modalidade de pena restritiva de direito, amplia a extenso da tutela dos interesses das vtimas, consolidando a tendncia que vinha se manifestando na legislao especial. Esta tutela ganhou maior expresso, ainda, na recente reforma da legislao processual penal pela Lei n. 11.719/2008, que, conforme j analisado, impe ao juiz criminal o dever de fixar, na sentena condenatria, um valor mnimo de reparao vitima. Transitando em julgado a deciso, a sua execuo poder ser feita pelo valor mnimo fixado, sem prejuzo da liquidao para apurao do dano efetivamente sofrido. De interesse no mbito da proteo vtima , tambm, a Lei n. 9.807, de 13 de junho de 1999, que estabeleceu normas para a organizao e a manuteno de programas especiais de proteo a vtimas e testemunhas ameaadas, instituindo o Programa Federal de Assistncia a Vtimas e a Testemunhas Ameaadas, dispondo, ainda, sobre a proteo de acusados ou condenados que tenham voluntariamente prestado efetiva colaborao investigao policial e ao processo criminal. A possibilidade de assistncia ampla, estendida inclusive ao cnjuge, companheiro, ascendentes e

dependentes, quando colaborar com a investigao criminal ou a instruo processual. Dentre outras medidas, prev a Lei a ajuda financeira mensal para prover as despesas necessrias subsistncia individual ou familiar, no caso da pessoa protegida, vtima ou testemunha, estar impossibilitada de desenvolver trabalho regular ou de inexistncia de qualquer fonte de renda (art. 7, inc. V). Esta ajuda, cujo teto mximo ser fixado pelo conselho deliberativo no incio de cada exerccio financeiro (art. 7, n.), ser devida pessoa beneficiada com o programa de proteo, dependendo da gravidade e das circunstncias de cada caso.

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Relevante, no mbito das medidas afirmativas em favor das pessoas mais vulnerveis, h de se destacar a Lei n. 10.741, de 01 de outubro de 2003 Estatuto do Idoso. Este diploma legal, criado para garantir dignidade ao idoso, elenca os direitos fundamentais que lhes assistem, as medidas especiais para a sua proteo, as polticas de seu atendimento, o acesso Justia pelo idoso, alm dos crimes que tm por vtimas esses sujeitos especiais. Dentre os direitos assegurados, destacam-se a prioridade no atendimento sade, transporte coletivo gratuito, acesso a lazer, cultura e esporte, direito a no discriminao etria no trabalho, reserva de cotas na habitao pblica e garantias contra violncia e abandono, dentre outros. A Constituio Federal j trazia em seu bojo a proteo ao idoso3, a cargo da famlia, da sociedade e do Estado, assegurando-lhe participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhe o direito vida. Esta proteo constitucional acha-se, agora, instrumentalizada pelo Estatuto do Idoso, que detm mecanismos coibitivos e sancionatrios de atos negligentes, discriminatrios, violentos, cruis, opressivos e atentatrios aos seus direitos. Antes dele, a Lei n. 10.173/01 concedia prioridade de tramitao aos procedimentos judiciais em que figurasse como parte pessoa com idade igual ou superior a sessenta e cinco anos. Equivoca-se, contudo, a Lei 10.741/03, quando prev que naqueles crimes nela tipificados e que tm por vtima pessoas com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos, cuja pena mxima no ultrapasse 4 (quatro) anos, ser adotado o procedimento previsto na Lei n. 9.099/95, prprio das infraes de menor potencial ofensivo. Observa-se que, nesta Lei, so definidas estas infraes como sendo aqueles crimes cuja pena mxima, em abstrato, no ultrapasse a 2 (dois) anos. No Estatuto do Idoso houve, portanto, um alargamento em relao s infraes que admitiriam o procedimento despenalizador e consensual da Lei dos Juizados Especiais.
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Art. 230. A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhe o direito vida. 1 Os programas de amparo aos idosos sero executados preferencialmente em seu lares. 2 Aos maiores de sessenta e cinco anos garantida a gratuidade dos transportes coletivos urbanos.

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De maior contundncia, dentre as medidas legislativas afirmativas de defesa de pessoas vulnerveis, apresenta-se a Lei n. 11.340, de 07 de agosto de 2006 Lei Maria da Penha -, de combate violncia de gnero. Esta lei foi editada com fundamento na Constituio Federal, que igualou o homem e a mulher em direitos e obrigaes na sociedade conjugal e deu especial proteo famlia, definindo como obrigao do Estado a criao de mecanismos para coibir a violncia nas relaes familiares 4. Tambm foi essencial para a sua edio a Conveno da Organizao das Naes Unidas sobre a Eliminao de Todas as Formas de Descriminao contra as Mulheres - CEDAW 5 -, de 1979, e da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia Contra a Mulher, Conveno de Belm do Par, de 1994, da Organizao dos Estados Americanos. Desde a dcada de 70 do sculo passado, foi fundamental, no Brasil, a atuao dos movimentos feministas na luta pela melhoria das condies de vida das mulheres, revelando a gravidade da violncia de gnero no pas e a impunidade dos agressores. Estes movimentos foram importantes na formulao e implementao de polticas pblicas de combate violncia contra as mulheres, tendo ocorrido, por proposta deles, a criao, em 1984, das delegacias da mulher. A Lei n. 11.340/06 foi batizada como Lei Maria da Penha, em homenagem biofarmacutica Maria da Penha Maia, smbolo de luta contra a violncia domstica no Brasil. Ela consolidou, no ordenamento jurdico nacional, um sistema de proteo mulher vtima de violncia domstica e familiar, criando mecanismos para coibir esta violncia, dispondo sobre a criao de Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher e alterando a legislao penal, processual penal e de execuo penal. Essa lei proibiu a aplicao de pena de prestao pecuniria, aumentou o rigor punitivo contra os agressores, possibilitando sua priso em flagrante ou priso
4

Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. . . . . 5 Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. . . . . 8 O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia na mbito de suas relaes. 5 Convention on the Elimination of all Forms of Discrimination Against Women .

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preventiva. Estabeleceu, tambm, a possibilidade do juiz determinar o comparecimento do agressor, quando condenado, a programas de

recuperao e reeducao. Definiu, ainda, as formas de violncia domstica e familiar contra a mulher e estabeleceu medidas protetivas de urgncia em seu favor, como a sada do agressor do lar, domiclio ou local de convivncia com a ofendida e a proibio do agressor de aproximar-se dela. Previu, tambm, a incluso da ofendida em cadastros de programas assistenciais do governo e o poder do juiz de ordenar a manuteno de vnculo trabalhista, quando necessrio. Com a Lei Maria da Penha, o Brasil passou a ser o 18 pas da Amrica Latina a contar com um instrumento legal especfico para o combate violncia domstica e familiar contra a mulher. O avano extraordinrio. Consolida-se com esta lei o reconhecimento de que a violncia de gnero um problema social e poltico que transcende a esfera privada das relaes pessoais, exigindo a interveno dos poderes pblicos e da sociedade. Caminha-se, assim, para a superao do senso comum que tem legitimado a violncia contra a mulher e justificado a agressividade masculina, conseqente da histrica discriminao da mulher, desconstruindo o modelo patriarcal de dominao e construindo outro, baseado na igualdade e no respeito entre os gneros. A Lei n. 11.340/06 previu, em seu art. 20, a possibilidade da priso preventiva do autor de violncia domstica e familiar contra a mulher, tanto na fase do inqurito policial, quanto do processo judicial, a ser decretada pelo juiz, de ofcio ou mediante requerimento do Ministrio Pblico ou representao da autoridade policial. O seu art. 42 previu, ainda, a priso preventiva do agressor, nas mesmas condies referidas, para garantir a aplicao das medidas de urgncia de proteo vtima, previso que foi inserida no art. 313, IV, do CPP. A alterao legislativa ocorrida teria criado uma nova modalidade de priso preventiva no sistema de custdia provisria nacional, criticada por muitos e justificada por outros como sendo dispositivo providencial, de grande utilidade, constituindo-se em instrumento coercitivo necessrio, de grande rigor, para

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assegurar a efetividade das medidas protetivas de urgncia em favor da mulher agredida. A inovao introduzida na lei processual penal, pela Lei n. 11.340/06, a respeito da priso preventiva, foi mantida pelo legislador na recente reforma do Cdigo de Processo Penal pela Lei n. 12.403, promulgada em 4 de maio de 2011, no ttulo referente s medidas cautelares pessoais, ampliando, contudo a previso do cabimento da priso preventiva nos crimes envolvendo violncia domstica e familiar com o fim de garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia. Passou a prever, a nova redao do art. 313, inciso III do CPP, a proteo especial no s em relao mulher, mas tambm criana, ao adolescente, ao idoso, ao enfermo ou pessoa com deficincia, ampliando o rol de pessoas, vtimas de crimes, passveis dessa proteo especial. Tambm merece destaque a Lei n. 12.288, de 20 de julho de 2010, o Estatuto da Igualdade Racial, destinado a garantir populao negra a efetivao da igualdade de oportunidades, a defesa dos direitos tnicos individuais, coletivos e difusos e o combate discriminao e s demais formas de intolerncia tnica. Assegura, como direitos fundamentais: o direito sade; o direito educao, cultura, ao esporte e ao lazer; o direito liberdade de conscincia e de crena e ao livre exerccio dos cultos religiosos; o acesso a terra e moradia adequada; e, o trabalho. A Constituio Federal estabelece que aqueles crimes que se constituem de atos discriminatrios ou de preconceito de raa, cor ou religio, etnia ou procedncia nacional crimes de racismo so inafianveis e imprescritveis, sujeitos a pena de recluso, nos termos da lei art. 5, inc. XLII, CF). A mulher, o idoso, o negro, a criana, o adolescente, como todas as demais vtimas de crime pertence categoria de problemas socialmente reconhecidos que reclamam a adoo de medidas por parte do Estado e dos rgos institucionais, necessrias para a minimizao dos efeitos das infraes penais. Sujeita-se ela, em razo evento criminoso, a um processo de vitimizao primria, secundria e em muitos casos, terciria, com danos de ordem fsica, mental, emocional, moral, social e material, experimentando, em

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geral, um sentimento de incredulidade, impotncia e insegurana ante a conduta do infrator e o descaso da sociedade e das instituies pblicas. Tem ela, contudo, na condio de sujeito de direitos, o direito fundamental proteo e assistncia integral. A tutela dos interesses das vtimas uma necessidade de justia social, corolrio dos postulados do Estado Social e de Direito, constituindo-se em imperativo de uma sociedade justa e solidria, guardi da dignidade da pessoa humana.

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VITIMODOGMTICA UMA ANLISE DOGMTICA DO COMPORTAMENTO DA VTIMA

Euller Xavier Cordeiro*

Resumo Com este trabalho pretendemos contrastar o fenmeno criminal no direito que usualmente visto como um ato totalmente desencadeado pelo autor, com as pesquisas vitimolgicas que tm demonstrado haver certa interao entre criminoso e sua vtima, enfatizando que esta ltima pode, muitas vezes, contribuir para a ocorrncia do fato tpico. Desta maneira, este estudo ter por escopo responder quais as conseqncias dessa interao no campo da responsabilizao penal e para tanto ser desenvolvida uma anlise da vitimodogmtica e de outras categorias passveis de responder a essa problematizao tais como o consentimento do ofendido, a autocolocao e a heterocolocao em perigo e a imputao vtima. Palavras-chave: Vtima, vitimodogmtica, imputao objetiva e poltica criminal.

Summary Within this work we intend to contrast the criminal phenomenon that usually is seen as an act totally caused by the author, with researches on victimology that have been demonstrating that there is certain interaction between criminal and its victim, emphasizing that the last one can, many times, contribute for the occurrence of the typical fact. Thus, the scope of this study is answer which are the consequences of this interaction in the penal responsabilization field and for doing so, will be developed an analysis about victim-dogmatic and other able categories to reply to this problematization such as the victims consent, self endangering and endangering someone else approaches and imputation to the victim. Key-words: Victim, victim-dogmatic, objective imputation theory and criminal policy. Sumrio 1. Introduo 2. A vtima: do protagonismo ao esquecimento; 2.1 A redescoberta da vtima para o Direito Penal; 2.2 Contributo vitimolgico para
*

Bacharel em Direito pela Universidade Estadual Paulista UNESP Franca. Advogado. Mestrando em Direito pela Unesp Franca. Integrante do NETPDH (Ncleo de Estudo da Tutela Penal dos Direitos Humanos). Bolsista FAPESP. Email: eullercordeiro@yahoo.com.br

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uma aproximao dogmtica sobre a questo da vtima - 3. Vitimodogmtica: breve apresentao; 3.1 Vitimodogmtica conceito; 3.2 Diferenas entre a vitimodogmtica e a vitimologia; 3.3 Correntes vitimodogmticas - 4. A vitimodogmtica e sua fundamentao poltico-criminal; 4.1 Conceito de poltica criminal; 4.2 Limites poltico-criminais de atuao do Estado; 4.2.1 Interveno mnima e ultima ratio - 5 Vitimodogmtica: A vtima e seus reflexos na dogmtica penal; 5.1 Vitimodogmtica e o bem jurdico como valor referente; 5.2 Parte Especial e vitimodogmtica; 5.3 Os institutos penais e a interveno da vtima; 5.3.1 O consentimento do ofendido e acordo em direito penal; 5.3.2 Diferenciao entre uma autocolocao e heterocolocao em perigo; 5.3.3 Imputao no mbito de responsabilidade da vtima - 6. Consideraes finais 7. Referncias bibliogrficas.

1. Introduo

Visando estabelecer o debate acerca da importncia da vtima para as cincias criminais, este trabalho pretende situar os questionamentos a respeito do papel desta perante a ocorrncia do fato tpico. Assim, pode-se afirmar que a problemtica da vtima concernente a todas as reas das cincias criminais, constituindo um problema de todo o conjunto do sistema penal. Nesses termos primeiramente cuida-se de demonstrar que a conduta da vtima pode adquirir relevncia na produo de leses de seus prprios bens jurdicos demonstrando assim algumas construes de ordem vitimolgicas que contribuem para essa assertiva. Num segundo passo, expem-se as construes dogmticas capazes de compreender a concretizao da valorao do comportamento da vtima entre as quais se destaca a imputao objetiva, suas vertentes e a vitimodogmtica. No item quatro enfatiza-se a opo metodolgica de como deve o sistema penal funcionar, ou seja, determinar a misso e a funo do Direito Penal para a valorao do comportamento da vtima na dogmtica jurdico penal. Por ltimo, no item cinco, so apresentadas s construes dogmticas e suas implicaes no Direito Penal, quais sejam a vitimodogmtica stricto sensu, o consentimento do ofendido, autocolocao e heterocolocao em perigo e imputao no mbito da vtima.

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2.

A vtima: do protagonismo ao esquecimento

Ao longo da histria do Direito Penal podemos visualizar algumas tendncias para afirmar que a vtima ocupou trs posies nesse curso histrico. Assim, os penalistas costumam dividir a preocupao que o Direito Penal tem com as vtimas em trs fases; a primeira pode ser chamada de fase da vingana privada ou idade de ouro da vtima, onde a retribuio ao delito cometido partia da prpria vtima ou mesmo de seu cl; a segunda marca a neutralizao que a vtima sofre com a assuno do jus puniend pelo Estado e a terceira fase assinala o redescobrimento da vtima pelo direto penal.
1

A idade de ouro da vtima compreende desde os primrdios da civilizao at o fim da Idade Mdia; inclui perodos nos quais vigoravam o antigo Direito Romano, o Direito Penal germnico e o Direito Penal feudal. trao caracterstico desses perodos que quando do cometimento do delito a persecuo criminal caberia a vtima ou algum de seu cl e era exercida tendo por escopo a expiao social e a reparao privada. Vigoravam princpios tais como a vingana, o talio e a composio. Num primeiro momento a relevncia da vtima podia ser vista dentro da vingana privada ilimitada a qual assumia ares de responsabilidade tribal, do grupo ou individual. Posteriormente, a vingana comea a ser limitada, estabelecendo-se uma proporcionalidade entre o delito e expiao. Essa proporcionalidade pode ser representada pela lei de talio. Em seguida, arboresce o perodo da composio voluntria, o perodo que pode ser representado pela lei das Doze Tbuas, onde a vingana poderia ser substituda pela reparao pecuniria entre as partes. A composio obrigatria marca tradicional do antigo Direito Penal germnico, consistindo no dado que marca o auge da vtima para posteriormente subtrair sua relevncia de modo completo.
1

De acordo com Shecaira, Mesmo que tais perodos encontrem um certo questionamento, essa classificao aceita pela maioria dos autores. SHECAIRA, Srgio Salomo. Criminologia, 2004, p. 50

27

A afirmao que a vtima viveu sua idade de ouro s pode ser tida por verdadeira se considerarmos que as manifestaes que permitiam vtima ou a seu grupo assumirem a persecuo criminal no tomavam formas individuais, mas sim a demonstrao comum de todo um agrupamento de pessoas, e por esta razo pode ser tida como expresso coletiva, ainda que tivesse como caractersticas reaes espontneas, ajurdicas e no estatais 2. O argumento a fortiori de relevo da vtima diz respeito a manifestaes que visavam, ou no, vingana limitada, e quase sempre a preocupao em auferir uma compensao financeira como resultado da ofensa, havendo, dessa maneira, na ocorrncia do delito, uma ntida violao a um direito subjetivo, o qual, por vezes, poderia repercutir tambm na esfera coletiva. Desde a instaurao da Paz de Westflia, com o fortalecimento do monarca e a formao das monarquias nacionais o soberano, de maneira direta ou indireta, exige, resolve e manda executar os castigos, na medida em que ele, atravs da lei, atingido pelo crime. A reao ao cr ime passa de uma expresso individual para o controle estatal.3 A partir deste momento, a vtima colocada em segundo plano pelo Direito Penal, no somente na persecuo criminal como tambm no plano do direito material. Esta passa a participar como elemento informador para o Estado sobre eventuais leses a bens jurdicos sofridos, passando de protagonista da resoluo do fato delituoso a objeto material do delito. Tendo isto em vista, Hassemer pontua que com monoplio do jus puniendi pelo Estado, surge o Direito Penal estatal trazendo como uma de suas caractersticas a neutralizao da vtima, uma vez que a reao penal passa a pertencer ao Estado e no mais ao indivduo.4 Nesse perodo em que a reao da tutela penal cabia ao rei, a justia ainda guardava forte trao de vingana desmedida e desproporcional; eram as chamadas penas de suplcio. Essas penas desumanas e cruis geraram
2

ANDRADE, Manuel da Costa. A vtima e o problema criminal. Coimbra: Coimbra Editora Limitada, 1980, p.50. 3 FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir. Petrpolis: Editora Vozes, 2004, p.43. 4 Cf. HASSEMER, Winfried. Fundamentos de Direito Penal. Barcelona: Editora Bosch, 1982, p. 92-93.

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protestos durante a segunda metade do sculo XVIII entre os filsofos, juristas, magistrados e polticos os quais acreditavam que era preciso respeitar a humanidade do criminoso na punio. 5 As crticas s penas de suplcio e ao Antigo Regime de uma maneira geral foram fruto do movimento iluminista, o qual tambm logrou

conseqncias na seara jurdica. A chamada ilustrao penal clamava pela humanizao das penas e o respeito aos princpios protetores do cidado contra o arbtrio punitivo do Estado. nesse perodo que podemos ver as primeiras sistematizaes do pensamento filosfico jurdico nas chamadas escolas penais. A primeira escola de pensamento sistematizada conhecida como Clssica. Responsvel pela introduo do iderio humanista tinha como objetos de seu estudo o crime, a pena e o mtodo. A Escola Positiva focalizou seus estudos na figura do delinqente. Poucas referncias so encontradas a figura da vtima nessas Escolas, desta maneira, quando esta considerada, quase sempre ocorre de maneira incidental e leva-se a problemtica para o campo responsabilizao civil, corroborando a afirmao que a vtima como uma das protagonistas do fato penal foi esquecida pelas Escolas Penais. 6 Afirma-se que o Direito Penal unilateralmente orientado a favor do autor fazendo da vtima de delito tambm uma vtima da dogmtica e da teoria do delito.7 Esse fato resulta que tanto na finalidade da pena quanto em sua fixao, a culpabilidade do autor no considerada de maneira individual frente ao sujeito lesionado, mas sim, refere-se diretamente ao bem jurdico. Desta maneira, a desconsiderao do delito como violao de um direito subjetivo para leso de um bem jurdico ocorre numa progressiva abstrao da vtima.

5 6

FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir. Petrpolis: Editora Vozes, 2004, p.63. DAZ, Gerardo Landrove. La moderna victimologa. Valencia: Tirant lo Blanch, 1998, p. 22. Embora a doutrina possa divergir se houve ou no um esquecimento pelas escolas penais da figura da vtima o certo e pondervel at o momento que uma sistemtica e real anlise da figura da vtima dentro da dogmtica penal e poltica criminal s podem ser visualizadas aps a vitimologia. 7 ESER, Albin, Sobre a exaltacin del biem jurdico a costa de la vctima .Bogot:Universidad Externado de Colombia 1998, p. 35.

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Esse esquecimento da vtima por parte das Cincias criminais no deve ser visto somente como elemento negativo que desnaturaliza a resoluo dos conflitos. Diversamente, o distanciamento dos protagonistas do conflito deve ser visto como uma forma de aplicao serena, proporcional, igualitria, imparcial e institucionalizada tendo em vista o princpio da legalidade.
8

Ser

em respeito aos princpios do Estado Democrtico de Direito que qualquer valorao dogmtica a respeito da vtima dever ser perspectivada.

2.1 A redescoberta da vtima para o Direito Penal

A doutrina aponta em unssono como marco terico para o nascimento da vitimologia, isto do estudo orientado e sistemtico da vtima, os fenmenos relacionados com o martrio sofrido pelos judeus na II Guerra Mundial.9 A partir desta ocasio comearam a serem elaborados os estudos sobre as vtimas de crimes, discutindo-se uma nova abordagem criminolgica denominada vitimologia10 a qual ter por escopo enfocar o papel

desempenhando pelas vtimas na ocorrncia do fato tpico, bem como a questo da assistncia judicial, moral, psicolgica e teraputica para os vitimizados. Manuel da Costa Andrade aponta dois fatores pelos quais se pode falar em um redescobrimento da vtima, o primeiro, exgeno s cincias criminais, mas que exerce influncia sobre elas, diz respeito s variadas formas de vitimizaes que a sociedade atual congrega, tais como as catstrofes, crises e erupes de violncia, o medo e o pnico coletivo face o crime, e as reivindicaes trazidas por movimentos feministas os quais criticavam a cultura
8

Cf. SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. La consideracin del comportamiento de la vctima en la teoria do delito: observaciones doctrinales y jurisprudenciales sobre la vctimo -dogmtica. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo v. 34, p. 164, 2001 e GOMES, Luis Flvio. Criminologia. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais. 5 ed., revista e atualizada, p.67. 9 Para um panorama geral do nascimento da vitimologia e suas primeiras tentativas de sistematizao ver: JUNIOR, Heitor Piedade. Vitimologia evoluo no tempo e espao. Rio de Janeiro: Frei Bastos, 1993. 10 ANDRADE, Manuel da Costa. A vtima e o problema criminal. Coimbra: Coimbra Editora Limitada, 1980, p. 60.

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e o ambiente social que privilegiavam a agresso mulher. O segundo fator, intrnseco s cincias criminais, produto do rompimento com a criminologia clssica marcado pela superao do modelo positivista de orientao unidimensional; voltada ao delinqente e destaca, sobretudo, a perspectiva interacionista ou o labelling approach o qual teve como principal caracterstica demonstrar que as instncias de controle social podem exercer um papel fulcral na seleo, estigmatizao e vitimizao, alm disso, ao enfrentar a vitimizao como um processo entre duas pessoas ou grupos sociais abria uma porta para a considerao do papel da vtima. O impacto do movimento vitimolgico alcanou discusses em todos os ramos das cincias criminais, o que permitiu que criminlogos e vitimlogos debatessem acerca da autonomia ou no da vitimologia frente criminologia. A poltica criminal o ambiente propcio para exemplificar maiores divergncias de opinies a respeito do impacto do movimento vitimolgico11, sendo ao menos duas posies identificveis: a primeira, chamada de poltica de excluso, marcada pelo antagonismo entre o direito das vtimas e dos acusados, vertente essa que ao propugnar maior ateno s vtimas v na reduo das garantias dos acusados e no recrudescimento do sistema penal uma resposta ideal ao problema da criminalidade. O outro lado do impacto vitimolgico diz respeito a uma maior participao da vtima processo penal, ou poltica de incluso, a qual torna o processo mais respeitoso, acolhedor e reparador de forma que a resposta ao delito centrada na reparao pessoal, moral, psicolgica e econmica, cumprindo uma misso humana e restauradora.
12

Para tanto necessrio que

o processo penal seja orientado para a composio civil, aplicao de pena no privativa de liberdade, medio e reconciliao entre as pessoas envolvidas, logrando assim maiores possibilidades de sucesso frente idia exclusivamente retribucionista ao delito.
11

Para anlise sobre o impacto do movimento vitimolgico: OLIVEIRA, Ana Sofia Schmidt. A vtima e o Direito Penal: uma abordagem do movimento vitimolgico e de seu impacto no Direito Penal. So Paulo: RT, 1999. 12 BERISTAIN, Antonio. Processo penal y victimas: passado presente futuro , 2003, p.485-485 In: ALFARO, Luis Miguel Reyna, (Org). Derecho, processo penal y victimologia. Mendoza, Argentina: Ediciones Jurdicas Cuyo, 2003.

31

No campo do Direito Penal stricto sensu a vitimologia tambm no poderia deixar de exercer sua influncia notadamente pela reparao o dano como alternativa a pena de priso como mencionado acima e a valorao da conduta da vtima no mbito da dogmtica jurdico penal. sobre este marco que pretendemos reter nossa anlise, conceitualizado pela doutrina sob a rubrica da vitimodogmtica.

2.2 Contributo vitimolgico para uma aproximao dogmtica sobre a questo da vtima

Na perspectiva que pretendemos nos ocupar, qual seja, ponderar sobre o tratamento dogmtico que deve receber a vtima que contribui dolosa ou culposamente para a consecuo do crime, bem como verificar qual a contribuio para aplicao da pena que o comportamento da vtima deve assumir, algumas pesquisas de ordem emprica e alguns conceitos criminolgicos ou vitimolgicos so imprescindveis. O primeiro dos conceitos a serem estabelecidos o de vtima, haja vista que a doutrina consigna uma pluralidade de sentidos a este vocbulo, relacionando-o desde seu sentido originrio vinculado ao carter religioso; o sentido geral, pessoa que sofre as conseqncias de seus atos, de outros ou do acaso; jurdico geral, a pessoa que sofre a perturbao ou ameaa a um bem jurdico tutelado pelo Estado; o jurdico penal restrito, representado por aquele que sofre diretamente a ofensa de um bem jurdico tutelado pela norma penal; e o sentido jurdico penal amplo que representa no s o indivduo, como tambm a comunidade.13 Habitualmente, vtima e sujeito passivo do delito so expresses usadas como sinnimos, contudo pontua-se que o conceito de sujeito passivo eminentemente jurdico, enquanto o de vtima criminolgico ou vitimolgico

13

MOURA BITTENCOURT, Edgar de. Vtima. So Paulo: Editora Universitria de Direito, 197?, p. 51.

32

14

. A tomada de posio de restringir o conceito de vtima ao de sujeito passivo

no parece profcua dentro do campo ao qual pretendemos percorrer, visto estar provado que algumas vtimas contribuem para afetao de seus bens jurdicos, detendo postura ativa. Dentro de uma aproximao til para melhor explanao do trabalho podemos considerar como vtima toda pessoa fsica ou entidade coletiva diretamente atingida, contra a sua vontade - na sua pessoa ou no seu patrimnio pela deviance.15 Colaborando para a negao da expresso sujeito passivo a vitimologia e a criminologia elaboraram alguns conceitos que demonstram a fungibilidade dessa expresso, tais como dupla penal e precipitao vitimal e as vrias tipologias de vtimas. A dupla penal estabelece a relao entre o delinqente e sua vtima, desvendando os papis de cada um na ecloso do fenmeno criminal. A precipitao vitimal trata daqueles casos em que a vtima de alguma maneira colabora com dolo ou culpa para a execuo ou consumao do delito. 16 H inmeras tentativas de classificao tipolgicas das vtimas que permitem esclarecer o papel desta na sua vitimizao, demonstrando a inadequao da expresso vtima inocente e passiva e delinqente culpado representado sempre o sujeito ativo. A primeira dessas tentativas de delinear uma classificao de vtimas foi de Binyamin Mendelsohn que as dividias em: vtima completamente inocente ou vtima ideal, vtima de culpabilidade menor ou vtima por ignorncia, vtima to culpvel como o infrator ou vtima voluntria, vtima mais culpvel que o infrator a qual se divide em vtima provocadora e vtima por imprudncia, vtima mais culpvel ou unicamente culpvel, sub-categorizada em vtima simuladora e vtima imaginria. Tendo em vista a aplicao de pena, podemos falar em
14

JUNIOR, Heitor Piedade. Vitimologia evoluo no tempo e espao. Rio de Janeiro: Frei Bastos, 1993, p. 96. 15 ANDRADE, Manuel da Costa, 1980, p.34. 16 Para uma anlise completa desses temas ver: MANZANERA, Luis Rodrigues. Victimologia. Mxico: Porrua, 1989 e OLIVEIRA, Edmundo. Vitimologia e Direito Penal. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2005.

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trs grupos: vtimas inocentes as quais no tm participao alguma no delito; vtimas colaboradoras da ao que as lesionaram e as vtimas imaginrias, simuladoras que cometem por si a ao nociva, o que pressupe que ao no culpado deve ser excluda toda pena. 17 Nesta construo tipolgica destaca-se a culpabilidade como elemento orientador para aplicao da pena, ou seja, tenta-se estabelecer critrios jurdicos penais para aplicao desta. Outra destacada tipologia a de Hans von Heting que estabelece pelo menos onze categorias de vtimas divididas em classes gerais: jovens, mulheres, velhos, doentes mentais, imigrantes, e, os tipos psicolgicos: deprimidos, ambiciosos, tarados, provocadores, solitrios e os agressivos. 18 Costa Andrade estabelece dois pontos sobre a construo das tipologias de vtimas, ponderando que elas devem ser construdas como categorias esgotantes que reciprocamente se excluam, sem sobreposies e suscetveis de comprovao emprica. 19 Fica claro que na classificao de Heting uma vtima pode muito bem pertencer a outras categorias. Seria inabarcvel aqui sedimentar todas as tipologias de vtimas elaboradas pelas doutrinas e resultaria pouco til tal feito, visto ser nosso escopo dispensar um tratamento dogmtico para a vtima que com sua conduta cria o risco de leso, consente para que outro o crie, ou age com tal negligncia para com seus bens jurdicos que possibilita que estes sejam afetados, ainda que contra sua vontade, bem como aquelas vtimas que de alguma forma contribuem para afetao de seus bens jurdicos. Partindo-se, sobretudo destas pesquisas empricas do campo da criminologia, e de seu sub-campo a vitimologia, pode-se perceber que h certa influncia do comportamento da vtima na gnese do delito, ou seja, a vtima com sua conduta pode dar causa a afetao de seus bens jurdicos. Tendo isto em vista, a eventual no apreciao de tal comportamento poder acarretar na responsabilizao do autor do crime com uma acentuada culpabilidade. Assim,

17 18

Cf. MANZANERA, Luis Rodrigues, 1989 e OLIVEIRA, Edmundo, 2005. MANZANERA, Luis Rodrigues, 1989, p.27. 19 ANDRADE, Manuel da Costa, 1980, p 145.

34

a valorao do comportamento da vtima no mbito da dogmtica jurdico-penal se assenta na incluso de um princpio vitimolgico. 20 A exigncia para que o Direito Penal leve em considerao o comportamento da vtima, resulta no somente dos anseios criminolgicos (vitimolgicos), mas deriva tambm que no atual estgio das cincias criminais tal posio, no mais, era sustentvel principalmente frente a uma dogmtica penal e poltica criminal corolrio de um Estado Democrtico e Social de Direito. Deve-se ainda enfatizar que a anlise do comportamento da vtima na perpetrao do delito dever estar de acordo com os princpios reitores da poltica criminal.21 De fato, inegvel a necessidade de valorao do comportamento da vtima, conforme se pronuncia Alberto Silva Franco:

Uma posio maniquesta que coloque em linha de coliso o delinqente culpvel e a vtima inocente no mais admissvel. No h dvida de que inafastvel, para um decreto condenatrio, a idia de que o delinqente atuou culpavelmente. Mas no se pode afirmar, com o mesmo nvel de certeza, que a vtima inocente. Ao contrrio em inmeros fatos delituosos, a vtima, com sua conduta, contribuiu, eficientemente, para o comportamento criminoso. 22

Da mesma maneira Antonio Beristain admite que alguma compensao de culpas figura como conseqncia justa sempre que a vtima tenha co-

20

Tomamos aqui esta expresso no sentido de que o sistema penal deve se deixar valorar por aspectos tambm das cincias empricas. Tal como aponta Figueiredo Dias poltica criminal que pertence competncia para definir, tanto no plano do direito constitudo, como do direito a constituir, os limites da punibilidade; como, por outro lado, que a dogmtica jurdicopenal no pode evoluir sem ateno ao trabalho prvio de ndole criminolgica. Continua o mestre portugus afirmando que: Poltica criminal, dogmtica jurdico -penal e criminologia so assim, do ponto de vista cientfico, trs mbitos autnomos, ligados, porm, em vista do integral processo da realizao do Direito Penal, em uma unidade teleolgico-funcional. FIGUEIREDO DIAS, Jorge de. Direito Penal. Parte geral: questes fundamentais, a doutrina geral do crime. Coimbra/ So Paulo: Coimbra Ed./ Revista dos Tribunais, 2007. 21 Nesse sentido cabe a poltica criminal antes de limitar indagao do como reagir -se, a poltica criminal passa a preocupar-se tambm com aquilo a que deve reagir-se. FERNANDES, Fernando Andrade. O processo penal como instrumento de poltica criminal. Coimbra: Almedina, 2001, p.50. 22 ALBERTO, Silva Franco; STOCCO, Rui. (et al) O cdigo penal e sua interpretao jurisprudencial. 5. ed., rev. e ampl. So Paulo: RT, 1995.p.1059.

35

participado no fato delitivo, na infrao do Direito Penal nacional e /ou Direito Penal internacional23. A partir destas premissas nos ltimos tempos tem se discutido intensamente a respeito da vitimodogmtica como orientao sistemtica a qual pe em relevo a conduta da vtima na ocorrncia do fato tpico e principalmente a repercusso que este deve ter na punibilidade do autor. Em outras palavras cumpre indagar que proteo h de merecer um bem jurdico cuja tutela no interessa ao nico titular desse bem, seja porque o mesmo o ponha em perigo ou renuncie a sua proteo. 24

Vitimodogmtica: breve apresentao

Perante a perspectiva a qual se fez referncia anteriormente de redescoberta da vtima e incluso de um princpio vitimolgico no mbito das cincias criminais, a vitimodogmtica diz respeito, exatamente, a concretizao desse princpio no mbito da dogmtica-jurdico penal, precisamente na projeo do comportamento da vtima na teoria do delito visando determinar de forma mais justa a responsabilidade do autor. O enfoque vitimodogmtico na valorao da conduta da vtima e determinao da responsabilidade penal do autor, inicialmente adrede anlise de determinados tipos penais, foi alado na parte geral do Direito Penal representado pelo princpio da auto-responsabilidade da vtima a partir de vrias teorias da imputao objetiva, contudo, no se pode deixar de considerar que h outras formulaes que tentam resolver a questo da organizao conjunta entre autor e vtima.

3.1

Vitimodogmtica conceito

23 24

Antonio Beristain apud OLIVEIRA, Ana Sofia Schmid, 1999, p. 136. HASSEMER, Winfried. Consideraciones sobre la vctima del delito . Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, Madrid, tomo 43, fascculo I, p. 248, 1990.

36

Em detrimento do esquecimento da vtima pelo direito penal novas perspectivas se traduziram num revigorado interesse por elas e seu papel na perpetrao do delito. Diversos estudos tm promovido trabalhos sobre como se ocupa a lei penal sobre a vtima na fase anterior, durante a execuo e posterior realizao do delito. Esta anlise foi chamada de vitimodogmtica, cujo intuito encontrar na conduta da vtima uma categoria de carter dogmtico, ou seja, um princpio que deve ser considerado na sistemtica do delito.
25

O estudo do comportamento da vtima no mbito da dogmtica jurdicopenal tem se mostrado extremamente atual e ainda tratado de forma escassa na doutrina brasileira. Ao mesmo tempo, podemos afirmar que este tema j vem sendo discutido com certa efervescncia na doutrina estrangeira, especialmente no direito penal alemo, portugus e espanhol. Tendo isto em vista, autores como Cancio Meli e Bernd Schnemann desenvolveram o princpio da auto-responsabilidade da vtima, ou seja, para estes a vtima deve responder por seu prprio comportamento a fim de evitar que esta seja a causa ou o antecedente do ato que a afete. Isto significa dizer que a vtima deve tomar as precaues necessrias para evitar a afetao de seus bens jurdicos, caso contrrio, estes ficaro excludos da tutela estatal, acarretando a atipicidade. Ao se conceitualizar a vitimodogmtica, Schnemann lembra que o princpio vitimodogmtico foi criado por ele e por Knut Amelung de modo simultneo, sendo que Amelung referia-se ao erro de tipo no crime de estelionato e Schnemann tratava do delito de violao de segredo profissional. A vitimodogmtica trata-se de uma regra para eliminar do mbito da penalizao, no marco da interpretao permitidas nos tipos penais, quando a vtima com sua conduta, no merece e no necessita de proteo.
26

25

LAURRARI, Elena. Victimologia,1992, p. 294. In: MAIER, Julio B.J. (Comp) et al. De los delitos y de las victimas. Buenos Aires: AD-HOC, 1992. 26 SCHNEMANN, Bernd. Temas actuales y permanentes del derecho penal despus del milnio. Madrid: Tecnos, 2002, p.116.

37

Afastando-se dessa orientao da vitimodogmtica como critrio orientador para interpretao e reduo teleolgica dos tipos penais, podemos tratar da conduta da vtima em termos de uma vitimodogmtica ampla como sendo:

(...) aquela orientao sistemtica que se dedica a analisar as incidncias da vitimologia no mbito da teoria do delito e nos tipos penais. A vitimodogmtica toma como ponto de partida o feito de que algumas vtimas contribuem dolosa ou culposamente a sua prpria vitimizao, o que pode influir na responsabilidade criminal do agressor, inclusive bani-la27.

Jess Maria Silva Snchez entende que a vitimodogmtica,

(...) partindo de determinaes mais clssicas da vitimologia, a que classifica as vtimas segundo tipologias, se trata de elucidar se um determinado comportamento da vtima h de repercutir favoravelmente na valorao jurdico penal do comportamento do autor. 28

A doutrina no guarda significado unssono sobre o conceito da vitimodogmtica, razo pela qual tambm seu objeto pode ficar prejudicado. Inobstante isso, podem-se visualizar pontos comuns nessas diferenciaes; o primeiro deles diz respeito ao dado emprico de contribuio de algumas vtimas para afetao de seus bens jurdicos, e o segundo circunscreve-se a valorao desse comportamento no mbito da dogmtica jurdico-penal, precisamente para determinar em que medida esse comportamento poder repercutir na culpabilidade do agente. Verifica-se que h uma tendncia de que o papel a ser explorado pela vitimodogmtica deva se restringir ao juzo de reprovabilidade, isto , seu objeto de estudo deve se concentrar dentro do campo da dogmtica, da mesma maneira, pode-se afirmar que a funo da vitimodogmtica
27

CEPEDA, Ana Isabel Prez, In: ALFARO, Luis Miguel Reyna, (Org). Derecho, processo penal y victimologia. Mendoza, Argentina: Ediciones Jurdicas Cuyo, 2003, p.59. (Traduo nossa). 28 SILVA SNCHEZ, Jess-Mara, 2001, p. 168.

38

demonstrar a influncia do comportamento da vtima na perpetrao do delito pelo autor, neste sentido Manuel Cancio Meli aponta que a questo central das aproximaes vitimodogmticas a de determinar em que medida a coresponsabilidade da vtima no fato delituoso, pode ter sobre a valorao jurdica penal do comportamento do autor.
29

3.2

Diferenas entre a vitimodogmtica e a vitimologia

comum, muitas vezes, que se confunda a abordagem e a abrangncia da vitimodogmtica e da vitimologia, assim, dado a proximidade dos vocbulos e da estreita ligao entre esses ramos das cincias criminais cumpre determinar suas diferenas e conseqncia para o estudo do Direito Penal. A vitimodogmtica guarda ntima ligao com as cincias empricas tais como a criminologia e seu sub-campo a vitimologia, uma vez que se apropria e s vezes parte de alguns resultados dos seus estudos como, por exemplo, as diferentes tipologias de vtima; contudo, seus objetos de estudos so diversos, representando aes e conseqncias diferentes no campo das cincias criminais. A vitimodogmtica relaciona-se com as cincias criminais projetando seus esforos na teoria do delito dessa maneira h algumas categorias dogmticas que indubitavelmente nos interessam, quais sejam, o

consentimento e acordo em Direito Penal, autocolocao em perigo e heterocolocao em perigo. O recorte vitimolgico centra seu foco nas pesquisas de vitimizao, na assistncia moral, jurdica e financeira as vtimas, bem como o papel desempenhado pelas vtimas no fenmeno criminal e sobre certo aspecto contribuindo para a desvitimizao oriunda das instncias do controle social.

29

MELI, Manuel Cancio. Reflexiones sobre la victimodogmtica en la teor i del delicto. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo v. 25, 1999, p. 25.

39

3.3

Correntes vitimodogmticas

Consignando as diferentes aproximaes que a vitimodogmtica pode ter, Silva Snchez30 estabelece duas correntes vitimodogmticas a fim de valorar a conduta da vtima. A primeira, identificada como majoritria, considera o comportamento da vtima na determinao da pena ao autor nunca extrapolando os limites da tipicidade, excetuando-se naqueles tipos penais casos expressamente previstos. Considerando esta corrente, percebe-se que o ordenamento jurdico brasileiro j atribui relevncia ao comportamento da vtima em alguns casos, como, por exemplo, no art. 59 do Cdigo Penal, o qual diz que o juiz deve atentar para o comportamento da vtima na fixao da pena, esta inovao foi trazida pela reforma penal ocorrida em 1984; em alguns tipos da Parte Especial nos quais a vtima tambm pode ser considerada numa perspectiva lege lata, tal como no caso do homicdio privilegiado, Art. 120, 1., do CP crime de estelionato art. 171 do CP, que consiste em obter para si ou para outrem vantagem ilcita, sendo que muitas vezes a vtima, na cobia de lucro ou na obteno de vantagens, deixa-se enganar, ou seja, na gnese deste crime pode-se colocar em relevo a participao da vtima. Todavia, no se verifica na doutrina um exame sistemtico dessas hipteses, tampouco existem estudos visando ampliao do espectro de possibilidades desta matria dentro de uma perspectiva lege ferenda. A segunda, minoritria radical, verbalizada na expresso autoresponsabilidade da vtima, analisa o comportamento desta como fundamento, para eventual iseno da responsabilidade do autor. Essa iseno conseqncia direta dos princpios da fragmentariedade, subsidiariedade y ultima ratio. Por essa posio toda vez que a vtima poder evitar a leso de seu bem jurdico atravs de medidas possveis e razoveis no o fizer a conduta do

30

SILVA SNCHEZ, Jess-Mara, 2001, p. 168.

40

autor deixa de ser penalmente relevante admite, uma reduo teleolgica dos tipos penais.
31

Oportuno se fazer meno a posio de Dlio Lins e Silva Jnior para quem a vitimodogmtica, ainda guarda uma terceira corrente 32 a qual faz distino entre os chamados delitos de relao e delitos de interveno, sendo respectivamente aqueles que exigem que o autor intervenha em algum bem jurdico da vtima sem sua assuno e os delitos de relao, so por seu turno, aqueles em que h um comportamento da vtima para afetao do bem jurdico. Deve ser ponderado que essa terceira perspectiva, para dividir as correntes vitimodogmticas no encontra nenhuma guarida, vez que

relacionam muito mais como formas de aplicao da vitimodogmtica. Neste sentido, a propsito da diviso proposta por Snchez tambm,

compreendemos que ela no pontua de forma integral as aproximaes que a vitimodogmtica tem recebido. Destarte, aqui melhor seria falar no em correntes vitimodogmticas, mas sim, em mbitos de projeo do comportamento da vtima na Dogmtica Penal que podem ser agrupados em trs posies, quais sejam, a primeira dentro da fixao da pena nos moldes do artigo 59 do CP e de algumas figuras tpicas da parte especial e das legislaes esparsas; a segunda no mbito das teorias da imputao objetiva, onde so encontradas uma variedade de formas para a problemtica da interveno da vtima na gnese do risco entre as quais destacam-se o consentimento do ofendido, a diferenciao entre uma autocolocao e heterocolocao em perigo, a categoria esboada por Cancio Meli de auto-responsabilidade da vtima, (por vezes denominada imputao vtima); e, por fim, a vitimodogmtica que visa excluso do crime dado o comportamento da vtima, atravs da reduo teleolgica dos tipos penais

31 32

SILVA SNCHEZ, Jess-Mara, 2001, p. 163-194. JUNIOR, Dlio Lins Silva. Imputao objetiva e conduta da vtim a. Curitiba: Editora Juru, 2008, p.147.

41

fundamentada na reconduo a uma interveno mnima do Direito Penal como corolrio da ultima ratio.33

4. A Vitimodogmtica e sua fundamentao poltico-criminal

As

teorizaes

vitimodogmticas

irromperam

numa

polmica,

estabelecendo um verdadeiro dilema vitimodogmtico dizendo respeito a toda a problemtica da interveno penal do Estado. A apreciao do

comportamento da vtima para atenuar a responsabilidade do autor do delito ou mesmo eximi-lo poder gerar efeitos negativos, no obstante isso, prescindir de tal anlise poder acarretar ao autor uma acentuada culpabilidade. Para se desvencilhar desse problema necessrio que se faa uma reflexo sobre os limites da interveno penal, ou seja, sobre a funo e os limites do Sistema Penal. A superao desse problema no h que se fazer com base em um Sistema Penal fechado baseado em categorias dogmticas lgico-abstratas, o que ainda que formalmente corretas no podero conduzir a resultados materialmente justos. a partir desse fato que a remodelao, ou mesmo reconstruo, do Sistema Jurdico-Penal, agora como sistema aberto, dever ocorrer como composio entre o pensamento sistemtico, a dogmtica jurdica e o pensamento problemtico, a poltica criminal 34, possibilitando com isso ao Direito Penal elaborar novas concepes epistemolgicas, atualizando a dogmtica. Assim, o Direito Penal no pode se desvincular da poltica criminal para cominao de reprovaes penais necessrias e proporcionais, por tratar-se de um juzo individual que apresenta como limite a culpa jurdico-penal. Nesse

33

Nesse sentido B. Schnemann categrico ao afirmar que a vitimodogmtica representa a concreo de parte do princpio da ultima ratio. SCHNEMANN, Bernd. In: HEFENDEHL, Roland. (ed.). La teora del bien jurdico. Fundamento de legitimacin del derecho penal o juego de abalorios dogmtico? Madrid: Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales, S.A, 2007, p.199. 34 FERNANDES, Fernando A, 2001, p. 27.

42

sistema aberto, necessrio o estabelecimento da misso do direito penal, o conceito de bem jurdico e fins e as finalidades da interveno estatal. 35

4.1

Conceito de poltica criminal

A relao entre poltica criminal, Direito Penal e criminologia como um conjunto que forma a Cincia total ou global do Direito Penal comeou a ser desenvolvida, ainda que de forma incipiente, na obra de von Liszt, desenvolvendo-se em seguida, principalmente com o funcionalismo racional. a partir das idias deste autor que a dogmtica penal comea a ser influenciada por outros ramos das cincias criminais, a saber, a criminologia e poltica criminal. Esta cincia conjunta do Direito Penal era caracterizada por Liszt como autnoma, sendo que a cada uma de suas trs partes, a saber, dogmtica jurdica penal, criminologia e poltica criminal, delimitam-se determinadas funes. Desta maneira, a dogmtica jurdico-penal definida como o conjunto das regras jurdicas que subjazem ao ordenamento jurdico penal, devendo ser explicitados dogmtica e sistematicamente, delimitando as normas jurdicas como seu objeto, e a lgica o seu mtodo.
36

A criminologia desempenha a funo de elucidar as causas do crime e da criminalidade, j poltica criminal compete o conjunto das sistemticas dos princpios fundados na investigao cientifica das causas do crime e dos efeitos da pena, segundo os quais o Estado deve levar a luta contra o crime por meio da pena e das instituies com estas relacionadas
37

Para a poltica criminal na concepo de Liszt restava a funo de dirigir ao legislador recomendaes e propor diretivas na reforma do Direito Penal, tendo a criminologia como base.
38

Sintetizando, Liszt pontua que o Direito

35 36

CAMARGO, Antonio Lus Chaves, Imputao objetiva e Direito Penal brasileiro, 2001, p. 125. Liszt Apud FIGUEIREDO DIAS, Jorge de, 2007, p. 20. 37 Idem. 38 Ibidem, p. 23.

43

Penal a barreira intransponvel da poltica criminal

39

, assim, a poltica

criminal estava limitada a uma atuao em relao ao direito a constituir, moldando-se como padro crtico a reforma penal. Na concepo de Liszt, a quem se pode atribuir a atual estrutura da teoria do delito e seus fundamentos, a verdadeira tarefa do Direito Penal era ver o crime e a pena como generalizaes conceituais numa abordagem tcnico-jurdica, desenvolvendo os preceitos legais, elevando-os at os ltimos conceitos e princpios bsicos num sistema fechado a fim de conservar uma cincia totalmente sistemtica (dogmtica) visto que a organizao dos conhecimentos num sistema garante um domnio claro e consecutivamente manusevel, uma vez que sem essas qualidades a aplicao jurdica nunca passaria de prxis ingnua, entregue ao acaso e ao arbtrio. 40 Essa concepo da poltica criminal face o Direito Penal foi mudada somente quando das discusses da reforma do Projeto alternativo Cdigo Penal da Alemanha ocorrida em 1969, culminando com a publicao do livro Poltica criminal e sistema jurdico-penal de Claus Roxin. Nesta obra foram lanadas as bases do funcionalismo racional teleolgico, alm disso, precisamente a partir desta publicao possvel defender a poltica criminal como posio de transcendncia no estatuto das cincias criminais. 41 Para Roxin a dicotomia lisztiniana entre Direito Penal e poltica criminal, pela qual as valoraes poltico-criminais no podem adentrar ao sistema ainda que as solues esboadas sejam claras, uniformes e mais adequadas ao caso concreto, deve ser superada. Para isto, o autor elabora uma concepo em que cada categoria do delito tipicidade, antijuridicidade, culpabilidade deve ser observada, desenvolvida e sistematizada sob o ngulo de sua funo polticocriminal.
42

Disto provm que o sistema jurdico penal deve ser, outrossim,

aberto haja visto que vai se refazendo diariamente na medida em que a dogmtica vai sendo confrontada por novos questionamentos, ou at mesmo
39 40

Ibidem, p. 22. ROXIN, Claus, 2000, p.4-5. 41 Cabe esclarecer que esta ltima idia no restou muito clara no pensamento inicial de Roxin, sendo fortalecida a partir da influncia da Escola de Coimbra. Para maiores informaes leiase: FIGUEIREDO DIAS, Jorge de, 2007, captulo 3. 42 ROXIN, Claus, 2000, p.7.

44

antigos os quais devem ser encarados tendo em vista novas vises da teleologia, da funcionalidade e da racionalidade do sistema. 43 A partir da posio de transcendncia da poltica criminal estabelecemse duas conseqncias no contexto de uma renovada cincia conjunta do Direito Penal. A primeira pontua que as categorias e os conceitos bsicos da dogmtica jurdico-penal devem ser definidos tendo em vista as proposies e funes poltico-criminais assinaladas pelo sistema. A segunda conseqncia, oriunda da primeira, define a poltica criminal como competente para definir os limites da punibilidade, respeitando os princpios estruturais do Direito Penal. Assim, se o aparelho da dogmtica jurdico-penal deve ser apontado a partir de proposies polticos criminais, e desta forma cabendo-lhe definir os limites da punibilidade, ela deve guardar observncia em ltima instncia aos valores e interesses que integram o consenso comunitrio mediado pela Constituio. 44 Neste sentido, em sntese lapidar Roxin afirma que:

O Direito Penal muito mais a forma, atravs da qual as finalidades poltico-criminais podem ser transferidas para o modo da vigncia jurdica. Se a teoria do delito for construda neste sentido, teleologicamente cairo por terra todas as crticas que se dirigem contra a dogmtica abstrata-conceitual, herdada dos tempos positivistas. Um divrcio entre construo dogmtica e acertos poltico-criminais, de plano impossvel, e tambm o to querido procedimento de jogar o trabalho dogmtico-penal e o criminolgico um contra o outro perde o seu sentido: pois transformar conhecimentos criminolgicos em exigncias poltico-criminais, estas em regras jurdicas, da lex lata ou ferenda, um processo em cada uma de suas etapas, necessrio e importante para a obteno do socialmente correto. 45

Uma orientao como descrita acima capaz de congregar a unio da poltica criminal e a dogmtica jurdico-penal tomando as necessidades poltico criminais do caso concreto firmadas sobre bases cientfico-empricas

43 44

FIGUEIREDO DIAS, Jorge de, 2007, p. 20. FIGUEIREDO DIAS, Jorge de, 2007, p.33-35. 45 ROXIN, Claus, 2000, p p.82.

45

conduzem ao processo de realizao da lei fundamentada na realidade objeto da norma.46

4.2

Limites poltico-criminais de atuao do Estado

Estabelecer os limites polticos criminais para o Estado significa, em outras palavras, compreender a misso e a funo que cabe a este quanto atuao do Direito Penal. Nesse sentido cabe destacar que o modelo de Estado que deve perpassar toda a ordem de consideraes a serem elaboradas sobre a estrutura dogmtica do Direito Penal e os respectivos princpios poltico-criminais que a embasam o Estado de Direito, Democrtico e Social, Material, fundado na eminente dignidade da pessoa humana. 47 O princpio da dignidade humana um valor mximo, supremo, espiritual, tico e moral intrnseco pessoa, que atrai o contedo de todos os direitos fundamentais
48

e se demonstra singularmente na autodeterminao

consciente e responsvel sobre a prpria vida. Este princpio traz insitamente a pretenso do respeito por parte das demais pessoas, constituindo-se em um mnimo invulnervel que todo ordenamento jurdico deve garantir, de modo que apenas excepcionalmente possam sofrer restries sua plena realizao, e quando isto acontecer devem ser impostas limitaes a fim de no macular ou mesmo anular por todo o princpio. Assim, j postula Alexandre de Moraes que esse fundamento afasta a idia de predomnio das concepes transpessoais de Estado Nao, em detrimento da liberdade individual.
49

A questo a respeito da funo e limites da interveno penal relacionase com dois temas os quais no se sobrepem, pelo contrrio se interrelacionam, na busca da legitimao de um Direito Penal constitudo na dignidade da pessoa humana: a determinao material do seu objeto, e o crime
46 47

PUIG, Santiago Mir. 2003,106. FERNANDES, Fernando Andrade, 2003, p.65. 48 SILVA, Jos Afonso da, 2005, p.105 49 MORAES, Alexandre de. Direitos humanos fundamentais: teoria geral, comentrios aos arts. 1 a 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, doutrina e jurisprudncia. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p.60.

46

e suas conseqncias jurdicas representadas pelas penas e medidas de segurana. Historicamente, trs teorias da pena tm merecido destaque como respostas a questo da imposio de punio, quais sejam: as teorias fundadas nas idias retribucionistas, a teoria da preveno especial e a preveno geral, adicionalmente, estas teorias combinadas do vida a outras caracterizaes, tais como a teoria unificadora aditiva. Neste sentido, o Direito Penal enfrenta o indivduo de trs formas, ameaando, impondo e executando penas, sendo que cada uma destas teorias dirige-se para aspectos especficos do Direito Penal. Segundo Roxin, uma viso crtica condenaria a validade de todas estas teorias monistas as quais no so suficientes para explicar a finalidade da pena adaptada ao cenrio atual em constante transformao. Para o autor o sentido e os limites do Direito Penal tm como misso a proteo subsidiria de bens jurdicos e prestaes de servios estatais, mediante preveno geral e especial, que salvaguarda a personalidade no quadro traado pela medida da culpa individual
50

, a teoria que Roxin nomeia de teoria unificadora dialtica a qual

compe elementos adequados a delimitao do tema, visando evitar exageros unilaterais e dirigir os diversos fins das penas para vias socialmente construtivas, conseguindo o equilbrio de todos os princpios, mediante restries recprocas. 51 A materializao do princpio da dignidade humana no mbito jurdicopenal compreendida na exata proteo dos bens jurdicos, objeto da tutela penal52. Nesses termos no basta um conceito formal como, por exemplo, a afirmao que bem jurdico tudo aquilo que o legislador protegeu com a norma incriminadora, um conceito, assim resultaria pouco til tendo em vista que a noo de bem jurdico num sistema que se pretende racional funcional, diga-se teleologicamente orientado desempenha uma dupla funo, de delimitar o contedo da norma penal e funcionar como padro crtico. Assim, necessrio estabelecer seu contedo material, identificando-o como um valor consequentemente inserido na finalidade perseguida pela
50 51

ROXIN, Claus. 2004, p. 43 Ibidem, 2004, p. 45 52 FERNANDES, Fernando Andrade, 2003, p.65.

47

ordem jurdica, cumprindo sua funo de proteo, no dele prprio, mas sim da pessoa humana, destinatria final do ordenamento jurdico. Nesse sentido Tavares afirma que o bem jurdico s vale na medida em que se insira como objeto referencial de proteo da pessoa, pois s nesta condio que se insere como valor da norma 53. A afirmao de um conceito material de bem jurdico como limite criminalizao de condutas s ser efetivada na medida em que for legitima para tanto. Nesse sentido necessrio se estabelecer critrios para verificar se determinados bens so passveis da tutela do Estado em sua mais drstica forma, a Penal. Esses critrios dizem respeito da tutela punitiva do Estado s podero ser feitos com base em um sistema abertos aos valores polticos criminais constitucionais que cuidaram de selecionar esses bens conforme se revele dignos ou no de tutela penal. Estabelecido a conseqncia para aqueles que lesem ou ponham em perigo bens jurdicos penais, ainda cumpre estabelecer a orientao polticocriminal que a constituio situa como limites de criminalizao.

4.2.1 Interveno mnima e ultima ratio.

O princpio da interveno mnima como reitor da poltica criminal implica primeiramente numa limitao tanto do poder judicirio na definio da capacidade nociva do comportamento do autor54, quanto ao legislador na elaborao dos tipos penais os quais devem restringir-se s condutas que atinjam bens essenciais ao pleno desenvolvimento da sociedade, ou seja, que lesem ou ponham em perigo bens jurdicos penais, operando como ultima ratio do ordenamento jurdico. Desta maneira, o princpio da interveno mnima
53 54

JUAREZ, Tavares, 2003, p.199. Nesse sentido: Carlos Vico Maas claro ao comen tar sobre o princpio em tela ele instrumento de interpretao restritiva, fundado na concepo material do tipo penal, por intermdio do qual possvel alcanar, pela via judiciria e sem macular a segurana jurdica do pensamento sistemtico, a posio poltico-criminal da necessidade de descriminalizao de condutas que, embora formalmente tpicas, no atingem de forma relevante os bens jurdicos protegidos pelo Direito Penal. MAAS, Carlos Vico. O princpio da insignificncia como excludente da tipicidade no direito penal. So Paulo: Saraiva, 1994, p.58.

48

fundamental para o Direito Penal, principalmente em relao dignidade da pessoa humana e do princpio da liberdade, conforme garantido em lei.55 Isto possibilitado na medida em que existem bens jurdicos que dispensam a tutela penal repressiva uma vez que outros meios de soluo de problemas tais como a ao civil, os regulamentos administrativos e sanes no penais seriam mais aconselhveis, constituindo o direito de uma natureza subsidiria. A partir do princpio da interveno mnima decorrem outros dois princpios, a subsidiariedade e a fragmentariedade, a qual se caracteriza como um limite material ao ius puniende de natureza poltico criminal, atribuindo ao legislador penal uma posio seletiva na medida em que este dever escolher, dentre os bens de maior proeminncia, quais sero merecedores da tutela do Direito Penal. Neste sentido, o Direito Penal assume caractersticas garantistas as quais devem proteger a liberdade do indivduo perante o poder de punio estatal. Assim, considerando-se que a liberdade a regra na sociedade e sua restrio a exceo; o princpio de interveno mnima na esfera de autodeterminao do indivduo significa que a ao estatal punitiva s poder ser desempenhada quando fundamental para o restabelecimento da ordem jurdica violada, a partir disto pode-se compreender que a existncia de outras formas de compensao suficientes ao caso concreto impede a persecuo penal. Desta maneira, pondera Luiz Regis Prado que:

O princpio da interveno mnima ou da subsidiariedade estabelece que o Direito Penal s deve atuar na defesa dos bens jurdicos imprescindveis coexistncia pacfica dos homens e que no podem ser eficazmente protegidos de forma menos gravosa. Desse modo, a lei penal s dever intervir quando for absolutamente necessrio para a sobrevivncia da comunidade, como ultima ratio. E, de preferncia, s dever faz-lo na medida em que for capaz de ter eficcia. Aparece ele como uma orientao poltico-criminal restritiva do jus puniendi e deriva da prpria natureza do Direito Penal e da concepo material de Estado de Direito democrtico. O uso excessivo da sano criminal (inflao penal) no garante uma

55

A Constituio Federal estabelece no art. 1.o, inciso III, que a dignidade da pessoa humana fundamento de nosso Estado Democrtico de Direito.

49

maior proteo de bens; ao contrrio, condena o sistema penal a uma funo meramente simblica e negativa. 56

Como pontuamos anteriormente, so corolrios do princpio da interveno mnima a fragmentariedade e subsidiariedade do Direito Penal.
57

A fragmentariedade no Direito Penal reflete a exclusiva proteo dos bens

jurdicos penais, isto no so todos os bens jurdicos que devem ser protegidos pelo Direito Penal somente aqueles necessrios e dignos de tutela penal. Quanto a subsidiariedade acentua-se de vrios quadrantes a subsidiariedade no direito criminal deve funcionar, em primeira linha, em relao autotutela que uma sociedade tolera e exige de cada vtima potencial do crime58 Dessa maneira no coaduna com a finalidade do Direito Penal a proteo de funes atravs da incriminao de condutas que signifiquem sua violao, uma vez que o objeto da tutela penal o bem jurdico. Logo, a incriminao de funes viola o princpio da interveno mnima, posto que referida incriminao vem ausente definio prvia de sua leso ou perigo de leso, ao contrrio do que se d em relao aos bens jurdicos. A partir desta considerao, possvel tecer uma construo metodolgica hbil a impugnar a prpria constitucionalidade das normas penais incriminadoras que ultrapassem os limites do princpio da interveno mnima. 59

5 Vitimodogmtica: a vtima e seus reflexos na dogmtica penal

56

PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal brasileiro: parte geral. 2.ed. rev., atual. E ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p.84. 57 Nesse sentido: AMARAL, Cludio do Prado. Princpios penais da legalidade a culpabilidade: So Paulo:IBCCRIM, 2003, p.144. 58 ANDRADE, Manuel da Costa, 1980, p.41. Na mesma direo, Jakobs afirma que: Geralmente consideram-se legtimas as normas jurdico-penais apenas quando sua funo no pode assumir outros instrumentos de regulao do contrato social, seja mediante dissuaso policial ou assistncia jurdico-pblica ou responsabilidade civil ou autoproteo da vtima, assim como mediante instituies de controle social ou outra: chamada subsidiariedade. JAKOBS, Gnther. Derecho penal. Parte general: fundamentos y teori de la imputacin. Traduo Joaquim Cuello Contreras e Jos Lus Serrano Gonzalez de Murillo. 2.ed. Madri: Marcial Pons, Ediciones Juridicas, 1997, p.60. 59 TAVARES, Juarez, 2003, p. 222

50

A vtima de figura preterida pela dogmtica jurdico-penal despertou na doutrina nos ltimos tempos um grande interesse demonstrado pelas vrias construes dogmticas60 que pem em relevo problemtica da interveno da vtima na afetao de seus bens jurdicos. Essas diversas construes dogmticas podem ser agrupadas em dois grupos, o primeiro no segmento da imputao objetiva a qual por sua vez se divide em pelo menos duas correntes, quelas que partem da diferenciao em uma auto ou heterocolocao em perigo e a instituio no mbito da teoria da imputao objetiva, ou seja, de imputao ao mbito de responsabilidade da vtima. Outra construo dogmtica que se sobressai a vitimodogmtica que busca solucionar a questo do comportamento da vtima dentro da anlise dos tipos penais como manifestao da ltima ratio e da subsidiariedade.

5.1

Vitimodogmtica e o bem jurdico como valor referente

A discusso sobre a vitimodogmtica no pode ser compreendida como mero desenvolvimento dos elementos legais que tomam a vtima em considerao, mas sim como uma nova perspectiva da discusso doutrinria que centrando seus esforos no somente na Parte Geral do Direito Penal, mas principalmente nos aspectos da Parte Especial, 61 buscando materializar o princpio da ultima ratio no direito penal a fim de conferir total liberdade de escolha, para o titular do bem jurdico protegido. Para um debate profcuo referente vitimodogmtica imprescindvel antes percorrer-se sobre um dos pontos fundamentais da dogmtica penal atual, a questo do bem jurdico penalmente tutelado. O tema do bem jurdico uma das questes nevrlgicas entre os limites da punibilidade e a vtima. Para o entendimento desse assunto necessrio estabelecer que antes do princpio do bem jurdico para delimitar o ius puniendi do Estado, outras construes tericas existiam. Essas doutrinas
60 61

MELI, Manuel Cancio, 1998, p.87 e s.s. MELI, Manuel Cancio, 1998, p. 222.

51

foram desenvolvidas com base nas teorias do contrato social, como limitao ou at justificao para a interveno estatal. Ainda que a pretenso no seja detalhar todo o desenvolvimento da teoria do bem jurdico, principalmente no que assiste a evoluo desse paradigma referente relao com a vtima e seu esquecimento, deve se referenciar ao menos trs nomes que podem ser tido como precursores da moderna teoria do bem jurdico: Birnbaum, Binding, e von Liszt. 62 A mais importante dessas construes contratualistas anteriores a idia de bem protegido a de Feuerbach para quem o crime era visto como violao de um direito subjetivo do cidado ou do prprio Estado. 63 Assim, nos direitos subjetivos o que se visava proteger pela norma penal eram as esferas de liberdade do indivduo, ou seja, sua liberdade pessoal, aproximando este fato do tema da autonomia da vtima para dispor de seus bens/ direitos. Segundo Feuerbach na medida em que uma pessoa pode, atravs da declarao de acto de vontade renunciar aos diretos, o consentimento elimina pelo lado o ofendido, o conceito do crime
64

A doutrina de leso a um direito subjetivo foi pela primeira vez contestada por Birnbaum, pelo seu conceito de bem que pode ser definido como bens dados aos homens pela natureza e em parte pelo

desenvolvimento social onde se separava de forma um tanto quanto clara bens individuais e coletivos65. Contudo, s com Binding que o conceito 66 de bem jurdico ocasiona uma desindividualizao total com a vtima ao propugnar que mesmo quando bem jurdico constitui objecto de um direito privado, pode a

62

Nesse sentido: ESER, Albin, 1998, p. 19. Nesse trabalho nos referenciaremos apenas aos dois primeiros visto que contemplam a idia que se pretende demonstrar. 63 Apud: ANDRADE, Manuel da Costa. Consentimento e acordo em Direito Penal. Coimbra: Coimbra Editora Limitada, 1991, p.43. 64 Ibidem, p.50. 65 SCHNEMANN, Bernd. El derecho penal es la ultima ratio para la proteccin de bienes jurdicos! Trad. ngela de la Torre Bentez. Bogot: Universidad Externado de Colombia, 2007, p.14 66 bem jurdico tudo o que no constitui em si um direito, ma s apesar disso tem, aos olhos do legislador, valor como condio de uma vida s da comunidade jurdica, em cuja manuteno integra e sem perturbaes a comunidade jurdica tem segundo o seu juzo, interesse em sua salvaguarda perante toda a leso ou perigo indesejado Birnbaum apud ESER, Albin, 1998, p . 22.

52

norma impor a sua integridade mesmo em relao ao prprio titular.

67

Assim,

patente a mudana de paradigma na concepo de Binding de um sistema individual para um modelo de sistema social. Albin Eser defende que a concretizao do modelo de bem jurdico, precisamente o bem jurdico-penal, estabeleceu-se pelo abandono do ponto de partida individual do delito como leso de um direito subjetivo em favor de uma ampliao a um bem jurdico no necessariamente subjetivo, por meio de um progressivo processo de abstrao da vtima individual. Este fato se operou ao se conceber a vida ou a propriedade da vtima concreta como objeto de ao, entendendo o bem jurdico vida e propriedade de modo meramente abstrado e institucionalizado em detrimento da vtima concreta. Desta maneira, o bem jurdico j no era algo que poderia corresponder ao indivduo e se converteu em um princpio global, conjuntamente com os distintos bens jurdicos considerados valiosos, em mera abstrao trans-individual.68 Essa abstrao do conceito de vtima individualmente considerada em detrimento de bem jurdico sem referncia individual, teve como conseqncia a correspondente espiritualizao do conceito de injusto, partindo de uma leso individual e chegando a uma leso institucional, defendida na manualstica mais moderna sem tanto ver uma posio mais consciente de seu carter problemtico, assim, chegou-se a uma relao entre bem jurdico e vtima a uma exaltao daquele frente esta.69 Finalizando, afirma Eser que tal como o autor est presente no conceito de delito por meio de sua ao antijurdica e culpvel junto leso de um bem jurdico, expressada na antijuridicidade, na mesma razo deve estar presente no conceito de delito leso individual o interesse da vtima afetada, uma vez que somente deste modo a co-responsabilidade da vtima s pode ser conduzida diminuio ou excluso do injusto na medida em que tiver

67 68

ANDRADE, Manuel da Costa, 1991, p.68. ESER, Albin, 1998, p. 38. 69 Idem.

53

expressado no conceito de delito a leso individual ao interesse da vtima afetada70. inegvel que a mudana desse paradigma se deu pela subjetivao da vtima como parte integrante o que, contudo, no desnaturaliza uma opo de incluso dela nas cincias criminais. Visto que a evoluo de um conceito de dano at a noo de bem jurdico-penal teve por escopo a misso de proteo do indivduo contra ataques ilegtimos do Estado na esfera da sua liberdade, ou seja, o bem jurdico-penal no s legitima a interveno do Estado como impe limites a sua atuao de tutela penal. Na medida em que o Estado corporifica a liberdade como regra, a proteo penal dos bens jurdicos deve ser reconduzida a uma interveno necessria para proteo de bens jurdicos idneos e merecedores de tutela tendo por escopo o livre desenvolvimento do indivduo. Dessa maneira, o bem jurdico funciona como padro crtico apontando o que ser adequado ou no para o estabelecimento da sano criminal, em outras palavras trata-se na exata manifestao da subsidiariedade e ultima ratio do Direito Penal. Nesse momento identifica-se a vtima como elemento interpretativo do bem jurdico penal na medida em que ela possui possibilidades de proteo dos bens jurdicos os quais devero ser alcanados levando-se em conta o princpio da necessidade da interveno. Deve-se ressaltar que quando a prpria vtima pode proteger seus bens jurdicos de forma razovel e no o faz, esta situao permite que se exclua a proteo do Sistema Penal. 71 Assim, como manifestao do princpio da ultima ratio que pode se falar em vitimodogmtica. Para uma anlise vitimodogmtica deve-se partir do bem jurdico como referente, considerando os caminhos que conduzam a sua leso, bem como os recursos para a proteo do bem jurdico tutelado. Assim, desenvolvendo uma apreciao da necessidade de proteo em trs vetores (tridimensional). Primeiramente a necessidade de proteo, deve ser contraposta perda de

70 71

ESER, Albin, 1998, p. 41. HASSEMER, 1990, p. 254.

54

liberdade de ao, produzida pela norma incriminadora determinando o alcance adequado da lei penal.72

5.2

Parte Especial e vitimodogmtica

De acordo com o que demonstramos anteriormente, a vitimodogmtica uma derivao direta do princpio da ultima ratio que analisa a contribuio da vtima quando esta omite medidas de autoproteo de seus bens jurdicos sem motivos fundados, em momentos nos quais havia possibilidade de proteo destes, desta maneira:

Conforme a ela, no marco da interpretao admissvel dos tipos penais, devem ser excludos do mbito da punibilidade todos os comportamentos frente os quais a vtima no merece nem necessita de proteo, toda vez que ela mesma capaz de proteger-se suficientemente, se somente assim quisera. 73

Essa interpretao teleolgica dos tipos penais feita em consonncia com a proteo dos bens jurdicos e princpio da ultima ratio tendo sua projeo nos tipos penais da Parte Especial. Ela no visa contrariar ou substituir a dogmtica atual, mas to somente complement-la com a anlise se a vtima merece ou necessita de proteo. O aporte vitimodogmtico conduz a questo do merecimento e necessidade de proteo da vtima postulando que s ho-de subsumir-se nos tipos penais as condutas que esto para alm da autotutela possvel e exigvel das vtimas potenciais.74 Nesse sentido, a ausncia de autoproteo da vtima na defesa de seus bens jurdicos determinar a perda do merecimento de pena.

72 73

SCHNEMANN, Bernd, 2007, p. 57. SCHNEMANN, Bernd, 2007, p. 69-70. 74 Schnemann apud Costa Andrade, Manuel, 1995, p. 168. SCHNEMANN, Bernd; DIAS, Jorge de Figueiredo. Fundamentos de un sistema europeu del Derecho Penal. Barcelona: Bosch Editor, 1995.

55

A questo direta sobre o merecimento e a necessidade da pena guarda poucos direcionamentos convergentes na doutrina, sobretudo a espanhola, alem e de certo modo a portuguesa; j a doutrina brasileira pouco discute esse assunto. As divergncias referem-se sobre qual a verdadeira funo e a situao sistemtica desse tema, sendo que as opinies variam desde uma nova categoria do delito, isto uma quarta categoria a ser aferida na punibilidade, at a proposta de Roxin o qual afirma que essas categorias deveriam ser analisadas tendo em vista a responsabilidade, como valorao ulterior a antijuridicidade como regra geral na estrutura do delito. Ainda que as opinies sejam diversas sobre o estatuto do merecimento e necessidade de pena algumas orientaes parecem pacificas como a que o merecimento de pena expressa um juzo global sobre o desvalor de um fato um injusto culpvel, enquanto a necessidade significa que tal fato deve ser apenado visto inexistir outro meio disponvel eficaz. 75 A partir de uma viso racional teleolgica, merecimento e necessidade perpassam a rbita da teoria do crime funcionando como critrio de interpretao e legitimao dos tipos penais. Embora pese a falta de critrios rgidos para a subsuno dessas categorias, elas de fato constituem um fator importante para a valorao e atualizao na interpretao e aplicao da lei penal nos tipos da Parte Especial como uma das mais importantes tarefas dogmticas das prximas dcadas
76

, na perspectiva que a norma penal proteja de fato um bem jurdico

onde seja necessria a interveno penal. Isso com o abandono de uma viso unidimensional e reducionista do tipo susceptvel de propiciar uma subsuno automtica das condutas77, depreciando assim qualquer outro critrio axiolgico de ligao fenomenolgica com a realidade do crime. A vitimodogmtica tem recebido diversas crticas. A primeira refere-se autoproteo exigvel das vtimas na defesa de se seus bens jurdicos que
75

PEA, Diego Manuel Luzn. La relacion del merecimento de pena y de la necessidad de pena con la estructura del delito, 1995, p. 117. In: SCHNEMANN, Bernd; DIAS, Jorge de Figueiredo. 1995. 76 Schnemann apud Costa Andrade, Manuel, 1995, p. 165. SCHNEMANN, Bernd; DIAS, Jorge de Figueiredo, 1995. 77 Idem.

56

conduzem a subsidiariedade, haja vista que os crticos acreditam que a subsidiariedade s vlida para outros meios jurdicos e no por medidas de autoproteo no tomadas,
78

a segunda questiona que vitimodogmtica

levaria a uma espcie de entrincheiramento da sociedade, vigorando a lei do mais forte. A terceira crtica aponta que a perspectiva vitimodogmtica pode, em alguns casos, no levar a nenhuma forma de eliminar o carter tpico da leso e, por fim, fala-se do desligamento da vitimodogmtica das questes ligadas Parte Geral e principalmente de sua falta de fundamentao normativa.79 Visando responder a estes questionamentos, Schnemann esboou algumas respostas, as quais, apesar de esclarecedoras, no so inatacveis. Ao primeiro questionamento, responde o autor que, por exemplo, o direito civil e seu aparato de coao, como alternativas ao Direito Penal, so sempre chamados em segundo momento, por vezes chegando tarde de mais, no ps leso do bem jurdico que se pretende proteger. Nesses casos seria, por conseguinte, melhor a autoproteo pelo titular do bem jurdico garantindo, desta maneira, a integridade deste.

a limitao do Direito Penal que maximiza a proteo dos bens jurdicos, pois quando um dano social s pode ser causado por um comportamento da vtima que renuncie a seus prprios interesses e a vtima a primeira a quem deve ser intimidada da prtica deste comportamento, de modo que a negao de seus prprios interesses acarretar a recusa da proteo penal. 80

A segunda objeo vitimodogmtica diz respeito que a autoproteo da vtima, isto sua auto-responsabilidade pela leso ou perigo de leso frente seus bens jurdicos, levaria a um clima de tenso. Deve-se pontuar primeiramente que qualquer construo dogmtica que busque avaliar o comportamento da vtima poder ser passvel dessa crtica. Schnemann responde ainda que esse ponto de vista s se aplica aos delitos violentos, onde
78

Assim: MELI, Manuel Cancio. Conducta de la vctima e imputacin objetiva en derecho penal. Barcelona: Jess Maria Bosch Editor, 1998, p.243 e ss. 79 MELI, Manuel Cancio, 1998, p.240. 80 SCHNEMANN, Bernd, 2007,p. 70-71.

57

no h requerido uma restrio vitimodogmtica do tipo penal ante uma clara realizao de fora. 81 Sobre a terceira questo h pouco o que falar uma vez que trata-se mais de uma observao do que propriamente uma crtica, sendo conseqncia natural de uma anlise teleolgica; isto , frente interpretao do bem jurdico ofendido e o comportamento da vtima pode e ser normal que ela no influencie em nada, com isso no haver motivos para eliminar o carter tpico da leso.82 Assim como a primeira uma crtica colocada por Meli, Schnemann responde a esta asseverando ainda uma crtica contundente sobre o princpio da auto-responsabilidade no mbito da imputao posposto por Meli, 83 No escopo da teoria da imputao objetiva. Quanto vitimodogmtica no ter uma base material normativa, sendo alheia ao sistema da Parte General, trata-se de um mal entendido da estrutura metodolgica da interpretao da lei, vez que a reconduo a um nico princpio de interpretao, acaba por deformar o problema de interpretao, transferindo-o, deste modo, por completo teoria da imputao objetiva e com isso a Parte Geral, dando a impresso que s por essa razo todo processo de causa tipicamente relevante, o que conduz a uma abstrao de toda a dogmtica da Parte Especial.84 A vitimodogmtica como forma de anlise sobre a influncia do comportamento da vtima no pretende ser a nica resposta aos problemas colocados, como reiterado diversas vezes por Schnemann. Isto pode ser percebido, inclusive, nas emanaes do prprio autor o qual parece reconduzir alguns casos s teorias da autocolocao e heterocolocao em perigo,
81

SCHNEMANN, Bernd. Sistema del derecho penal y vitimodogmtica, 2002, p. 168-169. In: RIPOLLS, Jos Luis DEZ (ed.)La Ciencia Del Derecho Penal Ante El Nuevo Siglo. Libro Homenaje Al Profesor Doctor Don Jos Cerezo Mir. Espanha: Tecnos, 2002. 82 ibidem , p. 169. 83 MELI, Manuel Cancio, 1998, p.281 e s.s. 84 SCHNEMANN, Bernd. Sistema del derecho penal y vitimodogmtica , 2002, p. 170. In: RIPOLLS, Jos Luis DEZ (ed.), 2002. Assim tem destacado que pode haver casos en que mas all de los trs elementos clsicos del delito, falte el merecimento o la necessidad de pena PEA, Diego Manuel Luzn, 1995, p. 126. In: SCHNEMANN, Bernd; DIAS, Jorge de Figueiredo, 1995.

58

precisamente o caso dos usurios de drogas e traficantes onde aqueles se auto-colocam em perigo. Desse modo parece que o Schnemann tem se aproximado das construes propostas por Claus Roxin, especialmente em casos de autocolocao em perigo85.

5.3

Os institutos penais e a interveno da vtima

Cuidar-se- de expor neste ponto os institutos dogmticos que se apresentam como formas de compreender a problemtica da vtima e sua contribuio para leso de seus bens jurdicos. O marco sistemtico eleito para prosseguir tal feito ser a imputao objetiva como uma teoria do tipo objetivo. Dessa maneira, pode-se entend-la como forma de superao ou abandono de estruturas analticas ontologistas para o apontamento da responsabilidade penal, em prol da admisso de um mtodo normativo de imputao. As diferentes construes sobre a imputao objetiva encontram ao menos dois pontos pacficos na doutrina o primeiro deriva de ser a imputao objetiva uma construo da escola funcionalista a qual concebe como ponto de partida que o sistema penal deve estar fundado em decises poltico-criminais bsicas explicitadas ou depreendidas da organizao do Estado. J o segundo marco refere-se criao de um risco juridicamente desaprovado. Podemos falar ao menos em duas grandes orientaes que a imputao objetiva segue, uma proposta por Roxin e a outra por Jabobs. Os elementos propostos por Roxin para fazer o juzo de imputao podem ser agrupados pelas seguintes categorias: a) diminuio do risco; b) criao de um risco juridicamente relevante; c) incremento do risco permitido; d) alcance do tipo. Para Jakobs o juzo de imputao se divide em imputao objetiva do comportamento e imputao objetiva do resultado. Ainda no primeiro nvel de imputao esta se dividiria em: a) risco permitido; b) princpio da confiana; c) proibio de regresso e d) competncia (capacidade) da vtima. Por outro lado
85

SCHNEMANN, Bernd. Temas actuales y permanentes del derecho penal despus del milnio. Madrid: Tecnos, 2002, p. 88 e s.s.

59

nos delitos de resultado aps aferida a tipicidade do comportamento ainda comportaria um segundo escalo, caracterizado pela imputao ao resultado.

5.3.1

O consentimento do ofendido e acordo em direito penal

O consentimento do ofendido tem uma longa histria no Direito Penal que remonta a passagem do Digesto de Ulpiano (Digesto, XLVII, 10.1.5) nulla iniuria est, quae in volentem, isto , o que se realiza com a vontade do lesado no constitui injusto, sendo usado para afastar a punibilidade da conduta delituosa, principalmente nos delitos privados, de maneira limitada. 86 Diferente, no ocorre hoje na doutrina brasileira a qual no outorga eficcia ao consentimento do ofendido, alm de padecer com a falta de uma normatizao, o que compromete e restringe sua eficcia, bem como sua utilizao, permitindo que, no mximo, este seja empregado como causa supralegal de excluso do ilcito, ou, quando elementar ao tipo, exclui-se a tipicidade. O consentimento do ofendido uma manifestao inequvoca de autorizao que outorgada pelo titular de bens jurdicos para que outra pessoa realize uma ingerncia nestes. A disposio de um bem jurdico encontra guarida na dignidade humana da pessoa que tem conseqncia liberdade de autonomia sobre seus bens protegidos pelo direito. Essa distino entre a aquiescncia que exclui a tipicidade (acordo) e a que afasta a ilicitude (consentimento) encontra sua primeira formulao na doutrina de Geerds.
87

Ressalta-se que no se trata de uma mera questo

terminolgica, pelo contrrio h profundas conseqncias diferentes na Dogmtica Penal; a essa diferenciao se refere normalmente como paradigma dualista. No plano ftico no existe diferenciao alguma entre essas duas figuras (acordo e consentimento), ou seja, neste uma pessoa consente para que outrem lese um bem jurdico seu protegido. Ser no plano jurdico que a
86 87

Cf. PIERANGELI, Jos Henrique, 2001, p. 72, e ROXIN, Claus, 1999, p.511. ANDRADE, Manuel da Costa, 1991, p. 142-147.

60

diferena entre consentimento e acordo ter enormes conseqncias uma vez que se pressupe que o acordo respeita uma situao tpica, dessa maneira s se poder falar nele quando o tipo legal expressa ou implicitamente postula que o agente atue contra ou sem a vontade da vtima. Pouco importa na rbita do acordo os vcios de vontade visto que por ser ele uma situao ftica de vontade do lesado no ter o condo de desnaturaliza o acordo. No que tange ao consentimento a situao completamente outra, vez que para produzir seus efeitos a manifestao de vontade e consequentemente excluso do ilcito, como fora justificante, deve se moldar na figura delineada pelo legislador verbi gratia, capacidade, liberdade, e autenticidade88. Assim, existindo o acordo do titular do bem juridicamente tutelado, a conduta ser atpica e no haver crime. Quando esta situao ocorrer em casos tais como a Verbi gratia na invaso de domiclio (art. 150 do CP), a inviolabilidade dos segredos (art. 153 do CP) e alguns delitos patrimoniais, esses delitos no sero passveis de adequao tpica, logo, no haver ilcito.
89

Desta maneira, ser reconduzido ao consentimento que exclui a atipicidade

(acordo) quando no tipo penal figurar como elemento da estrutura tpica, isto elemento essencial do tipo ou quando o dissenso da vtima constituir elemento do tipo, caso em que a tipicidade anulada.90 O consentimento do titular do bem juridicamente protegido pela norma incriminadora s levar a uma causa de excluso da ilicitude se aquele que aquiesce for o nico titular do bem juridicamente protegido, como exemplo, podemos citar art. 148 e o art. 163 do CP. imperativo que o titular possa dispor deste bem. A excluso de ilicitude fica adrede aos delitos pode contra bens patrimoniais, a integridade fsica, a honra e a liberdade individual. Como uma tentativa de superao e mesmo de evoluo surgiu um modelo baseado no monismo da figura do consentimento, no qual o consentimento da vtima sempre refletiria na tipicidade, baseando tal assertiva

88 89

ANDRADE, Manuel da Costa, 1991, p. 142-145. Cf. PIERANGELI, Jos Henrique, 2001, p.97. 90 TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios bsicos de direito penal, 1990, p.214.

61

dentro da autonomia da liberdade do indivduo, onde o consentimento representa uma verdadeira clusula de atipicidade. Um dos argumentos reiterados pelos partidrios da tese monista que o consentimento como causa de excluso da ilicitude configuraria como corpo estranho aos sistemas das causas de justificao91. Para Costa Andrade tanto os monistas quanto os dualistas partem de uma concepo formal e abstrata dessas causas de justificao que configuram um produto de uma construo sistemtica em detrimento de uma construo que permitiria faz-las como parte da comunicabilidade entre um sistema social e a autonomia pessoal, diga-se produto do pensamento problemtico, ou na formulao de Baumann um direto que resultado no de um aparecimento espontneo e no produto de uma construo sistemtica. 92 como refundao do paradigma dualista que se deve a necessria superao do paradigma originrio de Geerds no tem que de se fazer pela via da parificao e homogeneizao daquelas manifestaes, todas reconduzidas categoria de causa de excluso da atipicidade. exatamente pelo contrrio que um novo paradigma dualista, capaz de mediatizar de forma integral a teoria do consentimento como excluso da tipicidade e do consentimento, justificvel como expresso da dignidade humana, capaz de dispor de seus bens jurdicos. Nesse novo paradigma o consentimento que afasta a tipicidade no se baseia somente no dissenso entre o agente e a vtima, mas sim, considera o bem jurdico em si tutelado e sua liberdade para dispor dele. No que concerne ao consentimento justificante se faz necessria ponderao de interesse que deve haver quando no consentimento justificante colidirem interesses individuais e sociais. Nesse sentido poderemos falar que o consentimento da vtima ser apto a excluir do tipo penal aqueles bens jurdicos ditos disponveis, e, de acordo com uma ponderao de ordem poltico criminal assente na iminente dignidade humana e seu desdobramento, ser possvel falar em determinadas formas de se prescindir dos bens jurdicos tidos por indisponveis.
91 92

Cf. ROXIN, Claus, 1999, p. 521. ANDRADE, Manuel da Costa, 1991, p.242.

62

Em forma de concretizao e aguando o assunto pode-se falar aqui, por exemplo, de um consentimento vlido para a eutansia 93 (a pedido da vtima), em paciente incurvel e em estado de grave sofrimento; nesse caso trata-se de mediatizar dois bens jurdicos: vida e dignidade da pessoa humana. Com este exemplo tivemos por escopo dois pontos, o primeiro demonstrar a relevncia de se sobrepesar a necessidade de valorao entre autonomia do titular do bem jurdico e o interesse social, alm de ressaltar a atualidade que a questo da vtima e seu consentimento trs para seara jurdica.

5.3.2 Diferenciao entre uma autocolocao e heterocolocao em perigo

O alcance do tipo a categoria dogmtica dentro da imputao ao tipo objetivo proposta por Roxin na qual se v com maior preciso a valorao do comportamento da vtima. Com a realizao de um perigo no compreendido dentro do risco permitido ocorrer regra geral de imputao ao tipo objetivo94, mas isso no uma regra imutvel, havendo excees em pelo menos trs casos: a) na cooperao em uma autocolocao em perigo; b) na heterocolocao e perigo consentido; c) e no grupo de casos onde os danos so causados por choque (notcia). Cuidaremos aqui precisamente da diferenciao assentada por Roxin entre uma autocolocao em perigo e uma heterocolocao em perigo consentida. No primeiro caso a vtima figura como elemento central, no segundo caso o autor que o titular da ao na qual a vtima simplesmente concorda com a atividade arriscada. A autocolocao em perigo, de acordo com Roxin, ocorre em casos onde aquele que se coloca em perigo conhece o risco e tem conscincia deste, assim, no se deve imputar responsabilidade quele que contribui para a
93

Na Holanda, a lei que permite a eutansia ou suicdio assistido foi aprovada em 10 de abril de 2001, com entrada em vigor em 2002. Isso aps mais de 30 anos de discusses. 94 ROXIN, Claus, 1999, p.387.

63

ocorrncia do dano. Diferentemente, quando o provocador reconhece que a vtima no tem conscincia das conseqncias de suas aes, existe a criao de um risco no compreendido pela vontade da vtima, o qual dever ser imputado ao contribuidor. De maneira semelhante, quando o semi-imputvel se autocoloca em perigo, Roxin entende que se este tem plena conscincia do risco, tendo apenas reduzida sua autocapacidade de determinao, excluir-se a imputao, porm, se sua capacidade de discernimento estiver afetada a ponto de que este no mais tenha conscincia plena do risco, o resultado dever ser imputado ao contribuidor.95 Para esclarecer este conceito comum o uso de exemplos, tais quais exporemos a seguir. O primeiro caso trata da situao em que A entrega herona a B,sendo que ambos tem conscincia do perigo de seu uso, e B falece em decorrncia do uso do entorpecente. Neste caso, Roxin afirma que a conduta da entrega da droga por A j punvel pela lei, porm, a morte no lhe deveria ser imputada, haja vista a autocolocao da vtima em risco. Tendo isto em vista, decises do Tribunal Superior Alemo, as quais condenavam por homicdio culposo quele que entregou a droga, passaram a reconhecer a responsabilidade da vtima na ocorrncia do fato tpico, negando a imputao a quem entregara herona.96 Entretanto, nem sempre as premissas da jurisprudncia formada sobre o assunto so respeitadas, como se percebe em deciso do mesmo tribunal condenando um mdico o qual prescrevendo o uso de txicos a seu paciente num tratamento para absteno ao uso de entorpecentes, o qual foi responsabilizado por homicdio culposo quando da morte deste por overdose. Isto foi justificado, uma vez que se entendeu que o paciente era inimputvel, pois como viciado no era capaz de tomar decises responsveis e conscientes. Outro caso de autocolocao trata de situaes em que salvadores voluntrios acidentam-se ou morrem. Nestes casos, no pode ser imputado quele que se queria salvar dolo ou culpa, haja vista que o indivduo que se
95 96

ROXIN, Claus, 2002, p. 357. Idem.

64

disps ao ato tinha plena conscincia do risco que correria. Desta maneira, Roxin ressalta que aquele que se expe a um risco sem ser juridicamente obrigado a tanto, no pode impor a outrem conseqncias penais, at mesmo por que este no exerce influncia sobre a deciso de seu salvador. 97 Deve-se ressaltar que a excluso da imputao ocorre de maneira igual em fatos culposos ou dolosos, assim, em casos onde a vtima desconhea as conseqncias de seu comportamento descuidado, deve-se excluir a imputao em termos de autocolocao em perigo, da mesma maneira, compreende-se que apenas pode-se isentar o autor de pena se os resultados forem atribudos esfera de responsabilidade da vtima. 98 A heterocolocao em perigo consentida inclui casos nos quais a vtima, tendo conscincia do risco, no se coloca dolosamente em perigo, deixando, contudo, colocar-se em perigo por outrem. Para exemplificar esta

possibilidade, Roxin traz trs exemplos: O caso do condutor de uma embarcao o qual a pedido do passageiro cede sua insistncia de atravessar o rio Memel em plena tempestade. Na situao, o barqueiro aceita correr o risco, perde o controle do barco que afunda resultando na morte do fregus. No segundo caso, um passageiro ordena ao motorista que ultrapasse a velocidade mxima permitida, em virtude disto ocorre um acidente onde o passageiro vem a bito. Por fim, no terceiro caso, o dono de um carro, incapaz de dirigir por estar alcoolizado, permite que outro participante da festa dirija seu carro e em virtude de um acidente causado pela alcoolizao do motorista o passageiro morre.99 Tendo em vista estes casos o Tribunal Superior Alemo interpretou que no deveria ser imputada responsabilidade ao autor quando a vtima conscientemente aceita correr certo perigo, ao mesmo tempo em que o autor cumpre com seu dever geral de cuidado. Neste sentido no primeiro caso o autor foi absolvido, contudo, nos casos 2 e 3 compreendeu-se que o resultado deveria ser imputado haja vista que os autores violaram o dever de cuidado na
97

ROXIN, Claus. Funcionalismo e imputao objetiva no direito penal . Rio de Janeiro: Renovar, 2002 p. 361. 98 Ibidem, p. 366. 99 Ibidem, p. 367.

65

medida em que agiram em desacordo com uma proibio jurdica expressa (dirigir acima do limite de velocidade e dirigir embriagado), e assim, condenaram-se aos autores por homicdio culposo. 100 Contrariamente a esta posio, Roxin101 defende que em virtude da periculosidade do comportamento o dever de cuidado j estaria sendo violado, o que faz com que prevalea a relao do risco permitido. Para o autor, nos casos 2 e 3 o motorista no deveria ser punido uma vez que o prprio prejudicado constitui o criador do incidente que o atingiu. Assim, Roxin pondera sobre as situaes as quais o fim de proteo do tipo compreende a heterocolocao em perigo consentida, afirmando que nestas ocasies o dano deve ser conseqncia do risco ocorrido, e no de outros erros adicionais. 102 Os debates sobre a questo da heterocolocao em perigo consentida so bastante controversos e carecem ainda de maior aprofundamento dogmtico. Ainda assim, a abordagem de casos semelhantes levando-se em considerao o alcance do tipo tem se mostrado vantajosa frente s anlises que consideram apenas a teoria do delito culposo.

5.3.3 Imputao no mbito de responsabilidade da vtima

Para tratar dos casos de organizao conjunta de autor e vtima, o ponto de partida da imputao no mbito de responsabilidade desta ltima se baseia na noo de que o livre desenvolvimento do indivduo, proclamado pelas constituies como fundamento da organizao social, enseja no

reconhecimento de que a todo cidado corresponde um mbito de organizao vital o qual tem como conseqncia na esfera penal que os danos que possam ser gerados pelo titular devam ser suportados por ele mesmo. Em outras palavras, significa afirmar que toda vez que a vtima interagir com o autor do delito e seus bens jurdicos resultarem lesados caso o risco gerado seja
100 101

ROXIN, Claus. 2002, p. 368. Ibidem p. 369. 102 Ibidem, p. 372.

66

proveniente

de

seu

comportamento,

vtima

devera

assumir

responsabilidade, o chamado princpio da auto-responsabilidade da vtima. Ao detentor do bem jurdico tutelado passa-se a existir uma posio especial, passando a usufruir de liberdade para organiz-lo da forma a qual entender mais adequada, assumindo, como conseqncia dessa liberdade, uma posio correlata preferente em relao aos danos que possam derivar dessa organizao.103 Para delimitar quais as situaes concretas que permitiriam atribuir a situao de risco ao titular, ou seja, a vigncia concreta do princpio da autoresponsabilidade, deve-se observar que esta s pode ser constatada dentro de um sistema de imputao concreto onde a autonomia da vtima conduz assuno de riscos imputveis. Ressalta-se que necessria nesse ponto a formulao de restries, haja vista que se trata de uma atribuio preferente, no exclusiva vtima104. Em virtude dessas consideraes cabe esclarecer, portanto que a auto-responsabilidade um ponto de partida que dever ser guiado, fundamentado e elaborado no sistema jurdico de imputao. Nesse sentido Meli prope trs orientaes para a construo dogmtica do referido princpio, a primeira refere-se busca pelo que seja proibido ou no como uma questo de tipicidade, a segunda retoma a idia de que a auto-responsabilidade s ser usada quando no contexto normativo estiverem garantidas as intromisses na esfera da vtima, e, por ltimo a autoresponsabilidade s acarretar conseqncias jurdicas penais ao autor quando a atividade puder ser atribuda efetivamente vtima. 105 A imputao no mbito de responsabilidade vtima, ou imputao vtima, ocorre quando o titular de um bem jurdico empreende conjuntamente com outra pessoa uma atividade que pode produzir uma leso de seu bem jurdico. Nesses casos, a atividade geradora do risco dever ser imputada preferentemente no mbito de responsabilidade da vtima na medida em que tal comportamento permanea no mbito de organizao conjunta autor e
103 104

JUNIOR, Dlio Lins e Silva, 2008, p.158. MELI, Manuel Cancio, 1998, p. 279. 105 Ibidem, p. 280.

67

vtima, ou seja, a conduta da vtima no pode ter sido instrumentalizada pelo autor, bem como o autor no dever apresentar qualquer tipo de dever de autoproteo em relao aos bens da vtima. 106 Exposta instituio dogmtica capaz de verificar se determinada leso pode ou no ser considerada no mbito da vtima, cabe ainda verificar quais os limites e pressupostos da organizao conjunta entre autor e vtima. A imputao vtima no depende de uma configurao fenomenolgica de contribuio sobre a execuo material de vtima e autor, mas sim podem ocorrer hipteses de execuo tanto em mos da vtima como nas do autor. Esse fato se justifica porque a esfera de autonomia da vtima cede lugar a uma atribuio preferente dos danos em seu prprio mbito.107 Para a determinao da organizao conjunta entre autor e vtima no se introduzem dados subjetivos, isto , qual a representao que cada um tem do outro, contrariamente, o que importa o estabelecimento de critrios objetivos.108 O que se cristaliza em dizer que somente os dados conhecidos entre eles que so determinantes para a atuao conjunta, desta maneira, pouco importa se, por exemplo, nos casos de entrega de drogas, a vtima desconhea que tais substncias podem causar danos ou mesmo no caso de um indivduo que mantm relaes sexuais com uma mulher e desse contato resulte a contaminao de enfermidade sexual. Nestes casos, a conseqncia destes atos no ser tipificada, no correspondendo ao autor as punies por homicdio ou leses corporais. Tais casos inclusive independem de o autor agir como dolo ou no.109 Cabe salientar que a imputao vtima dever configurar como instituio dogmtica no primeiro nvel da imputao objetiva do comportamento, visto que se o sucesso do delito realizado de modo conjunto, mantm-se o mbito de responsabilidade da vtima, no se caracterizando como tpica a conduta do autor.

106 107

Ibidem, p 284. MELI, Manuel Cancio, 1998, p 286. 108 MELI, Manuel Cancio. Conducta de la vctima y responsabilidad jurdico-penal del autor, 2003, p. 283. In: ALFARO, Luis Miguel Reyna, (Org). Derecho, processo penal y victimologia. Mendoza, Argentina: Ediciones Jurdicas Cuyo, 2003. 109 MELI, Manuel Cancio, 1998, p 289.

68

Consideraes finais

O estudo sistemtico da vtima proporcionou ao Direito Penal uma reviso imposta pelo advento de uma nova componente a qual pontua que um correto equacionamento do papel da vtima pode, desde logo, permitir um direito penal liberto de qualquer filosofia maniquesta ditada por imagens estereotipadas tais como a mxima, autor culpado e vtima inocente. No se trata de desproteger a vtima, mas sim estabelecer limites e mecanismos de apreciao da figura desta como sujeito responsvel na dogmtica penal. O estudo da vtima se revela importante para o Direito Penal visto que esse no mais comporta seus estudos voltados apenas para o criminoso, sua responsabilizao, e os motivos do crime perspectivados somente pelo prisma do autor, ao contrrio, defende-se que esta perspectiva deve ser alargada, colocando-se a tambm vtima como referencial para o estudo do Direito Penal. Ao valorar a conduta da vtima no campo dogmtico e computando eventual comportamento desta na aplicao da pena, ou at mesmo sua iseno, podese evitar que uma pena desnecessariamente maior seja aplicada, sendo que ao considerar o comportamento da vtima o direito pode atribuir um tratamento adequado e mais justo ao fenmeno criminal. No transcorrer do artigo apresentamos quatro formas de apreciao do comportamento da vtima no mbito da dogmtica jurdico penal cada uma com suas especificidades e conseqncias, so elas: consentimento do ofendido, auto e heterocolocao em perigo, vitimodogmtica e imputao vtima. Somos da opinio que o consentimento do ofendido como uma das mais antigas formas de apreciao do comportamento da vtima teve sua eficcia alargada com a teoria da imputao objetiva, uma vez que essa teoria permite uma dogmtica penal permeada pela realidade social. Contudo, afastamo-nos do modelo monista que tenta reconduzir todo consentimento como forma de excluso da tipicidade, e nos alinhamos ao consentimento que exclui a tipicidade, ainda que no tipo penal no haja dissenso da vtima e autor.

69

Justifica-se essa excluso com base na liberdade de disposio do bem jurdico por seu portador e o consentimento justificante base da excluso quando se tiver em conflito um interesse social e um interesse individual. Nesses termos, o consentimento ter valor como causa supra legal de excluso da ilicitude. A partir desse molde estar-se- dentro de um novo paradigma dualista tal como proposto por Costa Andrade. Outras construes dogmticas que pem em relevo o comportamento da vtima podem ser visualizadas no campo da vitimodogmtica. Estas novas construes tiveram por xito a incluso e suscitamento do debate acerca das medidas auto-protetivas que a vtima deve tomar, bem como trazer baila a questo da auto-responsabilidade da vtima. A imputao vtima uma construo da teoria da imputao objetiva baseada na construo de Jakobs que divide essa em imputao objetiva do comportamento e imputao objetiva do resultado. No primeiro nvel, comportariam as categorias dogmticas do risco permitido, princpio da confiana, imputao vtima e proibio de regresso. O ponto de partida para a imputao vtima, terceiro nvel da imputao do comportamento, o binmio autonomia e responsabilidade. Bernd Schnemann tem criticado duramente tal entendimento visto que para ele o princpio da autoresponsabilidade da vtima extrado dessa forma no guarda nenhum lastro com a lei, sendo totalmente estranho a ela, podendo acarretar uma antecipao do resultado final que s poderia ser alcanada por meio de uma viso plena do fenmeno criminal. 110 Nesse sentido, o autor defende que a apreciao do comportamento da vtima deve ser feito em sede da interpretao admissvel nos tipos penais como corolrio da ultima ratio, da subsidiariedade e fragmentariedade do Direito Penal numa viso vitimodogmtica stricto sensu.

110

A imputao vtima como proposta por Meli, ao desprestigiar a intencionalidade do autor quando da organizao conjunta com a vtima levaria, por exemplo, impunidade do agente que sabendo-se portador do HIV, mantm relaes sexuais desprotegidas com parceiro sem avis-lo. Nesse caso concordamos mais uma vez com Roxin que trata esse caso como heterocolocao em perigo e que deve ser imputado ao autor as conseqncias de seu ato, isto homicdio ou leses corporais dolosas.

70

Por fim cabe falar do modelo de anlise de Roxin baseado na diferena entre uma autocolocao a e heterocolocao mais utilizada em perigo, a qual e ,

indubitavelmente, julgados111.

construo

pela

doutrina

pela

jurisprudncia, inclusive na prtica forense brasileira que j a utilizou em alguns

Essas vrias categorias que tentam delimitar a contribuio da vtima para afetao de seus bens jurdicos demonstram a necessidade do debate da matria e sua atualidade no s na dogmtica estrangeira, mas tambm na brasileira. Ao mesmo tempo, levando-se em conta as hipteses em que o comportamento da vtima pode ter relevncia dogmtica, percebe-se claramente que se trata de um assunto de grande projeo na estruturao do Direito Penal, de lege lata ou de lege ferenda

7. Referncias bibliogrficas

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111

Exemplos: STJ HC 46.525/MT, Rel.min. ARNALDO ESTEVES LIMA, Quinta Turma, DJ de 10/04/2006 e TJMG Acrdo n. 364.378-3, Rel.min.Alexandre Victor de Carvalho 2 Cmara Criminal, DJE de 07/03/2003 e TJMG Apelao Criminal n. 1.0223.98.018797-3/001, Rel.min.Alexandre Victor de Carvalho 5 Cmara Criminal, DJE de 08/03/2008. Ambos os acrdos utilizaram a categoria dogmtica da autocolocao em risco pela vtima para eliminar a carter tpico da figura delitiva.

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VITIMIZAO DO CRIMINALIZADO: ASPECTOS ILCITOS DO SISTEMA PENAL BRASILERO

Roberto Galvo Faleiros Jnior Paulo Csar Corra Borges**

1. INTRODUO. 2. A VISUALIZAO DO DELINQENTE A PARTIR DAS ESCOLAS TERICAS. 2.1. Escola Clssica. 2.2. Escola Positiva. 2.3. Corrente correcionalista. 2.4. Criminologia crtica. 3. DESENVOLVIMENTO DA VITIMOLOGIA. 4. VITIMIZAO DO DELINQENTE. 4.1. Processos de vitimizao: a criminalizao dos vitimrios. 4.2. Teoria do etiquetamento social. 5. VITIMIZAO E A CO-CULPABILIDADE. 6. CONSIDERAES FINAIS. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

Resumo: A organizao do sistema jurdico-poltico, em sua profundidade, acaba sustentando determinadas formas de estruturao socioeconmica. O sistema penal, como parte da ordem jurdico-poltica, tambm est imbudo, mesmo sem explicitao, neste intuito. Assim, a legislao penal e a concreta proteo dos bens jurdicos acabam respaldando os valores, ideias e anseios da ordem sociocultural vigente, renegando, em dada medida, os anseios, valores e direitos de sujeitos e organismo que esto alijados destas instncias de poder e de emanaes normativas. Por isso, constatam-se os aspectos patrimonialistas, especificamente do Cdigo Penal e a inaplicabilidade dos direitos positivados dos encarcerados, produzindo processos de vitimizao e etiquetamentos. Deste modo, a vitimologia, importante formulao terica recente traz inmeras amplitudes e construes que contribuem para a compreenso destes fenmenos. Palavras-chave: Direitos humanos; Vitimologia; Sistema penal; Criminalizao. Abstrat: The organization's legal and political system, in its depth, just sustaining certain forms of socio-economic structure. The penal system as part of the juridical and

Mestrando em Direito pelo Programa de Ps-graduao da Faculdade de Cincias Humanas e Sociais da Unesp-Franca. Bolsista CAPES/PROPG. robfaleiros@hotmail.com ** Coordenador do Programa de Ps-graduao da Faculdade de Cincias Humanas e Sociais da Unesp-Franca. Promotor de Justia. pauloborges@franca.unesp.br

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political order, is also imbued, even without explanation, in this order. Thus, criminal law and specific legal protection for the goods end up endorsing the values, ideas and wishes of sociocultural force, denying, at some extent, the aspirations, values and rights of individuals and bodies who are priced out of these instances of power and fumes normative. Therefore, there is the patrimonial aspects, specifically the Criminal Code and the inapplicability of the rights of incarcerated positivized producing processes of victimization and labeled. Thus, victimology, important recent theoretical formulation has numerous buildings and amplitudes that contribute to the understanding of these phenomena. Keywords: Human rights, Victims, the criminal justice system; Criminalization.

1. INTRODUO

A organizao social da civilizao humana foi se estruturando ao longo do desenvolvimento histrico. Os conflitos oriundos dos interesses humanos sempre existiram e, provavelmente, sempre existiro. O prprio universo, em sua infinita complexidade gerido pelo caos e no pela harmonia; assim, quem seriam os homens que almejariam, no alto de sua sabedoria antropocntrica, formular teoricamente e edificar concretamente um instrumento que pudesse proteger bens jurdicos considerados fundamentais para a ilusria harmonia da sociedade1? Quem escolhe determinados bens como fundamentais? O que essencial para o pleno desenvolvimento humano? O Direito Penal no um mero instrumento repressivo de condutas consideradas desviantes pela sociedade e pelo Estado, da mesma forma que no protege exclusivamente os bens jurdicos fundamentais. Assim, em sua estrutura, constituio e finalidade, o Direito Penal atua tambm com enorme eficincia para a manuteno de todo um aparato scio-poltico-ideolgico2. Dentre outras contribuies, essa perspectiva possibilitou o

desenvolvimento de um importante ramo da cincia jurdica que, aps a Segunda Guerra Mundial, foi estruturado e denominado de Vitimologia. A
1 2

Cf. (PRADO, 2005, p. 53) Cf. (ANDRADE, 2009, p. 16)

77

barbrie humana, fruto do fazer humano, direcionou a preocupao de estudiosos e Estados para os mazelados da guerra. A vtima, deixada de lado durante grande parte da histria humana, foi redescoberta, ganhou voz e visibilidade. Com o aprofundamento terico percebeu-se que as vtimas de crimes tambm desempenham um papel importante tanto para o entendimento desse fenmeno, quanto para sua preveno. A vtima deixou de ser um mero objeto da ocorrncia do delito e passou a ser reconhecida como portadora de direitos e consideraes. Nada mais lcido do que romper a dicotomia sujeito-objeto, constada na crise da cincia moderna. Inmeras formulaes foram debatidas e eventos realizados no mundo todo; classificaes exaustivas buscaram contribuir para a anlise dessa nova preocupao. Ocorre que, diante de infindveis interesses, sobretudo econmicos, poucas avanos foram materializados. Embora a estruturao metodolgica sobre a vtima seja recente, paradoxalmente os estudos e teorias sobre os delinqentes surgiram quase que concomitante com a Cincia Penal. Assim, na Escola Positiva h uma maior estruturao desse processo com a visualizao especfica do delinqente com suas pretensas deficincias e patologias. A partir da, grande parte dos estudos sobre o crime abordaram, tambm, o sujeito ativo. No entanto, verifica-se uma inexplicvel ausncia de estudos, trabalhos, eventos e, principalmente, polticas estatais que impeam ou minorem a vitimizao dos delinqentes. Pelo contrrio, o ser humano ao cometer um delito, violar a regra estatal, acaba sendo achincalhado de todas as formas. Acaba sofrendo com a inaplicabilidade das leis garantidoras de seus direitos e com a concreta violao de seus direitos humanos. Na realidade, encontram-se esparsas campanhas e trabalhos que buscam denunciar as mazelas sofridas pelos sujeitos que, por diversas circunstncias, violam as leis e os bens jurdicos escolhidos para serem tutelados, por bvio, no despretensiosamente. J se finda o mito do etreo legislador.

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De qualquer forma, resta evidente que a vitimizao do delinqente no tem sido uma preocupao do Estado e muito menos da sociedade. Mesmo assim, pelo primado do Estado Constitucional de Direito evidente que todos os seres humanos merecem ter respeitados suas dignidades. Alm dessa importante constatao, especificamente no Brasil, lidamos com um Cdigo Penal desproporcional, eminentemente patrimonial e sexista. Assim, a vitimizao do delinqente inicia-se com a prpria manuteno desse arcaico diploma. No sem razo que no Brasil existem mais sujeitos presos por determinados crimes, potencialmente menos lesivos para a organizao social, do que por outros, que lesionam no apenas indivduos, mas tambm a sociedade, atingindo geraes futuras. So contradies inerentes, porm veladas, que pairam sobre esse sistema. Desse modo, alm destas profundas questes tericas e conceituais, contribui para a vitimizao dos delinqentes a falncia do sistema de Justia Penal e do Sistema Penitencirio brasileiro. O prprio Estado viola suas leis e normas em nome de fices jurdicas, por necessidade de manuteno desse sistema. Assim, este estudo procura principiar essas reflexes se relacionando com as formulaes da Vitimologia para poder tornar visvel e denunciar a vitimizao dos seres humanos criminalizados.

2. A VISUALIZAO DO DELINQENTE A PARTIR DAS ESCOLAS TERICAS

As denominadas Escolas penais surgiram no sculo XIX com o objetivo de estudar o fenmeno do delito, identificando quais as razes para sua ocorrncia e as finalidades das penas. No entanto, a preocupao especifica com o estudo dos delinqentes surgiu apenas com a Escola Positiva, e mesmo assim, num vis problemtico e deturpado.

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De qualquer forma, tentar-se- desenvolver, para se atingir uma compreenso histrica do problema, os diversos olhares lanados sobre o delinqentes por algumas das diferentes Escolas penais.

2.1. Escola Clssica

A designada Escola Clssica no foi apenas uma delimitao acadmica. A denominao, lanada inicialmente pelos positivistas, tinha o claro intuito de menosprezar os tericos que a compunham. Este expediente pejorativo, emanado pelos tericos que divergiam destas concepes, tinha a finalidade de taxar os formuladores tericos antecessores. De linha filosfica liberal e humanista racional, tentou revelar o conhecimento de forma adequada. Considera-se como principal terico Carrara, mas o precursor dessas idias foi Cesare de Bonesana, o Marqus de Beccaria, que demonstrou de forma peculiar a hegemonia das idias da burguesia, especificamente no direito penal.3 De qualquer maneira, os avanos dessa nova concepo foram imprescindveis para o desenvolvimento social e do Direito, contribuindo para construir limitaes polticas ao arbtrio e ao poder centralizado do Estado absolutista. Diante da pena questionavam-se os desmandos e abusos da Idade Mdia formando a concepo de pena til e da necessria ressocializao do delinqente, com a finalidade de reconfigurao da ordem social. Assim, de certa forma, o delinqente nesse momento histrico era visto de forma peculiar, tendo reconhecida sua pretensa reconciliao com a sociedade. No havia, diretamente, uma percepo negativa ou pr-concebida do delinqente, mas buscava-se possibilidade de recomposio do pretenso contrato social sustentado e firmado pelos atores sociais.

SHECAIRA, 2004, p. 92

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Em relao ao crime, procuravam identific-lo e entend-lo como um ente jurdico. Assim, de forma geral, visualizavam o delinqente como um sujeito normal que poderia optar por outro caminho, mas escolhera o caminho do mal. Essa noo originava-se das idias de Rousseau sobre o contrato social, de modo que o delinqente era aquele que rompia com o pacto do contrato social e mereceria, assim, uma punio proporcional.

2.2. Escola Positiva

A Escola Positiva, que teve como expoentes Ferri, Garofalo e como precursor Cesare Lombroso, pontuava-se pela exacerbao da razo confirmada por meio da experimentao. O crime era considerado um fenmeno biolgico e por isso, utilizavam principalmente o mtodo empricoindutivo ou indutivo-experimental, o que considerado por muitos como a grande contribuio desta escola. Assim, ponderavam que os criminlogos realizavam uma tarefa neutra, completamente independente do sistema de reao sobre o crime. Desse modo, deveriam fixar o olhar sobre os autores do fenmeno para identific-los e estud-los. Esse vis, fundado na elaborao de etiologias do crime, identificaria as patologias individuais dos delinqentes. A viso do delinqente como um indivduo com srias patologias no foi uma inovao peculiar de Lombroso. De fato, ele considerava que o homem no era essencialmente livre, mas sim determinado por questes inatas, articulando para tal idia, inmeras proposies. Utilizou a idia dos fisionomistas para retratar as caractersticas fsicas dos delinqentes; dos antroplogos, empregou o conceito de atavismo (espcie no evolucionada); ainda, dos psiquiatras, apoderou-se da degenerao dos loucos morais, para sustentar o surgimento dos primeiros delinqentes. Todo esse aparato terico e exames clnicos especficos da poca permitiram que Lombroso formulasse a concepo do criminoso nato, um ser

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atvico, degenerado pela doena que faria com que o homem regredisse ao primitivismo. Assim, o criminoso era um subtipo humano ser humano que j nascia criminoso num claro determinismo biolgico. Para Garofalo, decididamente influenciado por Spencer, o crime sempre estava no indivduo, sendo, portanto, uma revelao da natureza degenerada do mesmo. Introduziu o conceito de temibilidade, que seria a perversidade constante e ativa do delinqente, sendo, assim a quantidade do mal contida no mesmo e a real razo de tem-lo. Dessa forma, evidentes so as diferenas entre a Escola Clssica e a Positiva sobre as circunstncias que envolvem a figura especfica do delinqente.

2.3. Corrente correcionalista

A corrente correcionalista, embora surgida na Alemanha desenvolveu-se na Espanha principalmente pelos estudos de Sanz del Rio. Ganhou destaque tambm na Amrica espanhola tendo, no entanto, pouca repercusso no Brasil. O Correcionalismo, de profundo vis tico, amparava-se na moral e no direito natural. Essa perspectiva terica vislumbrava o delinqente como um sujeito incapaz para o Direito, circunstanciado por algumas dificuldades, especialmente em relao a sua vontade. Ainda nesse sentido, entendia que a pena seria um benefcio, uma forma de colaborao com o indivduo. Por esta razo, propugnava pela atuao restritiva do Estado em relao liberdade dos criminosos, sendo a pena mais um instrumento para adequar suas vontades defeituosas. Denota-se que, mesmo direcionando a outra maneira de visualizar o delinquente, com aspectos menos danosos, essa corrente acaba perpetuando a concepo de seu tratamento como um doente, um ser desviante.

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Assim, mesmo com inegvel avano na forma de abordagem, a corrente correcionalista, acabou por difundir nocivos aspectos sobre as pessoas consideras delinqentes.

2.4. Criminologia Crtica

A Escola Crtica, calcada no mtodo do materialismo-histrico, considerava completamente nociva a interveno penal do Estado. Produziram os seus adeptos, profundas crticas criminologia tradicional, ao sistema repressivo e, portanto, s instncias de controle punitivo. Assim, em grande parte, entendia e considerava que a responsabilidade pelos crimes era decorrncia natural das estruturas econmicas, da forma de organizao social. Em alguns aspectos, sobretudo nos delitos contra o patrimnio, os delinqentes eram tratados como inocentes, sendo a verdadeira culpada a sociedade. O intuito dessas denncias era apontar para a necessria transformao da sociedade e conseqentemente do prprio Direito Penal, buscando investigar as estruturas econmicas e sociais da sociedade para promover um tratamento humanista do criminoso. Nesse sentido, as desigualdades sociais estariam sendo diminudas paulatinamente. Na busca desse tratamento humanizado dos delinqentes, essa corrente sustentava que o Estado, atravs de seu aparato jurdico-penal, deveria atuar contra delitos ofensivos a toda a sociedade, como os crimes econmicos, contra o patrimnio pblico ou meio ambiente. Assim, a maximizao da interveno punitiva atingiria delitos socialmente relevantes, poupando os delinqentes de pequenos crimes, tratando-os de forma mais responsvel e humanizada e responsabilizando a sociedade pela ocorrncia desses delitos.

3. DESENVOLVIMENTO DA VITIMOLOGIA

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Todo o processo apresentado, mencionando algumas escolas - ou correntes - que estudaram o fenmeno criminolgico, foi importante para as delimitaes tericas e metodolgicas da Vitimologia. Como retratado, a vtima era tratada, dependendo da perspectiva da Escola e do momento histrico, de diversas maneiras; ora com maior relevo ora com maior desprezo. Porm, como lecionado por Heitor Piedade Junior (1993, p. 68): Mas a vtima ficou em toda a histria do desenvolvimento das cincias e dos costumes inteiramente marginalizada. Ela, quando muito, foi considerada como sujeito passivo de um processo, mas nunca como agente desse mesmo processo. De todo modo, apesar da adoo de um recorte histrico restritivo apresentado no incio deste trabalho, no se olvida das legislaes antigas que, de alguma maneira, demonstravam alguma preocupao com a vtima de crimes. Essas ressalvas de tratamento, todavia, direcionavam peculiaridades no enfoque primordial:

Sirvam de ilustrao o Cdigo de Ur-Nammu, por volta do ano 2000 a.C. ou as Leis de Eshnunna, ou o Cdigo de Hammurabi, da Babilnica (datado de aproximadamente vinte e trs sculos a.C.) o Cdigo de Manu (cinco sculos antes da Era Crist), ou mesmo a Legislao Mosaica (aproximadamente 1.500 anos a.C.), o Talmude, passando pelo Direito Romano, escolas penais, Direito Cannico at nossos dias, como se cuidar mais pormenorizadamente nos incisos que se seguem. Todos esses documentos histricos testemunham, com a convico que atravessou os sculos, que as teses vitimolgicas, notadamente o socorro vtima e o aguado sentido de reparao do dano, era, ora como imposio sagrada da divindade, ora manifestao do poder poltico dos governantes, ora anseio de um povo sedento de justia, um imperativo da conscincia dos povos (PIEDADE JUNIOR, 1993, p.21-22)

Denota-se que as primeiras inquietaes que envolviam as vtimas estavam relacionadas com a reparao do dano, uma tentativa de retribuio pelo mal causado. Talvez, por isso, os estudiosos no consideravam relevante a edificao de uma nova cincia. A preocupao era mais reparatria, acomodando-se as situaes desagregadas anteriormente.

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A caracterizao do que se convencionou chamar de Vitimologia, dentro do processo de desenvolvimento das escolas penais retratados, ocorreu apenas aps a Segunda Guerra Mundial. Esse fato histrico, determinante para o enfoque dado por essa nova cincia, foi clarificador para o realce das vtimas em razo dos inmeros abusos e barbries cometidos pelos homens em plena guerra. A civilizao, escandalizada, procurou reconstruir seus enfoques e estudos. A partir desse perodo, identificaram-se trs momentos para o estudo dos tratamentos direcionados s vtimas: o protagonismo, tambm denominado de idade de ouro da vtima; a fase do esquecimento; e a fase do redescobrimento, dentro do contexto histrico mencionado. Como retratado e atendendo ao objetivo deste trabalho, a Vitimologia delineia-se nessa fase do redescobrimento. Dentro desse cenrio, Benjamim Mendelson, em 1947, proferiu uma destacada conferncia no Hospital de Bucareste, lanando importantes questionamentos sobre novas perspectivas para uma cincia de carter biopsicossocial. Em seguida, 1948, Hans von Henting publicou a obra The Criminal and his Victim, contribuindo, decisivamente, para a ecloso da Vitimologia, buscando delimitar sua finalidade, metodologia e objeto. Conseguinte, mesmo com inegveis antecedentes histricos arcaicos ou at contemporneos, os contornos sobre a Vitimologia so recentes. A preocupao em estudar o indivduo vitimizado ainda incipiente tambm na academia. Como parte desse processo evolutivo e diante da peculiaridade que envolve a questo, qualquer tentativa de se aprofundar na temtica envolve estudos interdisciplinares. A psicologia, psiquiatria, sociologia, dentre outras, podem fornecer importantes instrumentos. A necessidade da interdisciplinaridade fica evidenciada pela

estruturao dessa matria encampada pelos estudiosos:

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A Vitimologia tem em sua proposta duas grandes vertentes a favor da vtima. Uma, a do estudo da personalidade, da vtima, de seu comportamento, da sua relao ntima com o processo vitimizante e, conseqentemente, com o resultado vitimizador. A outra vertente diz com relao ao processo de assistncia vtima. (PIEDADE JUNIOR, 1993, p.52)

Essa nova cincia, como incipiente, ainda desenvolve estas questes metodolgicas, que necessitam passar por um amadurecimento. De qualquer forma, relevante o intuito de desenvolver a temtica, estabelecendo critrios e escopos de abordagens. Outra questo importante est relacionada com a caracterizao cultural sobre a vtima. De certa forma, a sociedade concede uma valorao negativa, consciente ou inconscientemente, s vtimas de forma geral. Normalmente, os indivduos vitimizados so retratados de forma subalternizada, restando relegado em diversos aspectos. Essa desvalorizao cultural peculiar acaba refletindo na estruturao jurdica, pois tambm parte da cultura humana. Assim, as vtimas so, de algum modo, desprezadas pela configurao social. A carga negativa envolvendo este ente intrnseca ao prprio fenmeno criminolgico e pode provocar inmeros problemas e dificuldades para o Estado. Contemporaneamente, a Vitimologia superou a mera relao vtima e ofensor, os intuitos reducionistas classificatrios e o parco intuito ressarcitrio. Principalmente aps a dcada de 70, a Vitimologia interagiu com outros ramos cientficos, utilizando-se tambm, de inmeras pesquisas que ouviam as vtimas. O enfoque foi redirecionado e algumas descobertas realadas. Em nvel internacional simpsios so realizados, acontecendo o primeiro em 1973 em Jerusalm. Em 1976 publicou-se a revista Vitimology, com a posterior criao da Sociedade Internacional. Como o aumento da repercusso internacional, a ONU aprovou em 1985 a Resoluo n. 40/34 contendo a Declarao Universal dos Direitos das vtimas de crimes e abuso de poder, principiando a interlocuo da questo com os sistemas de proteo de Direitos Humanos.

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Especificamente no Brasil o processo desenvolveu-se de forma anloga. Ocorreram alguns eventos importantes, tendo sido criada a Sociedade brasileira de Vitimologia. H, mesmo que esparso, um debate acadmico sobre a matria. Porm, como caracterstico, h poucos estudiosos tanto nacionais quanto internacionais que ainda desenvolvem trabalhos sobre Vitimologia. Embora aparentemente adormecida, este ramo do conhecimento humano imprescindvel para o permanente respeito aos direitos e garantias

fundamentais tanto das vtimas de crimes como dos sujeitos criminalizados.

4. A VITIMIZAO DO DELINQENTE

A sociedade contempornea se modula em posturas dicotmicas em matria de direito penal. H evidentes abusos e hiper-dimensionamento do direito penal para determinados crimes que protegem os bens jurdicos alados como fundamentais por este estado de coisas, enquanto de outro lado, h um esquecimento ou desinteresse das estruturas do Estado, na proteo de direitos marginalizados pela ordem jurdica vigente. A dissecao dessa problemtica desenvolvida por Alessandro Baratta (2002, p. 153):

A estratgia poltico-criminal corresponde s exigncias do capital monopolista , portanto, baseada: a) sobre a mxima efetividade do controle social das formas de desvio disfuncionais ao sistema de valorizao e de acumulao capitalista (delitos contra a propriedade e desvio poltico), compatvel com a medida mnima de transformao do prprio sistema. B) sobre a mxima imunidade assegurada a comportamentos socialmente danosos e ilcitos, mas funcionais ao sistema (poluio, criminalidade poltica, conluio entre rgos do Estado e interesses privados) ou que exprimem s contradies internas ao grupos sociais hegemnicos (certas formas de delitos econmicos relativos concorrncia e ao antagonismo entre grupos capitalistas, no caso em que as relaes de fora entre eles no permitem o predomnio de uns sobre outros).

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Essa perspectiva sobre o fenmeno acaba gerando reflexos sobre os prprios sujeitos da represso estatal. H uma distino concreta entre os sujeitos criminalizados e os criminosos em nosso pas. Dado ao carter ampliado da legislao punitiva difcil aduzir que algum sujeito nunca tenha infringido, por tnue que seja a legislao penal. Assim, o sistema penal, nitidamente seletivo, criminaliza determinados sujeitos em detrimentos de outros milhares, cumprindo a funo propalada do direito penal de conformador social. Neste sentido recorre-se ao Desembargador catarinense Ldio Rosa de Andrade (2009, p.69):

O simples fato de terem cometido crimes no justifica as asseveraes sobre a personalidade. H de se ter presente a grande diferena entre praticar crime e ser criminalizado. Dificilmente existe uma pessoa maior de idade, no Brasil, que no tenha consumado um delito. Consideram-se as prticas corriqueiras de fotocopiar livros, usar programas de computador piratas, apostar no jogo do bicho, dirigir embriagado, comprar produtos vindos do Paraguai, utilizar bens de repartio pblica para beneficio particular: Corrupo em todas as suas modalidades, entre tantas outras.

Constata-se que h uma ntida diferena entre os criminosos e os criminalizados. O Sistema Penal constitudo, desde a formulao normativa, para um tratamento diferenciado entre os sujeitos. No h uma plena isonomia real. No Brasil, ainda mais, h a marginalizao dos criminalizados. Evidencia-se a diferenciao da tutela penal ao retratar, de maneira diversa, sujeitos que violam determinadas normas criminais. Qual a razo do sistema penal atuar de forma incisiva contra algumas condutas desviantes e contra outras no? No haveriam riscos para a proclamada segurana jurdica? Nesta perspectiva, com o aporte terico delineado, pode-se caracterizar o processo vitimizante pelo qual passam os criminalizados. Pois como dito, alguns criminosos, por razes diversas, so poupados da fora coercitiva estatal.

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Estas situaes ocorrem em razo de diversos fatores que permeiam a prpria constituio do fenmeno criminal. Uma das principais causas decorre da prpria situao do sistema penal apontada por Zaffaroni (1998, p.44):

...c) el sistema penal se convierte en una especie de "guerra sucia" del momento de la politica, en la que el fin justifica los medias; d) dada la selectividad letal del sistema penal y la impunidad consiguiente para otras personas que no son vulnerables al mismo, debe admitirse que su ejercicio de poder se orienta a la contencion de grupos bien determinados y no a la "represion del delito".

Essa seletividade e criminalizao de determinados indivduos produz o que a Vitimologia caracterizou como vitimizao secundria. O que demonstra, sobremaneira, a relao entre a criminalizao de condutas e o estudo vitimolgicos.

4.1. Processos de vitimizao: a criminalizao dos vitimrios

A preocupao com as vtimas, como j retratado, ganhou relevo apenas aps a Segunda Guerra Mundial. Com a introduo da temtica foram reveladas algumas formas que os sujeitos so seletivamente criminalizados pelo sistema de Justia Penal, produzindo a vitimizao secundria. Percebe-se que a vitimizao do criminalizado perpassa pelos momentos: formao legislativa, o pr-processual, o processual, a fase de execuo e, ainda, a fase de reinsero do egresso do sistema penitencirio sociedade. Lola Aniyar de Castro4 desvenda esse processo e, desenvolvendo-o aponta situaes especificas como caracterizadores da criminalizao de indivduos: a) a condenao formal produz uma criminalizao que gera a denominada vitimizao secundria; b) manuteno da marginalidade social, privando parte da populao de seus direitos individuais e sociais; c) violaes
4

CASTRO, 2005, p. 130-132.

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 presuno de no-culpabilidade, comumente, principalmente pelo instituto da priso preventiva; d) ampliao da reao social e judicial, o que modula uma carreira delitiva para os indivduos que possuem antecedentes criminais, acarretando em mecanismos psicossociais de etiquetamento internos, produzidos pelo prprio indivduo; e) procedimentos diferenciados para determinados delitos, sujeitando indivduos pertencentes a classes subalternas; f) violao do juiz natural, pois em grande parte os indivduos criminalizados no so julgados por seus pares, tambm marginais, mas por sujeitos diferenciados de sua formulao scio-cultural; e, g) mitigao do direito de defesa, em razo da dificuldade em exercer ampla defesa por causa das prises provisrias e do sucateamento das defensorias pblicas. Todo este esforo terico evidencia uma tentativa de se produzir uma cincia penal alternativa e voltada para diversos aspectos negligenciados pelos setores hegemnicos. Essa concepo humanitria, denunciadora dessa vitimizao secundria, retratada quando sintetiza:

Para isso, a funo comum garantista e fiscalizadora dos direitos humanos pode produzir laos de unio proveitosos, assim como estimular o uso alternativo do direito para remover os obstculos ao menos na prtica da jurisprudncia para a realizao dos direitos humanos sociais, fundamento dos individuais. (CASTRO, 2005, p. 132)

Apesar dessa peculiar classificao, ancorada nos profundos estudos da criminloga venezuelana, outras possibilidades podem estar dentro desse processo vitimizante. Embora seja usual esta tentativa de compartimentao do conhecimento, deve-se ressalvar o vis reducionista dessa iniciativa. Em virtude disso, atenta-se para outras abordagens. A doutrina especializada5 menciona a vitimizao dos criminalizados levado a cabo pelo prprio sistema prisional (dentro dos momentos prprocessual, processual ou da execuo da pena). Ocorre, constantemente,

Dentro outros, Zaffaroni, Lola Aniyar, Baratta, Manzanera e etc.

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essa

vitimizao

institucional,

em

virtude

das

incongruncias

dessa

estruturao social. De forma sistematiza Zaffaroni (2000b, p. 9-10), desenvolve a seletividade institucional dessa criminalizao secundria:

La seleccin criminalizante secundaria conforme a estereotipo condiciona todo el funcionamiento de las agencias del sistema penal, en forma tal que ste es casi inoperante para cualquier otra seleccin, por lo cual (a) es impotente frente a los delitos del poder econmico (llamados de cuello blanco); (b) tambin lo es, en forma ms dramtica, frente a conflictos muy graves y no convencionales, como el uso de mdios letales masivos contra poblacin indiscriminada, usualmente llamado terrorismo; y (c) se desconcierta en los casos excepcionales en que selecciona a quien no encaja en ese marco (las agencias polticas y de comunicacin lo presionan, los abogados formulan planteamientos que no sabe responder, en las prisiones debe asignarles alojamientos diferenciados, etc.)- En casos extremos los propios clientes no convencionales contribuyen al sostenimiento de las agencias, particularmente de las penitenciarias, con lo cual el sistema alcanza su contradiccin ms alta.

De certa forma, o sistema prisional acaba sendo mais uma forma de excluso e perpetuao das desigualdades incrustadas na prpria sociedade. A privao da liberdade serve apenas para determinados crimes, sujeitando a situaes degradantes, em sua maioria, os integrantes das classes subalternas, mais vulnerveis ao filtro do sistema punitivo. Destarte, dentro do mbito do Executivo, a implementao de algumas polticas pblicas, ou sua ausncia, podem desencadear processos

vitimizantes. Alm do sistema prisional mencionado evidente o descaso em relao ao desenvolvimento das penas alternativas e a estruturao de possibilidades aps a custdia penal. A Lei de Execues Penais poderia ser aplicada em sua plenitude, o que passa, tambm, por condutas administrativas concretas. O Poder Executivo tem um papel importante na reinsero dos custodiados na sociedade e no pode se furtar dessa responsabilidade. Ademais, no apenas o sistema prisional o aspecto final dessa engrenagem - que vitimiza os criminalizados. O sistema de Justia Penal, como

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um todo, direcionado, produzido e utilizado para atuar e reprimir determinados crimes. Dentro dessa mquina estatal, inicialmente h a vitimizao encadeada atravs do Poder Legislativo, com a produo de leis seletivas, peculiares, com intuito nem sempre claro, porm, reveladores. Do mesmo modo, especficos bens jurdicos so escolhidos como merecedores de tutela penal, o que, primordialmente, demonstra a excluso caracterstica desse processo. O Legislativo, permeado de contradies, o responsvel pela escolha e tipificao dos crimes, o que pode ensejar despropores em razo do aspecto representativo desse espao poltico. No so todos os espaos sociais que esto representados no Congresso. Aps essa seletividade abstrata h a concreta interveno do Estado. Como inerente a alguns crimes que produzem explicitamente resultados naturalsticos, h uma diferenciao no momento da interveno da polcia, o denominado momento pr-processual. Desse modo, no mbito policial, geralmente, os crimes cometidos atravs de determinadas condutas so reprimidos de forma mais contundente. Esses delitos acabam mais suscetveis s violaes dos direitos humanos dos criminalizados, pois, por vezes so estigmatizados pela prpria polcia. A utilizao do Poder do Estado, em ltima instncia, demonstrada pela represso policial, por bvio, atua de forma incisiva e seletiva contra crimes especficos. Delitos contra o Sistema Financeiro Nacional, contra a Ordem Tributria ou Meio Ambiente no so reprimidos, geralmente, de forma autoritria pela polcia. Alm da prpria diferenciao na formulao dos tipos penais, esses crimes so cometidos, em grande parte, por pessoas com alto poder aquisitivo, o que tambm intimida os agentes estatais. H ainda, o processo de vitimizao desencadeada no mbito judicial. Inmeros estudos promovidos demonstram que o Poder Judicirio acaba sendo uma das instncias que promovem vitimizaes (momento de vitimizao processual). Constata-se, que ocorrem vitimizaes pelas prprias decises judiciais, ou pelas contundentes condenaes. Esse processo,

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complexo de ser revelado, pode ser verificado em razo da aferio das despropores dessas decises. H uma grande subjetividade na interpretao, sobretudo, do art. 596 do Cdigo Penal brasileiro, ocasionando incongruncias na cominao dos requisitos apontados nesse artigo com a realidade. Alm disso, no se pode descartar a ocorrncia de erros judiciais, a produo forjada de provas, as confisses obtidas atravs das intervenes ilcitas da polcia, e a perpetuao de prises equivocadas pela burocracia e lentido do sistema. Outro aspecto relevante, que embora no possa ser atribudo exclusivamente atuao do Poder Judicirio, revela as discrepncias desse quadro e diz respeito ao grau de instruo dos condenados no Brasil. Conforme publicado pelo Relatrio do Departamento Penitencirio Nacional, em junho de 2010 dos 440.864 presos custeados pelo Estado, apenas 1.860 possuam curso superior e 67 possuam ensino acima de Superior Completo, contra 186.163 com ensino fundamental incompleto. Constata-se que apesar da ausncia de dados concretos, foroso intuir que apenas 67 pessoas com ensino acima de Superior Completo no Brasil cometeram crimes passiveis de priso. Assim, embora prejudicadas anlises aprofundadas, esses dados indicam que o Sistema de Justia Penal acaba selecionando e encaminhando para cadeia um maior nmero de indivduos com baixa escolaridade, porm, muito provavelmente, no corresponde com a realidade da sociedade e de todos os indivduos que cometem crimes. A priso provisria - no se esquecendo da prpria priso em flagrante , tambm denominada de priso sem pena ou processual, da forma comumente aplicada, acaba evidenciando outro aspecto de vitimizao dos criminalizados. Essa violao ocorre, geralmente, atravs das espcies da priso preventiva e da priso temporria, pois a subsuno dos requisitos
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Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime:

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legais realidade enseja grandes controversas, sobretudo quando se trata de crimes com enorme clamor popular, transformando essas em uma forma antecipada de cumprimento de pena. Esse processo vitimizante, viola frontalmente os princpios da noculpabilidade (art. 5, LVII da CR) e da ampla defesa (art. 5, LV, da CR), pois, mais dificultoso para o sujeito realizar sua defesa, produzindo provas, por estar custodiado. No Brasil, conforme o relatrio do Departamento Penitencirio Nacional, j mencionado, em junho de 2010 dos 440.864 presos no Sistema Penitencirio, 163.263, ou 37%, so presos provisrios. A ordem constitucional brasileira fruto de uma combativa articulao social aps a ditadura militar, que no se coaduna com essas discrepncias. H, evidentemente, uma violao aos direitos fundamentais desses cidados, um profundo desrespeito Constituio da Repblica de 1988. Entende-se que as prises provisrias, em especial a preventiva, no permite a ressocializao do condenado, pois, em alguns casos h um nefasto contato entre custodiados condenados e provisrios. Por outro lado, o Estado intervm de forma substancial na vida dos sujeitos, restringindo seus direitos, ilcita e at inconstitucionalmente. Alm disso, o exagero das prises provisrias aumenta

demasiadamente, como demonstrado, o nmero da populao carcerria, desencadeando outros descabidos gastos para o Estado e uma maior deficincia na atuao do sistema prisional. H, ainda, outro processo que vitimiza os criminalizados. Como mencionado brevemente no incio deste item, os indivduos custodiados ao serem libertados passam por diversas situaes constrangedoras (momento da vitimizao na insero dos egressos do sistema penitencirio sociedade). Landrove Daz (1990, p. 150), assim exterioriza essa percepo: O caminho da vitimizao social e penal do delinqente culmina com sua libertao no seio de uma sociedade freqentemente hostil.

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A sociedade acaba valorando ex-custodiados de forma negativa, taxando-os quase que eternamente em funo de qualquer perodo passado na priso, sem considerar as condies que os levaram para a priso. Portanto, vrios so os processos e as causas de vitimizao dos criminalizados. No h, em cincias humanas, uma forma ou metodologia capaz de encerrar as infindveis situaes geradoras dessas ocorrncias. De qualquer forma, os estudos apresentados, os dados compilados, possibilitam que se tenha uma percepo terica e uma perspectiva questionadora de todo o sistema penal.

4.2. Teoria do etiquetamento social

A partir da disposio dos processos de vitimizao dos sujeitos criminalizados, evidenciam-se os ilcitos cometidos pelo prprio Estado. Como demonstrado h uma diferenciao na aplicao da lei penal, e, geralmente, os criminalizados so os marginalizados. Comumente entende-se por

marginalizados os indivduos que se encontram no limite da organizao social, alijados dos processos produtivos, das manifestaes polticas e distanciados dos bens de consumo. No Brasil a criminalizao dos marginalizados confirmada pela anlise dos dados contidos no relatrio do Departamento Penitencirio Nacional (DPEN) de junho de 2010. O estudo aponta que a populao brasileira estimada em 191.480.630 de habitantes e a populao carcerria de 494.237 pessoas. O que enseja na alarmante proporo de 258,11 pessoas presas por 100.000 habitantes. Alm dos dados j mencionados, os retratados acima poderiam causar estranheza e desencadear transformaes de diversas polticas pblicas, no entanto, com a anlise do relatrio aos poucos se percebe a enorme gravidade e desproporo do sistema.

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A criminalizao de sujeitos marginalizados constatada porque a maior quantidade de pessoas presas, 217.247 (50,19% do total) refere-se a crimes contra o patrimnio. Assim, esse aspecto reala e denuncia tanto a preocupao meramente patrimonialista do Cdigo Penal e do Sistema de Justia, como tambm graves problemas sociais. Ldio Rosa tambm denuncia: Da s pode resultar uma tutela criminal diferenciada, pois a defesa penal preferencial do patrimnio privado particular, restrita, pelo simples fato de que poucos cidados possuem patrimnio (ANDRADE, 2009, p. 17). Essa situao analisada pela teoria do etiquetamento social, ou do labelling approach, que integra o conjunto das teorias sociolgicas que pretendem explicar o crime, permitindo identificar tanto os equvocos tericos quanto a estigmatizao produzida pelo Sistema de Justia Essa teoria, parte do movimento crtico-paradigmtico da metade do sculo passado, inserindo-se dentro das chamadas teorias sociolgicas do conflito. Desnuda-se a realidade pretensamente hermtica, pacfica e calcada no normativismo seguro para realar os aspectos conflitivos do sistema de proteo social. Nesse perodo do ps-guerra, diversos campos do saber humano passaram por conflitos, crises, sucedidas de profundas reformulaes paradigmticas. O ambiente cultural e poltico, atravs do movimento da contracultura e do repdio s guerras, era amplamente favorvel para o desenvolvimento de novas perspectivas. Constata-se que a sociedade no uma totalidade de consenso, h um profundo embate de posturas sociais. A valorao de condutas indica que algumas so consideradas desviantes e outras no, demonstrando a diferena entre os cidados em sua maioria, criminosos e os criminalizados; na realidade, os sujeitos que so capturados pelas agencias de controle social. Dentro desse cenrio scio-cultural, a cincia penal tambm procurou reformular suas bases. Especificamente nos EUA, as teorias sociolgicas do incio do sculo, principalmente a denominada Escola de Chicago, acabaram sendo revisitadas.

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As formulaes tericas desse perodo influenciaram decisivamente algumas teorias e em especial do labelling approach. Houve uma importante reconsiderao sobre empirismo e sua finalidade pragmtica, permitindo entendimentos concretos dos conflitos sociais, sobretudo, dentro das grandes cidades. Dentro dessas teorias de cunho sociolgico foram formuladas algumas respostas, dentre elas a teoria da aprendizagem social, do controle social ou a do etiquetamento social ou labelling approach. Nomeadamente, a teoria do labelling permitiu ampliar a abordagem sobre os problemas que envolviam o crime, no se restringindo apenas s causas geradoras. Alessandro Baratta, assim percebe a situao:

...o status social de delinqncia pressupe, necessariamente, o efeito da atividade das instncias oficiais de controle social da delinqncia, enquanto no adquire esse status aquele que, apesar de ter realizado o mesmo comportamento punvel, no alcanado, todavia, pela ao daquelas instncias. Portanto, este no considerado e tratado pela sociedade como delinqente. (BARATTA, 2002, p. 86)

Percebe-se

assim,

que

essa

teoria,

ao

destacar

aspecto

estigmatizante da criminalizao secundria (desencadeada pelo prprio Estado atravs de seus aparelhos penais repressivos), reala a situao dos delinqentes, revelados, em sua maioria, como criminalizados. De outra monta, como j analisado, a consolidao da Vitimologia dialoga com a situao peculiar desses sujeitos, permitindo identificar e denunciar os aspectos ilcitos da atuao Estatal. Em certa medida, a teoria do etiquetamento interagiu com a denominada Criminologia Crtica. Embora no se estruturem de forma idntica, possuem pontos de interseco. Ambas questionam a ordem social colocada, realando as minorias consideradas desviantes. Ainda, buscam uma minorao da atuao repressiva estatal.

97

Os processos desenvolvidos no Sistema Penal, inerente a atual configurao jurdico-poltica, produzem sujeitos que, alm de estigmatizados, etiquetados, so tambm vtimas. Neste sentido, percebem-se as diversas maneiras de rotulao:

A represso punitiva e em especial a priso passa a funcionar como elemento de criminalizao que gera um processo em espiral para a clientela do sistema penal. A criminalizao primria produz rotulao, que produz criminalizaes secundrias (reincidncia). O rtulo criminal (cristalizado em folhas de antecedentes, certides criminais, ou surgido mediante a divulgao sensacionalista da mdia) produz a assimilao de suas caractersticas pelas pessoas rotuladas, a gerao de expectativas sociais de condutas correspondentes ao seu significado, a perpetuao do comportamento criminoso e a aproximao recproca de indivduos estigmatizados. (SANTOS apud SHECAIRA, 2004, p. 301)

Assim, da forma que est estruturado, o sistema punitivo mais um elemento desagregador, produtor de rotulao, estigmas e preconceitos. Essa violncia institucionalizada deve ser combatida atravs da denunciao dessas vitimizaes, reafirmando os direitos humanos dos criminalizados. Um importante aporte terico para essa denunciao o estudo e aprofundamento da Vitimologia. A teoria do etiquetamento social, de forma primordial, insere outros questionamentos dentro da cincia criminal. Como demonstrado, passa-se a questionar quais indivduos so considerados criminosos, no a busca por qualidades abstratas ou a valorao de condutas. Percebe-se que a anlise parte para a identificao das razes pelas quais determinados sujeitos so etiquetados pela sociedade como criminosos. Desse modo, o processo sistematizado de persecuo penal, aps as contribuies da Vitimologia e da teoria do etiquetamento social, permitem uma modificao no direcionamento do foco de abordagem do problema das causas que determinam um comportamento para o desvendamento de todo o processo que impinge a etiqueta desviante nos sujeitos.

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5. VITIMIZAO E A CO-CULPABILIDADE

Outra construo doutrinria importante para o desvendamento desse processo de vitimizao a denominada co-culpabilidade. Entende-se que uma forma de compensao da responsabilidade de indivduos subalternizados em razo de suas condies sociais. De outro modo, uma maneira de atenuao do juzo de reprovabilidade que recairia no autor da conduta considerada desviante. Em muitos momentos a sociedade civil organizada produz conjunturas sociais adversas, dificultando a formao de alternativas aos cidados, o que, de alguma maneira contribui para a ocorrncia de delitos. Paradoxalmente, essa mesma sociedade se exime do compartilhamento de responsabilidades, relegando aos criminalizados capturados pelos rgos de controle a aplicao cega da lei. Eugnio Raul Zaffaroni (2007, p. 611-612) contextualiza essas situaes expondo:

Todo sujeito age numa circunstncia dada e com um mbito de autodeterminao tambm dado. Em sua prpria personalidade h uma contribuio para esse mbito de autodeterminao, posto que a sociedade por melhor organizada que seja nunca tem a possibilidade de brindar a todos os homens com as mesmas oportunidades. Em conseqncia h sujeitos que tm um menor mbito de autodeterminao, condicionado desta maneira por causas sociais. No ser possvel atribuir estas causas sociais ao sujeito e sobrecarreg-lo com elas no momento da reprovao de culpabilidade...

Como demonstrado, essa formulao um dos mecanismos que possibilita concreta aplicabilidade do principio da igualdade, realando e considerando, durante o momento de verificao da reprovabilidade, as diferenas inerentes aos sujeitos partes do processo.

99

Igualmente, pode-se aventar dentro desse escopo que o delito o resultado de um contexto social. O sujeito abordado em suas diversas dimenses, nesse caso, como ser individual situado em determinado contexto. De forma lapidar, Nilo Batista (2007, p. 105) disseca esse conceito, demonstrando a sua importncia no atual cenrio jurdico:

Neste campo, o tema mais atual a chamada co-culpabilidade. Tratase de considerar, no juzo de reprovabilidade que a essncia da culpabilidade, a concreta experincia social dos rus, as oportunidades que se lhes deparam e a assistncia que lhes foi ministrada, correlacionando sua prpria responsabilidade a uma responsabilidade geral do estado que vai impor-lhes a pena; em certa medida, a co-culpabilidade faz sentar no banco dos rus, ao lado dos mesmos rus, a sociedade que os produziu.

evidente, a enorme contribuio que a formulao acerca da coculpabilidade pode possibilitar para evitar os aspectos ilcitos do Sistema Penal. Os indivduos que acabam criminalizados pelos rgos de controle, portanto estigmatizados, so contextualizados na sociedade. Enfim, tendo ponderada sua responsabilidade, os processos de vitimizao podem ser evitados, reconhecendo-se os direitos desses indivduos, como seres dotados de direitos humanos.

6. CONSIDERAES FINAIS

De forma paradoxal, o Sistema Jurdico e o Sistema Penal, acabam funcionando para legitimar uma forma de organizao social. A lei penal aplicada para inibir determinados crimes, mas acaba sendo sonegada quando deveria ser utilizada para resguardar direitos e garantias fundamentais de toda a sociedade. Apenas determinados bens jurdicos recebem uma concreta proteo jurdico-penal. O Cdigo Penal, eminente patrimonialista, utilizado para responder a determinadas condutas consideradas criminosas. No entanto, um mesmo

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sujeito que sofreu com os malefcios da lei penal, no tem seus direitos reconhecidos e verifica-se, concretamente, a inaplicabilidade a Lei de Execues Penais. H, dentro dessa sistemtica, o processo de vitimizao de sujeitos etiquetados como criminosos pela sociedade. O Estado, em alguns casos, acaba infringido suas prprias leis, cometendo ilcitos que violam os direitos humanos desses indivduos, os criminalizados por esse sistema. Como afirmado, a maioria das pessoas j violaram, alguma vez em sua vida, uma lei penal e so, portanto, criminosos. No entanto, a sociedade acaba taxando as pessoas que foram capturadas pelos rgos de controle como tais. Os criminalizados so seres humanos concretos, de carne e osso, possuem desejos e vnculos familiares, embora nem todos se atentem para isso. So sujeitos contextualizados em determinado momento histrico e sujeitos a todas as intempries de sua situao social. Ocorre que em alguns momentos, so tambm vtimas, tanto do Estado como da prpria sociedade. A Vitimologia, importante formulao terica, um instrumento formidvel tanto para a identificao dos processos de vitimizao dos criminalizados, quanto para apontar possveis solues. Assim sendo, diante das incongruncias da legislao penal, da maneira que o Sistema de Justia Penal esta estruturado, com falhas na execuo de polticas pblicas, equvocos na prestao jurisdicional e tambm a produo de inmeros danos aos indivduos j custodiados, dificilmente sero diminudos os ndices criminais. A constatao, denncia e correo dos ilcitos cometidos pelo Estado no tratamento dos criminalizados devem orientar a atuao estatal e de todos os operadores do direito, na persecuo penal.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

101

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VITIMOLOGIA E A PERICULOSIDADE VITIMAL: BREVE ANLISE ACERCA DO DISTURBIOS DE PERSONALIDADE PASSIVO-AGRESSIVA1

Andr Luiz Valim Vieira*

SUMRIO: Introduo. 1. A vitimologia em enfoque. 1.1. O limiar terico e as origens da vitimologia. 1.2. A vtima sob uma nova ateno. 2. A periculosidade vitimal. 2.1. Potencialidade e condutas vitimizantes. 3. Personalidade passivoagressiva. 3.1. A personalidade e as formas de manifestao dos distrbios. 3.2. O distrbio de personalidade passivo-agressiva e a vitimologia. 4. A periculosidade e a personalidade vitimal inerentes aos distrbios de personalidade passivo-agressiva. Consideraes Finais. Referncias.

RESUMO: A existncia de crimes ou infraes em qualquer sociedade revela a complexidade deste fenmeno e a necessidade de entendimento e caracterizao da responsabilidade do infrator. Todavia, a responsabilidade da vtima pela existncia do ato merece uma anlise mais detida, somente realizvel a partir das premissas levantadas pela Vitimologia. Embora muitos outros ramos do saber se proponham a vasculhar as origens dos processos vitimolgicos somente a cincia da vtima se qualifica como capaz de levar luz compreenso da vtima como sujeito principal. Ao estudar a parcela de culpa de vtima perante o processo vitimizador identifica-se um potencial vitimizante, ou seja, uma periculosidade inerente vtima. Essa periculosidade se mostra ainda mais evidente e manifestada em determinados indivduos possuidores de distrbios de personalidade demonstrveis a partir de determinadas condutas e comportamentos. Procuramos neste estudo identificar a periculosidade vitimal existente e manifestada atravs do distrbio de personalidade passivoagressiva.

Palavras-chave: Vitimologia. Periculosidade vitimal. Condutas vitimizadoras. Distrbio de personalidade passivo-agressiva.

Artigo realizado a partir das aulas, seminrios, pesquisas e discusses realizados na disciplina Vitimologia e Processo Penal sob orientao da Prof. Dra. Marisa Helena DArbo Alves de Freitas no segundo semestre de 2010 no Programa de Ps-Graduao Mestrado em Direito da UNESP Franca. Meus agradecimentos psicloga Thase Christina da Silva Vieira pela indicao de leituras, sugestes e esclarecimentos sobre o tema. * Mestrando em Direito pela UNESP Universidade Estadual Paulista. Pesquisador-bolsista CAPES DS.

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ABSTRACT: The existence of crimes or offenses in any society reveals the complexity of this phenomenon and the need for understanding and characterization of the responsibility of the offender. However, the responsibility of the victim by the existence of the act deserves a more careful analysis, only realizable from the premises raised by the Victimology. While many other branches of learning they intend to search the origins of victimology processes only science of the victim qualifies as able to bring light to the understanding of the victim as the main subject. By studyng the share of the blame of victim in the process identifies a victimizer victimizing potencial, ie, an inherent danger to the victim. This danger becomes even more evident and manifested in certain individuals who have personality disorders demonstrable form certain conduct and behavior. We seek to indentifly the hazard this study victimal existing disorder manifested through the passive-aggressive personality.

Keys-word: Victimology. Hazard vitimal. Conducts vitimizers. Personality disorder passive-aggressive.

curioso como no sei dizer quem sou. Quer dizer, sei-o bem, mas no posso dizer. Sobretudo tenho medo de dizer porque no momento em que tento falar no s no exprimo o que sinto como o que sinto se transforma lentamente no que eu digo. CLARICE LISPECTOR

INTRODUO.

longnqua

histria

do

desenvolvimento

apresenta

que,

necessariamente, os progressos e desenvolvimentos de pensamentos sempre estiveram ligados diretamente s necessidades da sociedade. O homem enquanto ser racional pensante valia-se da pesquisa cientfica, da dvida e do estudo filosfico como maneiras de obter respostas s questes aflitivas paz consciencial humana. Assim, em tempos de crise as arcadas cientficas serviram procura por desvelar o desconhecido, propondo novas hipteses e formas de entender a vida na relao pessoal.

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O estudo dos comportamentos desviantes e no permitidos sempre procurou tomar forma no entendimento das perspectivas de equacionar o sujeito-agente na medida de investigao dos fatores impulsionadores ou favorecedores dessas atitudes que comprometeriam a harmonia imputando dano e traumas a terceiros e consequentemente a todo corpo social. A partir da Vitimologia procurou-se compreender a ocorrncia das infraes vitimizadoras no somente sob a atuao nica e exclusiva do agente direto, exceo que valia-se de meios de entendimento do comportamento da vtima, pois desta seria possvel extrair o liame causal entre a ocorrncia ou o favorecimento aos atos vitimizadores. Entender a parcela de responsabilidade que cabe vtima no processo vitimizador no torna o agressor menos culpado, mas humaniza-o enquanto levanta possibilidades de exteriorizao de atos e comportamentos da vtima que vo ao encontro do agir vitimizante e que de algum modo contribui para a efetivao do sofrimento. Essa parcela de responsabilidade entendida como uma manifestao de periculosidade para um vir a ser vtima poderia se realizar de inmeras formas e a partir de gatilhos psicolgicos ainda no totalmente conhecidos ou desvendados. Porm, compreensvel que determinados tipos de comportamentos, manifestados a partir de uma classificao de tipologias de transtornos de personalidade seriam sim fatores que facilitariam pessoa portadora do referido distrbio transmutar-se em vtima com a complementao de atitudes exteriores do sujeito agressor. Desse modo, investiga-se por meio deste estudo a compreenso da importncia da vitimologia como uma nova proposta de abordagem do conhecimento humano aliada a outras concepes de conhecimento como a psicologia e a antropologia para entendimento da periculosidade vitimal. Mais especificamente nos propomos investigao acerca do distrbio de personalidade passivo-agressiva em suas caractersticas e manifestaes de potencialidade vitimizante. Busca-se elucidar as formas de comportamento daqueles que apresentam este transtorno de personalidade revelando-se de

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insculpido no modo de agir e na forma de exteriorizao da personalidade uma periculosidade vitimal latente.

1. A VITIMOLOGIA EM ENFOQUE.

Em pleno incio de um novo sculo a Vitimologia vem para se proclamar como um novo olhar independente, crtico e investigativo sobre as condies, naturezas e circunstncias caracterizadoras das vtimas perante o complexo infracional. A independncia metodolgica e cientfica da Vitimologia se faz notar pela imperiosa necessidade de traar por caminhos outros a produo de conhecimento enquanto reveladora de verdades ignoradas. Para a realizao de sua misso imprescindvel se faz a passagem por outros ramos cientficos como a Psicologia, a Sociologia e a Psiquiatria mdico-forense, buscando-se em todos os campos do saber a complementao de conceitos e teses, com vistas a entender a complexidade em que se encontra inserida a vtima. Para uma melhor compreenso desta benesse trazida ela Vitimologia primeiro necessrio se conhecer suas origens e razes de surgimento, primeiras discusses e estudos, para assim avanarmos em nosso desejo de entendimento de pontos especficos de estudos como a periculosidade vitimal.

1.1. O limiar terico e as origens da Vitimologia.

As primeiras tentativas de independncia terica por parte da Vitimologia em relao Criminologia2 so constatadas com o incio da segunda metade do sculo XX. Isto porque, nesta poca, h muito pouco tempo apenas alguns anos findara-se a segunda grande guerra mundial. O

HASSEMER, Winfied; CONDE, Francisco Munoz. Introduccin a la Criminologa y al Derecho Penal. Valencia: Tirant to blanch, 1989, passim.

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conflito de propores globais comeava a apresentar ao mundo suas faces antes escondidas como os campos de concentrao3 e o extermnio em massa de milhes de pessoas, vtimas diretas da opresso e da ideologia discriminatria reinante nos pases vencidos, em especial a destruda Alemanha e seu anterior fhrer Adolf Hitler. Os horrores e resultados advindos do holocausto trouxeram novas perspectivas de anlise ao mundo. O repensar de toda forma de conhecimento veio superfcie, afinal, muitos dos avanos tecnolgicos e do conhecimento cientfico at aquele momento serviram de instrumentos de usurpao e destruio; caracterizava-se j em plena metade do sculo aquele tempo como sculo da violncia4. Ora, o cientista de um modo geral teve em xeque o seu papel e mensurada a sua responsabilidade perante os atos de morticnio impetrados durante os anos belicosos. Afinal, para quem a cincia trabalhava em tempos de guerra? E principalmente, quais foram as principais vtimas de todas essas aes conjuntas entre poder, poltica e cincia? Evidentemente que muitos foram os afetados diretamente pelas decises e atitudes oriundas do pensamento reinante, embora fora possvel perceber a grandiosidade numrica de danos aos perseguidos: judeus e demais alvos da tirania germnica. A essas vtimas era preciso uma maior ateno. No somente isto, fora preciso compreend-las a partir da plenitude daquilo que eles viveram e no sob a perspectiva dos tiranos, necessitando para tanto de uma disciplina especfica, com campo terico-metodolgico direcionado queles sujeitos esquecidos de anlise e entendimento pela cincia moderna at ento. Eram estes aqueles negligenciados pelo Estado e pela sociedade, necessitados no de olhares de compaixo ou caridade, mas sim de atitudes entendedoras e ativas, capazes de libert-las dessa teia de desvalorizao de seus direitos e de respeito s suas particularidades, sejam estas anteriores ao dano ou posteriores introduo a um estado vitimal.

3 4

AGAMBEN, Giorgio. O que resta de Auschwitz. So Paulo: Boitempo, 2008, p. 19. ARENDT, Hannah. Sobre a violncia. Civilizao Brasileira: So Paulo, 2004, p. 04.

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Assim se iniciou, primeiramente como uma disciplina cientfica condizente com a necessidade de se reconhecer as atrocidades subumanas praticadas contra as vtimas do exrcito hitlerista, em sua maioria os judeus. A transferncia da vtima apenas como mero objeto sobre o qual repousa as aes do criminoso. O reconhecimento verdadeiro de sua individualidade, direito e potencialidades de proteo afetas sua condio humana. Precisaria, desse modo, de uma liberao do pensamento relativo dominao com a consequente eliminao da violncia, transferindo os seres de uma condio patolgica para a uma sociedade humana. 5 Com a preocupao em atender decentemente as vtimas da segunda guerra, com especial direcionamento ao povo judeu e em resposta ao mundo, que clamava por novas atitudes a minimizar os efeitos danosos dos atos perpetrados, vem a surgir a Vitimologia. Para muitos estudiosos o marco inaugural deste novo estudo a Vitimologia iniciou-se a partir das ideias de Hans Von Henting criminlogo alemo exilado nos Estados Unidos e falecido em 1974 que ainda em 1948 inclui em sua obra The criminal and his victim um estudo sobre as vtimas de delitos, porm, valendo-se do termo vitimognese. Este autor atraiu a ateno dos estudiosos j a sua poca para a necessidade de uma anlise mais profunda, a demandar maiores estudos cientficos, sobre as vtimas de delitos. Alm da preocupao com o autor do crime, objeto da Criminologia, o autor alemo conclama colocao em primeiro plano a relao com a vtima, inclusive voltando a ateno para o aprofundamento das causas etiolgicas do crime. Mais especificamente em 1973 realizado em Jerusalm o Primeiro Simpsio Internacional sobre Vitimologia, onde se congrega a discusso em torno do papel da vtima com a apresentao de trabalhos e o incentivo a novos estudos onde o foco principal recasse sobre a vtima. Incentivados pelo exemplo judeu passou-se com Vitimologia busca de maior compreenso quanto natureza da vtima, seus antecedentes e consequentes. Neste
5

ADORNO, Theodor W.; HORKHEIMER, Max. Dialtica do Esclarecimento. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2006, p. 164.

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primeiro encontro destacado a figura de Benjamim Mendelshon, israelita e advogado, apontado ele como o primeiro a pronunciar o termo Vitimology. Esse autor procurou destacar a vtima, pois esta no mais poderia ser considerada apenas coadjuvante no processo de existncia de uma infrao penal, isto , somente sujeito passivo de um delito:

De mero coadjuvante no cenrio fenomenolgico delitivo, mediante a Vitimologia, o agente passivo do crime assumia a condio de objeto de estudo criminolgico, tanto no que concerne s seqelas que lhe so infligidas pelo crime e os respectivos meios reparatrios, como no que tange considerao sobre a possibilidade de participao da vtima, com sua postura antecedente ou contempornea, no processo de criminognese (advento do crime). 6

A continuidade dessa nova proposta de abordagem fora unificada a partir de 1979 com a realizao do Terceiro Simpsio Internacional sobre Vitimologia realizado em Mnster na Alemanha onde a partir desse evento fundada a Sociedade Mundial de Vitimologia. Nos dizeres de Antonio Beristain :

No ltimo dia do simpsio, decidiu-se a criao da Sociedade Mundial de Vitimologia, que, imediatamente conseguiu quase duzentos membros. Esta sociedade, com seu impulso juvenil e eficaz, conseguiu criar e propagar a todo o planeta o que antes de 1979 era somente uma ideia quase utpica. 7

Seguindo a tendncia mundial em plena ebulio no incio da dcada de 1980, a Assemblia Geral das Naes Unidas editou a Resoluo n. 40/34 de 29 de novembro de 1985 proclamando a Declarao Universal dos Direitos da Vtima. Entre as principais medidas protetivas afirma a necessidade de que sejam adotadas medidas nacionais e internacionais a fim de garantir o reconhecimento e o respeito universais e efetivos dos direitos das vtimas dos

PALMEIRA, Raimundo. A potencialidade vitimizante do Transtorno da Personalidade Histrinica em relao aos crimes sexuais. in Revista Cientfica de Psicologia. Macei: Pesquisa Psicolgica/Coordenao Pedaggica do Curso de Psicologia CESMAC. Ano I, n. 2, jan./jun. 2008, p. 67. 7 BERISTAIN, Antonio. Nova Criminologia Luz do Direito Penal e da Vitimologia. Braslia: Editora UnB, 2000, p. 86.

110

delitos e de abuso de poder. Ademais, especifica ainda os princpios fundamentais de justia para as vtimas de delitos mediante tratamento justo e ressarcimentos dos danos e prejuzos suportados; alm das respectivas indenizaes por parte do Estado ou mesmo do delinqente sem o esquecimento da necessidade de assistncia integral que possa oferecer auxlios mdicos, jurdicos, psicolgicos, sociais e familiares. O Brasil tambm deus mostras de seus esforos e tentativas de uma nova abordagem do referencial da vtima como ponto de destaque, merecedora de estudos e pesquisas srias que objetivassem aprofundar o entendimento do complexo estado vitimizante e o todo um mundo possvel de descobertas e novas observaes. Exatamente por isso que o Rio de Janeiro sediou o 7 Simpsio Internacional de Vitimologia, trazendo lume grandes nomes brasileiros referncias no pas sobre os estudos vitimolgicos como os realizados por Heitor Piedade Junior, Ester Kosovski, Antonio Beristain, Edgar de Moura Bitencourt, dentre outros. Nesse nterim, a vitimologia deve se proclamar uma cincia para a liberdade e a liberao moral e material de todo tipo de vitimados (delinquentes, marginalizados e submergidos sociais). 8 Indiscutivelmente se constata a importante e relevante tarefa abraada pela Vitimologia, pois, toma realidade das vtimas como material de reflexo e estudo para uma compreenso que possa extravasar a mera proteo superficial para uma legtima proteo substancial. Com o iniciar dos estudos tericos, realizaes de simpsios e incentivos pesquisa sobre o estudo de modo direto das vtimas, estas em estado de atingidas pelas violaes ou enquanto possuidoras de um potencial vitimizante, passaram a um papel de destaque perante a considerao das demais cincias.

1.2. A vtima sob uma nova ateno.

BERISTAIN, p. 89.

111

A Vitimologia vem reforar a existncia de um terceiro componente de relevncia para os atos danosos fsicos ou psicolgicos, pois que alm do criminoso e do crime, a ateno cientfica revolve seus olhos para a vtima. O drama ao qual muitas vezes se v a vtima inserida agora no mais somente negligenciado por perspectivas de abafamento da ocorrncia danosa como se o interesse maior fosse apenas acalmar a revolta social com a punio do infrator; e efetuando-se isso estaria a vtima satisfeita em seus anseios e necessidades. A atividade passiva exercida pela vtima se esvai da tragdia criminal tomando contornos mais ntidos de sua real condio, pois de se considerar muitas vezes o a responsabilidade da vtima na tragdia criminal no se restringindo somente ao sofrimento. No que se busque imprimir vtima uma taxativa alcunha de culpada exclusiva, mas sim de identificao de sua parcela contributiva ou dificultativa na existncia do fenmeno vitimal. Embora alguns crticos ainda no considerem possvel uma

independncia existencial no referencial da concepo da vtima, todavia, percebvel o avano epistemolgico em que se referenda e legitima a possibilidade de estudo acerca do sujeito vitimizado no somente passivo mas tambm complementativo. A vtima, at ento a grande esquecida no drama criminal, est sendo modificada com a abordagem vitimolgica da relevncia da vtima e da necessidade de sua incluso no processo e assistncia a que tem direito.9 A Vitimologia vem, portanto, aprofundar as discusses sobre a relao entre a vtima e o crime. As interaes e conseqncias do fenmeno criminoso quanto ao infrator e sua forma de punio indiscutivelmente passam pelos crivos das cincias penalistas tomando a conformao social do processamento penal onde o Estado no exerccio do jus puniedi procura fazer valer sua responsabilidade de tutela e incriminao dos fatos desviantes do convvio social. A Criminologia com o auxlio da Antropologia Criminal procura
9

KOSOVSKI, Ester. As Novas Formas de Proteo s Vtimas. in Temas de Vitimologia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000, p. 21.

112

o entendimento da ocorrncia sob o foco no criminoso. Enquanto o contributo da Vitimologia se compraz no unicamente no crime ou aes de danos e no referencial da vtima como sujeito relevante e merecedor de uma anlise mais detido e sria:

Todo o arcabouo do sistema penal (...) calcado quase que exclusivamente na perseguio ao criminoso (nem sempre bem sucedida) e na sua punio (quase sempre falha) deixando fora das preocupaes do Estado, a vtima, o lesado, o agredido, aquele que sofreu a ofensa e que deve requerer mais ateno. 10

Tarefa perseguida diuturnamente pela Vitimologia tem sido o esforo por entender o papel da vtima e suas contribuies. Afinal, esta apresentaria em sua natureza relevada por meio de atitudes diretas ou manifestaes inconscientes um estado perigoso. Este elemento por si s no seria o suficiente a torn-la um risco pela potencialidade de agir como infratora, embora fosse o necessrio para consider-la perigosa, iminente em assumir uma condio vitimizante, e, portanto, no aceita socialmente. Muitos dos estudos vitimolgicos desenvolvidos nas ltimas dcadas do sculo XX revelam existir uma parcela de periculosidade a habitar quelas que tomaram a identidade de vtimas, e que tal potencialidade vitimal seria inerente maioria dos indivduos. Essa possibilidade futura representaria uma periculosidade no suficiente para fazer do sujeito um criminoso, mas totalmente completa e acabada para a qualquer momento transfigur-lo em vtima. No se deseja a partir dessa concepo eximir a responsabilidade do agente ativo do ato criminoso por seus atos, mas principalmente, entender que a existncia de todo ato vitimizador seja ele uma infrao consumada ou tentada envolve muitas vezes uma parcela de colaborao da vtima atravs da omisso de cuidados mnimos razoveis ou da ao direta e (in)consciente que propicia o desencadeamento do ato.
10

Ibidem.

113

2. A PERICULOSIDADE VITIMAL.

A Vitimologia ao propor novos estudos quanto ocorrncia dos danos atinentes vtima procura no somente enfocar esta como parte da relao infracional, o sujeito passivo prejudicado. Ao contrrio, procura conhecer o motivo da ocorrncia dos processos vitimizadores e principalmente, enfocar a responsabilidade que caberia vtima na existncia dos fatos. preciso analisar que as condutas de uma determinada pessoa podem sim favorecer ou dificultar a realizao de crimes ou danos, infringindo a esta a condio de vtima, porm com a situao de possuir uma parcela de contribuio no processo de formao vitimal. A vtima por seus atos, jeitos ou formas de agir pode sim concorrer para a ecloso de um premente ato delituoso, portanto, sua conduta apresentaria um potencial vitimizante. Tarefa difcil, porm, equacionar todos os atos potenciadores de ocorrncia de leso. Inmeros so os fatores e variveis que contribuem, facilitam ou diminuem a possibilidade real de cometimento do ato vitimizante. Haveria, desse modo, uma potencialidade latente existente em todas as pessoas, ou seja, inerente a todos ns, fator primordial para a existncia ou no da prtica futura. Essa potencialidade para uma atuao contributiva na existncia de atos crimingenos consistiria em uma periculosidade inerente todos os seres. Trouxe a Vitimologia um novo norte de compreenso do processo criminoso circunscrito Criminologia. Ento o estudo da responsabilidade da vtima fora possvel a partir das premissas do estudos cientficos vitimolgicos. De forma similar, nem sempre a ocorrncia criminal de responsabilidade nica do criminoso muitas vezes a vtima colabora para o desencadeamento do ato.11
11

VARGAS, Heber Soares. Periculosidade Vitimal. in: Vitimologia em Debate. Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 50.

114

A Criminologia no desenvolvimento de seus estudos e por meio de suas teorias procura apresentar o perigo existente no agente social, aquilo que o transforma em criminoso, e que poderia residir em todos os indivduos, no consistindo apenas em caracteres excepcionais, mas sim em elementos atinentes e potenciais a qualquer um. A essa periculosidade criminal a Vitimologia contrape a ideia de mesmo potencial porm, vitimizador a residir tambm na estrutura de cada ser:

Nota-se que, do mesmo modo que existe um estado de periculosidade criminal em relao ao agente ativo do delito, consistente na sua probabilidade de voltar a delinqir, pode-se falar tambm em um estado de periculosidade vitimal, este consistente na probabilidade, principalmente decorrente de seus caracteres comportamentais, inerente vitima criminal de se colocar, mesmo que involuntariamente, em novas situaes de risco referentes ao cometimento de delitos contra a sua pessoa.12

Essa potencialidade vitimizante agora reconhecvel pela cincia vitimal tanto quanto a prpria potencialidade criminal, seriam formas de manifestao do comportamento que podem ser reconhecveis indiscriminadamente e residir em todo sujeito, apenas por conviver e dividir as experincias do meio social.

Deste modo, o conceito de periculosidade, quer seja criminal, quer seja vitimal pode ser considerado como algo inerente existncia humana, que surge no da experincia jurdica, mas da experincia humana, de mltiplas coloraes ou provenincias. Na verdade, no prprio homem que reside a gnese do estado perigoso.13

Desse modo uma infrao lei ou ordem pode apresentar diametralmente as particularidades envolvendo infrator sua ligao e responsabilidade pelo ato com a revelao de um grau de periculosidade criminal. importante
12 13

Esse

mesmo de

acontecimento, entendimento

todavia, profundo

apresentar-se- na medida em

como que

contexto

PALMEIRA, p. 68. VARGAS, p. 56.

115

mergulharmos na reconstituio dos motivos e elementos desencadeadores, inclusive com as mensuraes da responsabilidade da vtima para a existncia do ato e se houve, por assim dizer a manifestao da parcela de sua periculosidade. A partir das premissas e conceitos acima expostos poderamos entender a multiplicidade de consequncias resultantes de fatos vitmizantes porque a partir da ocorrncia exclusiva de um nico crime encontraramos simultaneamente a ao crimingena do agente agregada a um estmulo, isto , a um favorecimento quele ato oriundo do ato vitimgeno desencadeada unicamente pala vtima. E delas ver-se- que o criminoso e a vtima so estruturas designativas, circunscritas ao fenmeno crimingeno ou vitimgeno, que dificilmente se poder definir esttica e separadamente. 14 Sobre essa parcela de culpa da vtima no processo de compreenso do ato vitimizante discorre brilhantemente, o pesquisador e professor da rea mdica, Heber Soares Vargas:

Todo esse contexto nos incita a pressupor e aceitar uma periculosidade alheia apenas a um dos elementos do ato criminoso, fazendo-nos apreender a integrao da vtima, no somente como sujeito passivo do delito, mas como possvel sujeito ativo em sua condio de agente provocador e precipitador do ato criminoso. 15

periculosidade

vitimal

apresentar-se-ia

como

um

complexo

psicolgico ativo e latente na vtima, manifestado por meio de aes ou mesmo omisses que dirigidas pela pessoa vitimizada ou propensa vitimizao. Representaria, portanto, elementos favorveis que provocariam ou de modo no desejado favoreceriam a existncia futura do ato criminoso. No se cogita aqui afirmar que a periculosidade vitimal por si s basta para a existncia do dano. Em vez disso, somente seria prejudicial quando efetivamente exteriorizada em provveis comportamentos arriscados e favorecedores; porque enquanto no transformada em funes diretivas do agir ou no agir do
14 15

VARGAS p. 58. Idem, p. 59.

116

indivduo seria ainda inexeqvel e embora demonstrada sua potencialidade de ocorrncia ainda assim no seria suficiente imaginar que viria a acontecer. Entenderamos a periculosidade vitimal como um conjunto de condies derivadas de ordem subjetivas ou objetivas e comportamentos diretos ou indiretos que se integrariam ao do agente danoso voltado contra outrem, a vtima. Portanto, a periculosidade vitimal acrescentaria circunstncias favorecedoras ou indutoras ao comportamento vitimizante, juntando-se vontade do agente completaria o quadro suficiente para ocorrncia de fatos vitimizadores. Seria assim limitada:

(...) periculosidade vitimal a qualidade e quantidade constantes de estmulos agressivos que a vtima projeta objetiva ou subjetivamente sobre si ou sobre outrem, favorecendo ou estimulando nesses conduta violenta, impulsiva e agressiva capaz de provocar danos e sofrimentos em si prprio. 16

A periculosidade vitimal em desconformidade com o que se possa imaginar quando em um primeiro contato com sua hiptese no representaria singularmente um mal ou um desvio de agir. Seria uma forma de comportamento exteriorizada por processos psicolgicos de identificao do ser, atitudes reflexas perfeitamente normais e condizentes com o

desenvolvimento da personalidade humana, somente recriminvel quando tal periculosidade se manifestasse alm do interior humano tomando a forma de influncias no razoveis que ditariam um futuro processo vitimizante.

2.1. Potencialidade e conduta vitimizantes.

A essa periculosidade vitimal habitada na casa mental da maioria das pessoas de comportamento social aceitvel representaria um perigo em potencial quando transformada em atos aes ou favorecimentos diretos ou indiretos que colocariam a pessoa em estado conspiratrio contra sua
16

VARGAS, p. 60.

117

integridade e segurana devido a sua contribuio nu desencadeamento ou conformao do complexo crimingeno. O nexo psquico albergaria o latente de periculosidade exteriorizada e tomada forma a partir de condutas e formas de agir vitimizantes. A potencialidade de vir a ser vitimada se efetivaria por meio das condutas da iminente vtima de modo a favorecer, contribuir ou possibilitar a estrutura danosa a lhe atingir:

Nesse procedimento de dissecao do crime em seus fatores e variveis propiciadores, facilitadores ou ensejadores, se faz essencial tambm uma abordagem vitimolgica, ou mais especificamente, sob o ponto de vista da eventual existncia de conduta da vtima que concorra para a ecloso do ato delituoso, a denominada conduta vitimizante.17

Em uma anlise bio-psquica, porm, sem a desconsiderao do crivo da cincia jurdica a periculosidade vitimal se conformaria a partir de determinados e identificveis comportamentos vitimizantes. Ainda que sejam os atos relevantes penalmente somente aqueles perturbadores da ordem enquanto prejudiciais ao sujeito e ao convvio interpessoal do comportamento da vtima; denotar-se-ia tambm o estado perigoso de qualquer ser como o conjunto de valores causais de ordens predisponentes ou desencadeantes do fenmeno anti-social. O estado perigoso uma latncia de periculosidade quantificvel enquanto reinante em todo indivduo seria, portanto, fator possibilitador que poderia se revelar em indistintos perodos ou fases de desenvolvimento da vida de qualquer pessoa. Ademais, a periculosidade, ao contrrio da conduta vitimizadora por si, no nasceria com a prtica do ato vitimizador. Este estado perigoso se revelaria quando do ato, porm poderia ele j integrar a estrutura psquica do sujeito vtima anteriormente infrao. A percepo dessa potencial periculosidade encontrvel em qualquer pessoa no se demonstra uma patologia originria ou um determinismo
17

PALMEIRA, p. 66.

118

biolgico ou social, mas antes uma complexidade natural que permeia a vida e a forma como as pessoas lidam com suas vidas, seus problemas, como agem no meio social e como esse mesmo meio agem sobre elas. Junto ao mundo poltico, social e jurdico que nos rodeia encontramos um mundo psquico formado por valores, concepes e comportamentos no isolados do exterior, mas complementativos do tempo e do lugar em que o sujeito reside. A realidade do poltico e do jurdico de nosso cotidiano, as interaes entre sujeitos e todo artifcio de fatores outros ditos relevantes contribuem para a indiscernibilidade de cincias, onde a psicologia e a sociologia 18 constituem contributos para o entendimento da realidade social; logo, possibilitam novas teses que iro contribuir para uma aproximao do campo terico da realidade e consequentemente nos possibilitando estudar a periculosidade vitimal a partir da vitimologia com o auxlio de outros ramos do conhecimento. Nesse modo, este potencial estado de perigo a periculosidade antecedente e consequente do crime. No apenas o comportamento delitivo que pressupe a periculosidade. Pelo contrrio, a periculosidade que pressupe a ideia de anti-social. 19 A periculosidade vitimal manifestar-se-ia, portanto, por meios de fatores e condies de ordem subjetiva e objetiva, independentes quanto motivos mas com o nexo de ligao de sua origem: a estrutura psicolgica do sujeito, percebveis a partir de suas condutas vitimizantes condizentes com o potencial de possibilidade de existncia do processo vitimgeno. O estado de perigo, como qualidade para ser conjugada a fatores externos para se consumar atos vitimizadores estaria sedimentado em um nexo psquico, um liame do indivduo-vtima que o liga ao criminoso-infrator. Logo, alm da manifestao de uma potencialidade criminal, propenso subjetiva para realizar danos e crimes haveria ainda determinadas condutas ou formas de agir inscritas na conduta ou no comportamento da vtima, embora muitas vezes ocultas, propiciadoras de tendncias a vir a ser vtima.

18 19

CARBONNIER, Jean. Sociologie Juridique. Paris: Quadrige, 1994, p. 45. VARGAS, p. 53.

119

Muitas vezes esse estado perigoso oriundo do psiquismo do sujeito que o relaciona na existncia do crime, contribuindo aos atos do criminoso pode, em sua maioria, ser desconhecido prpria vtima. Para ela seu comportamento nada apresentou de desviante ou anormal, pois o seu estado perigoso faz parte da forma de manifestaes de sua personalidade. Segundo seus valores e julgamentos ela vtima no fez nada que pudesse ser estimulante ao fenmeno criminal quando na verdade seu comportamento classificado como manifestado em conformidade a distrbios ou transtornos desviantes da plausibilidade racional. Ainda que o ambiente seja fator que contribua no comportamento da vtima e dele se denote o estado perigoso quantificvel em sua periculosidade vitimal o fator principal de existncia reside no interior da conscincia da pessoa, isto , carter manifesto de sua personalidade.

3. A PERSONALIDADE PASSIVO-AGRESSIVA.

3.1. A personalidade e as formas de manifestao dos distrbios.

O ser vivente toda uma organizao de mecanismos fsico-quimicobiolgicos que se interagem de forma harmnica e segundo uma organizao de fatores desenvolvidos ao longo da histria milenar do processo de evoluo e adaptao do homem enquanto espcie vivente no mundo da natureza. Alm das infindveis pesquisas com fim de entendimento e compreenso do funcionamento do corpo e sua relao com o meio exterior percebvel a infinitude da complexidade que engendra o funcionamento da do arcabouo psquico de toda pessoa. Um universo todo particular ao qual h poucas dcadas debruam-se os estudiosos da psique. O homem apresenta sim determinadas ingerncias de determinao derivadas as estruturas cromossmicas e genticas vinculadas ainda ao meio social e cultural circundante, todos contributivos na formao da individualidade

120

do ser. Ainda assim, constata-se e premente necessrio buscar a compreenso mais completa possvel dos mecanismos que ditam as formas de soluo pensamentais, ou seja, o processo envolvendo os andares mentais entendveis como nveis de manifestao do ser perante a realidade circundante. A compreenso de complexos mentais: conscincia, inconscincia; o self e o ser enquanto parcela ainda pouco revelvel de sua sombra. Toda essa gama de fatores serve busca do corao da personalidade. Afinal, o todo ns, seres sociais ainda manifestamos muito pouco daquilo que percebemos e que possui morada nos escaninhos interiores de nossos sentimentos. A busca do diferencial do ser e aquilo que o particulariza perante os outros extravasa qualquer limitao jurdica de equacionamento e envolve diretamente atributos outros que no regulados pelos cdigos e ordenamentos positivos de compreenso, a bem dizer, somos todos um universo nico a revelar-se por atributos compreensveis e possivelmente encontrveis em outros, como registro de personalidade, ou seja, nossa identidade psicolgica:

Personalidade a realizao mxima da ndole inata e especfica de um ser vivo em particular. Personalidade a obra a que se chega pela mxima coragem de viver, pela afirmao absoluta do ser individual, e pela adaptao, a mais perfeita possvel, a tudo que existe de universal, e tudo isso aliado mxima liberdade de deciso prpria. 20

A personalidade como atributo imanente de todo sujeito vivente de difcil delimitao quanto a uma certeza de incio. Perceptvel a partir de quando se torna identificvel no ser, porm, manifestada por seu

desenvolvimento, onde a origem ainda remonta dvidas e incompreenses:

A personalidade se desenvolve no decorrer da vida, a partir de germes, cuja interpretao difcil ou at impossvel; somente pela nossa ao que se torna manifesto quem somos de verdade. Somos como o Sol que alimenta a Terra e produz tudo o que h de belo, de estranho e de mau; somos tambm como as mes que
20

JUNG, Carl Gustav. O Desenvolvimento da Personalidade. So Paulo: Crculo do Livro, 1972, p. 152.

121

carregam no seio a felicidade desconhecida e o sofrimento. De incio no sabemos o que est contido em ns, que feitos sublimes ou que crimes, que espcie de bem ou mal. Somente o outono revela o que a primavera produziu, e somente a tarde manifesta o que a manh iniciou. 21

J os transtornos de personalidade para alguns chamados de distrbios de personalidade quando manifestados em vida pelo sujeito afetam todas as reas de influncia da personalidade daquele, atinge principalmente o modo como ele v se relaciona com o mundo, afeta a maneira como expressa as emoes, e consequentemente influencia diretamente o comportamento social. Esses desvios procuram caracterizar um estilo pessoal de vida mal adaptado, inflexvel e por vezes prejudicial a si prprio todos aqueles que convivem com o manifestado. No somente por apresentar um comportamento ou um conjunto de atitudes entendidas como foras dos padres de normalidade esperados que se consegue identificar uma pessoa com personalidade ou parte desta desviante. Apenas essas caractersticas, ainda que imprescindveis identificao no so suficientes para ratificar a ocorrncia dos transtornos de personalidade. A maneira hoje considerada como mais confivel para a caracterizao dos problemas atinentes aos distrbios de personalidade realizada pela subdiviso em tipos de personalidade patolgica. Independente da apresentao durante a vida de uma personalidade imprimida com caracteres de distrbios classificveis como transtornos ou razoveis e esperados conforme uma sociedade organizada. A personalidade, no sentido da realizao total de nosso ser, seria um ideal inatingvel, na formulao junguiana. Mesmo diante do fato de no ser atingvel no seria, entretanto, uma razo a se opor a um ideal, porque os ideais serviriam a ser os indicadores do caminho e no as metas propriamente visadas. Assim considerada a personalidade uma construo permanente do ser ao longo do desenvolvimento mental e perante as etapas sucessivas da vida da pessoa onde queles que estivessem refletidos em sua forma de
21

JUNG, p. 152.

122

pensar, agir e se manifestar no mundo, condizentes em uma silhueta de normalidade ou com desvios aceitveis estariam no grupo dos sos. Ao reverso disso toda forma de interao encontrada e diagnosticada a partir de padres conhecidos e qualificados como efetivos transtornos receberiam a taxatividade de personalidades destoantes. Procura-se assim classificar os distrbios de personalidade conforme o resultado direto em afetar a normalidade da vida do sujeito. Os distrbios que implicam em comprometer a personalidade considerada padro nos moldes exigidos por nosso meio social no se apresentam como corrigveis, mas moldveis no sentido de adaptar as condies apresentadas pelo ente na tentativa de maior aproximao possvel do ideal de condies razoveis, ou seja, propcias a um desenvolvimento livre e integral do ser.

3.2. Distrbio de personalidade passivo-agressiva.

Sabe-se o quanto difcil e problemtica tarefa de, a partir de anlise de determinados comportamentos manifestados em uma quantidade

considervel de sujeitos mediante a apresentao de caracteres semelhantes, estabelecer mpares atos ou aes como desviantes do padro geral de conduta humana. A esses desvios constatveis impem um mergulho profundo na tentativa de descobrimento da essncia a representar a estrutura psquica do ser. Os chamados desvios de comportamento dizem, em sua maioria das vezes, respeito direto a um determinado interagir advindo da vontade seja consciente ou inconsciente do sujeito pensante. A origem, portanto, de determinadas atitudes consideradas como transviadas normalidade tem sua natureza primeira a residir na vontade do sujeito pensante. Toda e qualquer manifestao que representasse afronta

normalidade , em primeira vista, reprimida e recriminada. Isto porque em antecedente valorao do meio social circunscrito realidade do indivduo,

123

este mesmo pelo fato de ser tambm um produto daquela, antes aquele responsvel pelo processo de filtragem dos resultados de suas manifestaes e por simples lgica, conhecedor do quanto seu comportamento est apto a receber a resposta como normal ou desviante dos demais. Na quase totalidade dos grupos sociais conhecidos, seja de independente da estrutura organizacional ou tempo histrico, todo aquele que apresentasse formas de agir divergentes dos padres legitimamente

reconhecidos e considerados para quele grupo naquele perodo eram, por essa razo, rechaados e certa feita, considerados como desviantes. A psicologia com o despertar do sculo XX e a partir das novas contribuies de importantes estudiosos da mente humana pde finalmente contribuir com novas luzes a esse complexo tema. Afinal, com o entendimento dos processos de formao da personalidade passou a se considerar importante tambm o entendimento dos distrbios atinentes a padres desviantes. Portanto, a anamnese que revelasse sujeitos possuidores de caractersticas individuais a refletir padres de comportamentos arraigados, inflexveis ou at mal adaptados, tendentes a causar mal-estar ou prejudicar o desempenho de atividades comuns e rotineiras estaria em vias de diagnsticos dos chamados distrbios ou transtornos de personalidade. Ainda que vrias teorias e hipteses busquem explicaes quanto aos fatores desencadeadores dos distrbios, as causas especficas ainda permanecem inexatas. As manifestaes dos distrbios da personalidade, atualmente conhecidos so agrupados em categorias equacionveis em conformidade com os sintomas apresentados. Assim entre eles so conhecidos: os distrbios de personalidade paranica, distrbio esquizide, anti-social, distrbio de personalidade compulsiva, entre inmeros outros. Aqueles que apresentam distrbios de personalidade quaisquer que sejam estes, em sua maior incidncia tendem a negligenciar os resultados de seu comportamento. So irresponsveis por suas vidas, atitudes, sentimentos e demais cominaes sociais que impliquem ao sujeito assumir a sua condio de existncia. O desenvolvimento de uma personalidade saudvel,

124

principalmente

nos

moldes

do

dinamismo

social

vigente,

implica

reconhecimento de seus erros e desvios na tentativa de mudana saindo da comodidade dos resultados incriminados a terceiros, sem qualquer ingerncia da contribuio deste:

O desenvolvimento da personalidade uma tal felicidade que se deve pagar por ela um preo elevado. Fala-se muito no desenvolvimento da personalidade, mas pensa-se pouco nas conseqncias, as quais podem atemorizar profundamente os espritos dotados de menos vigor.22

Embora no seja possvel especificar a quantidade de ocorrncias dos transtornos de personalidade em nmeros frente populao, sabe-se muitos casos no so diagnosticados. Em sua incidncia mais conhecida, os distrbios se manifestam sobremaneira na transio para a fase adulta. Neste ponto, ao contrrio da forma de entendimento jurdico as cincias da mente (Psicologia e Psiquiatria) concebem a transio de fases inerentes vida sem a relao direta e intrinsecamente afixada idade. Para as formas de concepo legalistas a partir da complementao do requisito tempo aliado ao critrio de entendimento e capacidade de determinao mnimos considerar-se- o sujeito como capaz, maior e responsvel. Ao direito entendido que toda pessoa capaz civilmente aos 18 anos, como nesta idade tambm penalmente punvel. O distrbio de personalidade passivo-agressiva vem a se apresentar com uma resistncia passiva a exigncias de desempenhos socialmente aceitos, como o social e o ocupacional, iniciando-se justamente no com o eclodir da fase adulta. A recusa velada por responsabilidades e obrigaes a caracterstica mais marcante, onde se vale de atributos de causas justificadoras como o esquecimento, a procrastinao, a ineficincia e a no realizao completa de seus deveres. Revela-se como um trao da personalidade por meio de resistncias diversas, inclusive a si mesmo, no satisfazendo as expectativas almejadas ou
22

JUNG, p. 154.

125

planejadas, especialmente nas relaes inter-pessoais. A oposio ao cumprimento de deveres, a auto-sabotagem de suas construes de esforo ou no cumprimento de tarefas se utilizando de negativas indiretas e motivos que extrapolam sua fora motriz. A manifestao deste tipo de comportamento se revela principalmente atravs de teimosia e a tendncia de vitimizao. A pessoa no se assume a responsvel por suas aes ou omisses de expectativas, apenas procura tomar o papel de vtima para que dela no seja cobrado a anterior e conhecida exigncia. Pode ainda se valer da repetio de falhas, quando constatado que estas servem como motivos aceitos para iseno do requerido e esperado ao passivo-agressivo. Estas omisses deliberadas servem em sua maioria para atrasar ou impedir a concretizao das tarefas e anseios daqueles que lhe so afeitos.

A fora para o desenvolvimento da personalidade no provm apenas da necessidade, que o motivo causador, mas tambm da deciso consciente e moral. Se faltar a necessidade, esse desenvolvimento no passar de uma acrobacia da vontade; se faltar a deciso consciente, o desenvolvimento seria apenas um automatismo indistinto e inconsciente. (JUNG, p. 154)

Em primeiro momento poderia se parecer que da vontade do sujeito o agir dessa forma, ainda conforme lhe seja atribudo tal insgnia de pessoa com transtorno de personalidade, especificamente a da modalidade passivoagressiva. Em vez disso h mecanismos ainda desconhecidos de integrao dessa forma de agir e se manifestar bagagem psquica do sujeito. Indiscutvel, porm, o fato de que todo e qualquer transtorno quando constatado necessita do tratamento condizente, adequado s circunstncias apresentadas e necessrias ao equilbrio do paciente, para que esta afetao ocasionada pelo distrbio no ultrapasse a esfera do aceitvel vindo a se realizar em prejuzos ao seu manifestador ou a terceiros que, independente de qual ordem podem todos assumir o papel de vtimas em aes ou incidentes futuros.

126

Inclusive a prpria manifestao dos distrbios de personalidade passivo-agressiva pode contribuir ou favorecer realizao de atos de vitimizao, onde os efeitos dos transtornos observados podem se revelar de extrema periculosidade em uma ntida periculosidade vitimal.

4. A PERICULOSIDADE E A PERSONALIDADE VITIMAL INERENTES AO DISTURBIO DE PERSONALIDADE PASSIVO-AGRESSIVA.

Os critrios e formas de diagnostico dos distrbios de personalidade se referem, quase sempre, aos comportamentos e traos que definem a organizao do modo de agir e pensar de uma pessoa. A partir disso se distinguiriam trs grupos de organizao de personalidades: o primeiro compreendendo a personalidade paranica, personalidade esquizide e a personalidade esquizotpica; a segunda com a personalidade anti-social, personalidade limite ou boderline e a personalidade narcsica; e por terceiro a personalidadedependente, personalidade evitativa, personalidade obsessivocompulsiva e a personalidade passivo-agressiva.23 Embora ainda no seja possvel especificar de modo cientificamente exato os fatores predisponentes ao desenvolvimento de distrbios de personalidade, pelo fato de sua manifestao percebvel um estado maior favorecimento incidncia de fatos vitimizadores. Isto por que:

precisamente na aferio do estado perigoso da vtima que os antecedentes ao claramente revelados e percebidos. (...) O estado perigoso pressupe, portanto, uma personalidade com especfica tendncia ocorrncia ou provocao de dano. (...) A personalidade e, acentuadamente, o ncleo vitimgeno propiciam um ndice de periculosidade notadamente semelhante aos da personalidade crimingena.24

23

GILLIERN, Edmond. A primeira entrevista em psicoterapia. So Paulo: Edies Loyola, 1996, p. 160. 24 VARGAS, p. 62.

127

Especialmente os portadores de incidncia dos disturbio passivoagressiva tendem a manifestar suas caractersticas especficas de modo sutil e muitas vezes de difcil percepo e diagnstico para queles no letrados nas cincias da mente. A identificao de um potencial estado perigoso casa com a reao manifestada pelo sujeito a partir de atitudes, ou seja, sintomas classificados individualmente e que quando em conjunto possuem o contexto suficiente integralidade dos transtorno evidente. Assim, embora os sintomas apresentados pelo sujeito no sejam suficientes a se caracterizar uma potencialidade criminosa ou de perigo de dano enquanto agente ativo, destarte, referidas manifestao serviriam a propiciar tambm a ocorrncia vitimgina, porm com a colocao do sujeito portador dessas manifestaes como o a vtima em potencial, seja por seu favorecimento, ou seja, pelo seu induzimento ao evento vitimal. Pode, portanto, ocorrer de a vtima efetuar uma conduta provocativa, direta ou indireta, estimulando ou mesmo favorecendo o incio e a realizao do ato danoso posteriormente a vitim-la. Seria este perigo existente em sua pessoa um risco para si e para sociedade; uma potencialidade que somada a outros fatores externos resultando em uma ao criminal e na construo de identificao de sua natureza de vtima. Em continuidade de induo lgica, sabiamente assim proclama os estudos do Prof. Herber Soares Vargas:

de se compreender que a figura da vtima no deve trazer apenas a imagem do sujeito passivo, mas e sobretudo, do sujeito que interacionado ao agente da ao tem em si uma personalidade e toda uma particularidade de vida que culmina na co ou na 25 afrontosa provocao ou estmulo da mesma.

O indivduo que vem a apresentar um padro difuso de resistncia passiva s exigncias relativas ordem social e derivadas de sua vida profissional em condies razoveis e adequadas tende a se apresentar como
25

VARGAS, p. 82.

128

portador do desvio de personalidade passivo-agressiva.

Esta tende a ser

reconhecer a partir de um padro difuso identificvel de resistncia e rebeldia relativas s exigncias e obrigaes de performance social ou derivadas das atividades ocupacionais em que o indivduo se recusa a cumprir com sua responsabilidade tendendo tomar o papel de vtima por sua vontade consciente, porm incriminando motivos alheios sua resoluo passiva. Em muitos casos o sujeito passivo-agressivo tende a impor atrasos s suas obrigaes e afazeres com vistas a no finalizar o pretendido deliberadamente, assumindo a perda dos prazos como fator motivado por elementos alheios a seu controle, portanto, assumindo reconhecidamente o papel de vtima. Como resultado e tambm como um dos sintomas constatveis, temos o fato de a pessoa falar e buscar explicar exageradamente a razo de seu infortnio, seu atraso ou sua decepo sempre e constantemente impondo a razo dos mesmos a meios exteriores que encobrem sua omisso e passividade, favorecendo quele que recebe referida mensagem a ideia de vitimizao imposta ao sujeito passivo-agressivo; porm assim acontecido unicamente por seu favorecimento, isto , pela manifestao de sua periculosidade vitimal inscrita em seu comportamento ditado pelo distrbio de personalidade, afinal a vtima, ao colaborar com o cometimento criminoso, seja em sua exposio a circunstncias crimingenas, ou mesmo naquelas em que por sua ao elas se desenvolvem, objetiva-se a um alvio psquico.
26

Este sujeito tende ainda a reclamar excessivamente, e muitas vezes sem razo pelo fato de se acreditar que as outras pessoas exigem demais dela. Como vlvula de escape psquica se vale da alegao de esquecimento de suas obrigaes como razo para suas no realizaes. Quando, porm, o passivo-agressivo cumpre sua tarefa esperada acredita firmemente fazer um trabalho melhor e superior aos demais e que os julgamentos exteriores no reconhecem a perfeio daquilo que por ele fora feito.

26

Idem, p. 68.

129

Tambm

conhecido

como

personalidade

negativista

ou

TPPA

(transtorno de personalidade passivo-agressiva) o sujeito que manifesta os comportamentos condizentes com esse distrbio, na maioria dos casos nem chega a procurar um auxlio teraputico porque no se acredita estar em problemas, mas apenas em seu comportamento normal; e depois, porque quando procura auxlio profissional psicolgico tem medo de se expor ao terapeuta e s opinies que no sejam suas, sob medo de interferncia em sua vida.27 Como subterfgio escapatria de suas obrigaes costuma falar excessivamente dos infortnios e dificuldades suportados. Juntamente com essa iniciativa de explicao se acresce reclamao contra a falta de compreenso por parte dos outros, que no lhe do o devido respeito e no reconhecem o seu valor dito excepcional. Ao contrrio, costuma apresentar denotvel inveja aliada ao ressentimento para com as pessoas mais afortunadas; neste ponto considera o passivo-agressivo a diminuio dos mritos alheios em reflexo ao fato dele no alcanar os mesmos resultados ou iguais reconhecimentos. Especificamente no caso do sujeito portador do disturbio de personalidade passivo-agressiva: O estado de periculosidade vitimal resulta, portanto, do alto limiar de fragilidade do ego em interao com um sistema motivacional de referncia.28 A pessoa pode ainda apresentar como sintomas desse transtorno a obstruo de esforos alheios ao no fazer a sua parte no trabalho, o que inevitavelmente cair sobre si a responsabilidade pelo atraso ou no cumprimento do almejado, valendo-se o passivo-agressivo de desculpas e incriminaes exteriores para ocultar sua irresponsabilidade e desejo deliberado do resultado, assumindo-se com os motivos do atraso como vtima e no como deveria realmente considerar: pessoa autora de circunstncias

27

PICCOLOTO, Neri; WAINER, Ricardo; PICCOLOTO, Luciane Benvegn (org.) Tpicos Especiais em Terapia Cognitivo-comportamental. So Paulo: Casa do Psiclogo, 2008, p. 32. 28 VARGAS, p. 69.

130

conscientes ou inconscientes que favoreceram o desapontamento. Assume a condio vitimizadora ao qual deu causa e razo suficiente para existir. Outras vezes esse sujeito aparenta trabalhar deliberadamente de modo mais lento ou quando em ritmo normal realiza sua parte com carncia de vontade e afinco, por no desejar a execuo da tarefa ou no querer o seu resultado final, para novamente tomar a notvel condio de vtima, passvel no de cobrana ou responsabilidade, mas somente de cuidados outros que no lhe inflijam responsabilizao. Portanto, uma periculosidade vitimal intensa, permanente e que se reflete em atitudes duradouras inerentes manifestao do distrbio de personalidade passivo-agressiva.

CONSIDERAES FINAIS

O estudo e a continuidade das pesquisas vitimolgicas se mostram extremamente essenciais compreenso da complexidade envolvendo as ocorrncias de crimes e danos. Principalmente quando tomarmos em conta o sistema de relacionamentos sociais atuais onde a atitude do agente criminoso no mais se balisa unicamente por ideais de motivao crimingenos. Contrrio a isso temos o que hoje se interpreta como a periculosidade apresentada pela vtima. A periculosidade vitimal assim o entendimento da potencialidade favorecedora ou precipitadora da ocorrncia de fatos vitimizadores, sejam eles criminalmente relevantes ou socialmente indesejados. A vtima em alguns casos pode apresentar maior responsabilidade pela existncia do complexo vitimizador do que o prprio agente ativo. E a essa periculosidade vitimal acresce-se a possibilidade de toda pessoa possuir o potencial latente vitimizador ao qual seria reconhecvel a partir de determinados comportamentos que propiciariam ou se juntariam ao do infrator para a existncia da vitimizao. Essa potencialidade embora se apresente dormente em todos os indivduos em alguns se revelaria mais

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condizente

uma

futura

ao

vitimizadora.

reconhecimento

da

personalidade do sujeito com a correta classificao de sua possvel modificao dos padres normais de comportamento, exprimvel em razo de distrbios desviantes de carter possibilitariam em seu germe maior possibilidade de colocar ao seu possuidor a insgnia de vtima. O distrbio de personalidade passivo-agressiva um dos inmeros transtornos conhecveis em que a pessoa manifestaria determinados sintomas a partir de seus comportamentos que inevitavelmente favoreceriam a existncia contra este mesmo sujeito de atos vitimizantes. Os manifestadores do distrbio de personalidade passivo-agressiva tendem no cumprir com suas obrigaes e responsabilidades a partir de uma vontade dificultativa de aceitao de sua parte e principalmente o cumprimento integral e conforme as expectativas e exigncias sociais ou profissionais. A partir dessa resistncia o sujeito passivo-agressivo tende a culpar fatores externos ou pessoas outras como as responsveis por seu atraso ou por sua omisso velada, assumindo-se como vtima, porm, somente o foi em razo da imerso de sua periculosidade vitimal favorecendo sobremaneira o fato vitimizante, ao qual ele no assumiu diretamente. A periculosidade vitimal inerente aos atos e manifestao rebelde do sujeito passivo-agressivo medida que ainda necessitam de mais estudos e aprofundamentos tericos, mas que emergem aos nossos olhos, pois, constatamo-os em nossa realidade e muito semelhante em pessoas de nossa convivncia, na melhor das hipteses, pois seno constatvel a partir de atos prprios nossos at ento tidos como de normalidade.

REFERNCIAS

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VIOLNCIA E VTIMA CRIANA SOB O OLHAR DA VITIMOLOGIA

Jorge Luis Nassif Magalhes Serretti*

1.- Introduo e digresso Histrica

A busca pela origem da violncia tanto contra os adultos como contra as crianas um tema amplamente estudado por diversos estudiosos para compreender como esta se d. Porm, tal forma e perspectiva do ponto de vista da aplicao comumente possuem relevncia quando atrelada as suas especificidades e momento histrico. Recorrendo a leitura de mitos gregos e nrdicos, ou aos livros sagrados como a Bblia e o Alcoro, perceptvel a multiplicidade de atitudes violentas, sobretudo contra crianas. imperativo revisitar a histria e perceber, que a violncia sempre esteve presente no cotidiano das crianas e adolescentes. Um dos principais historiadores do assunto Philippe Aris, descreve em sua obra: Histria social da criana e da famlia (1981), a evoluo do conceito de criana, suas mudanas, partindo das transformaes do sculo XII at o sculo XVIII. Como Aris (1981) demonstra em suas pesquisas, o conceito de idades humanas sofreu atravs dos sculos diversas transformaes, bastando para fixar quem era adulto ou criana, do estudo dos astros, dos elementos da natureza, crenas populares, fenmenos naturais e sobrenaturais, os quais faziam parte de um contexto de dominao das leis da Igreja, enfatizadas pela viso mstica. Por tais motivos, a representao tornava-se abstrata, e a maioria da populao no percorria todos os ciclos da vida. Partindo de tais pressupostos, a seara de estudos de ries se fundamenta em uma coletnea de textos do perodo referente ao sculo XII ao XVIII. Especificamente no caso da infncia moderna, o autor, demonstra que
*

Mestrando no Curso de Direito do Programa de Ps-Graduao da FHSSD- UNESP/ Franca. Pesquisador do Ncleo de Tutela Penal dos Direitos Humanos NTPDH.

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esta iniciava-se com o nascimento da criana (primeira idade) que aparecem os dentes,que a determina como enfant1, pois nessa idade o ser humano no fala com clareza e ainda no consegue traar um pensamento linear e perfeito. (ARIS, 1981, p. 36). Sob este olhar, a fase da infncia ficava caracterizada pela ausncia da fala e do comportamento racional esperado, caracterizando-a como irracional. Ainda no mesmo plano, importantes filsofos apresentavam a falta da racionalidade tais como: Plato, Santo Agostinho e Descartes

(GAGNEBIN,1997), e a falta de racionalidade contrapunha-se a vida adulta, pois os comportamentos considerados racionais, ou providos de razo, poderiam ser encontrados unicamente nos homens jovens ou adultos, que pensam, raciocinam e agem, com real capacidade de mudar o curso de algo que est acontecendo ou em sua iminncia; sendo tais fatores impossveis de serem alados s crianas. Torna-se notvel e necessrio salientar, que a passagem da vida infantil para a vida adulta se d como uma necessidade a ser superada, como uma condio a ser vencida: a passagem da criana pela famlia e pela sociedade era muito breve e muito insignificante para que tivesse tempo ou razo de forar a memria e tocar a sensibilidade (ARIS, 1981, p. 10). Cabe ressaltar, que a comparao entre a infncia e a velhice desenvolvida pelo autor, uma vez que a senilidade da velhice, debilita os rgos e os reflexos, tornando aquele que era til num intil, perante os olhos da sociedade medieval, assim como cita Aris: porque as pessoas velhas j no tm os sentidos to bons como j tiveram, e caducam em sua velhice o velho est sempre t ossindo, escarrando e sujando(ARIS, 1981, p. 37). Por excluso as idades restantes, a juventude e a idade adulta, ficavam e ainda o so, caracterizadas pela fora, virilidade e principalmente pela capacidade de produzir dentro da vida social e coletiva, deixando evidente a busca e valorizao do ser produtivo em relao a outros tais como os idosos e as crianas.

Criana. Quer dizer no falante.

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Portanto, no que diz respeito histria das crianas e a histria estudada e relatada por ries(1981), possvel destacar que as crianas foram tratadas e educadas como adultos miniatuarizados. A maneira como a qual se vestiam, as ativas participaes em reunies, festas e eventos sociais, o estabelecimento de relaes sem qualquer discriminao, as vulgaridades ditas e tantos outros fatores, que demonstraram e afirmaram a assertiva proposta, s demonstraram que isto ocorria porque no acreditavam na possibilidade da existncia de uma inocncia pueril, ou na diferena existente entre um adulto e uma criana. No mundo das frmulas romnticas, e at o fim do sculo XIII, no existem crianas caracterizadas por uma expresso particular, e sim homens de tamanho reduzido (ARIS, 1981, p. 51). Ainda segundo Aris (1981) ''assim que a criana deixava os cueiros, ou seja, a faixa de tecido que era enrolada em torno do seu corpo, ela era vestida como os outros homens e mulheres de sua condio.'' (p.69) Nessa perspectiva, as crianas eram preparadas para suas funes sociais dentro da estrutura social. O desenvolvimento das capacidades se dava a partir das relaes que estas mantinham com os mais velhos. Portanto, perceptvel a distncia da idade adulta e da infncia numa viso cronolgica e de desenvolvimento biolgico, uma vez que a infncia retratada pelas afinidades que o adulto estabelece com a criana, ou seja, tudo era permitido, realizado e discutido na sua presena. Aris destaca, ainda, que foram sculos e sculos de elevados ndices de mortalidade, e prticas de infanticdio. Predominava um sentimento utilitarista em relao s crianas, onde aquelas eram jogadas fora e substitudas por outras novas, na inteno de encontrar uma criana melhor ou mais apta para o servio, mais forte ou mais inteligente, que correspondesse s expectativas dos pais e da sociedade que fundamentava-se no entorno da premissa utilitarista da infncia. Segundo DeMause (1982), o infanticdio era um fato socialmente aceito, uma vez que crianas imperfeitas,

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que chorassem demasiadamente ou que no chorassem nunca, eram vtimas preferenciais. Cabe destacar, que o autor dentro da obra apresenta ainda a estrutura da famlia na Idade Mdia, lembrando que a famlia era uma realidade moral e social, mais que sentimental" (ARIS, 1981, p.67). Nesse contexto, o sculo XVII apresentou algumas das mais relevantes mudanas quanto ao tratamento dado s crianas. A interferncia do poder pblico e a importncia dada pela Igreja, no aceitam mais passivamente o infanticdio, anteriormente velado. Os sentimentos de preservao e

conservao da vida humana recebem uma nova concepo, que tirou da conscincia comum o vu para a idia de imortalidade da alma infantil. certo que essa importncia dada personalidade da criana se ligava a uma cristianizao mais profunda dos costumes. (ARIS, 1981, p. 61). A representao da criana mstica, aos poucos, vai se transformando, assim como as relaes familiares. A mudana cultural, influenciada por todas as transformaes sociais, polticas e econmicas que a sociedade vem sofrendo, aponta para mudanas no interior da famlia e das relaes estabelecidas entre pais e filhos. A criana passa a ser educada pela prpria famlia, surgem novas medidas destinadas a salvar as crianas. As condies relativas higiene foram melhoradas e consequentemente a preocupao com a sade das crianas, fez com que os pais no mais aceitasse perde-las com naturalidade, Aris caracteriza esse momento como o surgimento do sentimento de infncia., que ser constitudo por dois momentos, chamados por ele de paparicao2 e apego3.
2

A paparicao seria um sentimento despertado pela beleza, ingenuidade e graciosidade da criana. E isto fez com que os adultos se aproximassem cada vez mais dos filhos. Assim, os gracejos das crianas eram mostrados a outros adultos, fazendo da criana uma espcie de distrao, tornando-se .bichinhos de estimao., como cita ARIS (1981, p. 68): ....ela fala de um modo engraado: e titota, tetita y totata..... e (..) .eu a amo muito. (...) ela faz cem pequenas coisinhas: faz carinhos, bate, faz o sinal da cruz, pede desculpas, faz reverncia, beija a mo, sacode os ombros, dana, agrada, segura o queixo: enfim, ela bonita em tudo o que faz 3 O sentimento de apego surge a partir do sculo XVII, como uma manifestao da sociedade contra a paparicao da criana, e prope separ-la do adulto para educ-la nos costumes e na disciplina, dentro de uma viso mais racional. Assim, foi dentro desse contexto moral que a educao das crianas foi inspirada, atravs do posicionamento de moralistas e educadores e, principalmente, com o surgimento da famlia nuclear gerada dentro dos padres da cria: o

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O sentimento primeiramente despertado nas mulheres, no foi compartilhado em sua totalidade por todos. Alguns ficavam irritados com a nova concepo e valor dados a criana. ries cita, como uma de suas fontes, Montaigne e sua hostilidade:

no posso conceber essa paixo que faz com que as pessoas beijem as crianas recm-nascidas, que no tm ainda movimento na alma, nem forma reconhecvel no corpo pela qual se possam tornar amveis, e nunca permiti de boa vontade que elas fossem alimentadas na minha frente (MONTAIGNE , apud ARIS,1981, p. 159).

Com o surgimento do homem moderno, e a vivncia do Iluminismo aparecem tambm as primeiras instituies educacionais, permitindo a concepo de que os adultos compreenderam a particularidade da infncia e a importncia tanto moral como social e metdica das crianas em instituies especiais, adaptadas a essas finalidades (ARIS, 1981, p. 193). Diante das relaes sociais que se estabeleceram na Idade Moderna, a criana passou a ter um papel central nas preocupaes da famlia e da sociedade. A nova percepo e organizao social fizeram com que os laos entre adultos e crianas, pais e filhos, fossem fortalecidos. A partir deste reconhecimento da criana como indivduo social, contextualizada dentro de uma coletividade, a famlia passa a se destacar e se preocupar mais assiduamente com a sade e com a educao da criana. Foi s no incio do sculo XX, com Freud, que a criana passou a ser entendida no seu desenvolvimento psicolgico. O castigo fsico como mtodo pedaggico, porm, secularmente pregado at por filsofos da grandeza de um Santo Agostinho, continuou at nossos dias. Ainda de acordo com Elisabeth Badinter, (1980) Santo Agostinho justifica todas as ameaas, as varas, as palmatrias. "Como retificamos a rvore nova com uma estaca que ope sua

modelo de famlia conservadora, smbolo da continuidade parental e patriarcal que marca a relao pai, me e criana. A preocupao da famlia com a educao da criana fez com que mudanas ocorressem e os pais comeassem, ento, a encarregar-se de seus filhos.

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fora a fora contrria da planta, a correo e a bondade humanas so apenas o resultado de uma oposio de foras, isto , de uma violncia" (BADINTER, 1980, p. 36-37). O pensamento agostiniano reinou por muito tempo na prtica pedaggica e, constantemente retomado at o fim do sculo XVII, manteve, no importa o que se diga, uma atmosfera de rigidez nas famlias e nas novas escolas. Portanto, por que os pais maltratam os filhos? Eu diria: antes de tudo por hbito - culturalmente aceito h sculos. comum pais afirmarem que apanharam de seus pais e so felizes. A eles dizemos que as coisas mudaram e que, hoje, devemos buscar outras formas de educar os filhos. Educ-los e estabelecer limites, com segurana, com autoridade, mas sem autoritarismo, com firmeza, mas com carinho e afeto. Nunca com castigo fsico. A violncia fsica contra crianas sempre uma covardia.

2.-Violncia Contra Crianas e Adolescentes

No Brasil, assim como em diversas partes do mundo, nas mais variadas culturas e classes sociais, independente do sexo ou etnia, crianas e adolescentes so vtimas freqentes e cotidianas de violncia domstica, sendo considerado por muitos como um fenmeno universal e endmico (DAY et al, 2003). De acordo com o Centro Latino Americano de Estudos de Violncia e Sade (CLAVES), a violncia contra crianas e adolescentes constitui hoje a primeira causa de morte na faixa etria de 5 a 19 anos e a segunda causa de morte entre as crianas de 1 a 4 anos (PIRES et al., 2005). Os atos violentos s crianas e adolescentes acontecem, em sua maioria, no mbito familiar, o que foi conceituado por Azevedo e Guerra (2001) como:

toda ao ou omisso que prejudique o bem-estar, a integridade fsica, psicolgica ou a liberdade e o direito ao pleno desenvolvimento de um membro da famlia. Pode ser acometida dentro e fora de casa, por qualquer integrante da famlia que esteja em relao de poder com a pessoa agredida. Inclui tambm as

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pessoas que esto exercendo a funo de pai ou me, mesmo sem laos de sangue (DAY et al.,2003, p. 10).

J a UNICEF define violncia e maus tratos contra as crianas e adolescentes como sendo aqueles que:

sofrem ocasionalmente ou habitualmente atos de violncia fsica, sexual ou emocional, tanto no grupo familiar como na comunidade ou nas instituies sociais. Os maus-tratos podem ser executados por omisso, supresso e transgresso dos direitos individuais e coletivos. Situaes de abandono tambm podem ser includas nesta categoria de maus tratos, desde que sejam fruto de ao/omisso parcial ou total do agressor. (UNICEF,1989)

A violncia contra a criana e o adolescente, mesmo socialmente repudiada, pode ser considerada ainda hoje fato cotidiano. Tornou-se um tema de preocupao e reflexo por parte da sociedade civil, leiga e acadmica, devido s formas disseminadas e intensificadas com que se tem caracterizado, especialmente nas ltimas dcadas nas reas urbanas. Costuma expressar-se por meio de mltiplas formas. Diante do amplo quadro de violncias, os pesquisadores do tema tm-se dedicado a elaborar conceitos que instrumentalizem as investigaes e que delimitem realidades to complexas. Os maus tratos englobam os conceitos de violncia como:

abuso fsico, sexual , emocional e negligncia/abandono. Considerando que os maus tratos so uma forma de violncia interpessoal que costumam se apresentar contra crianas de todos os nveis sociais, sendo, no entanto, mais comumente registrados naqueles grupos que mais sofrem as conseqncias negativas da desigualdade social (ASSIS e DESLANDES, 1994, p. 9).

Ainda segundo Assis e Deslandes, sobre a violncia e suas principais caracterizaes:

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Contemporaneamente, consideram-se como violentas no apenas as anteriormente citadas, mas inmeras outras prticas. Os conceitos acerca de violncia contra criana se refinam de tal modo a ponto de se distinguirem entre violncia contra criana no ambiente domstico, na sociedade e nas instituies.(1994, p.914)

Somente a partir da dcada de 60, entretanto, a atuao da rea de sade comeou a mudar, quando a Academia Americana de Pediatria, em 1961, reconheceu a sndrome da criana maltratada. No Brasil, foi somente a partir da dcada de 80 que a violncia e os maus tratos contra as crianas e adolescentes passaram a receber mais ateno. De acordo com Brito et al. (2005) foi nesta dcada que comeou a surgir os primeiros programas especficos para atendimento desta

problemtica, prevista no artigo 87, inciso III, lei 8.069/90- Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA). Para caracterizar as diferentes formas de violncia das quais as crianas e os adolescentes so vtimas, Azevedo e Guerra (1989), referem-se a dois processos de fabricao que no so excludentes: a vitimizao, conseqente das situaes de desigualdades sociais e econmicas; e a vitimizao, conseqente das relaes interpessoais abusivas entre adulto e criana. Enquanto o primeiro acontece com crianas e adolescentes que vivem mais agudamente os efeitos das desigualdades socioeconmicas;o segundo, atinge aquelas vtimas da violncia domstica/intrafamiliar que esto em todas as camadas sociais. Referimos que tais processos no so excludentes, significando com isso que crianas e adolescentes vitimados podem estar sendo tambm vitimizados e vice-versa.

2.1- Violncia Fsica

O abuso fsico considerado dentre as violncias aqui apresentadas, aquela de maior relevncia frente s outras, em decorrncia de sua aceitao

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pela sociedade (DAVOLI et al., 1994). Porm, necessrio lembrar, que o estudo da violncia fsica contra a criana e o adolescente, no se trata unicamente de aceitar ou no. Segundo Souza, Flrio e Kawamoto, a violncia fsica domstica pode ser definida como "dano fsico no acidental provocado pelos atos de omisses dos pais ou responsveis que quebram os padres de cuidados com a criana, determinados pela comunidade" (2001,p.17). perceptvel que a valorizao dos aspectos culturais, acabam por determinar o limite entre a disciplina e a violncia, cabendo a cincia segundo Davoli et al. (1994), o estabelecimento de uma definio mais precisa acerca deste problema que acomete crianas e adolescentes de todo o mundo. Em alguns pases, a punio fsica como instrumento de disciplina regularmente prevista em lei, podendo ser alm de aceitvel, indicado na educao das crianas (ZOTTIS, ALGERI, PORTELLA, 2006). No cenrio nacional a prtica ainda comum, sendo transmitida de gerao para gerao. Mesmo que a sociedade brasileira admita o emprego de fora fsica, e que esta seja considerada como abusiva contra crianas menores de 12 meses, como no caso da sndrome do beb sacudido 4 e a sndrome da criana espancada, so muito comuns e podem acarretar conseqncias graves. No que diz respeito adolescncia, a agresso fsica costuma ser relacionada necessidade dos pais em conter as mudanas de comportamento comuns nessa fase. (COSTA et al., 2007). As leses corporais sofridas grande parte do tempo esto relacionadas a: queimaduras, equimoses, hematomas, contuses, fraturas, rupturas de

rgos e outras, e podem, deixar marcas, cicatrizes e deformidades , podendo chegar at a mais extrema das conseqncias, a morte(SOUZA, FLORIO, KAWAMOTO, 2001). Segundo Costa et al (2007) , ficou demonstrado no estudo realizado, que a
4

violncia fsica na cidade de Feira de Santana apresentou-se como o

A sndrome do beb sacudido, acomete crianas menores de seis meses ao sofrerem fortes sacudidas na cabea.

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segundo problema mais freqente, sendo o espancamento o tipo de agresso mais encontrado, com prevalncia que variou de 78% a 94%, de acordo com a faixa etria. As outras ocorrncias existentes foram : a supresso alimentar, queimaduras, fraturas, afogamento, ferimento por arma branca e

envenenamento. Ainda segundo Costa et al (2007), a violncia fsica pode causar a curto prazo: uma incapacidade fsica, mental, podendo ocasionar o bito. J em longo prazo, a violncia pode ser considerada como geradora de um ser com comportamentos violentos, ao passo que a vtima passa a ocupar o papel de vitimizador, perpetuando assim, a violncia s geraes seguintes.

2.2-Violncia Psicolgica

A violncia psicolgica gerada por um adulto contra uma criana ou adolescente manifesta-se como grande sofrimento mental para e gera pssimos resultados para o ser em desenvolvimento. O estudo pouco explorado no Brasil, porem a compreenso e discusso de seus aspectos mais relevantes por Avanci e Assis (2004), constatou que indivduos em fase de desenvolvimento que so afligidos por tais violncias podem desenvolver conseqncias negativas graves as sua estrutura mental. Segundo Avanci e Assis (2004) a violncia psicolgica pode ser praticada a partir da agresso verbal, do isolamento do convvio com outras pessoas, do ato de ignorar e/ou rejeitar o indivduo. Ainda segundo as autoras, num primeiro momento o adulto pode levar a criana ou o adolescente que sofre esse tipo de agresso a se tornar anti-social, sendo num segundo momento possvel que a violncia psicolgica leve o indivduo a ter uma autoimagem negativa como afirma Oliveira (2001). Ainda segundo Alves (1994) o ser humano afetado pelas experincias que vivencia ao longo da vida, trazendo para a formao de seus valores morais e personalidade, uma carga situaes vivenciadas que se so

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aglomeradas com o passar dos anos. Dentro da mxima Darwinista, tais quais o convvio social, dentre todas aquela de maior relevncia, os estmulos verbais impostos ao ser, so fortes agentes de modelao e transformao, demonstrando que uma influncia negativa de palavras negativas, podem de certo, exercer pssimas influncias sobre o indivduo. Outra conduta no menos monstruosa, a prtica da imposio do silncio as vtimas que sofrem esse abuso psicolgico. Tais vtimas no podem expressar-se enquanto so afligidas, ou mesmo depois da agresso, como pode ser observado no estudo realizado por Oliveira (2001). Tal estudo demonstrou que as vtimas tiveram de manter-se quietas frente violncia que sofreram, deixando ainda de receber o direito de protestar e at mesmo de serem ouvidas por outros membros da famlia no momento de dor posterior. A atitude pode ser considerada como fruto de uma relao fundada num padro assimtrico-hierrquico, normalmente aceito socialmente nas relaes entre crianas e adultos. No estudo realizado em Feira de Santana, outrora j citado, a violncia psicolgica ocupava o terceiro lugar, correspondendo a 35,2% , dos casos registrado. Manifestada principalmente sobre a forma de "amedrontamento", seguido de casos de humilhao pblica ou privada e ameaa de morte (COSTA et al., 2007). O elevado ndice apresenta a necessria ampliao da discusso do tema pela sociedade. A violncia psicolgica traz consigo conseqncias de difcil verificao e percepo, visto que tal agresso no deixa marcas aparentes, ficando a princpio restrita ao nvel mental e psicolgico, o que dificulta a precoce deteco e uma posterior notificao (AVANCI, ASSIS, 2004).

2.3-Violncia Sexual

A violncia sexual pode ser considerada um problema de sade pblica mundial, pois afeta todas as raas, etnias e grupos sociais, que de grande

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parte do tempo, de forma velada mascaram o problema. Segundo Souza, Florio e Kawamoto (2001) a vtima da violncia sexual, se d pela interao entre a vtima e o agressor com o objetivo de satisfazer os desejos sexuais e a lascvia do agressor, usando para isso da criana/adolescente-objeto para tal.O ato pode ser fsico-genital, orogenital, anal, ou at mesmo sem contato fsico, como acontece no exibicionismo. Quando o contato fsico concretizado, a violncia facilmente diagnosticada pelo exame mdico-legal. Porm, o voyeurismo, a manipulao dos rgos sexuais ou a corrupo de menores no possuem substrato mdico-legal, dificultando a identificao de um caso de agresso, uma vez que faltam substratos que possam comprovar tal ato, como afirmam Aded, Dalcin e Cavalcanti (2007). Ainda como barreira da identificao notificao dos casos, so o medo de denunciar, a incredibilidade do sistema legal e o silncio da vtima pelos mais variados motivos, tais quais o constrangimento e o receio da humilhao so os mais facilmente identificveis. No Brasil estima-se que menos de 1/10 dos casos chegam s delegacias, gerando com isso o conhecido fenmeno das cifras negras. As crianas abusadas so consideradas vtimas em potencial, segundo Souza, Florio e Kawamoto (2001), sua inocncia, a confiana nos adultos, a fragilidade fsica e a sua incapacidade de decidir sobre a permisso ou no de consentir o ato, so traos caractersticos usados pelos vitimizadores para vitimizar as crianas e adolescentes. Os autores apontam, ainda, as conseqncias que afetam crianas e adolescentes, em decorrncia do abuso sexual. Em curto prazo, pode ocasionar distrbios do sono, problemas escolares, interesse sexual precoce, alterao do humor, ansiedade e dor psicossomtica, e em longo prazo comum a criana se prostituir, apresentar distrbios psicolgicos e psicossomticos, uso de drogas, depresso, baixa auto-estima, tentativa de suicdio, dificuldade para o ato sexual e

homossexualismo.

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Dentre todos os resultados possveis da violncia sexual, um no menos avassalador para a criana, a possibilidade de adquirir doenas sexualmente transmissveis, ou ainda no caso das meninas, de uma gravidez indesejada. No estudo por Costa et al.(2007), em Feira de Santana, a violncia sexual apresentou um pequeno nmero de denncias, restringindo-se a 5,2% do nmero de casos registrados. Nesse percentual de denncias, 23,8% foram realizados por familiares, e 29% no possua registro do agressor. Porm, perceptvel que o nmero de casos relatados, e o nmero real de casos ocorridos, conforme apontam os pesquisadores, reflete, na verdade, o alto ndice de subnotificao dos casos de violncia sexual, fazendo com que a real prevalncia desse abuso seja pouco conhecida. Importa salientar que a subnotificao potencializada por ficar constitudo, o lar da criana ou adolescente como ambiente vitimizador, ao passo que o ambiente propcio para o vitimizador praticar tal ato, quase que impede a tutela da vtima por quem quer que seja.

2.4- Negligncia

possvel definir negligncia como: a postura de no oferecer a criana ou adolescente, aquilo de que necessita essencialmente ao seu

desenvolvimento sadio e completo. Pode significar tambm, omisso quanto a cuidados bsicos como a privao de medicamentos, alimentos, ausncia de proteo contra inclemncia do meio (frio, calor) pertinente lembra que estes ltimos tipos de abuso so de difcil identificao, j que tarefa demasiadamente complexa distinguir entre condies scio-econmicas e atuao voluntria dos responsveis. Contudo preciso que se considere a ao ou omisso do agente agressor, independente das condies scio-econmicas existentes. Cabe ressaltar que a violncia contra o adolescente assume caractersticas peculiares devido s mudanas fsicas, intelectuais, sexuais e

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sociais que ocorrem nesta etapa de seu desenvolvimento. As habilidades cognitivas dos adolescentes so mais desenvolvidas do que as das crianas. As razes dos adolescentes so muito parecias com as dos adultos, e isto traz um novo elemento para a complexidade das tarefas dos pais ou responsveis. Os adolescentes tm uma fora fsica maior que a das crianas, podem com maior habilidade estimular e desencadear conflitos familiares. Podem ainda desconsertar seus pais ou responsveis e compar-los com outros adultos. Suas relaes individuais se ampliam e se tornam mais independentes, iniciam nesta fase um relacionamento afetivo e sexual. As mudanas que ocorrem na adolescncia demandam dos pais e/ou responsveis maiores habilidade no relacionamento com seus filhos. Algumas atitudes dos pais, apropriadas para seu relacionamento com os filhos quando crianas tornam-se violentas ou abusivas no seu relacionamento com os adolescentes. Em nossa cultura as chineladas, ou palmadas, comumente praticadas nas crianas, tornam-se inapropriadas para os adolescentes. A violncia contra a criana sensibiliza mais a opinio pblica do que a violncia contra adolescentes. No entanto, os adolescentes so tambm vtimas indefesas porque, na maioria das vezes, emocionalmente e financeiramente esto dependentes de seus pais. Hoje em dia, a violncia estrutural tem sido, consensualmente considerada, como desencadeante de outras violncias mais especficas, como a delinqncia, o crime, a institucionalizao de menores, a existncia de meninos vivendo nas ruas. Paradoxalmente, convivemos diariamente

ameaados por crianas e adolescentes que passam da condio de vtimas vitimizadores. Haja visto, a expresso cuidado com as crianas que outrora designava zelo pelas crianas, hoje tambm representa o temor diante da iminncia um ato violento por elas provocado (os arrastes nas praias cariocas, as rebelies nas fundaes casa e etc.)

3. Vtima criana/adolescente e Vitimologia

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Logo aps o aparecimento das organizaes sociais atravs da evoluo social e poltica, compreendeu-se que no mais mostrava-se interessante a vingana ilimitada, desaparecendo conseqentemente, o instituo da vingana privada. Diante de tal fato surge o Direito Penal como brao da ordem pblica. A fase da vtima redescoberta dentro da linha evolutiva da cincia vitimolgica, teve seu incio com o fim da II Guerra Mundial. Os seis milhes de judeus em campos de concentrao nazistas sob os mandos e desmandos de Adolf Hitler, sofreram atrocidades durante o perodo, pois caram num esquecimento em relao ao direito penal e a vtima, dando origem ao estudo da vtima5. A Vitimologia teve em seu fundador Benjamin Mendelsohn, Advogado e Professor Emrito da Universidade Hebraica de Jerusalm, na cadeira de Criminologia. No ano de 1947, Mendelsohn expe como pesquisa de vanguarda o trabalho Um novo Horizonte na cincia biopsicossocial- a vitimologia, deixando explcito que no mais era possvel que a vtima fosse considerada um mero ator coadjuvante de um ilcito penal. Para Mendelsohn, o estudo do comportamento vitimolgico era indispensvel, trazendo a necessidade de aclarar o comportamento da vtima, os atos conscientes e inconscientes que levaram ao cometimento do delito pelos atores vitimizadores e vitimizados. Props ainda o pesquisador, ser necessria uma sistematizao das pesquisas vitimolgicas, no como brao da Criminologia, mas sim como um brao independente e autnomo, denominado de Vitimologia. Nove anos se passaram, e em 1956, Mendelsohn lana A Vitimologia, que foi publicada na Revista Internacional de Criminologia da Polcia Tcnica,

CALHAU, Llio Braga. Vtima e Direito Penal. 2 ed. Belo Horizonte: Mandamentos, 2003, p. 24-25.

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sendo posteriormente reproduzida nas demais revistas de grande prestgio poltico no mundo.6 A Vitimologia por caracterizao um estudo da vtima no momento do cometimento do delito, tanto em sua fase preparatria, como a fase de premente execuo at suas conseqncias posteriores. A vitimologia em outras palavras tem como objetivo evidenciar a importncia da vtima como ser nico, estud-lo no mais atrelado ao estudo da criminologia, mas sim como um ser que deve ter sua conduta e suas necessidades evidenciadas, a fim de tentar reduzir os danos por elas sofridos. necessrio ressaltar que diversas definies e classificaes sobre o que so, e como se comportam as vtimas e os atores sociais, na seara vitimolgica so passveis de reconhecimento. A primeira das espcies de definies sobre o que vtima, a semntica, que a define como:

[Do lat. victima.] S. f. 1. Homem ou animal imolado em holocausto aos deuses. 2. Pessoa arbitrariamente condenada a morte, ou torturada, violentada: vtimas do nazismo. 3. Pessoa sacrificada aos interesses ou paixes alheias. 4. Pessoa ferida ou assassinada. 5. Pessoa que sofre algum infortnio, ou que sucumbe a uma desgraa, ou morre num acidente, epidemia, catstrofe, guerra, revolta, etc. 6. Tudo quanto sofre qualquer dano. 7. Jur. Sujeito passivo do ilcito penal; paciente. 8. Jur. Pessoa contra quem se comete crime ou contraveno. [Cf. vtima, do v. vitimar.].7

A Declarao sobre os Princpios de Justia para as Vtimas de Delitos e Abusos de Poder, resoluo n 40/34, aprovada pela Assemblia Geral da ONU em 1985, define vtima como sendo :

Entende-se por vtimas as pessoas que, individualmente ou coletivamente, tenham sofrido danos, inclusive leses fsicas ou
6

MOREIRA FILHO, Guaracy. Vitimologia: o papel da vtima na gnese do delito . 2. ed. So Paulo: Jurdica Brasileira, 2004. p. 19 e 20. 7 Aurlio Buarque de Holanda Ferreira. Novo Dicionrio da Lngua Portuguesa. 14. ed. Nova Fronteira. Rio de Janeiro. p. 1467.

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mentais, sofrimento emocional, perda financeira ou diminuio substancial de seus direitos fundamentais, como consequncias de aes ou omisses que violem a legislao penal vigente nos Estados-Membros, includa a que proscreve o abuso de poder8

Estabelece ainda, esta Declarao, que:

Poder ser considerada vtima uma pessoa, de acordo com a presente Declarao, independentemente de ser identificado, detido, julgado ou condenado o perpetrador e a vtima. Na expresso vtima esto tambm includos se for o caso, os familiares ou pessoas dependentes que tenham relao imediata com a vtima direita e as pessoas que tenham sofrido danos ao intervir para dar assistncia vtima em perigo ou para previnir a ao danificadora (grifo nosso) 9

Para Antonio Beristains Ipina, vtima pode ser segundo ele uma pessoa, uma organizao, a ordem jurdica e/ou moral, ameaadas, lesadas ou destrudas.10 Destarte existam diversas denominaes dentro do direito, bem como nas cincias sociolgicas para o conceito de vtima. Mendelsohn props algumas classificaes como: Vtima inteiramente inocente ou vtima ideal, Vtima por ignorncia, Vtima provocadora ou to culpada quanto o infrator, Vtima voluntria e Vtima agressora. J Von Henting, props trs tipos de vtima: A Vtima resistente, a Vtima cooperadora e a Vtima Coadjuvante. J Jimnes de Asa, divide a classificao de vtima se d como vtima indiferente e vtima determinante. Porm a classificao de vanguarda que se prope atualmente a classificao de Lola Aniyar de Castro divide as vtimas em: Vtima coletiva e singular; Vtima de crimes alheios e de si mesma; Vtima por tendncia, reincidncia, habitual, profissional e por fim, as vtimas que agem com culpa inconsciente, consciente e que agem com dolo.
8

ONU,Declarao sobre os princpios de justia para as vtimas de delitos e abusos de poder de 1985, disponvel em : http://www.un.org/documents/ga/res/40/a40r034.htm , acessado em 14 /12/2010 as 18:50 9 Idem. 10 BERISTAIN Ipia, Antonio, Nova Criminologia - Luz do Direito Penal e da Vitimologia, 1 Ed, Editora UNB, Braslia, 2000. p.35.

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A vtima criana e adolescente assim como todas as outras, podem tornar-se pela perspectiva do estudo vitimolgico, vitimizada mais de uma vez. Tais vtimas grande parte do tempo, so sobrevitimizadas em funo da natureza do delito, da personalidade, da magnitude do dano, do grau de participao no delito e de uma ampla gama de circunstncias que incidem na situao em concreto, como afirma a Prof.Dr. Marisa DArbo. Dentro do fenmeno complexo que a classificao vitimolgica, fica definido que a vitimizao decorre do crime, e a sobrevitimizao resultado das reaes das instncias formais e informais oriundas do crime que a vitimizou em primeira instncia. Num primeiro momento a vitimizao primria reflete a experincia individual da vtima e os mais variados reflexos produzidos diretamente pelo delito, que se traduzem num dano material ou moral, podendo ser fsico, econmico, psicolgico ou social, sendo ainda possvel uma leso ou ameaa iminente ao bem jurdico do qual a vtima legtimo titular. Segundo Ana Sofia Schmidt de Oliveira, caracteriza na obra A vitima e o direito penal: uma abordagem do movimento vitimologico e de seu impacto no direito penal, a vitimizao primria de um ser pode perceber diversas reaes, podendo para a doutrinadora que:

um fato que para determinada pessoa um drama incomparvel, para outra pode ser s um aborrecimento. Muitas vezes, porm, os sentimentos de impotncia, de fragilidade, produzem ansiedade, angstia, depresso, podendo desencadear processos neurticos, agravados por sentimento de culpa e complexos (1999, p.37)

J a vitimizao secundria resultado da relao da vtima com o sistema jurdico-penal e o aparato repressivo controlador do Estado, traduzidos na figura da polcia e da Jurisdio Penal. Em outras palavras, a vitimizao secundria se d pelas instncias formais de controle social. Afirma nesse mesmo sentido, a Prof. Dra. Marisa D Arbo, que as experincias vitimais secundrias so com mais freqncia prejudiciais a vtima, em relao a

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vitimizao primria, pois estas quase sempre, geram uma potencializao do dano decorrente do delito, que passa a resultar na ampliao deste na dimenso psicolgica ou patrimonial do ser. O Brasil notadamente ineficiente dentro de uma esfera combativa quanto a vitimizao secundria, uma vez que este mostrasse campeo nas subnotificaes relativas a crimes. Porm, com auxlio dos estudos vitimolgicos possvel que essa conhecida cifra negra como so chamadas as subnotificaes, sejam desmistificadas, a ponto de deixar num segundo momento a cargo das entidades do Estado a exclusiva tutela. Como afirma a Profa. Marisa DArbo, a primeira pesquisa de vitimizao norte-americana (1966) revelou que os crimes relatados eram mais do que duas vezes maiores que as estimativas produzidas pelas estatsticas oficiais segundo a professora. Em alguns casos relatados as agncias de controle social, ficaram constatadas que os crimes relativos aos danos em veculos so 99% menos denunciados, j os de crimes sexuais giram em torno de 90%. Posteriormente possvel encontrar uma vitimizao terciria, passvel de definio como sendo: aquela em que a vtima sofre as conseqncias no unicamente do delito propriamente ftico; no exclusivamente do Estado e dos aparatos estatais, que se mostram ineficientes no combate e suporte necessrios a vtima e constatadamente incuos; mas tambm possvel que a vtima sofra de seu grupo social, uma ausncia de receptividade social, que incorre notadamente na tentativa inconsciente de no se identificar

simbolicamente com os atributos negativos da mesma, assim como afirma Oliveira (1999). A vitimizao terciria se d pelo sentimento de rejeio de um grupo social em no se identificar com a vtima e com a agresso sofrida. Ainda no mesmo sentido, segundo Oliveira (1999) existe uma: Repulsa inconsciente identificao com quem simboliza atributos negativos. Por fim Oliveira (1999) levanta ainda a possibilidade de uma vitimizao quaternria, que se mostra em demasia atual, frente ao momento atual conhecido como Era da informao e tecnologia. Nesse caso, a vtima torna-se

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insegura e medrosa contra a possibilidade de transformar-se em vtima de um crime, porm, esse vitimizao s aumenta com o acesso a informao fornecida por uma imprensa sensacionalista. As diversas pesquisas vitimolgicas produzem notadamente alguns resultados que convergem para um mesmo ponto, cabendo ressaltar a recorrncia de um deles. Essa convergncia de resultados num primeiro momento se d no sentido de, identificar um medo difuso que compartilhado por uma sociedade doente, vtima de uma vitimizao que se mostra combativamente difcil, utilizando para tal da ocultao e enraizamento do problema. Nesse momento de vitimizao quaternria, a verbalizao em relao ao medo da criminalidade ressaltada, cabendo destacar que surge uma nova caracterizao e definio ao termo violncia, muito mais abrangente e social, que Maria Lucia Karan (1991), define como sendo:

todo atentado sobrevivncia biolgica, espiritual e cultural da espcie humana, sendo certamente, os mais graves atentados aqueles que afetam a conservao da vida e da integridade corporal. (KARAM,1991, p. 116)

Porm no bastaria definir quais as fases vitimais o que vtima e vitimologia, tornando imperativo demonstrar como a violncia contra a criana e o adolescente se d na esfera da vitimologia aplicada. Como outrora citado, so perceptveis diversos tipos de violncias contra a criana e o adolescente, porm, a ttulo de exemplificao e estudo hipottico, ser utilizado o campo do lar onde se fazem presentes: o pai, a me e a criana. Grande parte do tempo, a criana ou adolescente que sofre agresso dentro de casa, recebe cumulativamente outras ofensas a sua honra e dignidade. Uma criana que hipoteticamente recebe maus tratos fsicos identificada num primeiro momento como vtima primria, pois sofre leses

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acarretadas pelo ato, podendo sofrer conseqncias como: escoriaes, hematomas ou at mesmo ser levada a morte pela agresso. Num segundo momento a mesma criana ou adolescente que sofre esses maus-tratos, recebe uma carga no segundo estgio de vitimizao, que se traduz no descaso das autoridades policiais e do aparato Jurisdicional Penal no momento da represso. na vitimizao secundria que a criana ou adolescente muitas vezes frustrado com a inaplicabilidade e no efetividade da tutela jurisdicional repressiva, uma vez que latente a reincidncia e o descaso nos casos relativos a agresses fsicas e morais contra crianas e adolescentes. na vitimizao secundria que so traduzidas todas as deficincias do aparato estatal, fazendo insurgir por assim ser, os problemas quanto a efetividade e aplicabilidade do conjunto de normas e medidas repressivas de um Estado. No caso brasileiro, notadamente pequeno o nmero de denncias relativas a agresses fsicas e psicolgicas levadas ao estgio repressivo dos tribunais, gerando a j citada outrora, cifra negra. Num terceiro momento ainda dentro do lar, aparece a vitimizao terciria. O vitimizador (pai) agride sua vtima (me e/ou criana e adolescente) , que sofre dentro do ambiente que vive, da falta do respaldo necessrio frente agresso. na vitimizao terciria que se d a negligncia ou descaso do tutor com o tutelado, do pai e/ou me com a criana ou adolescente. Certas vezes uma estrutura familiar composta pelo casal de pais e pelas crianas tendo em sua constituio, apenas um dos tutores trabalhando e sustentando o lar. Tal ator social, arrimo de famlia, grande parte do tempo tambm aquele que agride. A me nessa hiptese levantada, resiste denunciar o vitimizador (pai), diante das agresses que esta e os filhos vem a sofrer, pois ela e as crianas sem o dinheiro que aquele ganha, no conseguiriam sobreviver, por isso, surge a resistncia contra a denncia aos rgos competentes, temendo a incapacidade de subsistir sem o arrimo. A vitimizao terciria abrange a incapacidade de se identificar com valores negativos. nesse estgio vitimal que grande parte das mulheres e

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crianas agredidas se enquadram, quando so vtimas de preconceito e rejeio da sociedade. Jarges como: ela igual mulher de malandro que gosta de apanhar ou outros como bem feito, tambm ela provocou e ainda estava pedindo, olha o tamanho da saia dela, s demonstram como esse conceito de violncia veladamente aceito na sociedade, percebendo claramente nesses casos, a inverso dos papis, a vtima passa a ser culpada por algum ato que o vitimizador cometeu. Em outras palavras, a vtima a culpada e o vitimizador foi apenas provocado e se defendeu. Por fim a vitimizao quaternria se d com o medo da vtima ser novamente vitimizada. Dentro do lar, nesse caso hipottico, poderia se dar com a fuga da criana ou adolescente para morar nas ruas, podendo num estgio mais complexo do problema, ocorrer um homicdio por parte da criana ou adolescente em relao ao adulto, visando cessar os abusos.

CONSIDERAES FINAIS

Dentre os mais complexos problemas existentes na contemporaneidade, a violncia um dos que se destaca, com suas mltiplas causas e conseqncias de extrema intensidade, principalmente no que diz respeito as vtimas crianas e adolescentes. No Brasil, o tema passou despercebido por sculos e s comeou a ter relevncia no meio cientfico e na sociedade aproximadamente trs dcadas com a instituio do Estatuto da Criana e do Adolescente que assegurava diretos especiais e proteo integral s crianas e adolescentes. Foi instituda tambm a notificao compulsria dos maus tratos, no entanto, observa-se que esta no praticada devido a falta de envolvimento dos profissionais de sade e das instituies que prestam assistncia a essa clientela, o que prejudica a obteno de dados oficiais, representativos e significantes da realidade necessrios para evidenciar o problema e para o desenvolvimento de polticas pblicas.

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Os principais agressores esto no mbito familiar da vtima, mas em termos de conceitos considera-se como mais freqente a violncia domstica, devido a maior amplitude do termo que envolve os empregados, agregados e visitantes espordicos aos familiares. Os tipos de agresses no so excludentes e, portanto, uma mesma vtima pode sofrer mais de um tipo de violncia simultaneamente, tanto dentro do lar, como fora dele. Cabe ao operador do Direito fazendo uso de suas armas e instrumentos legislativos, tentar sanar uma das maiores mazelas

contemporneas traduzidas na forma da violncia contra a criana e o adolescente, que to intensamente aflige a humanidade. Paralelamente ao combate de tamanhas atrocidades no campo emprico do problema cabe ainda, aos estudiosos e cientistas da rea, desenvolverem instrumentos fundamentais e basilares para que os j citados operadores se municiem de ferramentas mais especficas e completas para a resoluo das cada vez mais complexas situaes da contemporaneidade no que concerne ao tema da violncia contra a criana e o adolescente.

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