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ESTADO DO CEAR PODER JUDICIRIO TRIBUNAL DE JUSTIA

EMENTA: RESPONSABILIDADE CIVIL POR ATO ILCITO. DANO MORAL. REPARAO DE DANOS. VIOLAO DOS DIREITOS DE PERSONALIDADE. AFRONTA AOS DIREITOS HUMANOS. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA AVILTADA. CONDENAO INTERNACIONAL DIREITOS DO ESTADO BRASILEIRO DOS PELA CORTE NA INTERAMERICANA SEARA CRIMINAL DE DE

HUMANOS.

CONDENAO

REQUERIDOS

PRIMEIRO GRAU. PRETENSO DO APELANTE EM AFASTAR SUA RESPONSABILIDADE OU REDUZIR O QUANTUM INDENIZATRIO. IMPROCEDNCIA. ACERVO PROBATRIO

QUE CONFORTA A RESPONSABILIZAO. ADOO DE POSICIONAMENTO DO STJ QUE SOMENTE PERMITE REVISO DO VALOR INDENIZATRIO QUANDO TENHA ESTE SIDO ARBITRADO IRRISRIA OU EXORBITANTEMENTE, O QUE NO OCORREU NA

ESPCIE. VALOR DE R$ 150.000,00 (CENTO E CINQUENTA MIL REAIS) POR DANOS MORAIS QUE NO SE MOSTRA ELEVADO, MORMENTE QUANDO A VTIMA CONDIES DESUMANAS

SOFREU COM A PERDA DE SEU FILHO, SUBMETIDO A

PELOS ACUSADOS. DESCUMPRIMENTO DO DEVER DE EVITAR A MORTE PREVISVEL. PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS DO STJ. INDENIZAO DEVIDA. ACOLHIMENTO DA PRELIMINAR QUE PUGNA PELA GRATUIDADE JUDICIRIA DO APELANTE. I. No caso patente, resta evidenciada a aviltante condio a que foi submetido ser humano, merecedor de dignidade por sua simples existncia. II. A dignidade da pessoa humana, fundamento material da Carta de 1988, figura como ncleo tico dos direitos fundamentais e exerce a funo de fio condutor dos direitos desta natureza, de modo a imprimir Constituio unidade axiolgica. III. Sobreprincpios constitucionais violados, com inequvoca afronta aos direitos de personalidade, o que enseja reparao civil por danos morais. Precedentes jurisprudenciais do STJ. IV. So trs os requisitos basilares para a aferio da responsabilidade subjetiva por ato ilcito consagrada no texto do

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art. 186 do Cdigo Civil, quais sejam, a culpa do agente, o dano decorrente prejuzo do ato e o nexo de causalidade que, no entre caso a conduta tela, e o

suportado

pelo

lesado,

em

restou

configurado pelo intenso abalo sentimental sofrido; V. Consolidou-se o entendimento, tanto nos tribunais ptrios quanto na doutrina, de que a responsabilidade emana da obrigao de reparar um prejuzo ocasionado pela culpa, pela circunstncia legal que a justifique (culpa presumida) ou pela circunstncia objetiva; VI. ponto pacfico, tanto na doutrina quanto na

jurisprudncia ptrias, que para a fixao do valor do dano moral, deve o julgador ftica apegar-se dos fatos ao contedo probatrio, do bem como e no modo

realidade unicamente

ensejadores do

ressarcimento, arbitrando-o de

condio

econmica

ru,

razovel, a fim de que no propicie ao autor captao de vantagem indevida. VII. A natureza de pessoa fsica do apelante, bem como o protetrio constitucional em derredor do seu direito de acesso jurisdio, revelam-se aptos a motivar a concesso das benesses da gratuidade judiciria, na mediad em que a Lei n 1.060/50, em seu art. 4, apenas exige para concesso do benefcio aludido a

declarao de pobreza da parte, em que afirma no deter condies de prover as custas prprio do ou processo de sua e os honorrios advocatcios, prescindvel sem a

prejuzo

famlia,

fazendo-se

comprovao documental de tal condio. APELAO CONHECIDA E PARCIALMENTE PROVIDA.

ACRDO

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Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao Cvel n. 14219-63.2000.8.0167/1, em que so partes as acima indicadas. ACORDA a Turma Julgadora da Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Cear, sem discrepncia de votos, em conhecer da apelao cvel, concedendo-lhe provimento parcial.

Fortaleza, 31 de maro de 2010.

____________________________________ Presidente

____________________________________ Relator

____________________________________ Procurador(a) de Justia RELATRIO

Cogita-se de Apelao Cvel ajuizada por Francisco Ivo de Vasconcelos, em face de Albertina Viana Lopes, com viso a reformar sentena proferida pela MM. Juza da 5 Vara da Comarca de Sobral em sede de Ao o de Indenizao autoral Srgio por para Danos condenar Morais, a Casa que de e acolheu Repouso o Sr. da

parcialmente Guararapes Francisco

pleito o

Ltda, Ivo de

Sr.

Antunes ao

Ferreira na

Gomes

Vasconcelos

pagamento,

modalidade

responsabilidade solidria, autora, a ttulo de indenizao por

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danos morais, da quantia total de R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais), com fixao do termo inicial de contagem dos juros com base na Smula n 54 da jurisprudncia dominante do STJ. A autora, ora apelada, ajuizou Ao de Indenizao por Danos Morais, com escopo de: a) obter indenizao no montante de R$

150.000,00 (cento e cinqenta mil reais) de cada um dos requeridos supracitados, decorrente de danos morais advindos da grave violao de direitos humanos impingida ao seu filho Damio Ximenes Lopes, no dia 04 de outubro de 1999, na Casa de Repouso Guararapes, sita na urbe de Sobral, neste Estado, que culminou na ceifa da vida de seu ente querido. No petitrio inicial (v. fls. 02 /59), relata a situao a que seu descendente submeteu-se enquanto cliente do referido

nosocmio, recebido mediante convnio do Sistema nico de Sade SUS. Digna de nota da narrativa autoral a afirmao de que, aps a internao do Sr. Damio Ximenes Lopes, no dia 1 de outubro de 1999, na Casa de Repouso Guararapes, com sua integridade fsica intocada, retornou ao local, apenas na data de 04 de outubro do mesmo ano, por volta da 09:00 horas, com o objetivo de visit-lo e de informar-se acerca do seu estado de sade. Segundo atesta, informaram-lhe da impossibilidade de seu filho receber visitas. Consternada com a dificuldade imposta em encontrar com seu rebento, insistiu em clamar-lhe pelo nome. Em seguida, consoante a autora, aqui apelada, Damio Ximenes atendeu aos seus apelos orais e surgiu em estado degradante, completamente vilipendiado em sua condio de ser humano, com as mos em conteno, amarradas para trs, maltrapilho, defecado e urinado em

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suas vestes, sangrando no rosto, aos prantos e gritando "polcia, polcia, polcia". Notou ainda que Damio encontrava-se sedento, ante o fato de que, ao comprar-lhe um refrigerante, ele ingeriu-o com uma sede incomensurvel, o que a levou razovel concluso de que no lhe forneciam gua h bastante tempo. A genitora, aturdida com os fatos presenciados,

requereu as diligncias necessrias ao cessamento daquela situao ao Sr. Francisco Ivo de Vasconcelos, mdico plantonista da instituio, que, segundo atesta, retrucou s suas splicas de maneira

desrespeitosa: "deixa morrer, pois quem nasce para morrer" e "Para de chorar, que eu no gosto de choro, pois eu no assisto novela porque novela tem choro" (sic) (v. fl. 04). Verbera que se limitou o mdico a prescrever

medicamento ao interno, sem mesmo o examinar e que, em seguida, dois enfermeiros conduziram-no ao banho, no anuindo que a Sra. Albertina os acompanhasse. Nos momentos posteriores, relata que encontrou seu filho jogado ao cho, despido, ainda de mos atadas para trs. Em decorrncia de sua impossibilidade de cessar a situao desumana a que submetiam Damio, ela retornou casa de sua famlia, na cidade de Varjota, em busca de ajuda familiar, onde recebeu o comunicado de ligao da Casa de Repouso, solicitando sua presena urgentemente. Acompanhada de sua filha e de sua cunhada, retornou ao local em Sobral onde ocorridos os fatos supra descritos. Alhures obteve cincia do falecimento do Sr. Damio Ximenes Lopes. Na exordial, asseverou que a morte decorreu da

negligncia do mdico plantonista Sr. Francisco Ivo de Vasconcelos em

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socorrer seu filho Damio, que agonizava, bem como da desdia do Sr. Srgio Antunes Ferreira Gomes na administrao da Casa de Sade. Os fundamentos de seu pleito residem na Carta Magna, na especial proteo conferida aos Direitos de Personalidade,

mormente honra. Por tratar-se de dano de natureza imaterial, aduz que a reparao satisfaz-se com a fixao de responsabilidade por danos morais. Muniu-se doutrinria e de farta para argumentao justificar a constitucional, condenao dos

jurisprudencial

requeridos, ento apelantes. A instituio r, em sua pea contestatria (fls. 69/77, vol. 1), imputa a responsabilidade do ocorrido Sra. Albertina, genitora de Damio, que, ao seu sentir, abandonou-lhe prpria sorte no nosocmio, sem necessidade de tratamento, visitando-lhe apenas quatro dias depois. Acrescenta que, caso a apelada tivesse procedido com o zelo de retornar ao local anteriormente, os fatos no ocorreriam, tendo em vista que ela poderia ter adotado medidas preventivas para evit-los. Em suma, promove verdadeira inverso de responsabilidades. Por derradeiro, acrescentou que a parte adversa no indicou os funcionrios que deram causa ao evento e que ela, tambm, no empreendeu narrados. nenhuma Combateu, diligncia ademais, o para reverter ou impedir por os fatos

valor

pretendido,

reputar-lhe

exorbitante. Contestao do Sr. Srgio Antunes Ferreira Gomes dormita s fls. 78/87, onde argiu preliminarmente a inpcia da inicial, ante a ausncia de condies da ao. Atesta que o pedido formulado na pea vestibular fora indeterminado e que juridicamente impossvel, com

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conseqente carncia de ao. No que se refere ao mrito, requereu o Diretor Administrativo a improcedncia do pleito autoral diante da ausncia de nexo causal entre a conduta praticada e o fato imputado. No contestatrio de fls. 88/101, manifestou-se o Sr.

Francisco Ivo de Vasconcelos, seguindo a mesma linha de argumentao referente ausncia de nexo causal entre sua conduta e o falecimento do paciente. Ressalta a legalidade do procedimento que adotou, assim como sua compatibilidade de conduta requereu com os mtodos os usuais de da

atendimento.

Preliminarmente,

apenas

benefcios

gratuidade judiciria. Gratuidade judiciria deferida pela Mm. Juza a quo (v. fl. 102). Repousante s fls. 106/108 rplica pea de contestao, ratificadora dos tpicos esposados na inicial e rebatedora de todo o aduzido na pea de defesa, sobretudo da gratuidade judiciria,

argida sua incorreo pela via preliminar. Audincia de Conciliao designada para o dia 1 de maro de 2000, s 11:30 horas, a qual restou infrutfera face intransigncia das partes. Nesta ocasio, fixou os pontos controvertidos da demanda e deferiu a ilustre magistrada de piso o pleito formulado pela

demandada, Casa de Repouso Guararapes, de produo de prova pericial ps-exumtica, com escopo de se perquirir a causa mortis de Damio Ximenes Lopes. (v. Termo de Audincia de fls. 120/121. Vol.1). Quesitos Albertina Viana formulados Lopes, Srgio por Francisco Ivo de s Vasconcelos, fls. 122/123;

Antunes

Ferreira,

124/126; 127/143, todas do volume 1, respectivamente.

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Inconclusivo Auto de Exame Cadavrico Ps-Exumtico, em que h meno apenas impossibilidade de determinao da causa mortis, consta s fls. 186, no vol.1. dos autos. Contra a produo da prova pericial ps-exumtica, deferida na audincia de conciliao insurgiu-se a Sra. Albertina Viana Lopes. Manteve sua deciso a douta magistrada a quo (v. Fls. 154/155,

vol.1), a qual no se combateu mediante via recursal de agravo. Pedido de nomeao de auxiliares de percia pela autora, aqui apelada, e juntada do livro "A Instituio Sinistra: mortes violentas em hospitais psiquitricos no Brasil", s fls.183/187, vol.1. Com arrimo no art. 265, IV, "a" e 5 do CPC, processo suspenso pelo prazo de 1 (um) ano, tendo-se em vista o aguardo do deslinde final da ao penal em trmite na 3 Vara de Sobral, contra o Sr. Srgio Antunes Ferreira Gomes, apta a influir na deciso de mrito da causa em trmite na 5 Vara daquela urbe. Cpia do relatrio elaborado pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos sobre os fatos ocorridos, o qual resultou na

recomendao ao Estado brasileiro de realizar investigao completa e imparcial dos fatos; de reparar adequadamente os familiares de Damio Ximenes Lopes pelas violaes aos direitos humanos, com indenizao efetiva; de adotar medidas necessrias para evitar a ocorrncia

futura de casos similares, fora acostado aos autos s fls. 212/255, vol.2. Juntada de documentos pela parte autora da inicial s fls. 259/269. Um dos promovidos, o Sr. Francisco Ivo de Vasconcelos, s fls. 275/277, manifestou-se sobre referida documentao trazida aos autos, impugnando, de maneira genrica, o contedo do seu termo de

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depoimento, colacionado pela apelada. Aduziu que no prestou as informaes alhures contidas e que, a despeito de reputar legtimas as assinaturas dos membros da

comisso de sindicncia, no o toma por legtimo em decorrncia da falta da sua firma. Aos flios 292/295; 300/305; 306/308, vol.2 dos autos,

repousa prova oral de depoimento das partes Albertina Viana Lopes, Francisco Ivo de Vasconcelos e Srgio Antunes Ferreira Gomes,

respectivamente, bem como de depoimento das testemunhas arroladas s fls. 309/316, 361/370, 450/453, 461/467, 564/578 e 652/654, volumes. 2, 3 e 4. Sindicncia instaurada pela Secretaria de Sade e Assistncia Social deu azo juntada aos autos, s fls. 321/358, de cpias do Relatrio de Sindicncia Referente ao Processo 002/009, que tramita no mbito municipal de Sobral. Consta, s fls. 470/556 (vol. 3), cpia de sentena proferida em 04 de julho de 2006 pela Corte Interamericana de Direitos Humanos, que, por unanimidade, declarou a violao do Estado brasileiro aos Direitos vida e integridade pessoal do Sr. Damio Ximenes Lopes, resguardados pela Conveno Americana. Nesta mesma esteira, condenou o Estado ao pagamento de

indenizao em dinheiro aos familiares do de cujus, tanto no que pertine aos danos materiais, quanto no que concerne aos imateriais. Manifestou-se, s fls. 559/563 (vol. 3), o Sr. Francisco Ivo de Vasconcelos, seu acerca pleito do documento pelo referido anteriormente, das pretenses

reiterando

inicial

indeferimento

autorais, respaldado na teoria de que, caso condenado reparao imaterial, ocorrer o bis in idem, eis que o Estado brasileiro j

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fora condenado nesta indenizao. A Casa de Repouso Guararapes Ltda. apresentou seus memoriais s fls. 664/671 bem (vol. como 4), ressaltando os tpicos das provas ao

testemunhais,

renovando

argumentos

esposados

contestatrio inicial. s fls. 674/678 (vol. 4) residem os memoriais de Albertina Viana Lopes, trazendo baila a idia de que as provas realizadas na fase instrutria revelaram-se bastantes para comprovar o nexo

necessrio entre as condutas descritas e as imputadas. Esclareceu que a deciso da corte internacional no acarretaria o bis in idem, tendose em mira que o motivo daquela indenizao distingue-se da ora pretendida. Julgamento em 1 grau com sentena meritria, proferida no dia 27 de junho de 2008, lanada s fls. 702/737 (vol. 4), acolheu parcialmente o pleito autoral para: a) Condenar a Casa de Repouso Guararapes LTDA., o Sr. Srgio Antunes Ferreira Gomes, o Sr.

Francisco Ivo de Vasconcelos no pagamento autora, a ttulo de indenizao por danos morais, no montante de R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais).; b) aplicar atualizao monetria do valor

condenatrio pelo INPC (ndice Nacional de Preos ao Consumidor), tendo por termo inicial a data da morte de Damio Ximenes Lopes (04/10/1999); c) incidir juros, determinados pela aplicao da

smula 54 da jurisprudncia dominante do STJ, contados, portanto, a partir da ocorrncia do evento danoso, fixados no percentual de 0,5% (meio por cento) ao ms, at a vigncia do novel Cdigo Civil, em 11 de janeiro de 2003, e, aps esta data, em 1% (um por cento) ao ms; d) responsabilizar solidariamente os demandados, com esteio no art. 942, par. nico do CPC; e) cominar as condenaes de praxe das custas

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processuais e honorrios advocatcios, fixados em 10% (dez por cento) do valor total da condenao. Sob o invocar da ocorrncia de pontos omissos na sentena, mormente no que tange ao ponto alegado de existncia de indevido bis in idem, ensejado por virtude de nova condenao, ops o promovido Francisco Ivo de Vasconcelos embargos de declarao, s fls. 754/750, os quais restaram rejeitados s fls. 784/786, todas do vol. 4. Julgados improcedentes os referidos embargos por entender a douta magistrada a quo inexistncia do aventado bis in idem, uma vez que diversos os fundamentos das duas condenaes, acolhendo a advertncia da prpria Corte Interamericana de Direitos Humanos, que, em sua sentena, advertiu acerca da distino das relaes jurdicas em comento (v. Fls. 546, vol.3 e 786, vol. 4). Aclaratrios interpostos por Srgio Antunes Ferreira Gomes e Casa de Repouso Guararapes Ltda. em desfavor de Albertina Viana Lopes s fls. 751/753 (vol. 4), alegando omisso do decisum no que reputa indenizao devida pelo Governo Federal autora. Declarao de intempestividade recursal acostada aos autos s fls. 787 (vol. 4) implicou na sua inapreciao pelo juzo a quo. Juntada de cpia da sentena criminal, prolatada em 29 de junho de 2009 pelo Juzo da 3 Vara da Comarca de Sobral, a qual condenou os requeridos, ora apelantes, em 6 (seis) anos de recluso, a serem cumpridos em regime semi-aberto. Inconformado, interps o demandado Francisco Ivo de

Vasconcelos o recurso de apelao sub examine, cujo teor argumentcio segue a mesma linha desenvolvida na contestatria, rogando a reforma da deciso meritria. O apelatrio fora recebido no duplo efeito.

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Preliminarmente, insurgiu-se contra a deciso de primeiro grau no que toca revogao do concessrio de justia gratuita. Assevera carncia de elementos comprobatrios de sua suficincia para arcar com os custos do processo sem prejuzo para o sustento de si e de seus familiares. Aduz que o rito exigido para impugnao da gratuidade

judiciria no fora cumprido pela parte adversa, j que o fez em forma de preliminar na rplica contestao e no em autos

apartados. Ainda em carter preliminar, discorre sobre a existncia de possvel bis in idem indevido, oriundo da dupla condenao existente para o mesmo caso, quais sejam, a do Estado brasileiro e a dos requeridos neste processo. No inicial, mrito, refora pela os argumentos total do o da pea de ou contestao para apelo, que, com

pugnando

reforma

julgado

alternativamente,

acolha-se

parcialmente

presente

propsito de reduzir o montante indenizatrio importncia de 50 (cinqenta) salrios mnimos, no valor vigente poca do fato,

devidamente corrigidos. Em sede de contraminuta, a apelada destacou, dentre outros pontos, a ausncia de direito do apelado justia gratuita, assim como a inexistncia da sentena de da bis in idem, com linha de argumentao Ao mais,

extrada

prpria

Corte

Internacional.

reiterou as teses invocadas na exordial e pugnou pela improcedncia do reclamo. Assoma-se aos argumentos o relato de que fatos concretos, como o fechamento da Casa de Repouso Guararapes Ltda; a condenao do Estado Brasileiro, tanto da Unio Federal, quanto do Estado do Cear,

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pela

Corte

Interamericana e ao

de

Direitos de

Humanos,

ao

pagamento voltadas portadores

de

indenizao melhoria do

implemento

polticas

pblicas dos

para de

atendimento

clnico-hospitalar

enfermidades mentais, reforam o nexo existente entre as condutas imputadas e os fatos ocorridos. Pleiteia a manuteno in totum do julgado vergastado. Despacho despeito de a monocrtico tablada de fls. 847/848 claramente reconhece sobre que, a

matria

versar

interesses

privados, o envolvimento da Corte Interamericana de Direitos Humanos acarreta o interesse processual do Ministrio Pblico de atuar como custos legis, ex vi do art. 82, III do CPC. Pronunciou-se o douto Ministrio Pblico Estadual, em parecer da douta Procuradoria Geral de Justia, que dormita s fls. 854/869, pelo conhecimento do recurso sem provimento, bem como, por

conseguinte, pela mantena total do julgado prolatado em primeiro grau. Dos autos consta, por derradeiro, oriundo da cpia do documento deste

administrativo

2009.0031.8165-5,

Presidncia

Sodalcio, que informa a esta relatoria o encaminhamento de nova Resoluo de lavra da Corte Interamericana de Direitos Humanos, em 21 de setembro de 2009, a qual alertou que a obrigao imposta ao Brasil no pargrafo resolutivo 6 da deciso do Tribunal Internacional de "garantir em um prazo razovel, que o processo interno destinado a investigar e sancionar os responsveis pelos fatos deste caso surta seus devidos efeitos" permanece pendente de cumprimento.

o relatrio.

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VOTO

Presentes

os

requisitos

extrnsecos

intrnsecos

ao

conhecimento do recurso. Convm assentar, s primeiras, que, no que atine ao mrito, no vertente caso, assiste razo apelada. Por oportuno, saliente-se que, em sua maior parte, o decisum fustigado se apresenta imerecedor de reforma. Analisemos, suscitadas. Apenas acerca da preliminar referente justia gratuita, inicialmente concedida ao apelante Francisco Ivo de Vasconcelos, e revogada por ocasio da sentena meritria de fls. 702/809, estou em que merecem prosperar os argumentos em favor do apelante, em ateno ao teor argumentcio repousante no recurso. A natureza de pessoa fsica do apelante, bem como o no entanto, em preldio, as preliminares

protetrio constitucional em derredor do seu direito de acesso jurisdio, revelam-se aptos a motivar o provimento concessrio do benefcio reclamado. A Lei n 1.060/50, em seu art. 4, apenas exige para

concesso da assistncia judiciria gratuita a declarao de pobreza da parte, afirmando no deter condies de prover as custas do

processo e os honorrios advocatcios sem prejuzo prprio ou de sua famlia, condio. A fonte jurisprudencial rica em tal ratio, como se v das fazendo-se prescindvel a comprovao documental de tal

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decises abaixo transcritas, com precedentes unssonos: "Para a concesso do benefcio da justia gratuita pessoa fsica, basta a simples afirmao da parte de sua pobreza, at prova em contrrio." (STJ - 1 T., Resp 386.684-MG, Rel. Min. Jos Delgado, j. p. 26/02/02, deram provimento v. u., DJU 25/03/02, p. 211). Aresto citado Theotonio Negro et alli, in Cdigo de Processo Civil, 38 edio, p. 1233, editora Saraiva, 2006, So Paulo. "Para que a parte obtenha o benefcio da assistncia

judiciria, basta a simples afirmao da sua pobreza, at prova em contrrio" (RSTJ 7/414). Verifica-se, pois, a presuno iuris tantum de veracidade, a qual poder ser na afastada via se houver em prova em contrrio, qualquer no se

vislumbrando,

apelatria

anlise,

alicerce

documental probatrio da suficincia de recursos do agravado. A via eleita para impugnao gratuidade judiciria tambm no se mostrou a adequada para este pleito. Neste tocante, dispe o art. 4, 2, da Lei 1060/50, que o pedido de impugnao da gratuidade judiciria deve ser procedido em autos apartados, tornando despiciendo tecer maiores comentrios sobre a matria versada. Ante todo o exposto, deve a gratuidade ser restituda ao apelante. A ocorrncia segunda de bis preliminar in idem, aduzida decorrente trata da acerca de possvel do Estado

condenao

brasileiro pela Corte Interamericana de Direitos Humanos ao pagamento de reparao civil fixado no valor de R$ 42.500,00 (quarenta e dois mil e quinhentos reais). Verbera o apelante que, como este valor devido Senhora

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Albertina Viana Lopes, sua condenao por este juzo ensejaria que o mesmo dano fosse reparado em duplicidade. A matria aduzida j restou amplamente discutida na instncia de piso, revelando-se, em verdade, matria apreciada exaustivamente na deciso dos aclaratrios de fls. para 784/786. afastar Referido tal decisum

encontra

argumentao

precisa

preliminar,

inexistindo necessidade de reforma. Cumpre acrescentar que a prpria Corte Interamericana de

Direitos Humanos tambm no se quedou omissa sobre a possibilidade de eventual sentena, argumentao neste sentido, pronunciando-se, civil ora j em sua

favoravelmente

reparao

pretendida,

esclarecendo se tratar de relao jurdica distinta desta. In verbis: "em virtude da responsabilidade internacional em que incorreu o Estado, nasce para esse mesmo Estado uma relao jurdica nova que consiste na obrigao de reparar, distinta da recuperao que os familiares da vtima pudessem obter de outras pessoas fsicas ou jurdicas. Por conseguinte, o fato de que tramite uma ao civil de reparao de danos contra particulares no foro interno no impede que a Corte ordene uma reparao econmica a favor da senhora Albertina Viana Lopes, na pelas violaes da conveno as Americana. Caber que ao

Estado,

sua

jurisdio,

resolver

conseqncias

possam

eventualmente advir da ao civil de reparao de danos que a senhora Albertina Viana Lopes interps na jurisdio interna. (Destacou-se) (Sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos pg. 546). Bastantes os argumentos trazidos pela corte para justificar a manifestao desfavorvel ao pleito autoral. Nesta esteira, carece-se promover incurso nas lies mais preliminares de Direito, quais - cpia na

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sejam, nas referentes s noes nsitas relao jurdica, a exemplo das teorias dos sujeitos de direito, dos objetos das obrigaes e da relao jurdica. Suficiente o esclio de Vicente Ro para fulminar quaisquer dvidas: "Constituem os primeiros termos da relao, portanto, de um lado o ordenamento jurdico e de outro os sujeitos ativos e passivos. A relao, porm, a oriunda coisa, desses que dois lhe temos, refere-se, Esse

necessariamente,

alguma

confere

interesse.

quid, entre os dois primeiros termos, constitudo pelo objeto da relao; e, considerada do ponto de vista de sua atinncia com este objeto, observar jurdica. a relao um consiste na necessidade, ou faculdade, pela de se

determinado trs

comportamento

disciplinado j se

norma

Assim,

elementos

estruturais

configuram,

subordinados ao ordenamento jurdico: a) os sujeitos; b) o objeto; c) o comportamento determinado pela norma. Contudo, esses elementos estruturais apenas conceituam uma idia, um tipo, definido pelo ordenamento jurdico; no formam,

ainda, uma realidade concreta. Deles advm a propriedade, o usufruto, o crdito, e no minha propriedade, meu usufruto, meu crdito. Para que esses esquemas, esses tipos definidos abstratamente pelos cdigos e pelas leis, se traduzam em realidade, ainda falta alguma coisa, falta um outro quid, tal o ato ou fato que, por sua aptido para produzir uma relao jurdica concreta com referncia a determinados sujeitos, recebe o nome de ato ou fato jurdico. (...) Esses individuais, fatos subjetivas, produzem isto , relaes relaes jurdicas que tem um concretas, determinado

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sujeito ou titular. E eis, assim formado, o quarto e ltimo elemento estrutural da relao jurdica, completando o seguinte quadro: a) os sujeitos; b) o objeto; c) o contedo (estes trs considerados como elemento elementos genricos); e d) o ato ou fato jurdico (havido como elemento especfico, individualizador dos demais).(Vicente Ro, O Direito e a Vida dos Direitos, 3. ed. V2., So Paulo: Editora RT, 1991, p. 717/718) Comecemos, postas estas breves notas, a anlise destes

elementos para proceder caracterizao da relao jurdica em tela como distinta da que percorreu via de jurisdio internacional. Tomando-se por base, to-somente, o plo passivo desta actio, dessume-se que, neste caso em comento, na verdade, distintos os

sujeitos daqueles do caso Damio Ximenes vs Estado Brasileiro. No plo passivo daquela figura apenas o Estado Brasileiro, inexistente nesta relao processual. Acerca do objeto, pretende-se aqui a reparao civil que recai sobre os sujeitos passivos desta relao e no sobre o Estado brasileiro em sua omisso, almejada alhures, fato que tambm a torna distinta. J no que tange ao contedo, ou seja, prescrio dentica determinada pela norma, o comportamento almejado, o qual restou

violado, este decorreu da culpa conhecida como responsabilidade civil aquiliana e no do desrespeito, por parte do Estado, de normas

internacionais, quer sejam atinentes razovel durao do processo, quer sejam referentes ao descumprimento de tratados internacionais (v.g Pacto de San Jos da Costa Rica). O fato jurdico, ainda que relacionado ao evento morte de Damio Ximenes Lopes, no se resume a tal no caso do processo que

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tramitou perante o colendo rgo Internacional, consubstanciado-se, ali, tambm na violao da razovel durao do processo, na omisso de vigilncia dos nosocmios brasileiros, dentre outros fatos que no pertinem a esta relao jurdica, frise-se, distinta daquela. Este julgado liga-se ao conceito de ilicitude, imbricado na violao de um dever legal, do qual advieram conseqncias danosas para outrem. Ocorreu, portanto, desrespeito do ordenamento jurdico

ptrio, tanto de normas de ordem pblica, calcadas em sobreprincpios constitucionais, tais quais o da dignidade humana, quanto de normas de natureza privada, tais quais as relacionadas ao exerccio da

funo de diretor clnico por Francisco Ivo de Vasconcelos. Eis por que no se h de cogitar da aventada possibilidade de bis in idem suscitada pelo apelante. Vencidas as preliminares, passaremos a apreciar o mrito. Afigura-se-nos judicial recorrido. No mrito, infere-se que de se trata o caso em tablado com de a irreprochvel a fundamentao do decreto

caracterizao

indiscutvel

responsabilidade

civil,

implicao de necessidade da correta aferio do nexo causal entre a imputao das condutas descritas dos demandados e os resultados

danosos produzidos, mesmo que de maneira culposa. Indiscutvel que, nos dias atuais, a responsabilidade civil ainda remonta ao direito civil e lei processual civil, salvos os casos onde aplicveis legislao especial (Cdigo de Defesa do

Consumidor, Cdigo Brasileiro de Aeronutica, etc.), o que no ocorre na espcie, eis que o liame prvio existente entre a vtima e o demandado gerou-se pelo internamento de seu filho no nosocmio

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conveniado

com

S.U.S

(Sistema

nico

de

Sade),

que

torna

inaplicvel o CDC. Destarte, a regra geral disciplinada no art. 927 do Cdigo Civil que "aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo". Assim, faz-se necessrio trazer baila o conceito de ato ilcito, consagrado no art. 186 do mesmo diploma legal, cuja redao dispe: "aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e

causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito". Da juno desses dois comandos normativos extrai-se que, para surgir o direito do reparao, da culpa torna-se subjetiva imprescindvel do autor do a fato

caracterizao

elemento

imputado como danoso. A definio de culpa, apesar de no constar em lei, pode ser extrada da doutrina: "Agir com culpa significa atuar o agente em termos de,

pessoalmente, merecer a censura ou reprovao do direito. E o agente s pode ser pessoalmente censurado, ou reprovado na sua conduta, quando, afirmar Roberto em que face ele das podia in circunstncias e devia ter concretas agido de da situao, modo" So caiba

outro 8.

(Carlos Paulo:

Gonalves

Responsabilidade

Civil.

ed.

Saraiva, 2003, p. 475) Para Capitant ela consiste no: "Ato ou omisso constituindo um descumprimento intencional ou no, quer de uma obrigao contratual, quer de uma prescrio legal, quer do dever que incumbe ao homem de se comportar com diligncia e lealdade nas suas relaes com seus semelhantes". (in Vocabulaire

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Juridique, apud Curso de Direito Civil. vol. V, Freitas Bastos, 2. ed., 1962, p. 197) Alfim: "A culpa a falta de diligncia na observncia da norma de conduta, isto , o desprezo, por parte do agente, no na do esforo mas das

necessrio previsvel,

para desde

observ-la, que o

com se

resultado, detivesse

objetivado considerao

agente

conseqncias eventuais de sua atitude." (TJSP, Ap. Civ. 182.307, 2 C., j. 30.9.69, v.u., rel. Cordeiro Fernandes, RJTJSP X/218 in

Orlando Gandolfo. Acidentes de trnsito e responsabilidade civil: conceitos de jurisprudncia e acrdos. So Paulo: Revista dos

Tribunais, 1985, p. 134) Assim, apesar de inexistir na legislao ptria um conceito preciso contidas de no culpa, Cdigo a doutrina, nos juntamente permitem com as normas seus legais

Civil

delimitar

elementos

constitutivos e suas formas. Sintetizando o pensamento doutrinrio clssico e a lei civil vigente, o elemento culpa pode subdividir-se em trs grandes formas, que findam por englobar as demais, so elas: negligncia, imprudncia ou impercia, afinal, descuido, distrao, desdia, leviandade,

indolncia, ou outras formas, de um jeito ou de outro, encontram-se englobadas por uma dessas trs formas. Resumindo os conceitos, a impercia demanda uma falta de habilidade exigida em determinado momento, e observvel no desenrolar normal dos acontecimentos. J a negligncia consiste na ausncia da diligncia e preveno, cuidado necessrio s normas que regem a conduta humana, ou seja, no so seguidas as normas que ordenam operar com ateno, capacidade, solicitude e discernimento.

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Finalmente, a imprudncia revela-se na precipitao de uma atitude, no comportamento inconsiderado, na insensatez e no desprezo das

cautelas necessrias em certos momentos. Passo, dessarte, individualizao das condutas e das

conseqncias danosas delas advindas, com intuito de reconhecer-lhes o nexo causal, assim como de imputar-lhes as responsabilidades

naturalmente atribudas. A primeira pessoa cuja conduta carece de anlise, Francisco

Ivo de Vasconcelos, atuava como mdico plantonista na Casa de Repouso Guararapes data e hora do bito de Damio Ximenes Lopes. Imputa-lhe a autora, na exordial, conduta desidiosa no trato do interno falecido. Afirma ela que, ao pugnar ao mdico para que tratasse seu filho com dignidade, este se recusou a proceder da maneira adequada ao tratamento de sade necessrio, restringindo-se a prescrever medicao, sem mesmo antes realizar quaisquer exames no paciente. Ademais, mesmo ciente do possvel crtico quadro clnico de Damio Ximenes Lopes, bem como da sua condio de mdico plantonista, o Dr. Francisco Ivo de Vasconcelos ausentou-se do nosocmio,

relegando o paciente prpria sorte, deixando-o mngua de cuidados mdicos especializados. Indubitavelmente, caracterizada a conduta desidiosa,

negligente, a impor-lhe a responsabilidade civil, de forma culposa, na sua modalidade negligncia, nos termos do art. 951 do Cdigo Civil Brasileiro de 2002. Ao retirar-se de seu local de trabalho, mesmo ciente da possvel gravidade do estado clnico de um dos pacientes, admitiu que o resultado previsvel, qual seja o agravamento de sua situao de

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sade,

ocorreria,

sem,

contudo,

adotar

quaisquer

diligncias

necessrias para impedir este factvel danoso evento. Infere-se da instruo processual que, de fato, aconteceu o que possivelmente constatvel, o quadro clnico do Sr. Damio Ximenes Lopes agravou-se drasticamente, de molde a culminar na sua morte. A conduta praticada por Francisco Ivo de Vasconcelos em nada se coaduna com a necessria aos profissionais em seu bom desempenho da funo. Com efeito, assevera o Mdico e Professor Affonso Renato Meira:

"O sociedades

profissional

de

sade

atual, tendo

produto como

formado alicerce

por os

urbano-industrializadas,

conhecimentos obtidos atravs das cincias, com ou sem crena na existncia de divindades, no pode e no deve se esquecer de que a verdade cientfica tem hora, e o dever tico tem lugar. Hora e lugar que variam. (...) Posto tudo isso, resta dizer que o profissional de sade, em cada momento de sua atividade profissional, deve pr disposio da sociedade o melhor do seu saber cientfico e o mais tico do seu comportamento, sem deixar de respeitar os valores inecrentes a cada cultura" (MEIRA, Affonso Renato. O Profissional de Sade, a Cultura e a Biotica. In Temas de Sade Pblica: Qualidade de Vida. PINTO, Rosa Maria Ferreira e SILVA, Waldine Viana (org). Santos, SP:

Leopoldianum, 2001. pg. 24) Neste mesmo diapaso, posicionam-se a Enfermeira e Professora Dorisdaia Carvalho de Humerez, bem como a Assistente Social e

Professora Rosa Maria Ferreiro Pinto, nesta ordem:

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"Acreditamos que o profissional de sade poder estar com a clientela e intervi para que haja sade mental com qualidade de vida, reconhecendo o sujeito como nico onde seja considerada sua

identidade e garantida sua participao social e relacional, onde o sofrimento no pode ser negado, mas deve ser acolhido e compreendido, no necessariamente explicado, mas compartilhado, para no ter como nica soluo o controle de suas aes atravs do uso de

psicofrmacos, ou o controle comportamental atravs da uniformizao de desejo, de atitudes, de vida. H necessidade urgente, de

compartilhar com o outro da reconstruo de seus projetos de vida, possibilitando-lhe a transcendncia para um futuro com mais sentido." (de HUMEREZ, Dorisdaia Carvalho, A Sade Mental Visando Melhoria da Qualidade de Vida. In Temas de Sade Pblica: Qualidade de Vida.

PINTO, Rosa Maria Ferreira e SILVA, Waldine Viana (org). Santos, SP: Leopoldianum, 2001. pg. 43) "Habermas (1983) afirma que as instituies so lugares onde a unidade e a multiplicidade se constroem mutuamente. Esse movimento, porm, pode descaracterizar-se, quando os papis profissionais tornamse complexos de comportamentos cristalizados e estereotipados, no permitindo que o exerccio profissional estreite relaes entre

sujeitos e saberes, mas simplesmente estabelea relaes entre papis profissionais diversificados. Mas nas aes e das inter-relaes enter sujeitos que o exerccio profissional corporifica, se concretiza e se atribui

sentido, j que a natureza das prticas individuais social. O atributo social reverte as prticas profissionais, especialmente no campo da sade, de um compromisso com a competncia." (PINTO, Rosa Maria Ferreiro. Prtica Profissionais no Campo da Sade: A

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Interdisciplinaridade

em

Questo.

In

Temas

de

Sade

Pblica:

Qualidade de Vida. PINTO, Rosa Maria Ferreira e SILVA, Waldine Viana (org). Santos, SP: Leopoldianum, 2001. Pg. 229. No caso em comento, a culpa do mdico plantonista seria por omisso, ou seja, ocasionada por um ato omissivo, no caso, o que culminou em um evento danoso vida de outrem. A sua ausncia do local de trabalho em que atuava como

plantonista na hora do bito de Damio Ximenes Lopes traduz-se como fato determinante para o evento, eis que concorreu diretamente para que esta morte no fosse evitada. Extrai-se, portanto, a ilao de que ocorreu o descumprimento do dever mdico de tentar evitar a morte previsvel. Ao sair e relegar o paciente ao alvedrio do acaso, assumiu o mdico o risco de produzir o resultado danoso previsvel e, de fato, ocorrido, deixando seu paciente a depender, to somente, dos eventos aleatrios da natureza para sua sobrevivncia, em oposio conduta mdica exigida para o caso em tablado, qual seja a de, ao menos, tentar evitar a morte previsvel. Note-se que seu dever consistia em, no mnimo, pretender, diligenciar, mostrar o intento de, proceder tenta, empreender,

buscar, procurar, experimentar, tentar evitar a morte previsvel, jamais sendo exigido que de fato o evitasse. A conduta demandada travestia-se, destarte, em exigncia de ato comissivo com diligncias mnimas para tentar obstruir a factualidade do evento previsvel. Refora-se o exposto em relao omisso mdica mediante a acolhida das peas processuais produzidas poca da fase

instrutria, que, acrescente-se, j se fizeram bastantes para tambm firmar o convencimento da douta jurisdicente de piso.

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Do parecer da comisso de sindicncia do processo 002/99/SMA, que tramita perante Prefeitura Municipal de Sobral, cuja rplica dormita as fls. 343, 345 e 346, colhe-se, respectivamente:

"Outrossim, h evidncias de que o paciente tenha sofrido traumatismos, que se por si s no tenham contribudo para o evento nefasto, certamente sugere uma m assistncia ao paciente, uma vez que, como veremos mais frente, no foi o mesmo colocado em

segurana por meio de medidas adequadas de conteno e cuidados que o protegessem" (destacou-se) (...) "No pronturio do paciente no constam, nem a evoluo do mdico assistente nem a do mdico plantonista, bem como no consta nenhuma prescrio no mdica, fato de confirmado pela checagem ao dos

medicamentos (destacou-se) (...)

Relatrio

Enfermagem

anexo

pronturio"

"Na evoluo mdica no consta nenhuma prescrio do quadro intercorrente, discriminando-se apenas a medicao prescrita (aldol + fenergan IM"), faltando detalhar outros cuidados e orientaes quanto ao uso da medicao, comunicao de outros quadros intercorrentes ao plantonista e conteno do paciente" (destacou-se) (...) "Outro fato intrigante o de que se o paciente vinha

apresentando episdios de agressividade s vinte horas e cinqenta minutos, por que no foi comunicado ao mdico plantonista? E por que foi registrado com rasuras que "no foi administrado haldol +

fenergan 1 amp 1M de cada"? Mais uma vez somos alados ao domnio das

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conjecturas. Teria a enfermagem administrado a medicao citada sem prescrio mdica, registrado o fato no livro e, aps consumado o xito letal, com o fito de ocultar tal irregularidade, acresentando a palavra "no" ao texto escrito previamente? Ou a enfermagem teria

contido o paciente sem que para tal houvesse prescrio mdica e deixado de comunicar a intercorrncia ao mdico assistente? Qualquer que seja a resposta, caracteriza-se, no mnimo, uma m assistncia dispensada ao paciente." (destacou-se) (...) Em sntese, pode-se inferir que no h registros fidedignos que atestem assistncia adequada ao Sr. Damio Ximenes Lopes, estando os depoimentos, em alguns pontos contraditrios, e que o paciente achava-se, por conta de uma possvel e factvel falta de cuidados, merc de toda sorte de agresses e acidentes que poderiam colocar em risco sua vida. (destacou-se) Do termo de depoimento do Sr. Francisco Ivo de Vasconcelos, prestado junto Comisso de Sindicncia instituda pela Prefeitura Municipal de Sobral, atravs da Secretaria de Sade e Assistncia Social Controle e Avaliao, acostado aos autos aos flios 260/268, extrai-se o seguinte excerto como elemento de convico: O paciente estava delirando, totalmente desorientado, no dizia coisa com coisa, foi nesse momento que eu vi que chorar (sic), e eu voltei para o posto de enfermagem (sic) que fui medicar o paciente, tentando salvaes, terminei a medicao era 10:00 horas e quando mais ou menos 11:00 horas sa do hospital, assim que sai logo depois a enfermeira chefe me telefona, a Salete, (sic) que o paciente tinha ido bito (...) (...)

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Voc medicou e a medicao e a medicao (sic) foi prescrita? A medicao foi prescrita, Aldol mais Fenergan. Voc no tomou conhecimento se ele estava bem ou no? No. Voc saiu mais (sic) ficou de sobreaviso? Fico de sobreaviso. (...) Voc examinou esse paciente? Examinei o paciente no bito Mas no momento da queda? No, no momento da queda no. Voc tomou conhecimento que o paciente havia cado? No, tomei conhecimento que havia cado da cama, uma queda duma cama, somente menos de um metro, no uma queda que preocupe um adulto (...) Do seu termo de depoimento, insta reconhecer, mormente em apreciao dos termos destacados, a desdia patente com que atuou. Em que pese a tentativa do apelante em sentido contrrio, ao tentar desconstituir a validade deste documento, sob o alegar de ausncia de sua firma, os membros da comisso de sindicncia estavam presentes, e frise-se, dotam o documento de f-pblica com suas

assinaturas, que constam das fls. 268/269. Desta feita, reveste-se de idoneidade referida prova, sem necessidade, ao menos, de possvel convalidao, ante sua total

validade, decorrente da f-pblica dos agentes que a subscreveram. Ressalta-se que, caso o apelante tencionasse impugnar o

referido documento, deveria utilizar a via prpria eleita para tanto, a incidental prevista nos termos dos arts. 390/395 do CPC.

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Cumpre esclarecer. medida que imputa ao contedo de seu depoimento a pecha da inveracidade e no impugna, peremptoriamente, as assinaturas constantes do referido documento, quais sejam, as dos membros referido, da comisso de se sindicncia, de sua aceita a autenticidade que alega do que

consoante

extrai

manifestao

"jamais prestou as informaes ali contidas, mxime no tocante ao inverdico detalhe que fosse o mesmo (Promovido) o diretor clnico do Hospital Casa de Repouso Guararapes" (destacou-se) (p. 277, v. 2). Destaque-se que o ponto combatido referente autenticidade do documento reside apenas na ausncia de sua assinatura, reputando por legtimas as assinaturas dos membros da Comisso de Sindicncia, que, per se, dotam o documento da necessria perfeio. In verbis, sua manifestao: "No obstante o malfeito Termo de Depoimento esteja assinado pelos membros da Comisso de Sindicncia, falta-lhe a

principal assinatura, no caso a do prprio depoente" (destacou-se) (fl. 276, v.2) Do exposto, infere-se que inexiste impugnao quanto

autenticidade formal do documento, cingindo-se esta, to somente, ao seu contedo, haja vista sua, j destacada, afirmao de que "jamais prestou as informaes ali contidas" (p. 277, v. 2). Nesta mesma esteira, colhe-se da doutrina: " A falsificao ideolgica (elemento constitutivo do crime de falsidade ideolgica, previsto no art. 299 do CPP) caracteriza-se por versar sobre o contedo intelectual do documento, sem afetar sua estrutura material. Na falsificao ideolgica no h rasura, emenda, acrscimo ou subtrao de letra ou algarismo. H, apenas, uma mentira reduzida a escrito, atravs de documento que, sob o aspecto material, de

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todo verdadeiro, isto , realmente escrito por quem seu teor indica. No inexistente, falso para, ideal, o agente dele, forma fraudar um a documento verdade. O at ento

atravs

documento

elaborado pelo falsificador extrinsecamente verdadeiro, pois quem o escreve quem efetivamente quem aparece no texto como seu autor; o que h nele de inverdico o contedo ideolgico, pois seu texto falsou ou omisso em relao realidade que devia consignar."

(destacou-se) (Sylvio do Amaral, Falsidade Documental, 3. ed.,So Paulo: RT, 1989, pgs. 57/58) O apelante, consoante o demonstrado, atacou apenas o contedo do documento, acolhendo como verdadeiras as assinaturas dos Membros da Comisso de Sindicncia apostas no vergastado termo. O que faz afirmar, taxativamente, que jamais prestou tais informaes, a

induzir a ilao de que falso o ideolgico documental. No se h de cogitar, a este tempo e grau de jurisdio, de sua manifestao por via deste incidente, agora j precluso. Socorrome das valiosas lies de Antonio Scarance Fernandes: "Algumas incidental processual: a) a necessidade de que a parte, tomando conhecimento de um fato que exigiria a deciso incidental, a solicite desde logo, sob pena de precluso; b) havendo manifestao da parte no processo, excluso da possibilidade de solicitar a soluo de uma matria incidental que surgira antes de seu pronunciamento;" (Antonio Scarance Fernandes, Incidente Processual. Questo incidental. Procedimento incidental., So Paulo: RT, 1991, pgs. 137/138) so regras a respeito a fim de da que apresentao prevalea a da questo

importantes

celeridade

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Corrobora com nosso entendimento, o esposado pelos tribunais ptrios: PROCESSUAL CIVIL. INCIDENTE DE FALSIDADE. CONTRATO DE MTUO. NO ARGUIO NO MOMENTO PROCESSUAL ADEQUADO. EMBARGOS EXECUO. PRECLUSO. ASSINATURA DE TESTEMUNHAS QUE SUBSCREVEM O TTULO

EXECUTIVO, A POSTERIORI, NO O TORNA NULO. DVIDA REPRESENTADA E GARANTIDA POR NOTA PROMISSRIA. PRECEDENTES. 1. A declarao incidental de falsidade pode ser requerida pela parte quando da contestao ou em incidente prprio, aps a intimao da juntada do documento suspeito (art. 390 do CPC). O procedimento , pois, bipartido conforme se d a apresentao do documento acoimado de falso, no sendo facultado parte optar por qual destes seguir. 2. Tendo o documento suspeito acompanhado a petio inicial de execuo, nos embargos execuo que se deve impugnar sua veracidade. Portanto, incabvel a pretenso da apelante de ver

deslindada a questo da falsidade documental por via incidente. A lei processual no cria opo quanto ao procedimento, sendo imperativa a via competente caso entenda o interessado obter a declarao

incidental. Precedentes. 3. Ademais, para a validade do documento particular previsto no artigo 585, inciso II, do CPC, no necessrio que as assinaturas das testemunhas sejam apostas concomitantemente aposio da firma do devedor. Precedentes do STJ. 4. Dvida devidamente representada e garantida por nota

promissria - ttulo executivo extrajudicial - nos termos do art. 585, I, do CPC. 5. Apelao desprovida. (TRF1, Apelao Cvel, Acrdo N

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2000.01.00.069967-9 de Tribunal Regional Federal da 1a Regio, de 23 Janeiro 2006 Magistrado Responsvel: Desembargador Federal Daniel

Paes Ribeiro) DIREITO PROCESSUAL CIVIL. INCIDENTE DE FALSIDADE DOCUMENTAL. ART. 390, CPC. PRECLUSO. 1. Trata-se de incidente de falsidade documental instaurado, sob o argumento de que alguns documentos e informaes apresentados nos autos da ao "ordinria" pela parte contrria seriam falsos material e ideologicamente e, desse modo, deveriam ser assim

reconhecidos. 2. Nos termos do art. 390, do Cdigo de Processo Civil, "o incidente de falsidade incumbindo tem lugar parte, em qualquer quem tempo foi e grau de o

jurisdio,

contra

produzido

documento, suscit-lo na contestao ou no prazo de 10 (dez) dias, contados da intimao da sua juntada aos autos". 3. Tal "incidente" representa autntica ao declaratria incidental "com a finalidade de decidir sobre um fato, qual seja, a autenticidade ou no das alegaes e dos documentos acostados. No se discutindo aqui, a existncia ou no de relao jurdica". 4. O prazo para a argio da falsidade documental aquele previsto no art. 390, do Cdigo de Processo Civil, ou seja, o prazo de contestao -caso o documento tenha sido apresentado com a petio inicial -ou o prazo de dez dias aps a intimao da juntada do documento. 5. temporal, Ultrapassada somente sendo tal oportunidade, postular opera-se o a precluso da

possvel

reconhecimento

falsidade "incidenter tantum" -como ocorreu no mbito do recurso de Apelao interposto -ou atravs de ao declaratria autnoma.

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6. Somente a falsidade material -e no a ideolgica -pode ser objeto do incidente de falsidade documental 7. No conhecimento do Incidente de Falsidade. (TRF2 - INCIDENTE DE FALSIDADE: IF 1 RJ 2006.02.01.002204-0, CALMON, Julgamento: Relator(a): 13/03/2007, Desembargador rgo Federal GUILHERME TURMA

Julgador:

OITAVA

ESPECIALIZADA, Publicao: DJU - Data::21/03/2007 - Pgina::110) Caso se admitisse a impugnao realizada de maneira genrica nos autos, presente aos flios 275/278, ainda assim no merecia

prosperar a linha de argumentao de imprestabilidade do documento guerreado. Careceu suficiente para o alegante demonstrar de apresentao direito, de suporte probatrio prudente e

seu

fazendo-se

necessrio imputar-lhe o nus da prova, de maneira a possibilitar a inferncia da situao constitutiva de seu direito. Neste sentido, aproveita-se o entendimento do colendo STJ: RESP PROCESSUAL CIVIL PROVA NUS JUIZ -

ESCLARECIMENTO . O nus da prova incumbe a quem alega o fato. Assim, ao Autor "quanto ao fato constitutivo de seu direito" (CPC art. 333,I ). No se confunde, entretanto, com a solicitao do juiz feita a qualquer das partes para evidenciar a verdade real. (STJ, RESp 192236/SC, Sexta Turma, Relator Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, D.J 12.04.1999, p.212). DIREITO PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS INFRINGENTES. CABIMENTO. DECISES DE MRITO. NECESSIDADE. DOCUMENTO. JUNTADA. APELAO.

POSSIBILIDADE, DESDE QUE RESPEITADO O CONTRADITRIO E INOCORRENTE A M-F. FALSIDADE DO DE DOCUMENTO. NUS DA PROVA. DE ARGIDOR. PROVA. OU

INICIATIVA

JUIZ.

POSSIBILIDADE.

SITUAO

CONTRADIO,

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CONFUSO.

Na

atual

sistemtica

dos

embargos

infringentes,

sem

embargo do voto vencido, deve-se exigir, como condio de cabimento do recurso, a existncia de dissonncia entre o entendimento do juiz de primeiro grau de jurisdio e aquele manifestado pelo rgo

colegiado quanto ao mrito da ao. Precedentes. - A juntada de documentos com a apelao possvel, desde que respeitado o

contraditrio e inocorrente a m-f, com fulcro no art. 397 do CPC. Precedentes. Na espcie, contudo, o banco teve a oportunidade de, no incidente de falsidade, vistas a produzir todas a as provas que do entendesse recibo de

necessrias

com

demonstrar

inidoneidade

pagamento, mas preferiu quedar-se inerte, dispensando inclusive a prova pericial. Diante disso, operou-se a coisa julgada material, conforme prevista no art. 467 do CPC, de sorte que no cabia s instncias ordinrias rediscutir tal controvrsia no mbito do

processo principal. - De acordo com o art. 389, I do CPC, "incumbe o nus da prova quando: I -se tratar de falsidade de documento, parte que a

argir". Tendo, na espcie, ficado patente a inrcia da parte na conduo do processo, no pode ela, depois, querer beneficiar-se de sua prpria torpeza, travestida Os juzos de de um cerceamento e de defesa graus que de

jamais

existiu.

primeiro

segundo

jurisdio, sem violao ao princpio da demanda, podem determinar as provas que lhes aprouverem, a fim de firmar seu juzo de livre

convico motivado, diante do que expe o art. 130 do CPC. - No cabvel a dilao probatria quando haja outros meios de prova

suficientes para o julgamento da demanda, devendo a iniciativa do juiz se restringir a situaes de perplexidade diante de provas

contraditrias, confusas ou incompletas. Recurso especial conhecido e

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provido. (STJ, Terceira Turma, Relatora: Min. Nancy Andrighi, RESp 980191/MS, D.J 10.03.2008) Ainda que assim no o fosse, como bem reconhecido na sentena meritria de primeiro grau, este documento no se traveste do condo de nico elemento apto a formar a convico deste magistrado,

existindo diversos outros acostados ao processo, a exemplo do parecer da Comisso de Sindicncia do processo 002/99/SMA, que tramita

perante Prefeitura Municipal de Sobral. A instncia superior infraconstitucional, em entendimento j pacificado, verberou: PREVIDENCIRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. VIOLAO AO ART. 535. NO-OCORRNCIA. AUXLIO-ACIDENTE. NEXO CAUSAL. REEXAME DE MATRIA FTICO-PROBATRIA. INVIABILIDADE. VERBETE SUMULAR 7/STJ. AGRAVO IMPROVIDO. 1. firme a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia o sentido de que no h falar em violao ao art. 535, II, do CPC, quando o Tribunal de origem pronunciou-se de forma clara e precisa sobre a questo posta nos autos, aplicando os fundamentos que

entendeu adequados. No est o magistrado obrigado a abordar todos os pontos levantados no recurso, no podendo a prestao jurisdicional ser considerada omissa to-somente porque a soluo dada

controvrsia diversa daquela pretendida pela parte recorrente. (...) 4.Agravo regimental improvido. (AgRg no Ag 844.182/DF, Rel.

Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 26.02.2008, DJ 26.05.2008 p.1) ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. ARTIGO 535 DO CDIGO DE

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PROCESSO CIVIL. OMISSO. NO OCORRNCIA. MULTA. EXCLUSO. 1. No ocorre omisso quando o Tribunal de origem decide fundamentadamente todas as questes postas ao seu crivo. 2. Esta Corte firmou compreenso de que o magistrado no est obrigado partes, a se pronunciar quando j sobre tiver todos os pontos a abordados sob pelas outros

mxime

decidido

questo

fundamentos. (...) 4. Recurso parcialmente provido. (STJ, RECURSO ESPECIAL N 896.412 - PB, Rel. Min. Paulo Galloti)

Impende registrar que o mdico, ao afirmar que examinou o paciente apenas no bito, tornou lcito inferir, em interpretao a contrario sensu, que lhe prescreveu medicao sem, ao menos, examinarlhe em vida. Ademais, inconteste que o mdico ausentou-se da clnica de Repouso, relegando o paciente aos cuidados da prpria natureza, que, seguindo seu curso, sem a devida interveno mdica, conduziu ao resultado previsvel, morte, em contradio ao dever mdico de BUSCAR salvar vidas. Destarte, no que tange ausncia do mdico de seu local de trabalho hora do bito do paciente, tambm este fato no se reveste da aptido de nico elemento com fora probante de molde a formar a convico deste magistrado, j arrimada em outros elementos bastantes per se. Anote-se que o Sr. Francisco Ivo de Vasconcelos apresentavase ciente das condies precrias de tratamento oferecidas pela

clnica e em nada atuou para reverter a situao cruel qual os

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seres-humanos eram submetidos, limitando-se a afirmar que, devido ao fato da constante ausncia do Sr. Srgio Antunes Ferreira Gomes do seu local de trabalho, no buscaria entrar em contato com ele fora da Clnica de Repouso Guararapes para tratar deste assunto ou outros quaisquer outros atinentes ao exerccio profissional. Desta feita, emergem vista os trs requisitos basilares para a configurao da responsabilidade subjetiva por ato ilcito consagrada na texto do art. 186 do Cdigo Civil, quais sejam, a culpa do agente, o dano decorrente do ato e o nexo de causalidade entre a conduta e o prejuzo suportado pelo lesado, que, no caso em tela, restou-se configurado pelo abalo psquico e pelo imensurvel

sofrimento experimentado com a morte prematura do seu rebento. O contedo probatrio dormitente nos autos elucida o

arrazoado na exordial, de sorte que no se entremostram suficientes os argumentos trazidos a lume pelo recorrente na tentativa de se escusar da responsabilidade pelos danos suportados pelo recorrido. Consolidou-se o entendimento, tanto nos tribunais ptrios quanto na doutrina, de que a responsabilidade emana da obrigao de reparar um prejuzo ocasionado pela culpa, pela circunstncia legal que a justifique (culpa presumida) ou pela circunstncia objetiva. Neste mesmo diapaso, com a adoo da teoria da culpa pelo ordenamento jurdico ptrio, infere-se correta e devida a indenizao pretendida pela autora da demanda, aqui apelada, em detrimento do mdico Francisco Ivo de Vasconcelos, eis que devidamente comprovado nos autos a negligncia com que atuou em seu ofcio, a impor-lhe responsabilidade subjetiva, consectria de sua omisso. Refora-se o exposto com o esclio de Srgio Cavalieri Filho:

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"Em concluso: diante das circunstncias do caso, deve o juiz estabelecer quais os cuidados possveis que ao profissional cabia dispensar ao doente, de acordo com os padres determinados pelos usos da cincia, e confrontar essa norma concreta, fixada para o caso, com o comportamento efetivamente adotado pelo mdico. Se ele no o

observou, agiu com culpa. Essa culpa tem de ser certa, ainda que no necessariamente grave. Essa a frmula irreprochvel proposta pelo insigne Min. Ruy Rosada de Aguiar Jr. Em seu magnifico artigo sobre a "Responsabilidade civil do mdico", na RT 718/38. (FILHO, Srgio

Cavalieri. Programa de Responsabilidade de Civil. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, 393/394.). Mesmo que no prosperassem os argumentos anteriores, no

existem bices que impeam o reconhecimento de sua atuao enquanto Diretor Clnico do estabelecimento Casa de Repouso Guararapes.

Socorro-me da jurisprudncia do Excelso Sodalcio guardio da higidez das Leis Federais no Voto do Excelentssimo Sr. Ministro Barros

Monteiros nos EDCL no RESp n200.831/RJ:

Presente, ainda, a culpa "in vigilando", pois, ao afastar-se da cama para entregar o beb ao mdico-pediatra, lhe incumbia no s acompanhar o procedimento da auxiliar, como ainda ordenar a retirada do equipamento sobre o leito da paciente. Afinal, todo o ato cirrgico achava-se sob as suas ordens. Em princpio, portanto, o mdico-chefe o responsvel pelos atos de outros profissionais que atuam sob o seu comando, mormente no caso dos autos em que o quadro dos acontecimentos, que resultaram na queimadura da autora,se apresenta nebuloso, impreciso, quanto ao

mvel que acionou o pedal do bisturi.

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Cnsona com tal entendimento acha-se a jurisprudncia desta Corte,arrimada por sinal no magistrio de Ren Savatier. Confira-se, a propsito, o decidido no Resp n. 53.104-7/RJ, relator Ministro Waldemar Zveiter, de cuja ementa se colhe, no que interessa: "O mdico chefe quem se presume responsvel, em princpio, pelos danos ocorridos em cirurgia pois, no comando dos trabalhos, sob suas ordens que executam-se os atos necessrios ao bom desempenho da interveno". 3. Apega-se, de outro lado, a recorrente assertiva de que no mantm ou manteve vnculo algum de preposio com a

litisdenunciada. A relao de preposio, entretanto, no possui um alcance to restrito, tal como defende a r-recorrente. Quando do julgamento do AgRg no Ag n 54.523-7/DF, que "o por mim de relatado, preposio este no rgo exige

fracionrio

assentou

estado

necessariamente a presena de um contrato tpico de trabalho". No voto por mim proferido, evocou-se a monografia encartada na Revista Forense de autoria do Prof. Natal Nader, na qual se extrai o seguinte excerto pertinente espcie ora debatida: "Quanto relao de preposio, no importa, para a sua caracterizao,que o preposto seja ou no salariado, e nem se exige que as relaes entre preponente e preposto sejam permanentes,

podendo elas ser meramente eventuais. Assim, o servio pode consistir numa atividade duradoura ou num ato isolado, tanto material quanto intelectual. Para haver relao de preposio, suficiente a

existncia de um vinculo de dependncia, que algum preste um servio por conta e sob a direo de outrem, deste recebendo ordens e

instrues,sendo indiferente que a relao de dependncia revista a

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figura do mandato ou da locao de servios, podendo resultar at de um ato de cortesia, como, por exemplo, quanto um proprietrio de um carro o empresta a um amigo" (RF vol. 299, pg. 41). Em outro precedente desta Turma, REsp n 119.121-SP, sob a relatoria do Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, proclamou-se com supedneo em esclio do insgne Aguiar Dias que: "A subordinao, ainda que sem estabelecimento de vinculo empregatcio, implica o reconhecimento da preposio, haja vista ser o trao caracterstico de tal instituto a imposio de ordens, com sua respectiva obedincia. " (excerto do voto de S. Ex.). Disso tudo se infere que, na hiptese em tela, ocorreu "lato sensu" o vnculo de preposio entre a crirurgi-chefe e a mdicaauxiliar. (destacou-se) extrado do voto do (STJ, Relator EDCL no RESp. N 200.831/RJ, Barros excerto

Excelentssimo

Min.

Monteiro,

Pgina 3 de 4). Da lio destacada, faz-se lcito concluir, pela situao ftica em que atuava o mdico no nosocmico onde ocorridos os fatos, assim como pelos depoimentos que atestam que ele percebia o valor de 3 (trs) salrios mnimos (v. Fls. 306/308 declarao de Srgio

Antunes Ferreira Gomes) para o desempenho de funo, que ele atuava como Diretor Clnico, a lhe impor a culpa in vigilando, assim como a culpa in eligendo. Esta enquanto ltima emana to e, somente do desempenho mister, das funes da

diretor

clnico

atuando

neste

ausentou-se

Clnica em um momento de Planto, em que havia delegado suas tarefas a terceiros, que, consoante se dessume dos autos, no receberam

superviso por sua parte, o que se mostrou decisivo para o evento

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morte. De mais a mais, enquanto Diretor Clnico do estabelecimento, exercia poderes de deciso, mormente quanto escolha de mdicos e escala de horrios, de molde que exsurge a culpa in eligendo a serlhe atribuda, j que inexistentes mdicos no local, no tendo sido eles eleitos para trabalharem durante o final de semana em que Damio esteve interno. que durante todo o final de semana que precedeu o evento danoso, conforme constatado pelo parecer de sindicncia j supra

mencionado, o paciente ficou mingua de cuidados mdicos durante o final de semana, ou, pelo menos, no recebeu os cuidados mdicos necessrios. Diante descrita, convm assentar que da estarrecedora situao ftica

a literatura nacional j se ocupou do

tema de sade mental. Nesta mesma esteira, cedio que os problemas atinentes sade mental, presentes em qualquer sociedade, tambm aparecem como objeto de ateno no mbito literrio. Ao discorrer acerca de problemas deste jaez, na obra Primeiras Estrias, no conto Darandina, Guimares Rosa e ao referir-se a enfermidade e ao

tratamento dispensado ao personagem central da trama, mormente no que se refere ao indevido proceder mdico, escreve, em suas palavras:

Tive

ento

enfim

de

entender,

ai-me,

msero.

"Como

recapturar?" Pois ramos, o Adalgiso e eu, os internos de planto, no dia infausto ''fantstico. Vindo o que o Adalgiso, com de-curtas, no urgira em

cochichar-me: nosso homem no era nosso hspede. Instantes antes,

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espontneo, s, dera ali o ar de sua desgraa - "Aspecto e facies nada anormais, mesmo a forma e contedo da elocuo a princpio denotando fundo mental razovel..." Grave, grave, o caso. [...] Premia-nos a multido, e estava-se na rea de baixa presso do ciclone. -"Disse que era so, mas que, vendo a humanidade j enlouquecida, e em vspera de mais tresloucar-se, inventara a deciso de se internar, voluntrio: assim, quando a coisa se varresse de infernal a pior, estaria j garantido ali, com lugar, tratamento e defesa, que, maioria, c fora, viriam a fazer falta..." - e o Adalgiso, a seguir, iem se culpava de venial descuido, quando no ir querer preencher-lhe a ficha. - "Voc se espanta?" - esquivei-me.

O mesmo ocorreu da ficha do interno Damio, fora recebido sem ser sequer examinado por mdico algum. Em momento posterior da narrativa, passam os mdicos a

meramente discordar do tratamento devido, sem aplicar a necessria interveno demandada. Colho esparsos excertos extrados deste conto: Adalgiso, no: - "Ia adivinhar? No entendo de poltica" inconclua. - "Excitao manaca, estado demencial. .. Mania aguda, delirante... E o contraste no tudo,para se acertarem os sintomas?" ele, contra si consigo, opunha.

E o dr. diretor, dono: -"H de ser nada!"

Contestando-O, diametral, o professor Dartanh, de contrria banda aportado: - "Psicose paranide hebefrnica, dementia praecox, se vejo claro!" - e no s especulativo-teortico, mas por picuinha,

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tanto

outro

ele

se

ojerizavam;

alm

de

que

rivais,

coincidentemente, se bem que calvo e no calvo. Toante que o dr. diretor ripostou, incientfico, em atitude de autoridade: - "Sabe quem aquele cavalheiro ?" - e o ttulo declinou, voz vedada

Emendou perturbao, a

mote a

professor

Dartanh: em

mas nada

transitria lhe deixar

qual,

capacidade

civil,

afetada.. ." versando o de intoxicao-ou-infeco, a ponto falara. Mesmo um sbio se engana quanto ao em que cr; - cremos, ns outros, que nossos lmpidos culos limpvamos. Assim cada qual um asno

prepalatino, ou, melhor, apud o vulgo: pessoa bestificada.

Sete pertos, oficiais pares de olhos, do espao inferior o estudavam. "Que ver: que fazer?" agora. Pois o dr. diretor

comandava-nos em conselho, aqui, onde, prestimosa para ns, dilatava a polcia, a promos de casse-ttes e blasfemos rogos, uma clareira precria.

Apenas, no estando mo de colher, nem sendo de se atrair com afagos e morangos. - "Fazer o qu?" -unnimes, ora tardvamos em atinar.

Tinha-se de protelar. Ou produzir um suicdio reflexivo - e o desmoronamento do problema? O dr. diretor citava Empdocles. Foi o em que os chefes terrestres concordaram: apertava a urgncia de no se fazer nada. Das operaes de salvamento, interrompeu-se o primeiro ensaio. O homem parara de balanar-se - irrealmente na ponta da situao. Ele dependia dele, ele, dele, ele, sujeito. Ou de outro

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qualquer evento, o qual, imediatamente, e muito alis, seguiu-se.

Assim se viu Damio Ximenes, a depender "dele, ele, dele, ele, sujeito. Ou de outro qualquer evento, o qual, imediatamente, e muito alis, seguiu-se." Para Damio Ximenes, de fato seguiu-se, sem que ele se prosseguisse, seguiu-se o evento do pice do infortnio humano, a vida defenestrada.

Cumpre acrescentar que se depreende do tecido narrativo que o enfoque conferido a famlia do personagem possuiu, no caso vertente, o mesmo teor do aplicado pela Casa de Repouso Guararapes, o da

comunicao tardia:

A famlia j fora avisada? No, e melhor, nada: familia vexa e vencilha. Querendo-se conquanto as verticais providncias, o que ficava por nossa m-arte.

Arremata com peculiar destreza nosso mestre da literatura nacional: Conclundo. Dando-se que, em ps, desafogueados, trocavam-se pelos palets os aventais. Modulavam drsticas futuras providncias, com o professor Dartanh, ex-professor, o dr. diretor e o dr. Enias alienistas. Sandoval, -"Vejo de que ainda no vi bem o "A o que vi..." referia

cheio

cepticismo

histrico. ." -

vida dr.

constante, srio,

progressivo

desconhecimento..

definiu

Bibobo,

entendo que, pela primeira vez. Pondo o chapu, elegantemente, j que de nada se sentia seguro. A vida era hora.

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Apenas nada disse Adalgiso, que, sem aparente algum motivo, agora e sempre sbito assustava-nos. Ajuizado, correto, circunspecto demais: e terrvel, ele, no em si, insatisfatrio. Visto que, no sonho geral, permanecera insolvel. Dava-me um frio animal,

retrospectado. Disse nada. Ou talvez disse, na pauta, e eis tudo. E foi para a cidade, comer camares.

Por

derradeiro,

este

trecho

denota

quo

vil

se

faz

tratamento da vida humana no mister profissional por parcela mnima de profissionais da rea da sade, que mesmo diante das vicissitudes da mente humana, apenas optam por se retirar, por "comer camares" .

Findadas estas notas e, portanto, emps demonstrada a culpa do mdico plantonista no bito, que surge a necessidade de

demonstrar a responsabilidade objetiva da Casa de Repouso pelos danos causados por seu empregado. H de se salientar que o critrio adotado para a apurao da responsabilidade civil da empregadora dos servios mdicos o

objetivo, fazendo-se necessrio, to somente, a prova do nexo de causalidade existente entre a conduta dos agentes, seus prepostos, e o dano suportado pela apelada, que dever comprov-lo, a fim de que possa ser ressarcido pelo prejuzos suportados. Desta sorte, com base nas provas carreadas aos autos, que

atestam o nexo causal existente entre a conduta do mdico, empregado da clnica, e o resultado lesivo causado autora, considerando, ainda, ser objetiva a responsabilidade civil da Casa de Repouso

Guararapes Ltda., resta inafastvel no somente a responsabilizao do apelante pelos danos causados vtima, mas tambm da empresa

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empregadora. Presentes, assim, os elementos caracterizados do dever de indenizar, notadamente, o evento, o dano e o nexo causal. Tratando-se da Casa de Repouso Guararapes Ltda., no h que se questionar acerca do elemento subjetivo (culpa ou dolo), conforme apregoa slida

jurisprudncia: DIREITO CIVIL. AO INDENIZATRIA. HOSPITAL. FALECIMENTO DE PACIENTE. ATENDIMENTO POR PLANTONISTA. EMPRESA PREPONENTE COMO R. CULPA DOS PREPOSTOS. CONTROLE OBRIGAO PELA DE INDENIZAR. ESPECIAL. ABUSO OU DANOS MORAIS.

QUANTIFICAO. VALOR. CASO

INSTNCIA DE

POSSIBILIDADE. RECURSO

CONCRETO.

INOCORRNCIA

EXAGERO.

DESACOLHIDO. I Nos termos do enunciado n 341 da smula/STF, "

presumida a culpa do patro ou do comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto". II - Comprovada a culpa dos prepostos da r, presente a obrigao desta de indenizar. III - O valor da indenizao por dano moral sujeita-se ao controle do Superior Tribunal de Justia, recomendando-se que, na fixao da indenizao a esse ttulo, o arbitramento seja feito com moderao, econmico proporcionalmente da parte autora ao e, grau ainda, de ao culpa, porte ao nvel scioda r,

econmico

orientando-se o juiz pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso. IV - No caso, diante de suas circunstncias, o valor fixado a ttulo de danos morais mostrou-se razovel. (STJ, Quarta Turma, REsp

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259816/RJ,

Relator:

Min.

Slvio

Figueiredo

Teixeira,

Data

do

Julgamento 22/08/2000, Data da Publicao DJ 27/11/2000.) Referida presuno no quedou afastada, muito pelo contrrio, sobrou confirmada com a comprovao da culpa do Sr. Francisco Ivo de Vasconcelos, amoldando-se a espcie, deveras, ao julgado anterior. o raciocnio desenvolvido acima acerca do

Retome-se

reconhecimento a Francisco Ivo de Vasconcelos da qualidade Diretor Clnico do nosocmio e se demonstrar sua qualidade de empregado. Caso vencidas as linhas traadas neste toante, frise-se que, inconteste, sua condio de contratado da Casa de Repouso Guararapes Ltda., mesmo que sem a funo de direo, aproximando ao caso a inteligncia dos arts. 932, III e 933 do Cdigo Civil de 2002. No cabe guarida, ainda, a possveis argumentos de que a culpa pela morte adstringe-se exclusivamente ao mdico. A uma, ocorre imposio legal de responsabilidade objetiva; a duas, as condies ofertadas pela clnica atuaram de molde determinante no evento. Tanto verdade que a precariedade da clnica fazia-se

notria, que esta mesma recebeu interveno e coero para o seu fechamento aps o evento nocivo aqui em comento. Impassveis de argumentao contrria as lmpidas formulaes do Relatrio de Sindicncia constantes s fls. 323/358 (v.2), in verbis: "A Casa de Repouso Guararapes no oferece condies de

funcionamento consoante legislao sanitria pertinente e (sic) que h evidncia de maus tratos, de tortura e de abuso sexual de

paciente" Tome-se como agente formador de convico, por derradeiro, os incontroversos depoimentos presentes na instruo processual, todos

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unssonos em atestar as precariedades de funcionamento presentes na Casa de Repouso Guararapes, a exemplo dos prestados por Jos Cludio Aguiar, Geisson Vasconcelos Lira, Francisca Lopes de Souza, assim como do prprio Francisco Ivo de Vasconcelos, s fls. 309/312 (v.2); 464/467 (v.3); 461 (v.3) e 264 (v.2), respectivamente. Todos estes depoimentos tambm se prestaram de fator para formar a convico da Magistrada da instncia de piso. No flio 264, bastante esclarecedoras as palavras do prprio Mdico Plantonista: "Visitamos esta sala que diz que de intercorrncia, parece que essa intercorrncia tem 2 leitos e de lado supostamente seria um posto enfermagem; acho que vimos as dos homens. Agora l se o Damio morreu na segunda-feira, na tera-feira viemos aqui no tinha nada que pudesse tirar qualquer paciente de uma crise, uma parada crdiorespiratria, hipertensiva, seja nada, de no qualquer tinha natureza, nada, uma parada, uma de crise

nenhum

aparelho

presso.

Inclusive estava em desuso, tinha muita poeira, portanto, no teria a menor condio de tirar qualquer paciente de uma parada crdio-

respiratria, nada porque no tinha medicamento, nenhum respirador, aspirador" Elementos suficientes j foram trazidos tona para formar a convico deste magistrado em relao responsabilidade da Casa de Repouso Guararapes Ltda. J devidamente comprovada a responsabilidade das partes supra mencionadas, imperioso revelar a situao jurdica na qual se insere Srgio Antunes Ferreira Gomes, diretor administrativo daquela unidade hospitalar. Dos autos se constata a total insuficincia tcnica na

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administrao da Casa de Repouso Guararapes, tendo-se em vista seu despreparo para exercer tal mister. Taxativo afirmaes do da se fez o de de prprio Srgio mdico Antunes sobretudo plantonista, Ferreira ao afirmar em Gomes a suas na

descaso Casa

administrao

Repouso,

perene

ausncia do Diretor Administrativo do local de trabalho. O desconhecimento dos procedimentos realizados no Hospital, assim como da rotina praticada, dos maus tratos ocorridos e de demais fatos importantes ao bom funcionamento de um estabelecimento desta natureza, evidenciam o descaso no exerccio de mister de tamanha importncia. medida que constatado no seu depoimento o desconhecimento acerca dos quesitos perguntados, mormente no que tange ao controle do hospital e ao contedo do depoimento da Sra. Albertina Viana, o convencimento da magistrada se apresentou devidamente motivado sobre a indevida atuao profissional praticada. Consoante se extrai dos flios 306/308, esvaem-se da memria do Diretor Administrativo as recomendaes feitas pela fiscalizao, ou at mesmo, a sua existncia. Impende registrar que ele afirmou a inexistncia da abertura de procedimento para apuramento de responsabilidades de seus

funcionrios em relao ao fato discutido por esta relatoria, o que denota total desconhecimento da realidade precria por qual passava seu estabelecimento. Como bem ressaltado pela douta magistrada de piso, o

desconhecimento da Resoluo 1342, de 08 de maro de 1991 do Conselho Regional de Medicina que "CONSIDERANDO que, de acordo com o artigo 15 da Lei n 3.999, de 15.12.61, os cargos ou funes de chefia de

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servios mdicos somente podem ser exercidos por mdicos habilitados na forma da lei; e que CONSIDERANDO que o Art. 28 do Decreto n 20.931/32 preceitua que qualquer organizao hospitalar ou de assistncia mdica, pblica ou privada, obrigatoriamente para atos o tem que funcionar da medicina, com um Diretor principal o total

Tcnico,

habilitado pelos

exerccio ali

como denota

responsvel

mdicos

realizados",

despreparo para administrativamente gerir o malfadado nosocmio. Desconhecimento tcnico de institutos normativos bsicos para o bom desempenho funcional demonstra quo temerria se fazia sua atuao no posto profissional que ocupava. Sob outro prisma, ilgico, absurdo e inaceitvel a inverso de valores promovida por este cidado. O argumento de que, caso Sra. Albertina o tivesse procurado, a morte do Sr. Damio Ximenes no teria ocorrido, revela-se dotado de requintes de desumanidade para com a me que perdera ente querido de seu rebento. Apresenta-se argumentatria, o que patente torna a ilogicidade desta de linha modo

despiciendo

pronunciar-se

detalhado sobre a pretensa inverso de papis pretendida por Srgio Antunes Ferreira Gomes. O zelo desta relatoria em se manifestar sobre as situaes jurdicas de Srgio Antunes Ferreira Gomes e da Casa de Repouso Guararapes Ltda. no de todo desprezvel, mesmo restando elas

acobertadas pelo manto da coisa julgada material. Tal manifestao decorre no somente da emblematicidade do caso, mas, sobretudo, da busca pela segurana jurdica, mormente nos casos em que h patente violao aos direitos humanos, como no caso em tablado. Trata-se de medida acautelatria, para que no se restem

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dvidas sobre a seriedade da situao comentada. A ausncia de manifestao nos autos, posteriormente

deciso de fls. 787, propiciou a formao da coisa julgada material para as partes citadas. Neste tocante estamos com Teresa Celina de

Arruda Alvim Wambier, que admite que a coisa julgada " quase que uma exigncia prtica imposta pela prpria razo de ser do prprio

direito, que a de criar a paz social." (Dinamarco, Mrcia Conceio Alves, in "Ao Rescisria" - 1 edio, p. 83, editora Atlas, So Paulo, 2004.) Neste choque entre os valores trazidos pelo iderio de

justia entre as partes e a paz social, vlida se mostra a lio de Teori Albino Zavascki: "Se segurana das decises relevante a profundidade da cognio, pacificao social o que importa a estabilidade das decises. Ainda quando a prestao jurisdicional no tenha chegado a um resultado justo, mesmo assim importante que a pendncia judicial assuma carter definitivo e imutvel, ou seja que adquira a qualidade de coisa julgada. ......... Nessa mesma perspectiva, ensina Cndido Dinamarco que ``o importante no o consenso em torno das decises estatais, mas a imunizao delas contra os ataques dos contrariados; e indispensvel, para o cumprimento da funo pacificadora exercida pelo Estado

legislando ou sub specie jurisdictionis, a eliminao do conflito como tal, por meios que sejam reconhecidamente e idneos. O que em a

importa, decepes deciso.

afinal,

tornar apesar que,

inevitveis de

provveis as

decepes aceitam

difusas; Elas

descontentes, os

partes de

sabem

exauridos

escales

julgamento,

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esperana alguma de soluo melhor seria humanamente realizvel; alm disso, ainda que inconscientemente, sabem que necessitam da proteo do Estado e no convm tranqilidade de ningum a destruio dos mecanismos estatais de proteo mediante a sistemticadesobedincia. (...) Eliminar conflitos mediante critrios justos eis o mais

elevado escopo social das atividades jurdicas do Estado." (aut. cit. in Aspectos Polmicos e Atuais dos Recursos Cveis e de Outras Formas de Impugnao s Decises Judiciais - 1 edio, p. 1043 e 1044, editora Revista dos Tribunais, So Paulo, 2001.) Por todo o exposto, estas partes devem ter sua

responsabilidade atrelada ao evento reconhecida, o que culmina no dever de responder arcando com danos morais. Vale destacar que a responsabilidade dos condenados deve ser compartilhada na modalidade solidria, diante de expressa previso normativa dos arts. 932, inc. III e 942, par. nico do Codex Civil Brasileiro. Estamos em consonncia com a jurisprudncia: RESPONSABILIDADE CIVIL. FURTO PRATICADO EM DECORRNCIA DE INFORMAES OBTIDAS PELO PREPOSTO POR OCASIO DO SEU TRABALHO.

RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO EMPREGADOR. - O empregador responde civilmente pelos atos ilcitos praticados por seus prepostos (Art. 1.521 do CCB/1916 e Smula 341/STF). - Responde o preponente, se o preposto, ao executar servios de dedetizao, penetra residncia aproveitando-se para conhecer os locais de acesso e fuga, para - no dia seguinte - furtar vrios bens. - A expresso "por ocasio dele" (Art. 1.521, III, do Cdigo Bevilqua) pode alcanar situaes em que a prtica do ilcito pelo empregado ocorre fora do local de servio ou da jornada de trabalho. - Se o ilcito foi facilitado pelo acesso do preposto

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residncia, em funo de servios executados, h relao causal entre a funo exercida e os danos. Deve o empregador, portanto, responder pelos atos do empregado. (destacou-se) (STJ, Terceira Turma, RESp 623040/MG, Relator Min. Humberto Gomes de Barros, Julgamento:

16/11/2006, D.J. 04/12/2006, pg. 296)

PROCESSO

CIVIL.

AUSNCIA

DE

OFENSA

AO

ART.

535

DO

CPC.

RESPONSABILIDADE DO EMPREGADOR. CABIMENTO. ART. 1.521, III, DO CC/16. SMULA 341/STF. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA. QUITAO. ART. 906 DO CC/16. - No h ofensa ao Art. 535 do CPC se, embora rejeitando os embargos de declarao, o acrdo recorrido examinou todas as

questes pertinentes. O empregador responde civilmente pelos atos ilcitos

praticadospor seus prepostos, a teor do Art. 1.521 do CC/16 combinado com a Smula 341/STF. "O pagamento parcial feito por um dos devedores e a

remisso por ele obtida no aproveitam aos outros devedores, seno at a concorrncia Terceira da quantia paga, no ou Ag relevada" Art. 906 do

CC/16.(STJ,

Turma,

AgRg

680405/MG,

Relator

Min.

Humberto Gomes de Barros, Julgamento 04/10/2005, D.J 24/10/2005, p. 320).

No

destoa

da

doutrina

manifestao

jurisprudencial.

Consoante Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, em seu comentar ao art. 932 do Cdigo Civil:

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"Como se v, o que nos parece relevante em ambas as situaes contidas no inciso III, a existncia de um negcio jurdico

celebrado entre o sujeito responsabilizado e o autor material do dano, praticando este ltimo a conduta lesiva, "no exerccio do

trabalho que lhes competir, ou em razo dele." (destacou-se)

Deste mesmo modo, reconheo ser devida indenizao pelo abalo moral experimentado pela autora em razo da morte de seu filho, submetido pelos condenados a condies desumanas e aviltantes no somente de sua dignidade, situao por si s demasiadamente grave, como tambm de sua prpria existncia, fato inaceitvel juridicamente que causou dano moral autora, com significativo abalo em sua psique diante do imensurvel sofrimento experimentado por uma me ao

sepultar, precocemente, membro de sua prole. Cumpre acrescentar que o intuito da condenao reside tanto em acalentar o nimo alterado pela morte do filho, como tambm inibir a repetio desta conduta irregular, quer por Francisco Ivo de

Vasconcelos, em sua conduta omissiva, quer pelos demais condenados em sua responsabilidade objetiva, o que implica que no se aceite valor fixado em montante excessivo, apto a gerar enriquecimento sem causa, nem tampouco, arbitrado em valor nfimo, de molde a olvidar seu carter pedaggico. Constatado o enquadramento da espcie ao dano moral, passo anlise do valor que deve ser fixado a ttulo de indenizao. A indenizao referente ao dano moral sofrido pela autora deve se adstringir ao suporte ftico em que envolto o evento danoso, no podendo ser fixada em do quantia ofendido, exorbitante, tampouco em a acarretar mdico,

enriquecimento

desmedido

valor

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inexpressivo, inapto a projetar no causador do dano as conseqncias de sua conduta. O contexto ftico revela-se dos mais devastadores possveis ao ser humano, decorrente da morte de um ente querido, o que, como corolrio da gravidade da situao ftica, implica a necessidade de fixao de elevada monta. Nos dias atuais, os fins do Estado rumam para a efetivao dos direitos fundamentais, indissociavelmente unificados ao ncleo tico da dignidade da pessoa humana.1 Nesta mesma linha de

pensamento, posiciona-se Jorge Miranda: "A constituio confere uma unidade de sentido, de valor e de concordncia prtica ao sistema de direitos fundamentais. E ela

repousa na dignidade da pessoa humana, ou seja, na concepo que faz da pessoa fundamento e fim da sociedade e do Estado." (MIRANDA, Jorge. A dignidade da pessoa humana e a unidade valorativa do sistema de direitos fundamentais. in. Miranda, Jorge; SILVA, Marco Antonio Marques da (coord.) Tratado luso-brasileiro da dignidade humana. So Paulo: Quartir Latin, 2008. So Paulo: Quartier Latin, 2008. Pg. 169). Isto posto, necessrio perscrutar os critrios para a fixao do quantum devido a ttulo de danos morais. Socorro-me da valiosa lio, que Teresa Arruda Alvim Wambier e Luiz Rodrigues Wambier, no tocante busca de critrios Justos para a determinao do valor da indenizaes, em algumas hipteses especiais de dano contra a sade, discorrem, com maestria, do seguinte modo: "So conhecidos os parmetros de que trata a doutrina, que deve orientar o Poder Judicirio para a fixao do quantum dessa espcie de dano. Reconhecendo-se que a indenizao por danos

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imateriais

rigorosamente

no

teria

condo

de

recompor

dano

sofrido, a extenso do quantum deveria desempenhar o papel de uma espcie de conforto com relao ao ofendido. Por outro lado, no pode ser esquecida a funo impeditiva de que o causador do dano venha a tornar-se reincidente na conduta. Em outras palavras, a extenso da indenizao deve ser suficiente para desestimular definitivamente o responsvel pela causao do dano a dar prosseguimento sua conduta. Parece-nos que, com base nestes parmetros, a respeito dos quais, pode-se dizer, existe quase que unanimidade na doutrina, e com o objetivo de proporcionar os a aplicao esto plena do princpio pelo da

dignidade

humana,

Tribunais

autorizados

sistema

jurdico brasileiro a se orientar, principalmente nas hipteses aqui tratadas (danos sade) parmetros que at o momento no so usuais. A doutrina clssica reconhece jurisprudncia o papel de termmetro mais sensvel das alteraes sociais. J tempo, de os nossos Tribunais permitirem que os brasileiros sejam considerados, tambm no que diz das respeito vantagens s de indenizaes que gozam por danos do sade,

cidados

dignos

cidados

primeiro

mundo." (destacou-se) (WAMBIER, Teresa Arruda Alvim e WAMBIER, Luiz Rodrigues. Dignidade da Pessoa Humana e a Busca de Critrios Justos para a Determinao do Valor da Indenizaes, em Algumas Hipteses Especiais de Dano Contra a Sade. In Tratado Luso-Brasileiro da

Dignidade Humana. Jorge Miranda e Marco Antonio Marques da Silva (coord).Pg. 1218.) Nesta Bondioli: "Nesse conseqente contexto, o deve dimensionamento ser feito caso do a dano caso, moral a e da das mesma esteira, o esclio de Luis Guilherme Aidar

indenizao

luz

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respectivas circunstncias. Tais circunstncias devem ser controladas com parmetros sedimentados pela jurisprudncia em torno da matria, para que desse confronto resulte um nmero que reflita a exata

quantidade de dinheiro necessria a indenizar o prejuzo em questo. Os parmetros de que se fala so os seguintes: "(a) a situao

pessoal do ofendido; (b) o porte econmico do ofensor; (c) o grau da culpa; (d) a gravidade e a repercusso da leso." Esses parmetros comportam uma anlise crtica. Alis, podese dizer que eles so os elementos centrais dessa fixao,

funcionando como ponto de partida valorativo, o que deixa para as demais variveis um papel acessrio, consistente em exacerbaes ou abrandamentos" Aspectos Fabiano (destacou-se) do Cdigo (BONDIOLI, de Defesa Luis do Guilherme Aidar. Vol. 1.

Processuais Carvalho e

Consumidor. Teresa

Rodrigo

Barioni.

(coord).

Arruda

Alvim

Wambier (orientao). pg. 190.) Ponto pacfico, tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, que para a fixao do valor do dano moral, deve o julgador apegar-se ao contedo probatrio, bem como realidade ftica das situaes ensejadoras do ressarcimento, e no unicamente na condio econmica do ru, arbitrando-os de modo razovel, a fim de que no propicie ao autor captao de vantagem indevida. No tocante ao pleito de reduo do quantum arbitrado em R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais) para fins de indenizar o dano moral, no merece prosperar, tendo em conta a adoo pacfica de entendimento pelo E. Superior Tribunal de Justia no sentido de s ser possvel revisar o valor indenizatrio quando este se revelar irrisrio ou exacerbado, como bem retrata o seguinte precedente: "PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE CIVIL

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DO ESTADO.

MORTE DE CRIANA CAUSADA POR ATROPELAMENTO DE VIATURA DO DANO MATERIAL. REVISO. CABIMENTO. PENSIONAMENTO MENSAL.

ESTADO EM SERVIO.

VALOR DO DANO MORAL. EXORBITANTE. (...)

POSSIBILIDADE QUANDO IRRISRIO OU

RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE PROVIDO.

2. O STJ consolidou orientao de que a reviso do valor da indenizao somente possvel quando exorbitante ou insignificante a importncia arbitrada, em flagrante violao dos princpios da

razoabilidade e da proporcionalidade. (AgRg no Ag n 894.282/RJ, Rel. Min. Denise Arruda, DJ de 29.11.2007, p. 209). 3. Atentando-se s peculiaridades do caso, em que o acrdo recorrido reconheceu a culpa exclusiva do recorrido, municpio de pequeno porte do interior do Estado de So Paulo, e, por outro lado, ao fato de se tratar de morte brutal de filha de pais lavradores, com 14 (catorze) anos poca do acidente, mostra-se razovel, para a compensao do sofrimento experimentado pela genitora, majorar o

valor da indenizao por danos morais fixados em R$ 35.000,00 (trinta e cinco mil reais) pelo tribunal de origem, para R$ 100.000,00 (cem mil reais), tomando-se como parmetro os precedentes dessa Corte. 4. Recurso especial parcialmente provido. (grifos nossos) (REsp n 976059/SP, 2 Turma, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, j. 4.6.09, DJ 23.6.09) O valor de R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais)

arbitrado como indenizao pelos danos morais sofridos pela autora no se mostra exorbitante, muito ao contrrio, revela-se compatvel ao usualmente adotado pelo STJ em casos semelhantes, da porque no merece reduo. O dano causado pela apelante vtima foi de sensvel

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gravidade.

Esta senhora sofreu demasiadamente com a morte de seu

ente querido, sensao irredutvel aos frios dgitos da pecnia. Em apreciao eqitativa acolho, portanto, o quantum fixado na sentena da douta magistrada a quo, mantendo-se integralmente o valor fixado. Assim, os valores arbitrados como indenizao so devidos Sra. Albertina Viana Lopes como justia ao gravame que lhe foi

gerado, constituindo apenas um lenitivo ao sofrimento que lhe foi imposto, numa tentativa de proporcionar-lhe ao menos um pouco da dignidade que lhe foi tirada junto com a vida de seu filho. de se manter, desta forma, o provimento meritrio atacado em todos os seus termos, inclusive no quantum indenizatrio arbitrado no juzo primrio, a ser devidamente atualizado, a contar da data do evento danoso. Mostra-se, destarte, acertada e desmerecedora de qualquer reproche a sentena de mrito exarada pelo juzo da 5 Vara Cvel da Comarca de Sobral, que, entendendo existir liame ftico entre as condutas das partes, Francisco Ivo de Vasconcelos, Sergio Antunes Ferreira Gomes e Casa de Repouso Guararapes, e o evento danoso, a implicar responsabilidade, subjetiva, pela comprovao da culpa, e objetiva, respectivamente, julgou procedente o pedido de indenizao formulado pela apelada. Condene-se, outrossim, Francisco Ivo de Vasconcelos, Sergio Antunes Ferreira Gomes e Casa de Repouso Guararapes Ltda , em

responsabilidade solidria, no montante de 150.000,00 R$ (cento e cinqenta mil reais) com atualizao monetria do valor condenatrio pelo INPC (ndice data da Nacional morte de de Preos ao Consumidor), Lopes com termo e

inicial

Damio

Ximenes

(04/10/1999)

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incidncia de juros, determinados pela aplicao da smula 54 da jurisprudncia dominante do STJ, contados, portanto, a partir da

ocorrncia do evento danoso, fixados no percentual de 0,5% (meio por cento) ao ms, at a vigncia do novel Cdigo Civil, em 11 de janeiro de 2003, e, aps esta data, em 1% (um por cento) ao ms. Ressalve-se, apenas, a restituio da gratuidade judiciria a Francisco Ivo de Vasconcelos, tendo por acolhida apenas esta

preliminar de seu apelo. Alfim, estou em cominar as condenaes de praxe das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 10% (dez por cento) do valor total da condenao. Diante do exposto, tomo conhecimento da presente apelao para lhe conceder provimento parcial, mantendo ntegra a sentena vergastada, reformando-lhe apenas no tocante gratuidade judiciria de Francisco Ivo de Vasconcelos. como voto. Fortaleza, 31 de maro de 2010.

FRANCISCO DE ASSIS FILGUEIRA MENDES Desembargador Relator

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