Expediente Secretario Cuaderno Escrito Sumilla

: : : Principal : 01 : INDEMNIZACIN DAOS Y PERJUICIOS

POR

SEOR JUEZ EPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE AREQUIPA FREDY SIXTO BALLON, con DNI N 29372011, con domicilio real en Avenida Jess Nmero 124, Cercado, provincia y departamento de Arequipa y domicilio procesal en la Casilla judicial N 1135 de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, a Usted digo:

I.

DEL DEMANDADO

-SERAFIN SAUL BEDOYA DELGADO, con domicilio en la Calle Roma N 304, Urbanizacin Santa Rosa, Distrito de Mariano Melgar, Provincia y Departamento de Arequipa. -TRANSPORTE CROMOTEX SAC, con domicilio en Villa Hermosa N 1013, la Calle Roma N 304, Urbanizacin Santa Rosa, Distrito de Cerro Colorado, Provincia y Departamento de Arequipa.

II.

PETITORIO

Como pretensin principal.- que los demandados de manera solidaria manera solidaria paguen la suma de $/. 125 520.00 (CIENTO VEINTICINCO MIL QUINIENTOS VEINTE 00/100 DOLARES AMERICANOS), por concepto de daos y perjuicios por responsabilidad extracontractual, monto desglosable en los siguientes conceptos: 1. Dao Emergente $/. 10 000.00 (DIEZ MIL 00/100 DOLARES AMERICANOS). 2. Dao Moral $/. 39 000.00 (TREINTA Y NUEVE MIL 00/100 DOLARES AMERICANOS), 3. Lucro Cesante $/. 76 520.00 (SETENTA Y SEIS MIL QUINIENTOS VEINTE 00/100 DOLARES AMERICANOS),

En calidad de pretensin accesoria.- el pago de intereses desde la fecha del accidente, costas y costos del proceso.

III.

FUNDAMENTOS DE HECHO

1. El dia 08 de febrero del 2011, a horas 5.30 am, aproximadamente a la altura del km.558 de la carretera panamericana sur en el sector denominado quebrada del toro, el mnibus marca Volvo, placa de rodaje N 4448, propiedad de la empresa de transportes CROMOTEX conducido por el codemandado Serafn Sal Bedoya Delgado, luego de pasar una curva cerrada, prosigue el viaje sin cuidado ni prevencin y a una velocidad mayor a la razonable y permitida, realizada una maniobra totalmente temeraria que lo hace perder el control del mnibus (direccin), despistndose colisionando con un cerro, luego cambia de direccin con el consiguiente cruce diagonal en la , y cae a un abismo de 50 metros.

2. Como consecuencia e este fatal accidente por culpa exclusiva del chofer que labora para la empresa demanda CROMOTEX, fallece nuestro menor hijo de 16 aos de edad, Renato Fredy Rosas Quiroga. 3. Hecha la investigacin, se ha establecido que el factor determinante del accidente deviene de factores determinantes de exclusiva responsabilidad del conductor del mnibus, por las razones indicadas en el punto 1 del presente, como consta en el atestado policial N 033 2008-DIVPOLC-CSL-SIAT y de la sentencia judicial N 38-2010-JIP/MPC dictada por el juez del modulo penal de la ciudad de Camana, que se adjuntan en calidad de prueba; quedando demostrada y acreditada la culpa incurrida por el codemandado Serafin Bedoya Delgado y la procedencia de la responsabilidad extracontractual a que se refiere nuestro Cdigo Civil que se hace extensiva a la empresa CROMOTEX en su condicin de tercero Civil responsable. 4. A raz de este trgico accidente, nuestra vidas actividades laborales, ya que este este hecho a alterado nuestras capacidades fsicas, emocionales y psicolgicas de manera profunda por tratarse de la perdida temprana de un hijo, que me obligo a renunciar a mi trabajo en el empresa XTRATA TINTAYA SA, a fin de dedicarme a apoyar ya atender a mi familia, por el desconcierto y dolor ocasionado, de manera especial a mi esposa quien sufri un shock

emocional que requera atencin permanente obligndome a tener que dejar de laborar en el Colegio Maria Reyna SRL, donde se desempeaba como docente. 5. Los demandados han generado daos no solo de ndole material sino sobre todo orden moral a los recurrentes, adems que ha trabado el proyecto de vida de nuestro hijo, que requiere como principio de justicia sea reparado por los causantes, dejando constancia que ello no aliviara nuestro dolor ni devolver la vida de neustro engredo, pero tampoco se puede permitir que acciones de este tipo queden impunes de resarcimiento, por lo menos, en el dao ocasionado. 6. Es ello, que motiva la interposicin de la presente accin y persigue que los demandados de manera solidaria, reparen el dao que nos han ocasionado por actos estrictamente de su responsabilidad y que en ninguna circunstancia hubiramos querido estar comprometidos. 7. De hechos expuestos se deducen la existencia de los cuatro elementos requeridos por nuestra legislacin para la procedencia del cobro de daos y perjuicios por responsabilidad extra contractual. 8. Siendo as que tenemos que: a) POR DAO EMERGENTE El dao emergente pretende restituir la perdida sufrida, el dao emergente supone siempre un empobrecimiento, por ello demandamos el pago de $/. 10 000.00 (DIEZ MIL 00/100 DOLARES AMERICANOS), monto que cubre los gastos incurridos en transporte y otros que se realizaron para el cobro del Soat, viajes a la ciudad de Camana para atender el proceso investigatorio del accidente, la venta obligada de neustra casa de verano en el balneario de la Punta Camana igualmente se sufri el ao acadmico que cursaba mi hijo en la Universidad catlica Santa Maria por el fallecimiento de mi menor hijo, igualmente se produjo un aislamiento familiar de lugares pblicos donde frecuentaba muestro hijo fallecido y de manera especial el truncamiento de un proyecto de vida con grandes virtudes para la msica, estudio, deporte y cario familiar, a todo esto hay que agregarle gastos administrativos, servicios de morgue traslado del cuerpo etc, y pago de honorarios.

b) LUCRO CESANTE Como consecuencia del accidente y ante la desproteccin de la familia en nuestra condicin de padres tuvimos que renunciar a nuestros centros laborales como se acredita en la prueba que adjunto lo que no ha generado un prejuicio econmico sobre beneficios que hubiramos percibido. c) POR DAO MORAL Corresponde $/. 39 000.00 (TREINTA Y NUEVE MIL 00/100 DOLARES AMERICANOS), los recurrentes sufrimos hasta ahora la perdida de muestra hijo, ocasionndonos permanente estados de depreciacin severos.

9. En cumplimiento de las normas vigentes, hemos recurrido a la vida de la Conciliacin Extrajudicial para llegar a un acuerdo con los demandados, pero la intransigencia de la empresa demandada es evidente y el desinters del chofer demandado se aprecia de su inasistencia a la invitacin cursada.

IV.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

ART. 1970 C. Civil establece que aquel que mediante un bien riesgoso p peligroso, o por el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa causa dao a otro, esta obligado a repararlo, en el caso de autos el bien riesgoso es la unidad mvil.

ART. 1983 C. Civil regula el principio de la responsabilidad solidaria, aplicable en el caso de autos a la empresa de transporte codemandados, en su condicin de propietaria de a unidad Movil.

ART. 475 C.P. Civil que manifeista que si estimacin patrimonial del petitorio sea mayor de mil Unidades de Referencia Procesal; se tramitara en proceso de conocimiento, ante los Juzgados Civiles, los asuntos contenciosos.

ART. 424 Y 425 del C.P.Civil

V.

MONTO DEL PETITORIO:

El monto del petitorio asciende a $/. 125 520.00 (CIENTO VEINTICINCO MIL QUINIENTOS VEINTE 00/100 DOLARES AMERICANOS), mas intereses legales desde el hecho del siniestro.

VI.

VA PROCEDIMENTAL:

La presente demanda deber tramitarse por la va de Conocimiento, como lo estipula el inciso 2) del artculo 475 del Cdigo Procesal Civil.

VII.

MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrecemos en calidad de Medios Probatorios lo siguiente:

1. Copia de sentencia N 33-2009- JIP /MPC DONDE SE DECLARA EL HOMICIDIO CULPOSO. 2. Acta de defuncin de mi menor hijo. 3. Copia de acta de conciliacin y arbitraje Siglo XXI

VIII.

ANEXOS:

1.A. Copia del documento nacional de identidad del recurrente. 1.B. Copia de la sentencia N 33-2009- JIP /MPC DONDE SE DECLARA EL HOMICIDIO CULPOSO. 1.C. Acta de Conciliacin 1.D. Aranceles judiciales por concepto de ofrecimientos de medios probatorios 1.F. Aranceles judiciales para su respectiva notificacin.

POR LO EXPUESTO: Srvase admitir a trmite la presente demanda y en su oportunidad declarar la fundada en su oportunidad.

PRIMER OTROSI: REPRESENTACIN JUDICIAL POR ABOGADO De conformidad con lo establecido en el Artculo 80 del Cdigo Procesal Civil delegamos en nuestros abogados JULIO CESAR NUEZ VASQUEZ, las facultades generales de representacin a que se refiere el Artculo 74 del Cdigo Procesal Civil sealando como domicilio el indicado en el exordio del presente.

SEGUNDO OTROSI: Autorizamos Alex Junior Quilla Monzn con DNI nmero 41555645 para que puedan concurrir al Local del Juzgado a efecto de revisar el expediente, obtener copias, tramitar exhortos y otros documentos, recoger anexos, realizar todos los dems actos de impulso procesal a que alcance la presente autorizacin.

Arequipa, 20 julio, 2012

Expediente : 2849-2012 Secretario : Dr. Apaza Escrito : 01 Cuaderno : PRINCIPAL Sumilla : DEDUCIMOS EXCEPCION DE PRESCRIPCION Y CONTESTACION DE DEMANDA SEOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO CIVIL DE AREQUIPA.

EMPRESA DE TRANSPORTES CROMOTEX S.A.C. con RUC 20100238234 debidamente representada por su gerente general

JUAN LUIS SOTO MOTTA identificado con documento nacional de identidad 29385322, con domicilio real en calle Villa Hermosa 1013, Cerro Colorado, y domicilio procesal en Calle Misti 410 Yanahuara, nos apersonamos al proceso judicial iniciado por Fredy Sixto Rosas Balln por indemnizacin de daos y perjuicios, manifestando lo siguiente: En mrito a la copia simple del documento nacional de identidad del recurrente, as como del documento que acredita mi representacin, SOLICITO a su despacho se me tenga por apersonado al presente proceso y por sealado nuestro domicilio procesal. POR LO EXPUESTO: Srvase seor juez tenerme por apersonado al presente proceso. ANEXOS: 1-A. Copia simple del documento nacional de identidad del recurrente. 1-B. Documento que acredita mi representacin. PRIMER OTROSI: DEDUZCO EXCEPCIN DE PRESCRIPCIN. Encontrndonos dentro del plazo establecido por el artculo nmero 491, inciso 3 del Cdigo Procesal Civil (Artculo modificado por el D. L. N 1070, publicado el 28 de junio del 2008); formulamos excepcin de prescripcin extintiva de la accin, a efecto de que vuestro Despacho declare la nulidad de todo lo actuado y de por concluido el proceso respecto de nuestra parte. En tal sentido fundamentamos nuestra excepcin en virtud de los siguientes fundamentos:

I. FUNDAMENTACIN DE HECHO Y DE DERECHO:

1.

Conforme al petitorio de la demanda, se aprecia que se pretende una indemnizacin por la suma de US$ 125,520.00 Dlares Americanos, por concepto de daos y perjuicios derivados de RESPONSABILIDAD

EXTRACONTRACTUAL. 2. De acuerdo a lo expuesto en los fundamentos de hecho de dicha demanda y a sus anexos, se evidencia que el da 08 de febrero del 2008, a horas 5:30 a.m. aproximadamente, cerca del Km. 858.100 de la Carretera Panamericana Sur, el mnibus de placa de rodaje N 4448, de propiedad de mi representada, se despisto para luego caer a un abismo de 50 metros de profundidad aproximadamente. Donde fallece el adolescente Renato Fredy Rosas Quiroga (16 aos) hijo de los demandantes. 3. Y es recin que con fecha 12 DE JULIO DEL 2010 , los padres del menor fallecido, interponen demanda en contra de mi representada, es decir mucho despus de haber transcurrido los DOS AOS DE PLAZO. 4. Por lo tanto, al ser la pretensin una de extracontractual y conforme a los hechos naturaleza ocurridos

(accidente), logramos evidenciar que la accin incoada en nuestra contra ya prescribi, por haber excedido el plazo prescriptorio de 2 AOS, que seala el articulo N 2001, inciso 4 del Cdigo Civil. 5. Como se aprecia seor juez, desde el 08 de febrero del 2008 (Fecha en que ocurri el accidente que motiva la accin incoada), al 08 de febrero del 2010, los demandantes

tuvieron vigente su derecho de accin para poder ejercitarlo y demandar ante el Poder Judicial; situacin que no se ha dado, y en la actualidad ese plazo ya ha prescrito.

POR LO EXPUESTO: Solicitamos a vuestro Despacho que nuestra defensa de forma Excepcin- sea amparada y se declare la conclusin del proceso. SEGUNDO OTROSI: CONTESTO DEMANDA Previamente consideramos que es pertinente recordar que el presente es un proceso de RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL, tal como lo prescribe el artculo 1970 del Cdigo Civil; en consecuencia se rige por lo estipulado en el artculo 1989 y 2001 del Mismo Cdigo Civil, que expresamente seala en su inciso cuarto que el PLAZO DE PRESCRIPCION para las

acciones indemnizatorias por responsabilidad extracontractual, es de dos aos. En consecuencia al haber sucedido el accidente de trnsito el da 08 de febrero del 2008, la accin ha prescrito el 08 de febrero del 2010. Evidentemente nos encontramos frente a una hecho prescrito; el mismo que se ha fundamentado debidamente en el CUADERNO DE EXCEPCIONES. Y solicitamos tener presente lo manifestado, puesto que nos encontramos ante un proceso judicial que inmediatamente debe concluir por las razones expuestas. Sin perjuicio de lo manifestado anteriormente, al haber sido notificados con la resolucin 01 que admite a trmite la demanda, a tramitarse a travs de proceso conocimiento; y al encontrarnos dentro del plazo de Ley, procedemos a CONTESTAR LA DEMANDA en base a los siguientes fundamentos: I.PRONUNCIAMIENTO RESPECTO A LOS

HECHOS EXPUESTOS EN LA DEMANDA: 1. Respecto al punto 1 y 2, es cierto que el da 08 de febrero del 2008 el mnibus Volvo de propiedad de nuestra representada, cay a un abismo, ocasionando la muerte del adolescente Renato Fredy Rosas Quiroga.

2. Respecto al punto 3, es cierto que el accidente se debi a factores humanos, as como es cierto que el mismo debe adecuarse a la RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL. 3. Respecto al punto 4; manifestamos nuestro ms profundo respeto por el dolor que hayan podido sufrir los demandantes, Pero no compartimos la decisin de renuncia a sus actividades laborales respectivamente. 4. Respecto al Punto 5, no compartimos lo manifestado por los demandantes, puesto que el proyecto de vida atae exclusivamente a la persona, ms no a los herederos; punto del cual nos ocuparemos ms adelante. 5. Respecto al punto 6 y 7, es cierto que el accidente ha trado consigo mucho dolor y sufrimiento, pero como Empresa escapa totalmente de nuestra posibilidad las maniobras que pudiese haber efectuado el chofer del mnibus, quien es chofer profesional. 6. Respecto al punto 8: DAO EMERGENTE: No nos encontramos de acuerdo con la pretensin de US$10,000.00 por dao emergente, puesto que dicha pretensin debe ser debidamente probada, los gastos incurridos a los que se refieren deben ser acreditamos, mas aun considerando que la Compaa seguradora La Positiva cubri los gastos por sepelio. Asimismo NO CONSIDERAMOS que la venta de la casa de los demandantes en la localidad de Caman se considere en el rubro de dao emergente. As

como la imputacin mutua de sentimientos de culpa por parte de los demandantes no justifica la pretensin de dao

emergente. Y con respecto a los gastos administrativos, servicios de morgue, traslado e cuerpo y otros honorarios a los que se refieren los demandantes, stos ampliamente han sido cubiertos por la compaa aseguradora La Positiva. LUCRO CESANTE: No nos encontramos de acuerdo con la

pretensin de US$76,520 por lucro cesante, puesto que esta no

se ajusta a la naturaleza jurdica de la misma, mas adelante nos ocuparemos de la misma y explicaremos el porque no procede dicha pretensin en el caso de autos. DAO MORAL: De igual forma no nos encontramos de

acuerdo con la pretensin de US$39,000 por dao moral, porque la misma no se encuentra justificada en su monto, y de la cual tambin nos ocuparemos mas ampliamente.

7. Respecto al punto 9, manifestamos que la pretensin de los demandantes, que han solicitado en la etapa de conciliacin NO coincide con la propuesta en la demanda, obsrvese el anexo 1-E donde se observa el acta de conciliacin y en la cual aparece que el monto de la pretensin ascenda a US$ 100,000.00 y obsrvese del contenido de la demanda que el monto vara a US$ 125, 520.00. Situacin que no se puede permitir el Juzgado pasarla por alto, puesto que debieron cuidar al momento de calificar la demanda que el monto que se pretendi conciliar sea idntico al plasmado en la demanda, lo cual evidenciara la falta de inters para obrar respecto a la diferencia de cantidades propuestas.

II.

ANTECEDENTES:
cuenta con muchos aos de experiencia

8. Nuestra representada CROMOTEX

en el rubro de traslado de pasajeros, Nuestra moderna flota de unidades de transporte cuentan actualmente con la ms alta tecnologa del medio, siendo complementada con el ms minucioso control de calidad para cada uno de nuestros servicios.

9. El da del fatdico accidente, 08 de febrero de 2010 el mnibus de placa de

rodaje UH-4448 marca Volvo de propiedad de nuestra representada, se encontraba circulando con normalidad, habiendo salido de la localidad de

Caman con destino a la ciudad de Arequipa. El adolescente RENATO FREDY

ROSAS QUIROGA se encontraba ubicado en el asiento 18 (pasadizo) junto a su ta SILVANA QUIROGA BENAVIDES quien viajaba en el asiento 17

(ventana); y en circunstancias que se encontraba a la altura del Kilometro 856 el vehculo impact contra un cerro por el lado derecho, para inmediatamente perder el control del mismo y caer a un abismo de 50metros de profundidad. Terminando el vehculo en su posicin normal sobre las cuatro ruedas - de norte a sur. 10. El mnibus accidentado prestaba servicios en la ruta de Caman Arequipa , otorgando el servicio con normalidad, hasta sucedidos los hechos, que por

conclusiones del atestado policial se atribuyen una mala maniobra efectuada por el chofer; lo cual impidi que retome el control del vehculo precipitando la cada al abismo. 11. Lamentablemente el adolescente Renato Fredy Rosas Quiroga , fallece al

momento de la cada por no haber estado sujetado al cinturn de seguridad, lo cual hizo que su cuerpo se desplazada violentamente fuera de su asiento, golpeando su cabeza y cara con la misma estructura del vehculo, ocasionndole la muerte inmediata. Esta situacin que parece irrelevante es la ms importante en el presente proceso, porque especficamente es la que ha determinado que la victima haya sufrido mayor dao que el resto de pasajeros al momento de la volcadura; dicha conducta negligente por haber incumplido

normas de seguridad y por haber contribuido al riesgo, deben ser debidamente analizadas por el Juzgado . III.- FUNDAMENTOS DE NUESTRA DEFENSA:

La pretensin de la demandante es que se le indemnice de la siguiente forma: o o o DAO EMERGENTE : US$ 10,000.00 LUCRO CESANTE : US$ 76,520.00 DAO MORAL : US$ 39,000.00

Al respecto manifestamos lo siguiente:

III.1.-

RESPECTO

LA

PRETENSION

DE

DAO

EMERGENTE:

12. El dao emergente constituye el empobrecimiento del patrimonio, esto es, la prdida, detrimento o menoscabo patrimonial. En el caso de autos el adolescente Renato Fredy Rosas Quiroga falleci al momento del accidente. Los gastos de sepelio fueron ntegramente cubiertos por la Compaa Aseguradora La Positiva Seguros y Reaseguros S.A. , quienes entregaron al demandante FREDY SIXTO ROSAS BALLON la suma de S/.10,450.00 (diez mil

cuatrocientos cincuenta 00/100 nuevos soles) por gastos de sepelio. Lo cual es debidamente acreditado con la copia informativa enviada por la propia compaa de seguros, as como con el informe que deber enviar dicha compaa al juzgado.

13. En caso de existir cualquier otro gasto derivado el sepelio del adolescente fallecido, deber ser debidamente acreditado, puesto que esta figura jurdica se refiere al DETRIMENTO PATRIMONIAL lo cual debe ser perfectamente demostrado y probado. 14. En consecuencia la pretensin de los demandantes ascendente a US$ 10,000.00 (diez mil dlares americanos) carecen de sustento documentario y debe ser declarada improcedente por carecer de sustento. 15. Asimismo el hecho que los demandantes hayan vendido su inmueble de verano en la localidad de Caman no constituye detrimento patrimonial, ni mucho

menos puede ajustarse a la pretensin de dao emergente.

16. En consecuencia seor Juez, para efectos de dicha pretensin no basta fundamentar verbalmente, sino es obligatorio hacerlo documentariamente.

III.2.- RESPECTO A LA PRETENSION DE LUCRO CESANTE:

17. El lucro cesante constituye la no obtencin de ganancias previstas, es decir lo dejado de percibir por la victima del dao. 18. En el caso de autos, los demandantes pretenden una indemnizacin de US$ 76,520.00 , alegando que tanto el seor Fredy Rosas Ballon y su esposa la seora Yelvy Quiroga Benavides, renunciaron a sus puestos de trabajo a raz del fallecimiento de su hijo.

19. En tal sentido rechazamos totalmente la intencin de los demandantes; puesto que el lucro cesante se CALCULA con respecto a los ingresos que pudo haber dejado de percibir la propia victima del dao, en este caso el menor Renato Fredy Rosas Quiroga. 20. Segn tenemos entendido el menor Renato era estudiante, aun no haba

iniciado su vida laboral y en consecuencia a raz de su fallecimiento no dej de perciobir suma alguna que pudiese calcularse. 21. El lucro cesante al igual que el dao emergente son de naturaleza patrimonial o material, los cuales en consecuencia deben ser perfectamente probados y calculados. Pero en el caso que nos ocupa, NO CORRESPONDE pretender una indemnizacin de lucro cesante alegando que quienes dejaron de percibir dinero fueron los padres del menor fallecido y no la propia vctima.

22. En consecuencia solicitamos que dicha pretensin tambin sea declarada infundada por no ajustarse a la naturaleza jurdica del lucro cesante.

III.3.- RESPECTO A LA PRETENSION DE DAO MORAL:

23. En el caso del accidente donde perdi la vida el adolescente Renato Fredy
Rosas Quiroga , el cual lamentamos muchsimo, y guardamos el ms profundo respeto por el dolor que hayan podido sentir sus padres adolescente sufri un fuerte golpe en la cabeza, y su familia; el

como consecuencia de la

volcadura del mnibus de mi representada, dicho golpe como ya hemos analizado se debi principalmente a la negligencia que tuvo el propio

adolescente -quien viajaba acompaado por su ta SILVANA QUIROGA BENAVIDES- al no colocarse el cinturn de seguridad, lo que hizo que salga disparado de su propio asiento y acreciente el impacto que soport directamente su cabeza.

24. Nuestra intervencin en el presente proceso debe analizarse desde el punto de vista de la relacin de causalidad mediata y nuestra plena diligencia al momento de haber contratado personal idneo y profesional para la conduccin de nuestros autobuses. Est a salvo nuestra responsabilidad desde el punto de vista que fuimos diligentes al contratar a un profesional para la conduccin del autobs, por tal razn el Juzgado debe regular nuestra responsabilidad desde el punto de vista de la culpa in eligendo e in vigilando , lo cual se justifica con la seleccin de personal profesional con experiencia y de vigilar y supervisar nuestra flota de autobuses, desde el punto de vista operativo y funcional de la maquina y que esta se encuentre en optimas condiciones tcnicas. 25. Ya escapa de nuestra responsabilidad in vigilando cuando uno de nuestros

autobuses es conducido por un chofer, cuya tarea depende totalmente de la destreza de la persona que se encuentra al volante, la cual debe ir acompaada de las indicaciones y reglamentos de nuestra empresa; pero la conduccin de vehculos motorizados depende de una actividad humana y de la pericia del conductor de acuerdo a las circunstancias del terreno especialmente el clima de la zona. 26. Muy a pesar nuestro no podramos poder influir en el minuto a minuto que significa la conduccin de un vehculo, por tales razones se imponen normas y una de ellas es el uso obligatorio del cinturn de seguridad, que no utiliz el adolescente Renato Fredy Rosas Quiroga. 27. Finalmente consideramos que la pretensin por dao moral ascendente a por donde transita y

US$39,000.00 resulta excesiva, la cual deber ser debidamente regulada por el Juzgado quien deber solicitar los documentos idneos a los demandantes para justificar dicho monto pretendido.

III.4.- CONTRIBUCION AL RIESGO POR PARTE DE LA VICTIMA:

22. El respeto de las normas y el reglamento por parte de los pasajeros, es igual o ms importante que la del chofer, puesto que en circunstancias de riesgo que existe en todo momento en la conduccin de vehculos motorizados, este riesgo o peligro se incrementa enormemente cuando el pasajero NO hace uso del cinturn de seguridad, lo cual constituye por excelencia una de las medidas pasivas de seguridad ms eficaces. El hecho de NO usar un cinturn de seguridad intensifica el riesgo de sufrir cualquier tipo de lesin o muerte en cualquier accidente. No pretendemos minimizar el accidente, pero la herida contusa en la regin frontal que origin la muerte sufrida por la victima, hace suponer que su cabeza fue la que amortigu el golpe. Cosa contraria -sin necesidad de ser un expertohabra sucedido si la vctima se hubiese mantenido SUJETADA AL

CINTURON DE SEGURIDAD.

23. Esta actitud facultativa (uso de cinturn de seguridad) que tiene el pasajero en aras de su seguridad, lamentablemente escapa de nuestra posibilidad de

vigilancia en todo el trayecto del viaje, puesto que si bien es cierto que al inicio de todos los viaje se les advierte de su uso, durante el trayecto son los mismos pasajeros quienes se encargan de desengancharse de sus propios cinturones; En consecuencia nuestra diligencia est intacta en el sentido de proporcionar las medidas necesarias de seguridad a los pasajeros y tripulantes al haber

mostrado en todo momento una actitud diligente. La conducta demostrada por la demandante, en doctrina se llama la negligencia o CAUSA1 de la vctima, la cual debe ser analizada minuciosamente por el Juzgado.

DE TRAZEGNIES , Fernando, La Responsabilidad Extracontractual, Pag. 343 , Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Peru 1998. Tomo I. En nuestra opinin, por todas las razones que hemos dado al tratar sobre el caso fortuito y sobre el hecho determinante de tercero, estamos aqu tambin ante una fractura del nexo causal y no ante un caso de ausencia de culpa. Por consiguiente, el demandado tiene que probar que ha habido causa y no culpa- de la victima en la produccin del dao para exceptuarse de la reparacin: si prueba que la causa colocada por la victima fue determinante , la exoneracin ser total (artculo 1972); si solo alcanza a probar que la causa colocada por la victima simplemente se agrega a su causa propia, la excepcin ser parcial (artculo 1973).

III.5.- DE LA CONCURRENCIA DE CULPAS, APLICACIN DE ARTCULO 1973.

LA

24. Tal conforme lo establece el artculo 1973 del Cdigo Civil , Si la imprudencia slo hubiere concurrido en la produccin del dao, la indemnizacin ser reducida por el Juez, segn las circunstancias.

25. Para mayor comprensin de este artculo, tanto el caso fortuito o fuerza mayor como el hecho de un tercero y el hecho de la victima pueden no ser determinantes sino concurrentes con el hecho del autor directo del dao, caso en el cual no se excluye sino se atena la responsabilidad que se distribuye entre los cocausantes del dao.

26. El presente artculo regula la situacin en que la victima acta como cocausante de su propio dao2, causa una parte de su dao, caso en el cual la indemnizacin a cargo del causante no vctima ser reducida por el Juez de acuerdo a las circunstancias3. Al respecto la Corte Superior de Justicia de Lima ha resuelto: El uso de un bien peligroso, como sin duda representa la conduccin de un vehculo automotor, es un factor de atribucin de responsabilidad extracontractual objetiva. Son causales eximentes de la reparacin cuando el dao fue consecuencia de la imprudencia de quien padece el dao, y si esta solo concurre con su produccin, la indemnizacin ser reducida por el juez segn las circunstancias. Es un factor contributivo del hecho daoso, que da lugar a la reduccin de la indemnizacin (Sala Nro. 3, Exp. Nro. 1028-98)4

2 3

Teora de la causalidad parcial: cada causa se reputa causa slo de una parte del dao. TORRES VASQUEZ, Anibal, Codigo Civil, Pg 843 Editorial Temis, quinta edicin, Lima ao 2000. 4 TORRES VASQUEZ, Anibal, Codigo Civil, Pg 844 Editorial Temis, quinta edicin, Lima ao 2000.

27. En el caso de autos que nos interesa, la conducta negligente que mostr la victima se identifica en el NO USO del cinturn de seguridad , cuando es de obligatorio acatamiento para todos los pasajeros.

28. Cosa contraria hubiese sucedido si la victima hubiese usado el cinturn de seguridad, quiz hubiese sufrido lesiones superficiales Este hecho determinante de la vctima se puede analizar claramente en la siguiente Jurisprudencia5:

La Corte Suprema de Justicia en ejecutoria del 06 de agosto de 1952 resolvi que atendiendo a que la accidentada viajaba cerca de la puerta del

microbs sin haber tomado las ms elementales preacusaciones de seguridad, deba considerarse que el hecho de la vctima era una causa contribuyente del dao y por tanto deba reducirse la indemnizacin.

Obsrvese en este caso tanto la conducta de la demandada como la de la victima son causa del accidente; la empresa de transportes por tener mnibus sin puertas, el chofer por hacer una mala maniobra, y la victima por arriesgar su vida al subir a un mnibus manifiestamente lleno.

IV.- DE LA INDEMNIZACIN DEL DAO

29. Pues bien, habiendo examinado la problemtica de los daos causados en el presente proceso en el campo de la responsabilidad civil extracontratcual, corresponde ahora examinar un aspecto proceso que es el monto indemnizatorio. de fundamental importancia en el

30. La cuestin del quantum , le corresponde fijar al seor Juez. Esta fijacin debe reflejar un importe prudencial , atendiendo a la circunstancias de los demandantes, su edad los motivos que dieron origen al dao, . Y es que los criterios para la estimacin de un dao moral son siempre discrecionales y
5

Revista de Jurisprudencia Peruana, Nro. 104, Septiembre de 1952, Pg. 2705-2707.

necesariamente circunstanciales6. Conforme lo expresa el artculo o a su familia. Consideramos que

En nuestro ordenamiento Jurdico

1984 del Cdigo Civil, El dao moral es el dao moral que es un dao inmaterial a

indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo producido a la vctima tambin debe probarse7, no presumirse. Respecto a los parmetros

considerar para la cuantificacin del dao, debe tomarse en cuenta no solo las caractersticas de la vctima , y las circunstancias en que se produjo el hecho daoso, sino tambin las caractersticas del agresor, incluyendo el grado de dolo o culpa. En el caso de autos el lamentable accidente se produjo por un evento humano; la vctima falleci como producto de la volcadura del omnibus, pero sus lesiones no fueron ocasionadas directamente por impacto recibido, sino

fueron producto del movimiento brusco que realiz el omnibus al volcar. O sea la victima sali despedida del asiento donde se encontraba y golpe su cabeza con objetos que se encontraban dentro del mnibus, situacin que hubiese sido distinta - si esta hubiese utilizado el CINTURON DE SEGURIDAD que se proporciona a cada asiento de todos nuestros omnibuses, justamente para evitar consecuencias de este tipo y minimizar los riesgos en caso de accidentes que siempre estarn latentes en todo tipo de vehculos.

31. Por tales fundamentos solicitamos al juzgado requerir las pruebas necesarias que amparen el monto de la pretensin de la demandante, para que estas cifras NO SEAN IMAGINARIAS si no el fiel reflejo de lo que realmente representa el dao y la forma como sucedieron los hechos.

V.-

FUNDAMENTACION

JURIDICA

DE

LA

CONTESTACION: Durante la exposicin de nuestros argumentos hemos citado expresamente la norma positiva en las que amparamos nuestro derecho. VI.- MEDIOS PROBATORIOS:

YZQUIERDO TOLSADA , Mariano, SISTEMA DE RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL, editorial DIKINSON, Madrid 2001. Pg. 159 7 JIMENEZ VARGAS- MACHUCA, Roxana. Revista TEMIS Nro. 50 . Edicin de Aniversario. Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2005. Pg. 281.

Ofrecemos los siguientes medios probatorios: 1) Reporte informativo emitido por la compaa aseguradora LA POSITIVA, sobre el desembolso de dinero para los gastos de sepelio que recibi el demandante Fredy Rosas Ballon , por la suma de S/.10,450.00 nuevos soles. 2) Informe que solicitar el Juzgado a la compaa aseguradora LA

POSITIVA donde deber confirmar si el monto que ha desembolsado para cubrir los gastos de sepelio ascendieron a soles. VII.- ANEXOS: Adjuntamos a la demanda los siguientes anexos: 1.A. Copia del Documento Nacional de Identidad del gerente general de la empresa CROMOTEX. 1.B. 1.C. Copia del poder donde aparecen las facultades de representacin. Reporte informativo emitido por la compaa aseguradora LA POSITIVA, sobre el desembolso de dinero para los gastos de S/.10,450.00 nuevos

sepelio ascendieron a S/.10,450.00 nuevos soles. 1.D. 1.E. Tasa Judicial por ofrecimiento de medios probatorios. Tasa judicial por notificacin

POR LO EXPUESTO: Por las situaciones de hecho y los argumentos jurdicos, doctrinarios y jurisprudenciales expuestos, a usted seor Juez, le solicitamos declarar infundada la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios presentada por la demandante. Arequipa, 16 de setiembre de 2012.

JUEZ DE SEGUNDO JUZGADO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA EXPEDIENTE : 2849-2012-0-401-JR-CI-02 MATERIA : INDEMNIZACION ESPECIALISTA : APAZA ANCCO, JORGE DEMANDADO : TRANSPORTE CROMOTEX SAC DEMANDANTE : FREDY SIXTO ROSAS BALLON RESOLUCION NRO 01 Arequipa, veintisis de julio del dos mil doce. VISTA: La demanda presentada por Fredy Sixto Rosas Balln y CONSIDERANDO: PRIMERO: Fundamento jurdico de la resolucin: a) De conformidad a lo previsto por el artculo cuatrocientos veinticuatro, la demanda debe presentarse por escrito y entre otros requisitos contendr: a) la designacin del Juez ante quien se interpone. b) el nombre datos de identidad y domicilio procesal del demandado. c) el petitorio, que comprende la determinacin clara y concreta de lo que se pide. d) los hechos precisados en forma precisa, con orden y claridad, los medios probatorios con indicacin de datos exactos para su incorporacin. b) Debe adems verificar la concurrencia de los requisitos procesales y condiciones de la accin, teniendo en cuenta que los requisitos procesales estn dados por el cumplimiento de los requisitos sealados anteriormente, los previstos en el artculo cuatrocientos veinticinco del Cdigo procesal Civil, la capacidad procesal de la parte de conformidad a lo previsto por el artculo cincuenta y ocho del mismo cuerpo normativo y la competencia del juzgado. En relacin a las condiciones de la accin e menester establecer el inters y legitimidad para obrar activa conforme a lo previsto por el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo procesal Civil. SEGUNDO: Anlisis del caso concreto: a) En el caso de

autos, el demandante ha formulado su demanda de indemnizacin de daos y perjuicios, cumpliendo con los preceptos normativos establecidos precedentemente, as mismo ha cumplido con referir su pretensin en forma ordenado, ha precisado los medios probatorios y adjuntado los anexos correspondientes. Invocando legitimidad e inters para obrar y acompaando el respectivo arancel judicial. B) Teniendo en cuenta la cuanta de la pretensin y conforme ha sido solicitado es procedente, encausar la presente pretensin en el trmite de proceso abreviado. Razones por las cuales SE RESUELVE: Admitir a trmite la demanda interpuesta por Fredy Sixto Rosas Balln en contra de Serafn Saul Bedoya Delgado y Transportes Cromotex SAC sobre cobro de

indemnizacin de daos y perjuicios derivados de responsabilidad extra contractual, debiendo tramitarse a travs de proceso de conocimiento, en consecuencia se confiere traslado a los demandados por el plazo de treinta das a fin de que puedan absolverla, bajo apercibimiento de declararse su rebelda, en caos de no hacerlo en el plazo concedido, teniendo por ofrecidos los medios probatorios y a su antecedentes los anexos adjuntos. Hgase saber.