MATERIA:

DERECHO MERCANTIL

PROFESOR:
RODOLFO MALUF

NOMBRE
JACOBO ALEJANDRO DEVESA GEM

GRUPO:
13-002SM

INDICE
Introduccin. 3 Origen del Comercio.. 4 El Derecho mercantil en el Sistema Jurdico.. 6 Fuentes del Derecho Mercantil..8 Actos de Comercio..10 Sujetos del Derecho Mercantil..13 La Negociacin Mercantil...19 Carcter Jurdico de la Negociacin.26 Derechos y deberes de los Comerciantes...28 Contabilidad.. 30 Determinacin del Concepto de la Sociedad..39 Asociacin en Participacin42 Sociedad Mercantil en General..45
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Sociedades Irregulares 58 Sociedad Colectiva...63 Sociedad en Comandita Simple.71 Sociedad de Responsabilidad Limitada73 Sociedad Cooperativas y Mutualistas83 Sociedad Annima 98 Sociedad en Comandita por Acciones120 Sociedad de Capital Variable 121 Sociedades Extranjeras.125

INTRODUCCIN
El Derecho mercantil (o Derecho comercial) es el conjunto de normas relativas a los comerciantes en el ejercicio de su profesin, a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a las relaciones jurdicas derivadas de la realizacin de estos; en trminos amplios, es la rama del Derecho que regula el ejercicio del comercio. Uno de sus fundamentos es el comercio libre. En la mayora de las legislaciones, una relacin se considera comercial, y por tanto sujeta al Derecho mercantil, si es un acto de comercio El 4

derecho mercantil actual se refiere a estos actos, de los que lo son intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la calidad de comerciante (sistema objetivo); sin perjuicio de ello, existen ordenamientos jurdicos en que el sistema es subjetivo, en base a la empresa, regulando tanto su estatuto jurdico, como el ejercicio de la actividad econmica, en sus relaciones contractuales que mantienen los empresarios entre ellos y con terceros. El Derecho comercial es una rama especial del Derecho privado, mientras el Derecho civil se erige como Derecho comn.

El Derecho Mercantil tiene dos objetos de regulacin, llamados Criterio Objetivo y Criterio Subjetivo. El Objetivo hace referencia al comercio o actos de comercio, el Subjetivo es el que se refiere a la persona que lleva la calidad de comerciante.

ORIGEN DEL COMERCIO Tan pronto como la economa cerrada o natural, en el cual cada grupo satisface ntegramente sus necesidades por s mismo, resulta inadecuada a la compleja organizacin de una sociedad, surge un fenmeno, el trueque, que tal vez en s mismo no puede ser calificado de mercantil, pero que tiene como necesaria consecuencia el comercio. En efecto, si el trueque supone que cada unidad econmica produce en exceso determinados satisfactores, y carece de otros que son producidos por distintas clulas econmicas, es porque se ha manifestado ya, aun cuando sea slo de modo embrionario, la divisin del trabajo; y consecuencia necesaria de sta es que la tarea de realizar cambios entre las distintas unidades econmicas la asuma, de manera especializada, una persona, o un grupo determinado de personas, cuya 5

actividad econmica consista, justamente, en efectuar trueque, no con el propsito de consumir los objetos adquiridos, sino con el de destinarlos a nuevos trueques, que llevarn el satisfactor de quien lo produce a quien lo ha menester para su consumo. Surge as el comercio, el cambio para el cambio; y junto a la figura del labrador, del herrero, del carpintero, etc., aparece la del comerciante, el hombre que se dedica a interponerse, para facilitarlo, en el cambio de satisfactores. El Derecho del Comercio La aparicin del comercio no coincide, histricamente, con el surgimiento del derecho mercantil, pues normas jurdicas indiferenciadas pueden regir las relaciones que, econmicamente, tienen carcter comercial y las que no lo presentan. Sin embargo, en sistemas jurdicos muy antiguos, se encuentran ya preceptos que se refieren, directa y especialmente, al comercio, y que constituyen, por tanto, grmenes remotos del derecho mercantil, sin que en una exposicin compendiada, como es sta, puede entrarse en el anlisis de su contenido; me limitar a trazar las lneas generales del proceso histrico de la formacin del derecho mercantil. El comercio resurgi a consecuencia de las Cruzadas, que no slo abrieron vas de comunicacin con el Cercano Oriente, sino que provocaron un intercambio de los productos de los distintos pases europeos. Principalmente en muchas ciudades italianas, debido a su privilegiada posicin geogrfica, las operaciones mercantiles alcanzaron un gran auge. En el aspecto poltico, faltaba un poder suficientemente fuerte e ilustrado que pudiese dar leyes con validez general y que resolvieran de modo adecuado los problemas creados, por el auge mercantil. Esta misma debilidad del poder pblico dio lugar a que las personas dedicadas a una misma actividad se agruparan para la proteccin y defensa de sus intereses comunes. Entre los gremios as formados ocuparon lugar prominente los de los comerciantes. Los gremios de comerciantes establecieron tribunales encargados de dirimir las controversias entre sus agremiados sin las formalidades del procedimiento, y sin aplicar las normas del derecho comn, sino los usos y costumbres de los mercaderes. As fue crendose un derecho de origen consuetudinario e inspirado en la satisfaccin de las peculiares necesidades del comercio. 6

El derecho mercantil en el Mxico Independiente.- La consumacin de la independencia de Mxico no trajo consigo la abrogacin del derecho privado espaol, por lo que continuaron en vigor las Ordenanzas de Bilbao. Sin embargo, por decreto de 16 de octubre de 1824, se suprimieron los Consulados y se dispuso que los juicios mercantiles se fallaran por el juez comn, asistido de dos colegas comerciantes, los tribunales de minera subsistieron hasta el ao de 1826: el 20 de mayo de dicho ao se dict un decreto que declaraba que cesaban sus funciones. El derecho mercantil adquiere en Mxico carcter federal.- La facultad de legislar en materia de comercio se confiri al Congreso Federal a consecuencia de la reforma que se hizo, por la ley del 14 de diciembre de 1883, a la fraccin X del artculo 72 de la Constitucin. En virtud de esta reforma se elabor, con carcter federal, un nuevo Cdigo de Comercio, que comenz a regir el 20 de julio de 1884, y que al lado de inevitables imperfecciones tena indudables aciertos, por lo que no se explica que a poco de entrar en vigor se pensara en abrogarlo. EL DERECHO MERCANTIL EN EL SISTEMA JURDICO Definicin del derecho mercantil.- No podra definirse en la actualidad el derecho mercantil con escueta alusin al comercio, pues hay relaciones reguladas por l que no quedan incluidas en la extensin del concepto econmico ni en la concepto vulgar de comercio, las empresas industriales, los ttulosvalor emitidos como consecuencia de un negocio civil, y por otra parte, habitualmente no se incluyen en el derecho mercantil todas las normas referentes al comercio. DERECHO MERCANTIL Es el sistema de normas jurdicas que determinan su campo de aplicacin mediante la calificacin de mercantiles dada a ciertos actos, regulan stos y la profesin de quienes se dedican a celebrarlos. El derecho civil y el derecho mercantil forman lo que tradicionalmente se ha venido llamando derecho privado; prescindo de toda discusin sobre el valor cientfico de esta categora, para sealar la indudable afinidad de ambas ramas del derecho la cual plantea el problema de sus relaciones mutuas. Slo quien no tenga presentes los conceptos del gnero y especie puede sostener que el derecho civil es el gnero y el mercantil la especie. 7

En efecto, el derecho comercial constituye, por s mismo un sistema completo de normas susceptibles de ampliacin analgica, lo cual no sera posible si tuvieran el carcter de excepcionales. En el derecho mercantil se encuentran instituciones desconocidas en el campo civil, no tiene sentido considerar las normas que las regulan como excepciones a una regla general que no existe. Por ltimo, en el derecho mexicano, el distinto carcter de una y otra rama del derecho es una razn ms para rechazar la presunta naturaleza excepcional del derecho mercantil; si ste es federal y aqul local, no puede concebirse como la excepcin a una regla que no es de la competencia del mismo legislador al formular. En verdad, el derecho mercantil debe ser considerado con un derecho especial, que tiene un campo de aplicacin que determina al propio sistema mediante las correspondientes normas delimitadoras. La cuestin de que si las leyes mercantiles son o no son leyes privativas, prohibidas por el artculo 13 de nuestra Constitucin, carece de importancia prctica desde el momento en que el propio legislador constituyente, al dar facultad al Congreso de la Unin para dictar leyes en materia de comercio, consagr la constitucionalidad de la legislacin mercantil. Diversos aspectos de la autonoma del derecho mercantil.- Como la historia y el derecho comparado muestran que la diversidad entre el derecho civil y el derecho mercantil no se ha manifestado constantemente a travs de los siglos ni existe en todos los pueblos, ya que si a veces rige un sistema de instituciones comerciales diverso y paralelo al de las instituciones civiles, en otras un solo sistema de normas regula las relaciones entre particulares, sin calificarlas de civiles o de mercantiles. Los tribunales mercantiles.- El sistema de tribunales mercantiles supone que en toda controversia surgida del comercio hay aspectos tcnicos que pueden ser apreciados mejor por el comerciante que por el jurista; pero lo cierto es que, en la mayora de los juicios referentes al comercio, se plantean slo problemas jurdicos, y en ellos el lego en derecho no debe tener injerencia alguna. En resumen, no es posible la fusin absoluta del derecho mercantil con el civil; pero s es conveniente y deseable suprimir muchas de las diferencias que hoy en da separan, innecesariamente, ambas ramas del derecho. La especialidad de los procedimientos y de los jueces mercantiles no encuentra justificacin lgica, y por ello, tiende a desaparecer en todos los pases. 8

FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL Fuentes formales.- La teora general del derecho ensea la existencia de tres clases de fuentes formales, materiales e histricas o cognoscitivas. Suelen sealarse como fuentes formales del derecho: la legislacin, la costumbre y la jurisprudencia; las cuales habrn de estudiarse en tanto que son productoras del derecho mercantil. La legislacin mercantil.- La fuente por excelencia del derecho comercial es la legislacin mercantil. Una ley tiene carcter mercantil no slo cuando el legislador se lo ha dado explcitamente, sino tambin cuan recae sobre materia que por la propia ley, o por otra diversa, ha sido declarada comercial. Fuentes supletorias.- Como toda legislacin, la mercantil presenta lagunas; hay casos no previstos por el legislador y que no pueden ser resueltos mediante la aplicacin de los preceptos legales; la propia ley mercantil prev la manera de colmar estas lagunas, y establece el efecto dos diversos sistemas: uno, contenido en el Cdigo de Comercio, y que por ello debe ser considerado de aplicacin general; otro, consagrado en las diversas leyes mercantiles especiales y que slo tiene relacin con la ley especial de que se trate. A falta de disposiciones de este Cdigo (dice el artculo 2 del Mercantil), sern aplicables a los actos de comercio las del derecho comn. Productividad de esta fuente del derecho mercantil.- Es frecuente afirmar la gran importancia que la costumbre y los usos tienen para el derecho comercial. Sin desconocer la que tuvieron en su formacin histrica, cabe dudar de que en la poca actual sea relevante su funcin creadora del derecho mercantil, y de hecho, al menos en Mxico, no es fcil sealar la existencia de usos normativos que hayan tenido verdadera influencia en la vida jurdica, o que hayan sido reconocidos en las sentencias de nuestros tribunales. 9

Jurisprudencia.- Para que pudiera considerarse a la jurisprudencia como verdadera fuente formal del derecho, sera preciso que el contenido de la sentencia sirviera como norma general, con validez jurdica de tal; no como norma concreta que rige a quienes fueron partes en el juicio respectivo. Los artculos 193 y 193 de la Ley de Amparo fijan un concepto estricto de jurisprudencia, que la propia Ley declara obligatoria para todos los tribunales de la Repblica Mexicana, cuando apliquen leyes federales. Estos preceptos legales fueron tachados de anticonstitucionales por el magistrado de circuito Enrique Colunga, quien niega que la la jurisprudencia de la Corte tenga fuerza de ley, pues ello supondra en el poder judicial atribuciones legislativas, lo cual pugna con el principio de divisin de poderes, adems, lo establecido por la jurisprudencia no podr servir de fundamento a una nueva sentencia, sin contravenir el artculo 14 constitucional, al paso que se ajustara a lo en l mandado, la que hiciera una interpretacin de la ley distinta a la consagrada por dicha jurisprudencia. Tales argumentos perdieron su eficacia como consecuencia de la reforma al artculo 103 constitucional, publicado el 19 de febrero de 1951, cuya fraccin declar la obligatoriedad de la jurisprudencia, pues siendo del mismo rango, esta norma ha de conciliarse con el artculo 49 constitucional, que establece el principio de la divisin de poderes, y con el artculo 14, que ordena que toda sentencia ha de ser basada en la ley, en su interpretacin jurdica o en los principios generales del derecho. El 25 de octubre de 1967 se reform nuevamente el artculo 107 constitucional, y se suprimi el texto que de modo expreso declara obligatoria la jurisprudencia. Sin embargo, del texto en vigor es vlido inferir que la Constitucin contina consagrando su obligatoriedad. Fuentes materiales o reales del derecho.- Sea cual fuera la opinin que se adopte sobre si la costumbre y la jurisprudencia son, o no son, fuentes formales del derecho, es indiscutible que s tienen el carcter de fuentes materiales, en cuanto el legislador se inspira en las soluciones consagradas por una y otra parte para determinar el contenido de las leyes. Tambin son fuentes materiales del derecho la doctrina, las leyes extranjeras y la naturaleza de los hechos, que aun autores del renombre de Vivante confunden con las fuentes formales.

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Pueden considerarse entre las fuentes materiales los principios generales del derecho, ya que son los supuestos en que descansa todo el edificio de la legislacin vigente, y que necesariamente han de influir en el sentido de las nuevas normas jurdicas. Fuentes cognoscitivas o histricas.- Para interpretar o aplicar una norma jurdica, precisa conocer su contenido; el procedimiento para obtenerlo es lo que constituye la fuente cognoscitiva, llamada frecuentemente histrica, dado que con referencia al derecho de otras pocas es como llega a ser grave problema de su determinacin. La fuente cognoscitiva de la legislacin mercantil es el Diario Oficial, ya que slo mediante su publicacin en l adquiere fuerza obligatoria una ley. Las ejecutorias de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin se conocen por el Seminario Judicial de la Federacin; las tesis ms importantes se publicaron, por la propia Suprema Corte, en el Boletn de Informacin Judicial, desde el ao de 1945 hasta 1965. En varias ocasiones se han publicado Apndices al Seminario Judicial de la Federacin, que contiene la jurisprudencia definida, es decir, la jurisprudencia en el sentido estricto que se menciona en la recopilacin ms reciente en jurisprudencia 1917-1988 Apndice al Seminario Judicial de la Federacin. Una seleccin de las ms importantes sentencias pronunciadas por los tribunales del Distrito Federal se publica en la revista oficial Anales de Jurisprudencia. ACTOS DE COMERCIO El acto de comercio en el sistema del derecho mercantil.Tradicionalmente se ha considerado el acto de comercio como la clave del sistema mercantil, pues a ms de que su celebracin determina la aplicabilidad de esta rama del derecho, la figura misma del comerciante no existe segn la opinin dominante, sino en funcin del acto de comercio. Inspirado en esta concepcin, nuestro vigente Cdigo de Comercio comienza con la solemne declaracin de que sus disposiciones son aplicables slo a los actos de comercio; sin embargo, pocas lneas mas adelante se contradice, iniciando una serie de preceptos sobre el comerciante y sus obligaciones, con lo cual se pone en evidencia la palmaria verdad de que el Cdigo no es aplicable slo a los actos de comercio. Cierto es que, conforme a la interpretacin que comnmente se ha dado, el concepto de comerciante individual, que se perfila en el 11

artculo 3, tiene como fundamento el acto de comercio; pero a ms de que esta tesis no es inatacable, est fuera de duda que los comerciantes colectivos (las sociedades mercantiles), tienen tal carcter, con total independencia de la realizacin de actos de comercio. Sobre la definicin del acto de comercio.Aun cuando todos los legisladores han desistido del propsito de dar una definicin del acto de comercio, probablemente por reputarla imposible, muchos ambiciosos mercantilistas se han propuesto reducir a unidad la variada congerie de los declarados por las leyes actos de comercio, y han credo encontrar un concepto al cual reducir todos. An ms vana cuando se ha pretendido aplicar al derecho mexicano doctrinas que se elaboraron contemplando otras legislaciones, y as habr de demostrarlo una vez establecidos los indispensables supuestos: el conocimiento de los diversos actos de comercio. Para estudiar los actos de comercio que figuran en el largo elenco del derecho mexicano, conviene planear una clasificacin que sirva de gua en dicho estudio. Hay actos esencialmente civiles, es decir, que nunca y en ninguna circunstancia son regidos por el derecho mercantil: pueden reducirse a los relativos al derecho de familia y al derecho sucesorio, pues an la donacin, segn autorizadas y numerosas opiniones doctrinales, cabe que se realce como consecuencia de una actividad mercantil, y toma este carcter. Pero tambin hay actos absolutamente mercantiles, es decir, que siempre y necesariamente estn regidos por el derecho mercantil. En ellos encontramos una primera clase de actos de comercio. La clase de los actos de mercantilidad condicionada puede subdividirse en dos grupos, si se piensa en que la mercantilidad de un acto puede estar condicionada por alguno de sus propios elementos, o bien resultar de su conexin con otro acto, que por s mismo haya adquirido el carcter de mercantil. As distinguir los actos principales de comercio y los actos accesorios o conexos. Acabo de indicar, con referencia a los actos principales de de mercantilidad condicionada, que tal carcter puede provenir de algunos de los elementos integrantes del acto. Ahora bien, como todo negocio jurdico requiere: 12

A) Actos absolutamente mercantiles. a) Atendiendo sujeto al

b) Atendiendo al fin o 1.-Actos principales motivo de comercio B) Actos de mercantilidad condicionada al objeto 2.-Actos accesorios o conexos Actos absolutamente mercantiles.- Conforme al derecho mexicano son siempre comerciales, y, por tanto, quedan incluidos en la categora de los actos absolutamente mercantiles: el reporto, el descuento de crditos en libros, la apertura de crdito, la cuenta corriente, la carta de crdito, el avo o crdito de habilitacin, el crdito refaccionario, el fideicomiso, el contrato de seguro, los actos consignados en crdito refaccionario, el fideicomiso, el contrato de seguro, los actos consignados en ttulos de crdito, y el acto constitutivo de una sociedad mercantil. Actos de mercantilidad condicionada.Se dividen los actos de mercantilidad condicionada, segn queda dicho, en actos principales y actos accesorios o conexos. La mercantilidad de los actos principales puede depender, de acurdo tambin con lo dicho, bien de las personas que en ellos intervienen, bien del fin o motivo perseguido, bien del objeto sobre el que recae el acto. Actos mercantiles en atencin a su fin o motivo.- En esta categora entran: las adquisiciones con el propsito de lucrar con la enajenacin o alquiler de la cosa adquirida, as como las enajenaciones o alquileres celebrados para cumplir tal propsito; las operaciones bancarias, y los actos encaminados a la creacin, realizacin, desarrollo o liquidacin de una empresa. 13 c) Atendiendo

Actos mercantiles accesorios o conexos.- Hay actos jurdicos que no pueden existir si no es en virtud de otros a los cuales preceden, acompaan o siguen; es inconcebible una prenda sin una obligacin garantizada; una promesa de venta sin un contrato de compraventa que ulteriormente se celebrar. Tales son los actos accesorios, que sern mercantiles siempre que lo sea el negocio con el cual estn en relacin. SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL Sujetos del derecho mercantil lo son tanto quienes accidentalmente actos de comercio, como los comerciantes. realizan

Capacidad del ejercicio.- Toda persona que tiene capacidad de ejercicio de derecho civil la tiene tambin para realizar por s misma actos de comercio. Sin embargo, algunos de estos actos no pueden celebrarse vlidamente sino por personas que renan determinados requisitos; solo las necesidades annimas pueden emitir los titulosvalor llamados obligaciones; el carcter de asegurador slo puede ser asumido por sociedades autorizadas por el Estado. Pero en todo caso en que no exista una disposicin legal expresa en contrario, los actos de comercio pueden ser celebrados por cualquier persona fsica no incapacitada civilmente. Esto no significa que los incapaces y las personas morales no puedan realizarlos nunca; podrn hacerlo por medio de representantes. Personas Morales.- Un anlisis similar mostrara que las personas morales no comerciantes pueden realizar actos de comercio, incluso aquellos cuya mercantilidad depende de la intencin, siempre que lo contrario no resulte de la ley o acto constitutivo que regula el funcionamiento de la persona moral de que se trata, o que su realizacin no sea incompatible con los fines de la propia persona moral. Efectos de los actos de comercio ilegalmente celebrados.Si el representante del incapaz ejecutara un acto de comercio que exceda de sus facultades, tal acto sera nulo, como contrario a una ley prohibitiva. Igual nulidad afectara el acto realizado por el representante de una persona moral que ejecutara un acto de comercio en contravencin de la ley. Los comerciantes individuales 14

Capacidad para ser comerciante.- De la entrada de la fraccin I del artculo 3, se podra pretender deducir que slo las personas que tienen capacidad legal para ejercer el comercio pueden ser comerciantes. Pero esta sera una afirmacin tan errnea como la de que slo las personas que tienen capacidad legal para realizar actos jurdicos pueden ser propietarios. En una y otra proposicin se confundira la capacidad de ejercicio con la capacidad de goce. Y es que, efectivamente, debe distinguirse entre capacidad para ser comerciante y capacidad para actuar como comerciante. La primera, la capacidad para ser comerciante, la tiene, como regla general, cualquier persona, sin que a ella obsten las incompatibilidades y prohibiciones que la ley establece tomando en consideracin la persona misma del presunto comerciante, ni las restricciones que las leyes especiales imponen para determinados ramos de la actividad mercantil (banca, explotacin de sustancias de subsuelo, explotaciones forestales, fianzas de empresa, industria elctrica, pesquera, seguros, transportes). En cuanto a la capacidad para ejercer el comercio, es preciso distinguir la situacin del mayor de edad que no ha sido declarado en estado de interdiccin, que la tiene plena, y la situacin de los incapacitados y de los emancipados. Incapacitados.- Los menores de edad no emancipados, los locos, idiotas, e imbciles, los sordomudos que no saben leer ni escribir, los ebrios consuetudinarios y los efectos a drogas enervantes, no pueden realizar vlidamente actos jurdicos, y por lo tanto, no pueden ejercer el comercio por s mismos. Incompatibilidades y prohibiciones.- Es frecuente en las leyes extranjeras la incompatibilidad entre ser comerciante, y ms an, ejercer el comercio, y determinadas profesiones y cargos pblicos: judicatura, sacerdocio, etc. El Cdigo de la materia slo establece un caso de incompatibilidad para el comercio: la corredura. La Ley del Notariado para el Distrito Federal (de 31 de diciembre de 1979, publicada en el Diario Oficial de 8 de enero de 1980), declara que las funciones del notariado son incompatibles con el ejercicio de la profesin de comerciante. Tampoco pueden ejercer el comercio por cuenta propia los agentes aduanales. 15

Cualquier otra profesin o cargo no impide en Mxico ser comerciante. El Cdigo de Comercio contiene dos prohibiciones para ser comerciante: a los quebrados que no hayan sido rehabilitados y a los reos de delitos contra la propiedad. El artculo 13 del Cdigo de Comercio declara enfticamente que los extranjeros sern libres para ejercer el comercio, pero en seguida aade: segn lo que se hubiere convenido en los tratados con sus respectivas naciones, y lo que dispusieren las leyes que arreglen los derechos y obligaciones de los extranjeros. La Ley General de Poblacin (Diario Oficial de 7 de enero de 1974), en su artculo 48 seala diversas caractersticas, o clases, de inmigrantes, y entre ellas la fraccin II establece la de inversionista, que es aquel que se interna legalmente en el pas, con el propsito de radicar en l, para invertir su capital en la industria, de conformidad con las leyes nacionales, y siempre que la inversin contribuya al desarrollo econmico y social del pas. La que realice el inmigrante se considera inversin extranjera de acuerdo con el artculo 2 de la LIE, la cual, conforme al segundo prrafo del artculo 5 de la propia Ley, no puede exceder del 49% del capital de la empresa, de donde se concluye que el inmigrante no podr explotar una industria, y ejercer as el comercio, si no es junto con mexicanos, con los cuales celebre un negocio jurdico para unir sus capitales. Las anteriores consideraciones permiten sealar las diferencias que existen entre incapacidad, incompatibilidad y prohibicin para el comercio. La incapacidad lo es slo de ejercicio, pues toda persona puede llegar a ser comerciante mediante actos de sus representantes legales. La incompatibilidad y la prohibicin se refieren al carcter mismo de comerciante: no es lcito dedicarse al comercio por medio de representante, ni al fallido que no ha sido rehabilitado, ni al mero inmigrante, etc. El afectado por la incapacidad de ejercicio no puede, por actos propios, adquirir la calidad de comerciante. Ni la incompatibilidad ni la prohibicin impiden llegar a ser comerciante, sino que, en principio, hacen incurrir en diversas sanciones a quienes las violan. 16

La incompatibilidad y la prohibicin pueden distinguirse entre s en cuanto aqulla, por derivar de la profesin de la persona, depende de la voluntad de sta hacerla cesar, abandonado dicha profesin antes de dedicarse al comercio, al paso que la prohibicin se impone en virtud de circunstancias que no depende del afectado hacer desaparecer. Adquisicin del carcter de comerciante.- El individuo que tiene la capacidad requerida adquiere la calidad de comerciante cuando hace del comercio su ocupacin ordinaria, segn reza la fraccin I del artculo 3. Requisitos del ejercicio de actos de comercio.- Parece fuera de discusin que no todos los actos de comercio son aptos para conferir el status del comerciante. En primer lugar, hay que excluir los actos absolutamente mercantiles, probablemente porque con respecto a ellos el legislador ha prescindido de su naturaleza intrnseca, de su funcin econmica, para no atender sino a la forma misma de su realizacin, al mero hecho de su coincidencia con determinados tipos jurdicos. Tampoco los actos cuya mercantilidad resulta del objeto, tiene la virtud de convertir en mercader a quien los practica. Deben excluirse, por ltimo, aquellos actos cuya comercialidad viene de su conexin con otros reputados mercantiles, pues si por su carcter accesorio reciben el carcter mercantil del acto que en s mismo es comercial, ste no tiene fuerza suficiente para imprimir su huella al sujeto que realiza el acto conexo, y atribuirle carcter de comerciante. Por encontrarse en algunos de los casos antes sealados, no ser comerciante quien habitualmente cubra sus deudas por medio de cheques ni quien para hacer efectivos sus crditos gira a cargo de sus deudores letras de cambio, ni quien consagra su vida entera a la navegacin con fines recreativos o cientficos, ni quien profesionalmente sirve de mediador en negocios comerciales (el corredor), etc. Requisitos de la ocupacin ordinaria.- Qu debe entenderse por ocupacin ordinaria? No es necesario para que sta exista, que absorba por completo la actividad del individuo o que consagre a ella todo su patrimonio. Ni siquiera se exige para adquirir la calidad de comerciante que la ocupacin en el comercio sea la principal. Basta ocuparse en l de manera accesoria, con tal que sea ordinaria; basta dedicar a especular mercantilmente una parte, cualquiera que sea, del patrimonio, para que se cumpla el requisito de la ocupacin ordinaria en el 17

comercio; es suficiente, en una palabra, la reiteracin de actos mercantiles aptos para conferir la calidad de comerciante. El estado de comerciante en funcin de la negociacin mercantil.Implican el supuesto de que el comerciante tiene una negociacin, a lo menos los siguientes artculos del Cdigo de Comercio; 4, 10, 17, 309, 319, 320, 949, 952, 955, 984, 986, (1419, 1420 y 1429 del texto original del Cco; no conforme al texto en vigor desde enero de 1989), 1475 y 1486. Algunos de estos preceptos llegan a equiparar los conceptos de comerciantes y negociacin mercantil: as, el artculo 952, al decir Los comerciantes o negociaciones mercantiles se reputarn en estado de quiebra y el 949, al hablar de quiebra de una negociacin mercantil: todos implican claramente que no hay comerciante sin negociacin mercantil. Por tanto, puede afirmarse, haciendo una interpretacin sistemtica del artculo 3, que es comerciante quien tiene una negociacin mercantil. Las personas morales comerciantes Las sociedades mercantiles.Las personas morales organizadas conforme a alguno de los tipos de sociedades mercantiles tienen la consideracin legal de comerciante, cualesquiera que sean las actividades a que se dediquen, e independientemente de la nacionalidad que a las propias sociedades se atribuya. Tal resulta del texto expreso de las fracciones II y III del artculo 3 del C.Com. y del artculo 4 de la LSM. Las sociedades de inters pblico.- Una ley de 28 de agosto de 1934 cre un nuevo tipo de sociedad: la de responsabilidad limitada e inters e inters pblico, cuyas actividades son de inters pblico y particular conjuntamente, segn establece el artculo 1 de la propia Ley. Pero como su artculo 5 sujeta a estas sociedades al rgimen de las mercantiles, es indudable que tambin tienen el carcter de comerciantes. Las sociedades de economa mixta.- La doctrina llama sociedades de economa mixta a aquellas en que el Estado tiene participacin, ora en el capital, ora en la administracin. Da normas generales respecto de ellas, la Ley para el control de los organismos descentralizados y empresas de participacin estatal, 18

publicada en el Diario Oficial de 31 de diciembre de 1970, conforme a las cuales se denominan empresas de participacin estatal a las que doctrinalmente suelen ser conocidas como sociedades de economa mixta. En las leyes de instituciones de crdito, de organizaciones auxiliares de crdito, de seguros y de fianzas, se les da el nombre de instituciones nacionales. Desde el momento en que adoptan un tipo mercantil, debe considerrseles como comerciante, aun cuando en muchas ocasiones sean de inters pblico los fines que persigan. LA NEGOCIACIN MERCANTIL Concepto de negociacin Definicin.- Aun cuando es concepto generalmente empleado y por ello puede suponerse de sobra conocido, conviene precisar las ideas y definir la negociacin mercantil, como el conjunto de cosas y derechos combinados para obtener u ofrecer al pblico bienes o servicios, sistemticamente y con propsitos de lucro. Ciertamente, hay casos en que se ofrecen servicios al pblico de manera sistemtica, sin que pueda hablarse con propiedad de la existencia de una negociacin mercantil. Tal sucede con el profesionista o el artesano que ponen sus conocimientos o habilidades a disposicin de quienes lo solicitan. Sin embargo, recordando lo dicho a propsito de la empresa, cabe sealar un matiz, sutil si se quiere, que separa las situaciones que acabo de mencionar de las comprendidas en la definicin propuesta: lo que el profesionista o el artesano ofrecen al pblico son sus propios servicios, utilizando para ello, si es menester, un conjunto de cosas y servicios ajenos; pero sin que el servicio prestado sea el resultado de la combinacin formada por tal conjunto, pues consiste, esencialmente, en la labor personal del artesano o del profesionista, de modo que cuando l desaparece no puede continuar prestndose el mismo servicio, al paso que la negociacin mercantil subsiste mientras la combinacin de cosas y derechos que la forman, y con independencia de la persona que lo construy. Elementos de la negociacin mercantil

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Enumeracin.- Los elementos que constituyen la negociacin mercantil suelen dividirse en incorporales y corporales. Se mencionan entre los primeros: la clientela y el aviamiento o avo (avviamiento, achalandage); el derecho al arrendamiento, la llamada propiedad industrial, que a su vez comprende una pluralidad de elementos, y los derechos del autor. Los elementos corporales son: los muebles y enseres, las mercancas y las materias primas. Clientela y avo.- La buena organizacin, el conocimiento de los hbitos y gustos del pblico, las listas de nombres y direcciones de proveedores y consumidores, el buen servicio suministrado por el personal, etc. Son los factores que integran esa peculiar aptitud para producir utilidades que constituye el avo de una negociacin; pero esos mismos factores son los que determinan la formacin y mantenimiento de una clientela, que ser tanto mayor cuanto mejor aviada est la negociacin. Clientela y avo son, a nuestro entender, cualidades y no elementos de la negociacin. Aqullos no pueden existir ni ser concebidos sin sta. Es cierto que lo que da valor a una negociacin es su aviamiento y su clientela; pero esto no es suficiente para darles el carcter de elementos constitutivos de la negociacin. La belleza de un cuadro es lo que lo hace estimable, pero no por ello vamos a decir que es un elemento de l, como lo son la tela, el marco y los colores. Derecho al arrendamiento.- Normalmente una negociacin no puede existir sin uno o varios locales (establecimiento o establecimientos), en donde encuentran cabida los elementos corporales que la constituyen y en donde se desarrollan las actividades que le son propias. Cuando la propiedad del local corresponde a quien tambin tiene el dominio sobre la negociacin, suele omitirse incluir entre los objetos que la forman el inmueble que la contiene, ya que su rgimen jurdico no presenta ninguna peculiaridad. Por el contrario, si el propietario de la negociacin adquiere el uso del local mediante un contrato de arrendamiento, su inters puede ponerse en pugna con el del dueo del inmueble, bien durante la vigencia del contrato, en caso de que pretenda enajenarse la negociacin, bien al concluir el plazo estipulado, en caso de que el comerciante desee continuar explotndola. Propiedad industrial.- En el conjunto de derechos conocidos con el nombre, ms o menos tcnicamente apropiado, de propiedad industrial, 20

cabe distinguir el grupo de los que tienen la funcin de proteger la negociacin misma, de aquel otro cuyo contenido es un monopolio temporal de explotacin. El primer grupo lo forman el nombre comercial, la muestra y las marcas; el segundo, las diversas clases de patentes y los avisos comerciales. Nombre comercial.- Los diversos sistemas legislativos, y las construcciones doctrinales sobre ellos levantados, entienden por nombre comercial ora el nombre bajo el cual una persona ejerce el comercio, ora el nombre de la negociacin mercantil. De la LIM resulta que este ltimo es el concepto adoptado, pues para que la Secretara de Comercio y Fomento Industrial proceda a su publicacin en la Gaceta de Invenciones y Marcas, ha de demostrarse la utilizacin efectiva del nombre comercial aplicado a un giro determinado. El nombre comercial en ocasiones es de pura fantasa (La sirena); en otras alude ms o menos claramente al trfico propio de la negociacin (La Gran Sedera, El Libro Mayor); sin que sea raro que incluya el apellido, o quiz el nombre propio o el apodo, del propietario, o que se forme con el solo nombre del propietario, lo cual es regla a la que se dan pocas excepciones cuando duea de la negociacin es una sociedad con una denominacin social (El Palacio de Hierro), pero que, por el contrario, es excepcin muy rara cuando la propiedad de la negociacin es de un individuo (Antonio Prez). Ntese que en este ltimo caso coinciden el nombre comercial y el nombre del comerciante; aun, cuando, conceptualmente, pueden separarse ambos, y ambos estn sujetos a un diverso rgimen jurdico. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin s ha distinguido el nombre del propietario de un establecimiento mercantil y el nombre de ste. El empleo de un nombre comercial igual a otro que ya ste siendo usado por un tercero constituye un delito, sancionable con dos a seis aos de prisin; si el nombre no es igual, sino semejante en grado de confusin, ello constituye una infraccin administrativa que no dar lugar a penas de prisin. Facilita la proteccin al derecho sobre el nombre comercial su publicacin en la Gaceta de Invenciones y Marcas, pues para obtenerla 21

se debe comprobar su utilizacin, y por ello tal publicacin producir el efecto de establecer la buena fe en la adopcin y uso del mismo. No parece posible sostener que el nombre comercial, o como preferimos decir, el nombre de la negociacin, est formado de otro modo que por palabras. Sin embargo, no solamente con palabras se identifica una negociacin, sino tambin por medio de signos, dibujos o esculturas, que constituyen la muestra o emblema. Marcas.- Para identificacin de las mercancas se utilizan las marcas, signos puestos sobre ellas o sus envolturas, y que pueden consistir en el mismo nombre del comerciante o de la negociacin o en cualquier otra designacin peculiar de fantasa; en el emblema de la negociacin o en su smbolo o en un dibujo cualquiera; en una combinacin determinada de colores, etc. Las marcas se dividen, tradicional y doctrinalmente, en dos clases: las industriales y las comerciales. Las primeras son las empleadas por el productor de las mercancas; las segundas, por el que las vende, que puede aadir su propia marca a la del productor, sin embargo, es frecuente emplear la expresin marca industrial englobando las dos clases. Las marcas de servicios, existentes en la realidad, no haban sido previstas en la LPI; ya estn reguladas en la LIM. Aunque quien por primera vez emplea una marca adquiere, por el simple uso el derecho a que no sea usurpada ni imitada, la proteccin del tal derecho es mucho ms enrgica y fcil cuando la marca se registra en la Secretara de Comercio y Fomento Industrial, la cual no procede al registro si no es previa comprobacin de la novedad de la marca, es decir, de que no es idntica o semejante a otra cuyo registro est en vigor. Los efectos de registro de una marca duran cinco aos, susceptibles de prorroga indefinida, por periodos de igual duracin. Sin embargo, la falta de uso de la marca por tres aos extingue el registro, sin que ello sea obstculo a que pueda renovarse, si as se solicita dentro del periodo de vigencia, Las marcas pueden trasmitirse por los diversos medios del derecho civil; su transmisin no surte efectos sino despus de inscrita en el Registro Nacional de Transferencia de Tecnologa. Tampoco surte efectos contra 22

terceros mientras no se registre en la Direccin General de Invenciones, Marcas y Desarrollo Tecnolgico. El titular de una marca puede celebrar un contrato en virtud del cual permita a un tercero el uso de ella; los productos del usuario debern ser de calidad, forma y naturaleza equivalentes a los de aqul. Conforme a la Ley Sobre el Control y Registro de la Transparencia de Tecnologa y el uso y explotacin de Patentes y Marcas (publicada en el Diario Oficial de la Federacin de 11 de enero de 1982) (en lo sucesivo se designar simplemente como Ley de Tecnologa) es obligatoria inscribir en el registro creado por esta ley el contrato que conceda la licencia de uso. Patente.- Se llama patente tanto el derecho de aprovechar, con exclusin de cualquier otra persona, bien un invento o sus mejoras, bien un modelo industrial, como el documento que expide el Estado para acreditar tal derecho. Segn resulta de la definicin anterior, las patentes son de tres clases: a) de invencin; b) de mejoras, y c) de modelo o dibujo industrial. La patente surte sus efectos durante catorce aos, transcurridos los cuales el invento cae en el dominio pblico, es decir, puede ser explotado por cualquiera. Para la subsistencia de la patente es preciso explotarla efectivamente, y cubrir al Estado, peridicamente, los derechos correspondientes; si no se indica la explotacin dentro de los tres aos siguientes a la fecha en que se expidi la patente, cualquier interesado que demuestre capacidad tcnica puede obtener de la Direccin General de Invenciones y Marcas una licencia obligatoria, que lo faculta para explotar por s mismo el invento, con la obligacin de entregar al titular de la patente las regalas que, con audiencia de las partes, sealar la mencionada Direccin, as como el trmino de su duracin. En todo caso existe la posibilidad de que el titular de una patente conceda, mediante convenio, una o varias licencias para su explotacin, las cuales deben ser aprobadas y registradas conforme a la Ley de Tecnologa; el contrato mediante el cual se concede la licencia debe ser aprobado administrativamente. Derechos de Autor.- La Ley Federal Sobre de Autor, la proteccin que otorga dicha Ley se obtiene por la simple creacin de la obra, sin que 23

sea necesario depsito o registro previo, salvo algunos casos de excepcin. Por su parte, los editores de las obras de que se trata, y de los peridicos y revistas, tienen derecho exclusivo al uso de las caractersticas grficas originales que sean distintivas de la obra o coleccin de obras respectiva. Aun cuando, como ya se indic, no es necesario registro alguno para gozar de la proteccin legal, la inscripcin en el registro que al efecto lleva la Secretara de Educacin Pblica establece la presuncin a favor de la persona que la obtiene, de ser el creador de la obra respectiva. El derecho de autor subsiste durante la vida de ste y treinta aos despus de su muerte. Dentro de los derechos de autor se incluye el que concede el uso exclusivo de la cabeza o ttulo de un peridico, noticiero cinematogrfico o programa de radio, derecho que se extingue un ao despus de que ha dejado de realizarse la publicacin o difusin correspondiente. Es obvio que los derechos de autor deben incluirse entre los elementos de la negociacin, con el mismo ttulo que las patentes, aunque ni stos ni aqullos sean esenciales, en cuanto hay negociaciones en que no figuran ni los unos ni las otras. Pero en las negociaciones editoriales, en las de espectculos, etc., los derechos de autor tienen gran importancia y pueden ser uno de los elementos determinantes de su valor. Personal.- Para el buen funcionamiento de la negociacin es preciso que colabore un grupo de personas, cuyos servicios se prestan en virtud de la relacin jurdica en que se encuentran respecto del dueo de aqulla, y que las ms de las veces constituyen una relacin de trabajo. Las cualidades peculiares de quienes forman el personal son, en ocasiones, de mxima importancia para la negociacin, y de aqu que los derechos a la prestacin de los servicios del personal no pueden omitirse al mencionar los elementos constitutivos de la negociacin mercantil. Son las obligaciones patronales las que muestran la esencia conexin entre los conceptos de contrato de trabajo y negociacin, pues el dador de trabajo contrae aqullas en cuanto es propietario de sta, y as en caso de enajenacin, el adquirente queda subrogado ope legis en las responsabilidades patronales, y slo durante seis meses subsisten las 24

del enajenante, que, por el transcurso de dicho lapso, queda exonerado de las obligaciones que contrajo personalmente (artculo 41 de la Ley Federal del Trabajo). De este modo se ve claramente cmo la relacin laboral constituye un elemento, activo y pasivo, de la negociacin mercantil. Los elementos corpreos.- No parece necesario estudiar los elementos corporales de la negociacin. Indicaremos tan slo que pese a la opinin dominante, nos parece dudoso que entre ellos haya de incluirse a las mercancas; e indudablemente no es lo mismo el instrumento que aquello a lo que se aplica. Los elementos de la negociacin propiamente tales pierden su razn de ser y su valor separados de ella; las mercancas no estn en el mismo caso. Y esta consideracin tiene claras repercusiones jurdicas, en casos de enajenacin, embargo, etc. CARCTER JURDICO DE LA NEGOCIACIN Variadsimas son las teoras que se han formulado sobre la negociacin mercantil: unas veces se piensa que es una persona, otras que un patrimonio y otras ms que es a la vez persona y patrimonio; ora se le considera como una organizacin, ora como idea organizadora; unas la consideran un negocio jurdico; otros como un derecho, otros como un rgimen legal; la idea ms difundida es la de considerarla como una universalidad, aun cuando no son escasos quienes la consideran carente de unidad y como un mero nombre aplicado a una pluralidad heterognea de objetos; recientemente, se la ha considerado como un bien inmaterial. Personificacin de la negociacin.- Partiendo de la indudable unidad econmica y contable de la negociacin mercantil, un grupo de trataditas sostiene que tiene una personalidad jurdica distinta del comerciante, que no es sino el primero de sus empleados. La negociacin, tiene un nombre, un patrimonio, un domicilio y una nacionalidad. Subsiste, aun cuando cambien sus titulares, y por ello, tal circunstancia no extingue ni los contratos de trabajo ni los de mandato; el adquirente no slo est obligado a cubrir las deudas relativas a la negociacin, sino que est facultado para exigir los crditos originados con relacin a ella; los acreedores mercantiles slo pueden hacer efectivos sus crditos sobre los bienes de la negociacin, al paso que los acreedores del comerciante por causa civil slo pueden cobrarse sobre su patrimonio personal, etc. 25

La negociacin como patrimonio.- Sin llegar a personificar la negociacin, algunos autores la consideran como un patrimonio autnomo, del que es titular el comerciante, quien tienen tambin un patrimonio civil. Esta tesis choca, abiertamente con la posibilidad de que las deudas del comerciante, civiles o mercantiles, puedan hacerse efectivas, indistintamente, sobre los bienes que forman la negociacin o sobre los que le son extraos. Tampoco concuerdan con el derecho positivo las consecuencias que se sacaran de considerar como un patrimonio autnomo a la negociacin, en caso de que se enajene, pues ello en nada mengua la responsabilidad del enajenante por las deudas concernientes a la negociacin, ni hace responsable ipso iure al adquirente. La negociacin como universalidad de hecho.- No solamente se coordinan los distintos elementos de la negociacin en una unidad econmica y funcional; no solamente se la considera como objeto unitario de negocios jurdicos; sino que la misma ley reconoce su existencia propia, y la protege contra la disgregacin de sus componentes: al efecto permite su explotacin por cuenta de un incapacitado, cuando ste la adquiere a ttulo gratuito, y fija el monto de la garanta que ha de otorgar, en tal caso, el representante del incapacitado, procura su adjudicacin a favor de aquel de los herederos que mayores aptitudes tiene para continuar explotndola; no permite el embargo de los elementos necesarios para su funcionamiento, aunque s el de la negociacin como unidad; recomienda su enajenacin en conjunto en caso de quiebra; tipifica como delito de fraude su enajenacin sin consentimiento de los acreedores, o sin que el adquirente se haga cargo de pagar el pasivo (artculo 387, fraccin XIV del Cdigo Penal, segn reforma publicada el 31 de diciembre de 1954); etc. Puede, pues, concluirse que es certera la opinin de buen nmero de tratadistas de que la negociacin es una universalidad de hecho, universitas facti, ya que las diversas partes que la componen, por obra del comerciante cuya es, se integra en la unidad de un todo, de una cosa compuesta, que, sin embargo, en cuanto carece de un pasivo propio y no est formada, aunque s reconocida, por la ley, no puede ser considerada como una universalidad de derecho. 26

Negocios que tienen por objeto la negociacin.- Si la negociacin es una cosa compuesta, una universalidad de hecho, es indudable que sobre ella pueden recaer todos los negocios que pueden tener como objeto una cosa. As la negociacin puede ser objeto de una compraventa, que en la prctica toma el nombre de traspaso; puede ser dada en arrendamiento o en hipoteca; puede desmembrarse su propiedad, recayendo en una persona el dominio y en otra el usufructo, lo cual suceder, principalmente, en caso de transmisin hereditaria. DEBERES Y DERECHOS DE LOS COMERCIANTES La profesin mercantil, por s misma, impone a quienes la ejercen algunos deberes jurdicos, y, eventualmente, les confiere derechos, o a lo menos, es tomada en consideracin por las normas jurdicas, para atribuirles una posicin ms ventajosa de la que les correspondera de no tener el carcter de comerciante. Los deberes profesionales del comerciante son: a) anunciar su calidad mercantil; b) inscribir en el Registro de Comercio determinados documentos; c) llevar libros de contabilidad, y d) conservar su correspondencia. Adems de estos deberes, que resultan del artculo 16 del Cdigo de Comercio, los comerciantes deben inscribirse en la Cmara de Comercio e Industria que corresponda (artculo 5 de la ley de la materia). La publicidad legal mercantil se efecta, por una parte, mediante circulares e insercin de anuncios en el peridico oficial; por otra parte, a travs del Registro de Comercio. Conforme al artculo 17 del Cdigo de la materia, los comerciantes tienen el deber: I. De participar la apertura del establecimiento o despacho de su propiedad, por los medios de comunicacin que sean idneos en las plazas en que tengan domicilio, sucursales, relaciones o corresponsales mercantiles; esta informacin dar a conocer el nombre del establecimiento o despacho, su ubicacin y objeto; si hay persona encargada de su administracin su nombre y firma; si hay compaa, su naturaleza, la indicacin del gerente o gerentes, la razn social o denominacin y la persona o personas autorizadas para usar una u otra, y la designacin de las casas, sucursales o agencias, si las hubiere; 27

II. De dar parte, en igual forma, de las modificaciones que sufra cualquiera de las circunstancias antes referidas. Registro de comercio, quines deben inscribirse.- Errneamente consider el legislador espaol que sera incompatibles con la libertad de comercio imponer a todos los comerciantes la obligacin de inscribirse en el Registro de Comercio; el Cdigo Mexicano de 1889 copi casi literalmente su artculo 19 del 17 del Cdigo espaol y estableci, como ste, que la inscripcin en el Registro es potestativa para los comerciantes individuales y obligatoria slo para los comerciantes colectivos. Documentos sujetos a registro.- El comerciante individual debe registrar: a) Los relativos a sus relaciones familiares de contenido patrimonial (fraccin X y XI). b) Los actos en que confiera o revoque la facultad de representarlo (fraccin VII). Otros documentos sujetos a registro son exclusivamente de las sociedades (fraccin V, VI, XII, y XIV, pues los particulares no pueden emitir obligaciones); la fraccin XIII perdi eficacia al promulgarse las Leyes de Patentes y Marcas de 1903 (artculo 117 y 91, respectivamente); la fraccin XV, sealada en anteriores ediciones como derogada tcitamente, lo fue de modo expreso por decreto publicado en el D.O. de 23 de enero de 1981; las fracciones XVI a XVIII se refieren al comercio martimo, y quedan fuera del tema de este libro; por ltimo, la fraccin XIX es exclusivamente para los corredores. Quienes pueden obtener el registro.- Por regla general, es el mismo comerciante quien ha de solicitar la inscripcin en el Registro de los documentos respectivos; pero el artculo 28 confiere la misma facultad tanto a la mujer del comerciante como a quienes hubieren ejercido sobre ella la patria potestad o la tutela. Donde y como se hace la inscripcin.- Conforme al artculo 23 es en la cabecera del partido judicial del domicilio del comerciante donde deben inscribirse los actos que le conciernen. El Registro de Comercio est a cargo de quien lo tiene del Registro Pblico de la Propiedad (artculo 18); y si no lo hubiere en la correspondiente cabecera, ser atendido por el oficio de hipotecas, y en defecto de ambos, por los jueces de primera instancia del orden comn. 28

Aunque la Ley emplea el plural, debe entenderse que slo uno de los jueces que hubiera en la cabecera ser encargado del Registro, y lo ser el de ramo civil; y si tambin de ste hubiere varios, el Registro se confa, por regla general, al de nmero ms bajo. CONTABILIDAD Fundamento de la obligacin de llevar contabilidad.- Las razones esbozas muestran la conveniencia para el comerciante de establecer un adecuado sistema de contabilidad. Es decir, llevar contabilidad es norma de tcnica comercial, cuya inobservancia acarrea, normalmente, el fracaso. Pero el fracaso de un comerciante, la quiebra, es un hecho que puede tener graves repercusiones econmicas, afectar a otros comerciantes, y, siquiera de modo indirecto, a la sociedad entera. De aqu que la norma tcnica se transforme en norma jurdica y que la Ley imponga a los comerciantes el deber de llevar cuenta y razn de todas sus operaciones, no tanto en beneficio de cada comerciante a quien tal deber se impone, como para precaver a los dems comerciantes, y a toda la colectividad, contra el peligro que representa la imprevisin y el desorden de uno de sus miembros. Como tales funciones de la contabilidad redundan en beneficio de los terceros, se comprende que haya aqu una nueva razn para imponer a los comerciantes la obligacin de llevar libros de contabilidad. Suele sealarse otra razn por la cual la existencia de una contabilidad regular interesa a terceros, y por ello, justifica la imposicin legal de llevarla: al registrar en sus libros una operacin en el momento en que la efecta, el comerciante deja una constancia, generalmente de buena fe, de la existencia y caracteres del acto, que ms tarde puede servir de prueba a su contraparte; prueba tal vez nica, y por ello valiossima, dado que por las condiciones mismas del trfico mercantil, en muchas ocasiones las partes no se cuidan de obtener una constancia de sus tratos. Rgimen legal de la contabilidad.- El obsoleto y rgido sistema de contabilidad que estableca el Cdigo de Comercio fue radicalmente modificado por el decreto publicado el 23 de enero de 1981, que establece:

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A) Permitir identificar las operaciones individuales y sus caractersticas, as como conectar dichas operaciones individuales con los documentos comprobatorios originales de las mismas; B) Permitir seguir la huella desde las operaciones individuales a las acumulaciones que den como resultado las cifras finales de las cuentas y viceversa; C) Permitir la preparacin de los estados que se incluyan en la informacin financiera del negocio; D) Permitir conectar y seguir la huella entre las cifras de dichos estados, las acumulaciones de las cuentas y las operaciones individuales; E) Incluir los sistemas de control y verificacin internos necesarios para impedir la omisin del registro de operaciones, para asegurar la correccin del registro contable y para asegurar la correccin de las cifras resultantes. Conservacin de la correspondencia.- La reforma vigente desde enero de 1981 sustituy el vetusto sistema prescrito en el Cdigo de 89, y lo sustituy por normas que recogen prcticas generalmente extendidas: conservacin debidamente archivada de los documentos que reciba el comerciante, as como copias de los que expida y los originales de los que consignen obligaciones. Normas de buena administracin mercantil, pero de dudosa consecuencias jurdicas, pues no es difcil omitir o sustituir lo archivado en caso de que se requiera su presentacin en juicio. El viejo y hoy en da prcticamente impracticable libro copiador aseguraba mayor posibilidad de informacin. Libros de actas de sociedades.- El captulo III del Ttulo I del Cdigo de Comercio contina, despus de la reforma publicada en 1981, con el epgrafe de la contabilidad mercantil, y mezclando, con las normas sobre sta las relativas a los libros de actas de las sociedades. No existe ahora una norma que imponga el deber de llevar tales libros (como lo impona a las sociedades por acciones el prrafo segundo del derogado artculo 33); slo se seala la exigencia de que sean encuadernados, empastados y foliados, a lo menos dentro de los tres meses siguientes al cierre del ejercicio y que contendrn los acuerdos relativos a la marcha del negocio, que tomen las asambleas o juntas de socios, y en su caso, los consejos de administracin; qu es lo que debe asentarse en las actas lo seala el artculo 41 del texto original, que no fue derogado por el decreto de 19 de diciembre de 1981. 30

Inscripcin en la Cmara de Comercio.- Todos los comerciantes cuyo capital en giro sea de dos mil quinientos o ms pesos estn obligados a inscribirse en la Cmara de Comercio correspondiente (artculo 5 de la ley de la materia); la falta de cumplimiento de esta obligacin est sancionada con una multa igual al monto de la cuota de inscripcin, sin perjuicio de tener que pagar la cuota de registro; si, no obstante la sancin, el comerciante contina remiso a inscribirse, puede imponrsele una nueva multa hasta por el doble de la cuota de inscripcin (artculo 6, segn reforma publicada en el Diario Oficial de 11 de enero de 1960). Tambin, y bajo amenaza de la misma sancin, estn obligados los comerciantes a comunicar a la Cmara su cambio de giro o de domicilio, y la suspensin de sus actividades. Si la agremiacin en la Cmara de Comercio ha sido contemplada como un deber, tambin es, indiscutiblemente, un derecho del comerciante. Se acenta ms este carcter si se atiende a la posibilidad de que integre los rganos de dichas cmaras. Para el otorgamiento de permisos de importacin o exportacin de las numerosas mercancas que estn sujetas al control estatal, se toma en consideracin, en ocasiones, el volumen de las adquiridas en aos anteriores, lo cual supone la preexistencia del carcter de comerciante. La prrroga legal de los contratos de arrendamiento, en el Distrito Federal, beneficia con ms amplitud a los comerciantes que a quienes no tienen este carcter, ya que respecto de aqullos opera sin limitacin respecto de las rentas, al paso que slo protege a las habitaciones con renta que no excede de $ 300.00 mensuales. Las operaciones auxiliares de crdito, de seguros y fianzas de empresa, slo pueden ser realizadas por quienes hayan obtenido la autorizacin administrativa correspondiente, la cual, a su vez, no se otorga sino a sociedades mercantiles; lo que equivale a que tales operaciones no puedan ser realizadas sino por comerciantes. El empleo de una marca comercial strictu sensu se configura como un derecho de los comerciantes, en el segundo prrafo del artculo 89 de la LIM. Tambin podra entenderse que se requiere tal carcter para obtener el registro de una marca industrial, ya que el primer prrafo del propio precepto dice el que est usando o quiera usar una marca para 31

distinguir los artculos que fabrique o produzca, con lo cual parece aludirse a un industrial, que, conforme al derecho mercantil, tiene el carcter de comerciante. AUXILIARES MERCANTILES Concepto y clases.- Son auxiliares mercantiles las personas que ejercen una actividad con el propsito de realizar negocios comerciales ajenos o facilitar su conclusin. Podemos distinguir los auxiliares dependientes, o auxiliares del comerciante, de los auxiliares independientes, o auxiliares del comercio. Los primeros estn subordinados a un comerciante, al cual prestan sus servicios de modo exclusivo, al paso que los segundos no estn supeditados a ningn comerciante determinado y despliegan su actividad a favor de cualquiera que la solicite, siendo as propiamente auxiliares del comercio en general, y no de un comerciante en particular. Los auxiliares del comercio son: los corredores, los intermediarios, los agentes de comercio, los comisionistas y los contadores pblicos. Los auxiliares del comerciante son: los factores o gerentes, los contadores privados, los dependientes o mancebos, los viajantes, los agentes de ventas y los dems trabajadores de una negociacin. Status jurdico de los auxiliares mercantiles.- Es opinin generalmente aceptada que los auxiliares dependientes no adquieren status jurdico de comerciantes; pues aunque muchos de ellos realizan actos de comercio, no los celebran en nombre propio, y, conforme a las reglas de representacin, los efectos del acto realizado se producen directamente respecto del representado, que es as quien adquiere el carcter de comerciante. El que la fraccin XIII del artculo 75 declare actos de comercio las operaciones de mediacin en negocios mercantiles, no es base suficiente para calificar como comerciantes a quienes habitualmente realizan tales actos de mediacin, pues es notorio que no todos los actos de comercio, aun reiterados, pueden engendrar a un comerciante. En este caso, juzgo que siendo el objeto del acto la prestacin del trabajo propio, y faltando la existencia de una negociacin, no surge el sujeto comerciante. Los corredores.- La funcin primitiva del corredor es poner en mutua relacin a las personas interesadas en celebrar un contrato, o si se 32

prefiere, buscar la persona que, al concertar el correspondiente negocio jurdico, pueda satisfacer las necesidades manifestadas por otra. La intervencin del corredor en el perfeccionamiento de los contratos tuvo como lgica consecuencia el que se emplearan sus servicios no slo para concertarlos, sino para multitud de cuestiones con ellos relacionados. Si las partes hablaban diferentes idiomas, el corredor poda allanar la dificultad actuando como truchimn (y as surgi el corredor intrprete de buques); si al dar cumplimiento al contrato, una de las partes consideraba que no se ejecutaba fielmente lo pactado, el corredor poda, por su conocimiento general del comercio y particular del convenio celebrado, decidir si la prestacin realizada corresponda o no corresponda la existencia o contenido de determinada clusula, o del contrato mismo, nadie ms indicado que el propio corredor, por cuya intervencin haban entrado las partes en tratos, para atestiguar si se haba perfeccionado el contrato, o si no haban llegado a un entendimiento, y en su caso, cules haban sido las clusulas estipuladas. Surgieron as, aadidas a las funciones de mediador, originalmente desempeadas por el corredor, funciones de perito mercantil y fedatario. Agentes de comercio.- Es la persona, fsica o moral que de modo independiente, se encarga de fomentar los negocios de uno o varios comerciantes. La actuacin del agente de comercio ha de ser independiente, y por ello lo distingue del que, con terminologa un tanto arbitraria si se quiere, denomino agente de ventas. La independencia del agente de comercio significa que es l mismo, y no alguno de los comerciantes a cuyo favor ejerce sus funciones, quien determina el modo, lugar y tiempo de desplegar su actividad; significa tambin, en consecuencia, que el agente est en libertad de consagrarse a otras actividades, e incluso de servir como agente a diversos comerciantes, con la nica posible limitacin de que no sean competidores entre s, limitacin que impone la lgica de los hechos, pues si las funciones del agente, segn la definicin propuesta; consisten en fomentar los negocios de un comerciante, malamente podra fomentarlos si favorece a los de un competidor. Comisionistas.- La comisin mercantil, segn la define el artculo 273 del C.Com., es el mandato aplicado a actos concretos de comercio. Es comitente-contina diciendo el texto legal, el que confiere comisin mercantil y comisionista el que la desempea, el comisionista como 33

persona que ofrece al pblico encargarse de las comisiones que se le confieran y que, por lo tanto, las desempea habitualmente. Es indudable que el comisionista profesional, como lo califica de modo incidental Benito, es un auxiliar del comercio, en cuanto facilita la realizacin de los actos de comercio que se le encomiendan, y un auxiliar independiente, puesto que presta sus servicios a los comerciantes en general y no a uno concretamente determinado, con exclusin de los dems. Contadores pblicos.- Numerosos preceptos legales se refieren a los contadores pblicos, bien para exigir su intervencin en determinados actos legalmente obligatorios o necesarios para la validez de ciertos negocios jurdicos, bien sealando tal carcter como requisito para desempear ciertos cargos. La diferenciacin entre contador pblico y contador privado no debe realizarse basndose simplemente en el ttulo acadmico, que si es necesario para el ejercicio de las funciones de contador pblico, no basta para caracterizar a ste, pues con frecuencia ocurre que personas con ttulo acadmico de contador pblico, ejercen como contadores privados, en cuanto emplean sus conocimientos en organizar y dirigir la contabilidad de un comerciante de cual dependen, mientras que el contador pblico, en sentido estricto, es un auxiliar independiente que no puede estar supeditado a ningn comerciante, pues justamente la ley le confiere determinadas funciones en atencin a su independencia, y no slo a sus conocimientos tcnicos. Auxiliares dependientes Los factores.- Factor es la persona que dirige una negociacin o un establecimiento mercantil por cuenta de su propietario, o que representa a ste en todos los asuntos concernientes a la negociacin o establecimientos respectivos. En la prctica el factor recibe el nombre de gerente o administrador. Puede estar encargado de dirigir toda la negociacin (gerente general), o slo uno de sus establecimientos (gerente de una sucursal, administrador de una fbrica). Actuacin del factor.- Puede obrar el factor en nombre propio o en el de su principal: en el primer caso queda personalmente obligado; no as en el segundo. 34

Las obligaciones contradas por el factor en el mbito del negocio que dirige son exigibles en el patrimonio de su principal, cualquiera que sea su fuente. Una interpretacin extensiva de los textos legales, que hablan de contratos, sirve de fundamento a la solucin propuesta en lo que mira a los negocios jurdicos. En cuanto a los actos ilcitos, la responsabilidad del principal resulta del artculo 317, que manda que se hagan efectivos en bienes del principal las multas en que incurra el factor; por mayora de razn ser responsable aqul de las obligaciones puramente civiles nacidas de los actos ilcitos de ste. El concepto de factor se considera aplicable a las empresas estatales, como lo es Petrleos Mexicanos, pues se reconoci tal carcter al ingeniero Jaime J, Merino, y se le dio validez a un contrato celebrado verbalmente por l, en representacin de Petrleos Mexicanos. Los contadores privados.- El texto original del artculo 35 estableca que los comerciantes pueden autorizar a otras personas para que lleven sus libros de contabilidad, consagrando la existencia de los contadores privados, que son aquellos a quienes se confan tal obligacin. En cuanto el contador ejecuta actos jurdicos, y no meramente materiales, puede considerrsele como un representante del principal; pero cabe sealar que se trata de una clase de representacin hasta ahora descuidada por la doctrina: la representacin para ejecutar actos debidos, y actos cuyo contenido es una comprobacin de hechos. La distincin entre contador pblico y contador privado, que resulta de lo dicho en este nmero y en el 213, no atiende al ttulo acadmico, sino a las funciones desempeadas. Cualquiera que sea la terminologa que se adopte, es indiscutible la existencia de las dos actividades: una como profesionista al servicio del pblico; otra, como auxiliar de un comerciante, bajo cuya direccin se acta. Los dependientes.- Segn la definicin contenida en el artculo 309, son dependientes las personas que desempean constantemente alguna o algunas gestiones propias del trfico del comerciante, en nombre y por cuenta de ste. As la nota caracterstica de los dependientes, que los diferencia de los dems empleados lato sensu, es la de que tienen la representacin del comerciante frente a terceros, si bien dentro de la esfera especial que resulta de su nombramiento, o de las funciones que de hecho desempean. 35

Los viajantes y agentes de ventas.- No siempre puede el comerciante esperar a que llegue a su establecimiento el comprador, sino que en muchas ocasiones tiene que ir en su busca y provocas la demanda. Esta funcin la desempean los agentes viajeros o viajantes y los agentes de ventas, que se distinguen de aqullos por tener su misin circunscrita a determinada ciudad, al paso que los primeros, como su nombre lo indica, recorren una zona ms o menos amplia, e incluso todo el pas. En la mayora de los casos, el agente de ventas, e incluso el viajante, no tiene la facultad de representar al principal; su misin se limita a dar a conocer los productos o servicios que constituyen su trfico, y provocar pedidos (jurdicamente, ofertas de contrato), que trasmite a su casa matriz, sin que, por regla general, est el propio agente facultado para aceptar el contrato propuesto al principal. En contraposicin con la del que llam agente de comercio, la del agente de ventas y la del viajante es una actividad subordinada, y que, por lo mismo, normalmente no se presta sino a un solo comerciante, a cuyas rdenes est sometido el agente, que tiene la obligacin de visitar las plazas y clientes que le indique el principal, rendir determinados informes, obtener un volumen mnimo de pedidos, dar instrucciones y prestar servicios a los clientes. Los empleados.- Adems de los auxiliares cuya funcin se ha caracterizado en los prrafos precedentes, el comerciante suele valerse de un conjunto ms o menos numeroso de colaboradores que le prestan servicios de carcter material: correspondencia, publicidad, estadstica, etc. La situacin de estos empleados y sus relaciones con el principal, regidas por el derecho del trabajo, son, en rigor, ajenas al mercantil, por no intervenir en la constitucin o cumplimiento de obligaciones reguladas por esta rama del derecho, como intervienen los auxiliares antes estudiados. DETERMINACION DEL CONCEPTO DE SOCIEDAD. En cuanto las relaciones que el hombre establece con sus semejantes estn reconocidas y reguladas por el derecho, son, propiamente, relaciones jurdicas. Mediante ellas la vida humana obtiene una mayor plenitud, una mayor riqueza de contenido; cada hombre puede as realizar mejor sus propios fines.

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El ltimo anlisis, todo negocio jurdico, todo contrato, permite a cada uno de los que l intervienen, obtener que la conducta de los otros resulte provechosa para la consecucin de sus particulares propsitos. Pero contratos hay en que tiene particular relieve esta circunstancia en cuanto su contenido tpico consiste en establecer una colaboracin entre los hombres, una coordinacin de sus actividades, semejante, aunque ms definida, a la que establece por el mero hecho de la convivencia social. Cuando el hombre, para la realizacin de sus fines particulares, necesita los servicios de otros hombres, los obtiene mediante diversos contratos: el mandato y el de trabajo. Hay, por ltimo, un grupo de negocios jurdicos, a cuyo estudio van encaminadas las consideraciones precedentes: los fines de quienes en ellos intervienen no son simplemente paralelos, coordinados, sino que coinciden totalmente; estos negocios jurdicos en los cuales, para la realizacin de un fin comn, las partes prestan su propia actividad, son los negocios sociales. Caracteres esenciales del negocio social.- De lo dicho resulta que la nota determinante del negocio constitutivo de una sociedad es la vinculacin recproca de las partes para la realizacin de un fin comn. En efecto, otras notas que suelen indicarse como constitutivas del concepto de sociedad, dependen lgicamente de la sealada finalidad comn. Tales son la affectio societatis, la necesidad de aportaciones de los socios, y la vocacin a las ganancias y a las prdidas. La affectio societatis.- Si no se quiere dar un alcance puramente verbal, o peor an, convertirla en vacua tautolon, convertirla en vacua tautologa, la expresin latina affectio societatis ha de entenderse como la existencia de una igualdad tal entre las partes, que las constituya en verdaderos socios. Aportaciones de los socios.- Para la realizacin del fin comn, como para la realizacin de cualquier otro fin, es preciso poner los medios conducentes; de aqu que todos los que persiguen el fin comn han de poner, cada uno dentro de su propia esfera, los medios necesarios, los cuales constituyen las llamadas tcnicamente aportaciones, cuyas diversas clases y caracteres sern material de estudio ms adelante. En efecto, en la mayora de los casos el fin social consiste en la realizacin de negocios lucrativos; ahora bien, para que pueda decirse en verdad que el fin es comn a todos los socios, todos deben estar en 37

posibilidad de participar en las ganancias que se obtengan al realizar el fin social y eventualmente, a soportar las prdidas que el fracaso en la consecucin del fin acarree. Asociacin civil.- La existencia de una finalidad comn a todos los que en ellos intervienen es caracterstica de los negocios sociales, empleando esta expresin en un sentido amplsimo. Cuando tal finalidad no sea preponderantemente econmica, sino artstica, cultural, deportiva, religiosa, etc., estaremos en presencia de una asociacin civil, a condicin, adems, de que no sea meramente transitoria dicha finalidad. Sociedad civil.- Si el aspecto econmico llega a ser preponderante en la finalidad perseguida en comn, no puede realizarse mediante el tipo de la asociacin civil. Entre los diversos fines de carcter econmico deben distinguirse conforme a la legislacin mexicana, aquellos que constituyen una especulacin comercial de los que no tienen esta caracterstica, pues el Cdigo Civil declara: Por el contrato de sociedad los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realizacin de un fin comn, de carcter preponderantemente econmico, pero que no constituya una especulacin comercial. Asociacin en participacin.- Cuando se persigue un fin mercantil consistente en obtener y repartir utilidades, tal como explotar una negociacin mercantil o celebrar uno o vario actos de comercio, y a tal efecto se aportan bienes o servicios a una persona encargada de realizar de dicho fin, se celebra un contrato llamado asociacin en participacin, que viene a ser una especie de las sociedades mercantiles, caracterizada por no exteriorizarse frente a terceros y porque le es indispensable una finalidad de especulacin comercial. El criterio de distincin es paralelo y completamente armnico al aplicado a las sociedades civiles. Sociedad mercantil.- Por el contrario, el criterio que ha servido para diferenciar la asociacin civil de la sociedad civil, y a ambas, de la asociacin en participacin, el fin propuesto, no se emplea para determinar el carcter mercantil de una sociedad, a pesar de que la definicin de la civil tiene una nota negativa, la de que el fin comn no constituya una especulacin comercial, que parece implicar que aquellas cuya finalidad sea de tal ndole no sern civiles, sino mercantiles. 38

Sin embargo, surgieron, a partir de la Edad Media, para la realizacin de fines comerciales, tipos esenciales de sociedad, cuya peculiar estructura responda con perfeccin a las necesidades del trfico mercantil. Como consecuencia de lo anterior, puede definirse la sociedad mercantil como el acto jurdico, mediante el cual los socios se obligan a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realizacin de un fin comn, de acuerdo con las normas que, para alguno de los tipos sociales en ella previstos, seala la ley mercantil. ASOCIACIN EN PARTICIPACIN Las soluciones tradicionales.- Dos son los sistemas propuestos para caracterizar la asociacin en participacin: uno la considera como una sociedad momentnea; el otro, como una sociedad oculta. Sociedad momentnea, es decir, sociedad constituida para la celebracin de un solo acto jurdico o de un nmero determinado de actos jurdicos, realizados los cuales, desaparece la asociacin que al efecto se constituy. Asociacin o sociedad oculta, es decir, asociacin o sociedad constituida para un nmero indeterminado de actos comerciales; pero que no se revela como tal sociedad a los terceros; que permanece como un simple pacto, vlido entre los socios, inaplicable frente a terceros, porque se supone que ellos no lo conocen. El sistema del Cdigo de Comercio.- Nuestro Cdigo de Comercio de 1889 recogi las dos tendencias, y en l se regulan, bajo el nombre de asociacin comercial, tanto la asociacin momentnea como la sociedad oculta. Ley de Sociedades.- Nuestra Ley de Sociedades Mercantiles ha completado la evolucin que inici el Cdigo de Comercio, y no slo ha recogido las dos tendencias doctrinales antes sealadas, sino que ha refundido en un solo tipo los dos diversos adoptados por el Cdigo. As el artculo 252 define la asociacin en participacin como un contrato por el cual una persona concede a otras que la aportan bienes o servicios, una participacin en las utilidades y en las prdidas de una negociacin mercantil o de una o varias operaciones de comercio. De acuerdo con este artculo, no es esencial para la asociacin en participacin el ser una asociacin momentnea; puede, s, constituirse 39

para una o varias operaciones de comercio, lo que la caracterizara como una asociacin momentnea; pero puede tambin constituirse para repartir las utilidades o prdidas de una negociacin mercantil, lo cual supone una permanencia que no es compatible con la asociacin momentnea. Los caracteres sealados por el artculo 252, que permite que la asociacin sea bien momentnea, bien permanente, estn completados por diversos artculos, que la caracterizan como una sociedad oculta: artculo 253: La asociacin en participacin no tiene personalidad jurdica ni razn social o denominacin; artculo 256: El asociante obra en nombre propio y no habr relacin jurdica entre los terceros y los asociados. Carcter del contrato.- Precisado as el concepto de asociacin en participacin, surge el problema de s puede o no considerarse como una verdadera sociedad. Al respecto, las opiniones de los tratadistas estn divididas: para unos la asociacin en participacin es una clase particular de las sociedades; para otros, por el contrario, es un contrato afin a la sociedad mercantil, pero que se distingue esencialmente de ella. Ya se indic antes que la primera solucin es la correcta; la asociacin en participacin queda comprendida dentro del concepto general de sociedades, si bien, claro es, con caracteres que la diferencian de las dems sociedades stricto sensu. Forma del contrato.- Definida la asociacin en participacin y determinada su naturaleza social, se estudiarn las reglas que en especial la rigen: en primer lugar, las relativas a la forma. Es sabido que en nuestra legislacin, tanto civil como mercantil, existe el principio de que los contratos obligan por el simple consentimiento de las partes, cuando la misma ley no dispone otra cosa; excepcin que, de hecho, tiene casi tanta importancia como la regla misma. En efecto, en el caso de la asociacin en participacin se deroga la regla del consentimiento como vlido por s mismo para contraer obligaciones, puesto que el artculo 254 exige que el contrato de asociacin en participacin conste por escrito. Obligaciones de las partes.- El contrato de asociacin en participacin se celebra entre el asociante y uno o ms asociados, que se encuentran en una misma situacin jurdica. Estos ltimos estn obligados a entregar al asociante la aportacin convenida, que puede consistir en bienes o servicios.

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El asociante, a su vez, queda obligado a realizar en beneficio comn los actos de comercio que constituyen la finalidad de la asociacin, o a explotar la negociacin respectiva, cuando ello sea el fin del contrato. Tambin est obligado a reintegrar a cada asociado su aportacin, ms la parte que le corresponde en las utilidades obtenidas, una vez terminadas las operaciones previstas al celebrarse la asociacin, o al expirar el plazo en el contrato. Es obvio que entre el asociante y cada asociado existe un vnculo jurdico bilateral: las obligaciones de uno son correlativas de los derechos del otro; el asociante tiene derecho a exigir la aportacin del asociado, ste la tiene a la adecuada gestin de los negocios por parte del asociante y a que le reintegre el valor de su aportacin, ms la respectiva cuota de las ganancias obtenidas. Gestin de la asociacin.- Ya qued indicado que el asociante es quien debe desarrollar la actividad necesaria para la gestin de los negocios de la sociedad, y prescindir en absoluto del asociado, es decir, tratar los negocios exclusivamente en nombre propio. Que el asociante haya de obrar en nombre propio, de acuerdo con el artculo 256, no significa (claro es, salvo estipulacin en contrario), que no est facultado para delegar sus funciones, mediante el otorgamiento de poderes; porque aun en este caso el apoderado obrar en nombre del asociante y se cumplir con el artculo 256. Relaciones con terceros.- El mismo precepto legal que establece las facultades de gestin del asociante, declara que no habr relaciones jurdicas entre los terceros y los asociados. En efecto, en todos los contratos celebrados a nombre del asociante, ste habr contrado derechos y obligaciones de los que tendr que dar cuenta a los asociados; pero como el asociante ha obrado en nombre propi, es nicamente l, quien puede ejercer los derechos adquiridos en virtud de los negocios jurdicos, que por cuenta de la asociacin ha celebrado, como es a l a quien puede exigirse el cumplimiento de las obligaciones por tales negocios creadas. La falta de relacin jurdica entre los asociados quienes han contratado con el aosciante es lo que caracteriza a la asociacin en participacin como una sociedad oculta, segn ya se indic con anterioridad. SOCIEDAD MERCANTIL EN GENERAL 41

La constitucin de la sociedad crea un nuevo sujeto jurdico: la persona social, al mismo tiempo que engendra derechos y obligaciones de los que son titulares las partes que en dicha constitucin intervienen, derechos y obligaciones cuyo conjunto forma es estado o calidad de socio. Para que se produzca la plenitud de estos efectos precisa la observancia de ciertas formas y requisitos, cuya omisin acarrea la irregularidad de la sociedad. Gnesis de la personalidad de las sociedades.- Es fcilmente comprensible el orden de las ideas que conduce a la personificacin de las sociedades: carcter esencial de las personas es el estar dotadas de voluntad; pero la voluntad presupone un fin a cuya realizacin est encaminada. Como es de la esencia de las sociedades, la existencia de un fin comn, debe concluirse que las sociedades son personas. Por otra parte, es innegable la conexin entre los conceptos de personas y de patrimonio. De que toda persona tenga un patrimonio, se tiende a inferir, aunque no sea lgicamente vlido, que todo patrimonio supone una persona. Para la realizacin del fin social, han de hacerse aportaciones, que constituyen una masa de bienes fcilmente considerados como una unidad, como un patrimonio; si se busca la persona titular de tal patrimonio, se llega de nuevo a la sociedad. Con la cual, necesariamente, se robustece la tesis de que las sociedades son personas. Por lo dems, la disputa doctrinal sobre esta cuestin encuentra en Mxico el lmite que resulta del artculo 2 de la LSM, que explcitamente declara dotadas de personalidad jurdica tanto a las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Pblico de Comercio, como a las que se hayan exteriorizado frente a terceros con tal carcter. Consecuencias de la personalidad.- Las personas-sociedades tienen capacidad jurdica, un patrimonio un nombre, un domicilio y una nacionalidad. Analizar estos atributos. Capacidad jurdica.- Ser persona es ser sujeto de derechos y obligaciones jurdicas; atribuir personalidad a las sociedades implica, por lo tanto, reconocerles capacidad jurdica. Capacidad de goce y de ejercicio.

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Patrimonio Social.- El patrimonio social es el conjunto de bienes y derechos de la sociedad, con deduccin de sus obligaciones; se forma, inicialmente, con el conjunto de aportaciones de los socios. No debe, en modo alguno, confundirse el patrimonio de la sociedad con el capital social, aunque originalmente coincidan. El capital social es la cifra en que se estima la suma de las obligaciones de dar de los socios, y seala el nivel mnimo que debe alcanzar el patrimonio social para que los socios puedan disfrutar de las ganancias de la sociedad. Por tanto, permanece invariable, mientras no cambie el nmero de puestos de socios o no se altere el monto de las obligaciones a cargo de ellos. Por lo contrario, el patrimonio social, est cambiando continuamente; sujeto a todas las vicisitudes de la sociedad, aumenta cuando sus negocios son prsperos, se menoscaba en caso contrario. Sobre el patrimonio social repercuten todas las operaciones de la sociedad, al paso que el capital social slo se afecta por las relaciones entre la sociedad y sus propios socios. Normas protectoras del patrimonio social.- El patrimonio de la sociedad constituye una garanta para quienes contratan con ella, y es el fundamento material de su personalidad: de aqu que la Ley haya querido protegerlo, mediante normas imperativas, pues no cabra dejarlas al arbitrio de los socios, ya que no slo su inters el que ha de protegerse. Pues el ncleo del patrimonio es el capital social, la proteccin de ste, lo es tambin de aqul: el capital social no puede reducirse sino despus de publicar el acuerdo respectivo, por tres veces, con intervalo de diez das, en el peridico oficial de la entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad. Tienden tambin a impedir el menoscabo del patrimonio social, la norma de fidelidad del balance, que prohbe que se repartan utilidades si no es despus de comprobar se existencia con un balance que efectivamente las arroje. El reparto de utilidades ficticias es imputable principalmente a los administradores, y por ende, se justifica la obligacin que se les impone de reintegrar a la sociedad las cantidades indebidamente repartidas; pero claro es que tambin quienes han percibido tales cantidades, los socios, estn obligados a devolverlas, ya que en realidad constituyen un pago de lo indebido. Las acciones respectivas pueden ser ejercidas tanto 43

por la sociedad, como por sus acreedores, pues en beneficio de ambos se dan las normas protectoras del patrimonio social. Reservas legales.- El legislador no solamente ha procurado que no disminuya el capital social, sino que ha buscado consolidar la base del patrimonio de la sociedad, y al efecto ha exigido que un 5% de las utilidades sea llevado a una cuenta de reserva, que por su origen se califica de legal; de modo que la sociedad slo puede disponer libremente del 95% de las utilidades de cada ejercicio, excepto cuando el monto de la reserva haya llegado a ser igual a la quinta parte del capital social, caso en el cual queda cumplida la obligacin de constituir la reserva, y la sociedad puede emplear, del modo que estime conveniente, la totalidad de las utilidades. El nombre y domicilio sociales sern estudiados al tratar del acto constitutivo. Nacionalidad.- La LSM supone la distincin entre sociedades mexicanas y extranjeras; pero no determina cuando tiene uno u otro carcter. Ello lo hace la Ley de Nacionalidad y Naturalizacin, cuyo artculo 5 declara mexicanas a las sociedades constituidas conforme a las leyes de nuestro pas, y que establecen en l su domicilio; la falta de alguno de estos requisitos har que se las considere como extranjeras. El origen del capital, como se seal antes, no determina la nacionalidad de la sociedad; pero s la aplicacin de un rgimen jurdico diferente: es necesario, de acuerdo con diversas leyes, reglamentos y prcticas de la administracin pblica, que sea en su mayora mexicano, para gozar de ciertas ventajas; en especial de estmulos fiscales. Slo las empresas mexicanizadas pueden obtener nuevas concesiones mineras. Con mayor generalidad, se considera como inversin extranjera, y se sujetan a la LIE, a las empresas mexicanas en las que participe mayoritariamente capital extranjero; tambin implica un criterio ms realista el considerar que, no obstante tener el carcter de sociedades mexicanas, son en realidad inversin extranjera, las empresas en las que los extranjeros tengan, por cualquier ttulo, la facultad de determinar el manejo Relaciones entre la sociedad y los socios.- Consecuencia lgica rigurosa de la personalidad jurdica de la sociedad, es la de considerar a sta con 44

absoluta separacin de las personas que la constituyeron. Por regla general, el derecho positivo consagra la absoluta distincin entre la persona sociedad y las personas de los socios; y por ello, siempre es posible que, independientemente de su carcter, los socios entren en relaciones jurdicas con la sociedad de la que forman parte, y que pueda as llegar a ser su arrendataria, vendedora, mandante, etc. Pero los socios no se consideran como extraos a la sociedad en lo que respecta a la responsabilidad de las deudas sociales. Acreedores sociales frente a los socios.- Los socios responden con su propio patrimonio de las deudas sociales; unas veces de modo ilimitado, de suerte que pueden verse constreidos a pagar todas las deudas de la sociedad, y otras veces hasta el lmite de una cantidad, determinada en el acto constitutivo, y que, generalmente, es su aportacin, caso en el cual quedan exentos de toda responsabilidad una vez que han cumplido la obligacin de aportar, o han cubierto deudas sociales por una suma igual al lmite preestablecido. En todo caso, la responsabilidad de los socios es subsidiaria respecto de la sociedad, y no puede hacerse efectiva mientras no se haya hecho exclusin en los bienes de sta. Bajo la vigencia del Cdigo de Comercio, la responsabilidad de los socios por las deudas sociales plante un problema de ndole constitucional: si la sociedad es una persona distinta de los socios, la sentencia dictada contra aqulla no es oponible a stos, pues se violara el artculo 14 constitucional al pretender ejecutar una sentencia en bienes de una persona que no ha sido oda ni vencida en juicio. Para allanar esta dificultad, el artculo 24 establece que la sentencia que se pronuncie contra la sociedad tendr fuerza de cosa juzgada contra los socios, cuando stos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. Si cambian los socios, pero subsisten la misma persona social, la responsabilidad de aquellos se rige por las reglas imperativas que establecen, con carcter general, los artculos 13 y 14, y con referencia exclusiva a las sociedades por acciones, el artculo 117, y que son las siguientes: a) El socio que sale de una sociedad contina respondiendo por obligaciones resultantes de las operaciones celebradas antes su salida; pero no de las posteriores. b) El socio que entra en una sociedad responde de todas obligaciones a cargo de ella, sean anteriores o posteriores a ingreso. las de las su 45

c) Tanto el enajenante como el adquirente de una accin no pagada totalmente responden de las obligaciones sociales; pero han de exigirse primero a ste que a aqul. Acreedores de los socios frente a la sociedad.- Los bienes que los socios aportan a la sociedad han ingresado al patrimonio de sta, y dejan as de construir la garanta del cumplimiento de las obligaciones del aportante, de que habla el artculo 2964 del C.C. Pero al hacer la aportacin el socio ha adquirido un derecho a cargo de la sociedad; y los derechos son tambin elementos patrimoniales que sirven de garanta a los acreedores, que pueden hacerlos objeto de una ejecucin, o ejercerlos judicialmente en los casos y con los requisitos que establece el artculo 29 del CPC. El estado de socio y el negocio que lo origina As como su situacin dentro de la familia determina el estado civil de un individuo, su situacin respecto de una sociedad constituye el estado de socio, complejo de derechos y obligaciones, de cargas y facultades, que por exceder notoriamente a los conceptos de acreedor y deudor, no podran encuadrarse dentro de ellos. Sera imposible estudiar ahora todos y cada uno de los elementos que integran el estado de socio; slo se estudiarn los tpicos y principales. Las aportaciones pueden ser de dos clases, que dan lugar a otras tantas de socios: aportaciones de industria, realizadas por los socios industriales y aportaciones de capital, por los socios capitalistas. La suma de las aportaciones del capital, estn realizadas o no lo estn, es lo que constituye el capital social. Las aportaciones de industria, por su propio carcter, no pueden computarse en el capital social. Aportaciones de industria.- Socio industrial slo lo es quien se obliga a prestar su propia actividad para la consecucin del fin social; el objeto de la aportacin viene a ser la fuerza de trabajo, la capacidad del socio. En consecuencia, ninguna persona, ni la sociedad misma ni sus acreedores, pueden obtener coactivamente la prestacin prometida; tampoco puede obtenerse en caso de muerte del socio. De aqu que no pueda concederse a esta clase de aportaciones un valor objetivo, y que, como ya qued apuntado, no cuentan en la determinacin del capital social. 46

Aportaciones de capital.- No obstante la identidad esencial que tienen todas las aportaciones de capital, se pueden distinguir las aportaciones de dinero, y las que tienen un objeto diverso, y dentro de stas habrn de considerarse, separadamente, las aportaciones de crditos. a) Aportaciones de dinero.- No presentan ningn problema especial: se satisface con la entrega a la sociedad de las sumas estipuladas, en las condiciones o plazos fijados en la escritura constitutiva, y se rigen en todo por las normas relativas a las obligaciones de pagar una suma determinada de dinero. b) Aportaciones en especie.- Esta expresin, aunque cmoda y empleada en la Ley, no vierte con exactitud el concepto, pues en realidad se alude a todas las aportaciones cuyo contenido no es la moneda circulante, y lo mismo abarca la obligacin de dar cosa cierta y determinada, que cosas determinadas slo por su clase; es ms correcto, por tanto, hablar de aportaciones de bienes distintos del numerario. Aportaciones de crditos.- Conforme al derecho comn, el cedente de un crdito responde de la existencia y la legitimidad de ste; pero no de la solvencia del deudor. Esta regla no se aplica si el cedente aporta el crdito a una sociedad, pues entonces s est obligado a responder de la solvencia del deudor en el momento de la aportacin. Tal norma tiene como finalidad asegurar la existencia real de patrimonio social, y, en consecuencia, es protectora de los acreedores; de aqu que, como resulta del propio precepto, no produzca efectos el pacto en contrario. Derechos de los socios.- Considero que pueden dividirse en derechos de contenido patrimonial y derechos de carcter corporativo: los primeros facultan al socio para exigir una prestacin que vendr a sumarse a su patrimonio, y por ello, son un elemento activo de l. Y de este carcter carecen los derechos llamados corporativos, que ni tienen un valor apreciable en numerario un mediante su ejercicio se obtienen bienes que puedan valuarse de tal modo. Los derechos de contenido patrimonial son esencialmente dos: a) derecho de participar en el reparto de utilidades, y b) derecho de obtener la entrega de una parte del patrimonio de la sociedad, al disolverse sta.

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Participacin de las utilidades.- Aun cuando no sea de la esencia de las sociedades mercantiles el reparto de utilidades, lo cierto es que la gran mayora de ellas se constituye con el propsito de dividirlas entre los socios, y que uno de los derechos principales de stos es, justamente, el obtener una parte de las ganancias de la sociedad. Reparto de utilidades.- Para el caso de que no exista disposicin estatutaria (o de que sta sea ineficaz), la ley dispone que las utilidades se distribuir entre los socios capitalistas en proporcin a sus aportaciones. En caso de que haya socios industriales, y tambin en el supuesto de que no haya disposicin en los estatutos, las ganancias se dividirn por mitad entre ellos y los socios capitalistas; la porcin que corresponda a los industriales se distribuir entre ellos por partes iguales; la de los capitalistas, de la manera antes indicada. Derecho a la cuota de liquidacin. Prdidas.- Una vez disuelta la sociedad, y pagadas las deudas sociales, los socios tienen derecho a que se reparta entre ellos, en la proporcin establecida en la escritura constitutiva, y en su defecto, en proporcin a las sumas con que hubieran contribuido a integrar el capital social, el remanente que quedarse despus de repartidas las utilidades que hubiere arrojado el balance de liquidacin. Si, por el contrario, el balance de la liquidacin se cerrara con prdidas, stas se deducirn del haber de cada socio en la misma proporcin, salvo pacto en contrario, en que habran de repartirse las utilidades. Partes de inters y acciones.- En algunas sociedades los derechos de los socios estn incorporados en documentos llamados acciones: al paso que en otros tipos de sociedad tales derechos forman la parte de inters, parte social, cuota o porcin del socio. Lo que caracteriza a la parte de inters frente a la accin es que aqulla no puede transmitirse sin el consentimiento de los otros socios, que en todo caso tienen el derecho del tanto: al paso que la accin, normalmente, puede negociarse son entera libertad. Carcter del acto constitutivo de la sociedad.- Tradicionalmente se haba considerado que la sociedad es un contrato: as la llaman todos los tratadistas hasta fines del siglo pasado; as las leyes, entre ellas 48

nuestros cdigos civiles y comerciales; e incluso la vigente Ley de Sociedades Mercantiles en muchos de sus preceptos habla del contrato de sociedad. Pero desde fines del siglo pasado, y como consecuencia de la elaboracin de la doctrina de los hechos jurdicos, se afinaron los conceptos, antes confundidos, de negocio y contrato, y se encontr, tanto en Alemania (KUNTZE Y GIERKE) como en Italia (ROCCO), que no poda subsumirse en este ltimo concepto el acto constitutivo de una sociedad mercantil, que es un negocio jurdico de distinta especie. Una observacin obvia es que la creacin de una persona jurdica excede en mucho a los efectos que produce un contrato, ya que, conforme a los artculos 1792 y 1793 del C.C., el contrato es un acuerdo de voluntades que produce o transfiere obligaciones, sin que de la definicin legal resulte su eficacia para crear personas jurdicas. Pero aun en el aspecto puramente creador de obligaciones y derechos difiere la sociedad de los contratos; en stos, las partes asumen la una el papel de acreedor y la otra el de deudor, o, si el contrato es bilateral, las funciones de acreedor y deudor las desempean recprocamente ambas partes. En la sociedad, no; un socio no es acreedor de la prestacin de la que es deudor otro socio: todos los socios son deudores de su aportacin, y acreedora de ella no lo es ninguna de las otras partes, sino la sociedad misma, que se constituye y adquiere personalidad jurdica, como consecuencia del negocio mismo en virtud del cual deviene acreedora de las prestaciones estipuladas por los socios. Los derechos de los socios tampoco tienen como correlatos las obligaciones de los otros socios tampoco tienen como correlatos las obligaciones de los otros socios, sino que tienen el carcter de obligada la sociedad misma que se constituye. Por ltimo, mediante el contrato: Los estipulantes tienden a la satisfaccin de necesidades antagnicas, y en aqul (el acto constitutivo de una sociedad), por el contrario, a la satisfaccin de necesidades comunes concurrentes o paralelas. Dado que la legislacin positiva exige la intervencin de una pluralidad de socios, creemos que la constitucin de una sociedad puede configurarse como un acto colectivo, ya que exige, de cada uno de los fundadores, declaraciones de voluntad emanadas en el ejercicio de 49

poderes o derechos distintos (el de cada uno de los socios constituyentes), unidas para la satisfaccin de intereses paralelos y el efecto del acto se refiere distintamente a cada uno de los sujetos. Ahora bien, para que las distintas personas emitan las declaraciones de voluntad que integran el acto colectivo mediante el cual se constituye la sociedad, es necesario que previamente se celebre un acuerdo, no slo para la celebracin misma de acto, sino para determinar los efectos que ha de producir respecto de cada uno de los sujetos . Requisitos del negocio constitutivo Aun cuando, segn resulta de los dicho en el prrafo precedente, el negocio constitutivo de una sociedad mercantil no es un contrato, faltando, como faltan en nuestra legislacin positiva, normas que regulen los negocios jurdicos en general, habrn de aplicarse las normas dictadas para los contratos a la constitucin de una sociedad, en cuanto no pugnen con la esencia de ella. En consecuencia, y por fuerza tambin de lo dispuesto en los artculos 2 y 81, son aplicables a la sociedad comercial los preceptos del Cdigo Civil sobre consentimiento de las partes y objeto de sus obligaciones; licitud de los fines, vicios del consentimiento, etc. Forma del negocio social.- Las sociedades se constituirn ante notario establece el artculo 5 de la Ley de la materia, que deroga as la regla general, contenida en los artculos 1796 y 78, conforme a la cual la validez de un acto no depende de la observancia de formalidades o requisitos determinados. La Ley Federal de Corredura Pblica faculta a los corredores pblicos para actuar como fedatarios en los actos constitutivos de las sociedades mercantiles. Requisitos del acta.- Aunque la Ley de la materia no lo exige, en toda escritura de sociedad precisa hacer constar el lugar y fecha en que se otorga, as como las firmas de los otorgantes (y en su defecto la huella digital), y el nombre, nmero, firma y sello del notario o corredor que autoriza la escritura (artculo 62 de la Ley de Notariado del D.F. y 16 de la Ley Federal de Corredura Pblica). La omisin de la LSM es tanto ms notable cuanto que s seala otro requisito que lo es de otra acta: Los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o morales que constituyen la sociedad. 50

Quienes pueden constituir una sociedad comercial.- La fraccin I del artculo 6 implcita, pero claramente, establece que en la constitucin de una sociedad pueden ser partes personas morales, con lo cual resulta ser obvio que una sociedad mercantil puede tener el carcter de socio de otra sociedad. Tambin puede ser parte en la constitucin de una sociedad comercial el Estado: se tendr entonces una sociedad de economa mixta. Clusulas esenciales de la escritura social.- Las clusulas que la ley considera indispensables para la existencia de un negocio social, y por ello pueden calificarse de existencia de un negocio social, y que por ello pueden calificarse de esenciales son: a) el objeto de la sociedad; b) su razn social o denominacin; c) su duracin; d) su domicilio; d) el capital social, con la expresin de lo que cada socio aporta en dinero o en otros bienes. Finalidad social.- Qued asentado que el carcter distintivo de todo negocio social es la existencia de un fin comn: de aqu la necesidad de expresarlo, y especificarlo con suficiente precisin, en el acto constitutivo. Ya ha quedado dicho que el fin social puede ser de naturaleza no mercantil; por ejemplo, en algunos casos agrupaciones de fines recreativos se constituyen como sociedades annimas. Razn social o denominacin.- El nombre de la sociedad puede formarse con el de uno o varios socios, y entonces es una razn social, o libremente, y entonces es una denominacin. En algunas clases de sociedades es forzoso el empleo de una razn social (colectiva, comanditas simples); en algunas, el de una denominacin (annimas, cooperativas); otras, por ltimo, pueden optar por el empleo de una razn social o de una denominacin (limitadas, comanditas por acciones). El nombre de la sociedad, excepto si se trata de una colectiva, debe ir siempre seguido de la indicacin del tipo social adoptado, siendo vlido el empleo de las siglas: S. en C., S. de R.L., etc. La falta de indicacin da a entender que se trata de una colectiva, por lo cual es intil, y no est prevista por la Ley, la indicacin empleada en algunos casos: S. en N.C. (Sociedad en nombre colectivo). Duracin.- En principio, una sociedad puede constituirse por tiempo determinado o indefinido. Esta doble posibilidad resulta, con referencia a las sociedades civiles, de las fracciones II y VI del artculo 2720 del C.C.; 51

lgicamente tambin debera existir para las sociedades mercantiles, y la fraccin IV del artculo 6 LSM no puede considerarse como un obstculo para tal posibilidad, pues se cumplira con lo en ella mandado al estipular que es indeterminada la duracin de la sociedad. Capital social.- Ya se estudi el capital social, al tratar el patrimonio de la sociedad; entonces se dijo que est formado por el conjunto de aportaciones de dar, y por ello considero que forman unidad las fracciones V y VI del artculo 6. La segunda de estas fracciones contiene tambin la exigencia de que se exprese el criterio seguido para la valoracin de los bienes diversos del dinero. Domicilio de la sociedad.- Las personas morales tienen su domicilio-dice el artculo 33, en el lugar donde se halle establecida su administracin. Permiso de la Secretara de Relaciones Exteriores.- Se requiere permiso de la Secretara de Relaciones Exteriores para la constitucin de cualquier sociedad. El permiso se otorgar condicionado a que se incluya en los estatus la que se conoce como clusula Calvo o la clusula de exclusin de extranjeros. El permiso de la SER tambin se necesita para la modificacin de los estatutos, cuando sta importe el cambio de razn o denominacin social o la inclusin en los estatutos de la clusula de exclusin de extranjeros o de la Calvo. Clusulas naturales de la escritura constitutiva de una sociedad.- El mismo artculo 6 indica, entre los requisitos que debe contener la escritura constitutiva, varios que no son esenciales en verdad, pues segn dispone el artculo 8, sern suplidos, en caso de omisin, por las disposiciones legales. Son: las normas sobre la administracin de la sociedad; reparto de utilidades y constitucin de la reserva; causas de disolucin de la sociedad; normas para la liquidacin de la sociedad. Ya han quedado estudiados el reparto de utilidades y la reserva legal; las normas sobre la administracin de la sociedad, por variar de un tipo social a otro, sern estudiadas con cada uno de ellos; la disolucin y liquidacin de las sociedades sern materia de captulo XXI. Clusulas accidentales.- Son tan variadas como las necesidades y la fantasa de las partes, y sern vlidas mientras no contraren las disposiciones imperativas de la ley. Las ms importantes y frecuentes se consideran al hacer el estudio especial de los diversos tipos sociales. 52

Inscripcin de la sociedad.- La constitucin de la sociedad no se perfecciona sino por su inscripcin en el Registro de Comercio de su domicilio. Reformas a la escritura constitutiva.- Para modificar la escritura constitutiva deben satisfacer normas que varan segn el tipo social de que se trate, y que, por ende, sern estudiadas al revisar cada especies de sociedad. En cuanto a su forma, rigen exigencias semejantes que para la constitucin: escritura pblica e inscripcin.

SOCIEDADES IRREGULARES Constitucin irregular de las sociedades La multiplicidad de exigencias legales para la creacin de una sociedad mercantil tiene como resultado que, en muchas ocasiones, se descuide satisfacer algunas de ellas, lo que provoca la irregularidad de la sociedad. Sociedad de fin ilcito.- La nica excepcin que establece la LSM al efecto sanatorio de la inscripcin en el Registro es la relativa a la sociedad de fin ilcito, la nulidad de la cual puede ser declarada, en cualquier tiempo, a peticin del Ministerio Pblico o de cualquier otra persona. Una vez declarada la nulidad, la sociedad ser puesta en liquidacin y una vez pagadas las deudas sociales, incluso la responsabilidad civil, el remanente ser entregado a la Beneficencia Pblica. Sociedad no inscrita que consta en escritura pblica.- La Ley provee el remedio a la irregularidad de las sociedades que consten en escritura pblica pero que no han sido inscritas en el Registro de Comercio, al dar accin a los socios para demandar la inscripcin. Irregularidad por falta de inscripcin.- Conforme al texto primitivo del artculo 2 de LSM, interpretado a contrario sensu, y sobre todo, a la luz 53

de la exposicin de motivos, mientras la sociedad no quedaba inscrita careca de personalidad jurdica. La situacin de quienes contrataban con los que aparecan como representantes de la sociedad era de incertidumbre e inseguridad. Responsabilidad de los representantes y de los socios de la sociedad irregular.- Que se reconozca la personalidad jurdica de la sociedad irregular no quiere decir, ni con mucho, que est sometida al mismo rgimen que las sociedades regulares. Los representantes de stas, de acuerdo con los principios generales de la representacin, no quedan obligados personalmente por los actos que realizan en nombre ajeno. Otros efectos de la irregularidad.- Como no est inscrita la escritura social, sus clusulas no pueden oponerse a los terceros, y no surtirn efectos, respecto de ellos, las limitaciones de las facultades de los administradores, el plazo de duracin de la sociedad, etc. En caso de insolvencia de la sociedad, su irregularidad le impide acogerse a los beneficios de la suspensin de pagos y terminar la quiebra por medio de convenio con sus acreedores. Efectos entre los socios.- La inscripcin de la escritura social se establece en beneficio de terceros, y, por ello, su omisin no afecta a las relaciones de los socios entre s, que, no obstante la irregularidad, se rige por la escritura constitutiva en todo lo referente a reparto de utilidades, derecho de gestin y de voto. Pues que la escritura social liga vlidamente a los socios, ninguno de ellos puede prevalerse de la irregularidad para desprenderse del vnculo jurdico, y la accin que le da la ley, segn ya se vio, es slo para exigir el registro. Por lo tanto es inaplicable a las sociedades mercantiles el artculo 2691 C.C., que faculta a los socios para pedir la liquidacin, cuando la sociedad carece de la forma exigida por dicho Cdigo. Irregularidad por falta de escritura pblica.- Si la sociedad consta en documento privado que contenga las clusulas esenciales del negocio social, cualquier socio podr demandar que se eleven a escritura pblica las estipulaciones celebradas. Irregularidad por falta de documento.- La constitucin de la sociedad puede haber sido puramente de hecho. En tal caso, las dificultades de la prueba crecen enormemente. Sin embargo, la existencia de la sociedad, y las clusulas esenciales que la rigen, pueden demostrarse, en muchos 54

casos, por la confesin de las partes, la declaracin de los trabajadores y clientes de la negociacin, los libros de comercio, la muestra, los documentos que a la propia sociedad aluden. Si allega tales elementos probatorios, un socio puede exigir de los dems el otorgamiento de la escritura pblica, pues el artculo 7 no supedita la accin respectiva a la celebracin por escrito del negocio social. En cuanto a personalidad, responsabilidad de los socios y de los administradores, etc., vale para la sociedad verbal lo dicho anteriormente. Sociedad civil comerciante y asociacin en participacin bajo un nombre social.- Ya se indic con anterioridad que la sociedad civil que de hecho se dedica al comercio debe ser considerada como sociedad mercantil irregular. Modificacin irregular de la escritura constitutiva Toda modificacin de la escritura constitutiva debe otorgarse ante notario o corredor pblico, e inscribirse en el Registro de Comercio. Los efectos de la falta de inscripcin quedan claramente regulados por el artculo 26. Los documentos que conforme a este Cdigo deben registrarse y no se registren, slo producirn efecto entre los que otorguen, pero no podrn producir perjuicio a tercero, el cual si podr aprovecharlos en lo que les fueren favorables. En consecuencia, la modificacin de la sociedad, aunque no est inscrita: a) produce efectos entre los socios (interpreto extensivamente el texto legal, que slo habla de otorgantes); b) en cuanto signifique una merma de los derechos y garantas de los terceros, no les es oponible; c) todo el que en ello tenga inters, podr prevalerse de la modificacin, siempre que pruebe, por los medios que le sea posible, la existencia de la reforma. Las consecuencias de los principios generales han sido consagradas expresamente por la ley, al formular normas cuyos supuestos, en la mayora de los casos, implican una reforma a la escritura. Conforme a los artculos 28, 53 y 60, cualquier persona cuyo nombre figure en la razn social responde de las deudas sociales. Es difcil aplicar estas normas a la escritura constitutiva, pues como la propia ley manda que la razn social se conforme con nombres de socios, la clusula que otra cosa estableciera sera ilegal, y dara motivo 55

a que se denegara la inscripcin. Sobra, pues con referencia a la escritura constitutiva, prever los efectos de una razn social en que se incluya el nombre de quien no es socio. DIVERSAS CLASES DE SOCIEDADES MERCANTILES Y SU TRANSFORMACION Clasificacin de las sociedades Enumeracin legal.- El artculo 1 enumera seis clases de sociedades mercantiles: la colectiva, la comandita simple, la de responsabilidad limitada, la cooperativa, la annima y la comandita por acciones. Clasificacin de las sociedades.- Para estudiar metdicamente las sociedades conviene clasificar las diversas especies que existen en nuestro derecho. De los distintos criterios clasificatorios que se han propuesto, opto por el que atendiendo al carcter y transmisibilidad de los derechos de socio, separa las sociedades por partes de inters, de las sociedades por acciones. Al primer grupo pertenecen, evidentemente, la sociedad colectiva, la comandita simple y la limitada. Tambin puede incluirse en l a la cooperativa, aunque la ley llama certificado de aportacin, y no cuota o parte de inters, al documento que representa los derechos del socio. El segundo grupo lo forman la annima y la comandita por acciones. Sociedades de personas y sociedades de capitales.- La clasificacin adoptada coincide en gran parte con la muy frecuente que distingue las sociedades de personas y las sociedades de capitales. Esta clasificacin se funda en que el intuitus personae, la consideracin de las cualidades personales de los socios, tiene gran importancia en algunas sociedades (sociedades de personas), al paso que en otras la tiene muy escasa, pues se atiende preferentemente al capital aportado, y se constituyen intuitus pecuniae (sociedad de capital). Transformacin Transformacin.- Mediante la modificacin de su escritura constitutiva, una sociedad puede adoptar un tipo diverso del que originalmente tena, o establecer la variabilidad de su capital. Una modificacin de esta clase se denomina transformacin. La transformacin deja subsistente la personalidad moral de la sociedad, es decir, no hay extincin de una persona y creacin de otra, lo que 56

implicara una transmisin de bienes y derechos que tendran repercusiones de ndole fiscal y la extincin de aquellos derechos que no fuesen cesibles. La ley exige que el acuerdo de transformacin se inscriba en el Registro de Comercio y se publique, junto con el ltimo balance, en el peridico oficial del domicilio de la sociedad. La transformacin no puede llevarse a cabo sino tres mese despus de hecha la inscripcin, y siempre que durante ese plazo ningn acreedor se oponga a ella. Podr llevarse a cabo la transformacin, sin esperar a que transcurra el mencionado plazo, si consta el consentimiento de todos los acreedores o se constituye un depsito por su importe, en una institucin de crdito; la ley habla tambin de que el mismo efecto produce el pactar el pago de todas las deudas de la sociedad: disposicin oscura, si se refiere al caso de transformacin, pues no se ve entre quines podra celebrarse tal pacto, y, de dudosa eficacia, referida a la hiptesis de fusin, para la cual se formula directamente, pues el pacto entre las sociedades que se funden ninguna garanta da a los terceros, y el pacto con stos tendra como consecuencia su consentimiento para la fusin o la transformacin, situacin que el mismo precepto plantea otra frase. Subsistencia del sujeto jurdico.- Suele plantearse el problema de si la transformacin de una sociedad implica la extincin de una persona jurdica y la creacin de otra nueva, o si, por lo contrario, subsiste la misma persona a travs de la transformacin. Las consecuencias prcticas que se siguen de una y otra solucin son principalmente estas: I. Si hay creacin de una nueva persona, se crear tambin una nueva sociedad, y ser preciso el consentimiento de todos los que de ella formarn parte; si subsiste la misma persona, si es la misma sociedad que adopta una nueva estructura, bastar, en principio, una votacin de los socios, tomada conforme a las reglas que rigen a las modificaciones de la escritura constitutiva. Si hay cambio en la personalidad jurdica, los derechos de la primitiva sociedad se trasmitirn a la creada, en virtud de la transformacin, y ello con las consecuencias ulteriores de que:

II.

a) La nueva sociedad no adquirir los derechos que, por ley o por pacto, no son susceptibles de transmisin. 57

b) Debern cubrirse los impuestos correspondientes a la cesin de crditos, transmisin de dominio, etc. Es obvio que las consecuencias contradictorias se infieren de la tesis de que la transformacin de la sociedad no hace cambiar al sujeto jurdico. SOCIEDAD COLECTIVA Concepto.- Sociedad en nombre colectivo-dice el artculo 25 LSM, es aquella que existe bajo una razn social y en la que todos los socios responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales. La definicin de la sociedad la formula la ley en funcin de dos notas: la responsabilidad de los socios y la clase de nombre usado por la sociedad. Responsabilidad de los socios.- La ley seala tres caracteres de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales: es subsidiaria, ilimitada y solidaria. Que sea subsidiaria la responsabilidad de los socios significa que no puede exigrseles el pago de las deudas sociales sino despus de haber intentado, intilmente, obtenerlo de la sociedad. Ya vimos que el artculo 24 permite demandar a los socios juntamente con la sociedad; pero no puede ejecutarse la sentencia sobre bienes de aquellos, sino despus de hacer excusin de los bienes sociales. Solidaridad.- Una vez hecha la excusin de los bines sociales, el acreedor puede exigir de cualquiera de los socios el importe ntegro del saldo a cargo de la sociedad, sin que la deuda se divida entre todos los obligados a su pago, como sucedera si fueran deudores simplemente mancomunados, pues la ley declara el carcter solidario de la obligacin de los socios. Responsabilidad ilimitada.- Podra parecer redundante que se diga que los socios estn obligados ilimitadamente, pues ya se ha establecido el carcter solidario de su responsabilidad, y ello significa que puede exigirse a cualquiera de ellos la totalidad de la deuda. Pero lo cierto es que lo esencial de la solidaridad pasiva es la no divisin de la deuda entre los diversos deudores, y no dejara de existir la solidaridad si se sujetara la obligacin de uno de ellos a la condicin de no haber pagado una determinada cantidad de dinero, estipulndose, por ejemplo, que Juan y Pedro se obligan solidariamente a pagar los daos y perjuicios 58

que ocasione determinado acontecimiento; pero que la obligacin de Pedro se extinguir cuando haya pagado diez mil pesos. La limitacin de la responsabilidad puede concebirse en coexistencia con la solidaridad, y por ello, tiene un perfecto y claro sentido la declaracin de la ley de que los socios colectivos no slo son solidarios, sino que tambin responden de las deudas sociales ilimitadamente, esto es, con todos sus bienes, como dice el artculo 2964. Razn social.- Ya, al estudiar las consecuencias de la personalidad moral, vimos que el nombre de una sociedad puede ser una denominacin o una razn social y que sta se caracteriza por estar formada por el nombre de uno o varios socios. La colectiva debe tener una razn social. La Ley no exige que en la razn social figure el nombre o apellido de todos los socios; basta, inclusive, el de uno solo. Pero siempre que existan socios cuyo nombre no aparezca en la razn social, de esta misma deber resultar tal circunstancia, y para ello, se aadir la indicacin y compaa, o cualquiera otra de la cual se pueda inferir la existencia de una sociedad. Aunque deje de formar parte de la sociedad un socio cuyo nombre figure en la razn social, puede conservarse sta, aadiendo la palabra sucesores; cabe entender que ser suficiente emplear la abreviatura de tal palabra (Sucrs.), pero no lo dice expresamente la ley. Transmisin de la razn social.- Es frecuente, al disolverse una colectiva, que parte de los socios que la formaban acuerde constituir una nueva sociedad, que se haga cargo de los derechos y obligaciones de la que se disuelve. En este caso, es posible que la sociedad extinta transmita a la nueva su razn social, y, sta podr usarla lcitamente aun cuando el nombre o nombres que la integran no correspondan a ninguno de los socios, a condicin de que se aada la mencin. Nombres de extraos en la razn social.- Con las excepciones que resultan de los dos prrafos precedentes, la razn social debe estar formada con nombres de socios. Por tanto, la inclusin en la razn social del nombre de una persona hace presumir a los terceros que contratan con la sociedad que dicha persona, en cuanto es socio colectivo, responde ilimitadamente de las deudas sociales. De aqu que la ley, para proteger a los terceros de buena fe, haya establecido que cualquier extrao que haga figurar o permita que figure su nombre en la razn 59

social, quedar sujeto a la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios. Si sale de la compaa el socio cuyo nombre figure en la razn social, y permite que contine usndose sta sin aadir la mencin. Sucesores, ser la responsable de las deudas sociales, en fuerza de lo dispuesto por el artculo 29. Si una persona ingresa en la sociedad, y se incluye su nombre en la razn social, aun cuando la modificacin de esta y la entrada del nuevo socio no figuren en el Registro Pblico de Comercio ni consten en escritura pblica, dicha persona responder ilimitadamente de las deudas sociales, pues ante los terceros aparece como socio. Y lo mismo suceder si ha autorizado el empleo de su nombre, sin que en realidad se le haya atribuido el carcter de socio. En este, y en los dems casos, lo decisivo es la apariencia de ser socio, y en ello se basa el artculo 28. Obligaciones de los socios.- Los socios de una colectiva pueden obligarse a constituir el capital social (socios capitalistas), o a poner su actividad al servicio de la propia sociedad (socios industriales). Prohibicin de competencia a la sociedad.- Privativa de los socios colectivos es una obligacin de no hacer, concretamente, de no hacer competencia a la sociedad, dedicndose, por cuenta propia o ajena, a negocios del mismo gnero de los que constituyen la finalidad social, o formando parte de sociedades que realicen tales negocios. La sancin que se impone al socio que infrinja la obligacin de no hacer competencia a la sociedad es triple: exclusin de la compaa, privacin de beneficios y resarcimiento de daos y perjuicios. La accin de la sociedad para sancionar al socio infractor est sujeta a una prescripcin brevsima: tres mese, que comenzarn a contarse desde el momento en que la infraccin fue conocida por la sociedad. Potestad de administrar de los socios.- Todos los socios concurrirn en la administracin, siempre que no se haga designacin, siempre que no se haga designacin de administrador. La calidad de socio lleva consigo la facultad de administrar. No es este un derecho subjetivo del socio, en sentido estricto, pues no tiene como correlativa una obligacin de otra persona. Adems, el socio no puede libremente abstenerse de administrar: si todos lo hicieran as quedara abandonado el patrimonio social. Si el socio puede opinar a su arbitrio 60

sobre la administracin de la sociedad, debe al mismo tiempo hacerlo. Por ello, puede decirse, tal vez toscamente, que la administracin de la sociedad es un derecho y un deber de los socios. Ms tcnico, quiz, es decir que los socios tienen la potestad de administrar. Facultad de vigilancia.- Los socios no administradores podrn nombrar un inventor que vigile los actos de los administradores, y tendrn el derecho de examinar el estado de la administracin y la contabilidad y papeles de la compaa, haciendo las reclamaciones que estimen convenientes Derecho de retiro.- En caso de que la sociedad tome acuerdos especialmente graves, los socios que no hubiesen dado su consentimiento tienen el derecho de retirarse de la compaa, con la consecuente liquidacin de su parte social. Derechos patrimoniales de los socios.- Los socios de la colectiva gozan de los derechos al reparto de beneficios y liquidacin del haber social, comunes a todas las sociedades. Pero los socios industriales disfrutan de un rgimen de excepcin, pues no obstante el principio consagrado en el artculo 19, de que no podrn repartirse utilidades sino despus del balance que efectivamente las arroje, el artculo 49 establece que los socios industriales debern percibir peridicamente, como anticipo de sus utilidades la cantidad que necesiten para proveer a sus necesidades, y que debe ser fijada por los propios socios, y si no hubiere acuerdo entre ellos, por la autoridad judicial. La cantidad que corresponda al socio industrial, con base en las utilidades que arroje el balance, ser disminuida de las sumas que hubiere percibido dicho socio a ttulo de alimentos, y si an hubiere excedente a su favor, se le entregar por concepto de participacin de utilidades. Por el contrario, si no se hubieren obtenido beneficios, o la parte de ellos que corresponda al socio industrial fuere inferior a los anticipos, el saldo ser considerado como un gasto de la sociedad, pues el socio no tiene la obligacin de reintegrarlo. Cesin de la parte social.- Ya hemos indicado que las partes sociales o las cuotas se caracterizan por no ser negociables y por ser difcilmente cesibles. En efecto, tratndose de la colectiva se requiere el consentimiento unnime de los socios para que pueda hacerse la cesin. Es lcito, sin embargo, establecer en la escritura constitutiva que basta para autorizar la cesin una mayora, simple o calificada. Pero, a 61

contrario sensu, no puede cederse la parte social libremente, y ni siquiera con la aprobacin de un rgano diverso de la junta de socios. Forma de la cesin.- La salida de un socio de responsabilidad limitada es una verdadera modificacin de la escritura constitutiva, y no podr oponerse a terceros mientras no estuviere registrada. De aqu que considere que la cesin de la parte social debe constar en escritura pblica e inscribirse en el Registro de Comercio. Gravmenes de la parte social.- Una interpretacin extensiva de la norma que prohbe la cesin de la parte social sin el consentimiento de los socios, nos lleva a concluir que, sin dicho consentimiento, tampoco puede gravarse, ya que ello implica un acto de disposicin y podra conducir a la enajenacin de la parte social. Paralelamente, debe concluirse que si puede constituirse un gravamen sobre el derecho a las utilidades, o a la cuota de liquidacin. Embargo de la parte social.- Con lo dicho, se comprende sin mas que el artculo 23 limite el derecho de los acreedores del socio, al embargo de la porcin que le corresponda en la liquidacin, y al de las utilidades que arrojen los estados financieros. rganos de la sociedad colectiva Como toda persona moral, la sociedad colectiva ha menester de rganos, es decir, de personas fsicas cuyas facultadas cognoscitivas y volitivas se empleen en la realizacin de actos jurdicos imputables a la sociedad, que de otra suerte, por carecer de tales facultades, no podra actuar jurdicamente. Los rganos de la colectiva no estn claramente diferenciados ni tienen todos un carcter necesario, debido a la simplicidad de estructura de la sociedad, y a la estrecha y constante vinculacin que respecto de ella tienen los socios. No obstante, aunque no con la nitidez que cobrarn en otros tipos de sociedad, en la colectiva se perfilan tres rganos sociales: la junta de socios, la administracin y la vigilancia. Junta de socios: atribuciones.- Nuestra Ley no habla de junta de socios ni tampoco suelen mencionarla formal y expresamente los autores. Sin embargo, hay un grupo de funciones sociales que corresponden, 62

esencial e indelegablemente, al conjunto de socios, y de ah que afirme la existencia de un rgano social formado por todos los socios. Su intervencin es necesaria: a) para autorizar la cesin de partes sociales o la admisin de nuevos socios; b) para modificar la escritura social; c) para consentir que un socio se dedique a negocios similares a los de la sociedad; d) para nombrar y remover los administradores; d) para facultar a los administradores a efecto de que enajenen los inmuebles sociales; e) para aprobar la delegacin del cargo de administrador; f) para exigir la rendicin de cuentas; g) para fijar la cantidad que han de percibir peridicamente los socios industriales o el capitalista administrar; h) para nombrar los liquidadores de la sociedad; i)para decidir sobre el proyecto de participacin. Todava cabe distinguir, imitando la clasificacin que hace la Ley al regular las sociedades annimas, las juntas ordinarias de las extraordinarias: stas son las que requieren el consentimiento unnime de los socios para la validez de una decisin, o sea, las que han de resolver sobre los asuntos sealados con las letras a) y b). Junta de socios: reunin.- La Ley no da normas sobre la convocatoria y reunin de la junta de socios, excepto si se trata de aprobar el proyecto de participacin, caso en el cual la convocatoria se har por el liquidador. En todos los dems cabe entender que cualquier socio puede provocar una decisin del rgano. Junta de socios: votacin.- Segn resulta claramente del artculo 46, en principio cada socio disfruta de un voto, cualquiera que sea la naturaleza y el monto de su aportacin; igualdad de los socios muy conforme con el carcter de sociedad de personas (y no de capitales), que tradicionalmente se atribuye a la compaa colectiva. Sin embargo, el propio precepto permite que, en la escritura constitutiva se establezca que los votos se computarn en proporcin al capital; aun cuando la mayora no puede corresponder a un solo socio, a pesar de que haya aportado ms de la mitad del capital social, pues en tal caso, para que se tome vlidamente una decisin por la sociedad, al voto del socio que representa el mayor inters ha de aadirse, por lo menos, el voto de otro socio. Con esta disposicin la Ley ha buscado conservar la importancia del elemento personal, ya que niega el valor a la mayora de capital, si no va acompaada de pluralidad de personas. Administradores: su designacin .- Si la escritura constitutiva no contiene clusulas sobre la administracin de la sociedad, todos los 63

socios tendrn el carcter de administradores. Entiendo que en tal caso la junta de socios no puede nombrar administradores, y privar de tal carcter a uno o ms socios. Para proveer a la designacin de administradores en la escritura constitutiva se puede: a) Fijar simplemente el nmero de ellos. b) Indicar los nombres de quienes han de desempear el cargo, y el tiempo que durarn en l. c) Nombrar los administradores con el carcter de inamovibles. En el primer caso, la junta de socios puede nombrar libremente a los administradores y removerlos; puede ser designado administrador tanto un socio como un extrao, pero en caso de recaer el nombramiento en un extrao, el socio que hubiere votado en contra de l tiene derecho a retirarse de la sociedad. En el segundo caso, debe entenderse que se ha pretendido que la facultad de la junta para designar los administradores no puede ejercerse sino transcurrido el tiempo seal a los nombrados, y por ello no podr removerlos sino en las condiciones fijadas para la modificacin de la escritura. Administradores: sus atribuciones.- Pueden distinguirse las facultades de gestin y las facultades de representacin de los administradores. En las primeras entran todos los actos materiales necesarios para la realizacin de los fines sociales, e incluso la decisin de los actos jurdicos que para tales efectos han de celebrarse. Las facultades de representacin implican la posibilidad de celebrar negocios jurdicos cuyos efectos sean imputables a la sociedad. La distincin formulada resulta implcitamente del artculo 44, que al establecer que el uso de la razn social corresponde a todos los administradores, salvo que en la escritura constitutiva se limite a uno o varios de ellos, reconoce que puede haber administradores que carezcan de facultades de representacin, y que, por lo mismo, tengan slo la de ejecutar actos con efectos internos. Las facultades de gestin y de representacin abarcan todas las operaciones necesarias para la realizacin del fin social. Obligaciones.- Los administradores estn obligados a realizar todos los actos conducentes a la buena marcha de la sociedad. Por aplicacin 64

analgica del artculo 327, debe concluirse que son responsables para con la sociedad de los daos y perjuicios que le causen por malicia, negligencia o infraccin de los acuerdos de la junta de socios. Deben rendir semestralmente, si la escritura constitutiva no establece otra cosa, una cuenta de administracin. Administradores: desempeo de cargo.- Las decisiones de los administradores-dice se tomarn por voto de la mayora de ellos. La decisin de los actos urgentes puede tomarla un solo administrador. En caso de empate entre los administradores, la decisin corresponde a la junta de socios. Vigilancia de la sociedad.- Para vigilar la buena marcha de la sociedad, los socios que no administren tiene la facultad de examinar la contabilidad y los papeles de la compaa, y recabar informes sobre el estado de la administracin. Tambin puede nombrar un inventor que de modo permanente vigile los actos de los administradores. SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Concepto.- El concepto legal de la sociedad en comandita nos lo da el artculo 51 de la LSM, que dice: Sociedad en comandita simple es la que existe bajo una razn social y se compone de uno o varios socios comanditados que responden, de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios que nicamente estn obligados al pago de sus aportaciones. Razn social.- La comandita opera con una razn social en la cual slo puede figurar los nombres de los socios comanditados. La inclusin en ella del nombre de un comanditario, as como la del nombre de un extrao, lo sujeta a la responsabilidad ilimitada por las obligaciones sociales, si se ha consentido en que se utilice de tal modo su nombre. La razn social debe siempre ir seguida de la indicacin de ser sociedad en comandita, bien empleado estas palabras, o su abreviatura S. en C. Ello con el propsito de advertir a los terceros que tratan con una comandita, y no con una colectiva, de suerte que, si se omite la indicacin, se considerar a la comandita como si fuera colectiva, de suerte que, si se omite la indicacin, se considerar a la comandita 65

como si fuera colectiva y los comanditarios respondern ilimitadamente de las obligaciones sociales. Obligaciones y derechos de los socios.- En trminos generales, son los mismos que en la sociedad colectiva; excepto que los comanditarios no pueden ser administradores. Partes sociales.- La comandita es una sociedad por partes de inters; los socios, comanditarios o comanditados no pueden ceder sus porciones sin el consentimiento de los dems socios. Junta de socios.- Existe una junta de socios, con idnticas atribuciones que la de la colectiva. Administracin.No pueden ser administradores los socios comanditarios; tampoco pueden actuar como apoderados de los administradores. Excepcionalmente, pueden administrar el comanditario: en caso de muerte o incapacidad del administrador, ocurrida sin que haya quien lo sustituya. En este caso, la administracin del comanditario puede durar slo un mes. La prohibicin de administrar no impide al comanditario formar parte de la junta de socios, y en ella votar para la designacin de administradores. Vigilancia de la sociedad.- El artculo 57 declara aplicable a la comandita el artculo 47, que faculta a los socios no administradores para vigilar los actos de los que lo son y nombrar un interventor. Nos remitidos a lo dicho a tratar de la colectiva. La situacin es la misma para comanditados y comanditarios. La comandita y la asociacin en participacin.- La comandita tiende a ser desplazada por la asociacin en participacin. En efecto, mediante este contrato se logra la misma finalidad que en la comandita: tomar parte en una actividad mercantil, sin arriesgar la totalidad del patrimonio. As como en la comandita hay uno o varios socios de responsabilidad ilimitada, que administran los negocios sociales, en la asociacin en participacin hay un asociante que se obliga personalmente con todos sus bienes y que tiene a su cargo la gestin de los negocios a que la asociacin en participacin se refiere. A los socios 66

comanditarios corresponden los asociados; unos y otros limitan su responsabilidad a una suma predeterminada. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Concepto.- Dos notas esenciales caracterizan a la sociedad limitada: a) Que todos los socios responden de las obligaciones sociales slo de un modo limitado; b) Que el conjunto de derechos de cada socio constituye una parte social, y no una accin. Es de notar que la colectiva y la comandita se definen empleando dos conceptos: la responsabilidad de los socios y la clase de nombre de la sociedad. En la definicin de la limitada funciona otro concepto: la naturaleza de los derechos de los socios, que en las definiciones anteriores se da por supuesta, y que aqu tiene gran importancia como criterio de distincin con respecto a la annima. En cambio, en la definicin de la limitada no figura la clase de nombre que ha de usar la sociedad: es que puede emplear, indiferentemente, una razn o una denominacin. Nombres de las sociedades limitadas.- Ya se ha indicado, incidentalmente, que las limitadas pueden actuar bajo una razn social, o bajo una denominacin. Una u otra deben ir seguidas de las palabras Sociedades de Responsabilidad Limitada o de su abreviatura S. de R.L. La omisin de este requisito sujeta a los socios a la responsabilidad ilimitada de las colectivas. Ya hemos visto que en la misma responsabilidad incurre quien permite que su nombre figure en la razn social de una colectiva o de una comandita. Pareja sancin sera excesiva si se trata de una limitada y ello resulta de la propia razn social, pues ninguno de los socios responde en esta clase de sociedades ilimitadamente; de modo que el tercero que consider como socio a aquel cuyo nombre vio incluido en la razn social, no puede contar con su garanta ilimitada. De aqu que la ley considere que la responsabilidad del extrao que figura en la razn social ser por el monto de la mayor de las aportaciones. El uso de la razn social en que figure el nombre de un socio que ha salido de la sociedad, o de la que ha sido empleada por otra sociedad, se rige por las normas estudiadas al tratar de la colectiva. 67

Existe una serie de normas sobre la constitucin de las sociedades limitadas cuya finalidad es proteger al pblico, mediante la constitucin de un patrimonio mnimo, que sirva de garanta a las obligaciones sociales; y otras que tienen como finalidad precisar la estructura de la limitada, como sociedad que ha de constituirse entre un grupo reducido de personas conocidas entre s, y sin invocar el ahorro pblico. Capital mnimo.- Ninguna sociedad de responsabilidad limitada puede constituirse como un capital social menor de tres mil nuevos pesos, que debe estar ntegramente suscrito. En el momento de la constitucin habr de exhibirse cuando menos la mitad del capital social. El resto habrn de pagarlo los socios en los plazos y condiciones que fije la escritura constitutiva. El 51% del capital debe ser aportado por mexicanos. Nmero de socios.- Ninguna sociedad de responsabilidad limitada tendr mas de cincuenta socios. La determinacin de un nmero mximo de socios no rige para la sociedad de responsabilidad limitada de inters pblico, de acuerdo con el artculo 7 de la Ley especial respectiva. Prohibicin de suscripcin pblica.- Por las razones expuestas en el nmero anterior, y porque la sociedad de responsabilidad limitada no ha de recurrir a los ahorros del pblico, se le prohbe obtener el capital social o sus aumentos mediante suscripcin pblica. Modificacin a la escritura constitutiva.- La consecuencia rigurosa de considerar el acto constitutivo de una sociedad como contrato, sera impedir toda modificacin a sus clusulas, si no es con el consentimiento de todos los que en dicho acto fueron partes. Socios Obligaciones.- Adems de la s aportaciones necesarias para integrar el capital social, los socios pueden estar obligados a realizar aportaciones suplementarias o prestaciones accesorias. Unas y otras han de estar previstas en la escritura constitutiva, y slo son exigibles dentro de los lmites sealados en ella. 68

Las aportaciones suplementarias son prestaciones en dinero o bienes, que sirven para aumentar los medios de accin de la sociedad, o solventar las obligaciones sociales, si el patrimonio de la compaa resulta insuficiente para ello. En el primer caso, las aportaciones suplementarias slo son exigibles por la sociedad, previo acuerdo de la asamblea de socios, tomado con los requisitos y limitaciones que establezca la escritura social. Estas aportaciones no constituyen jurdicamente un aumento de capital social, y, en consecuencia, puede ser reintegradas a los socios cuando la sociedad lo juzgue pertinente, y sin necesidad de observar las formalidades necesarias para la reduccin del capital social. Si las aportaciones suplementarias tienen como finalidad cubrir el pasivo de la sociedad que no haya podido ser saldada con el capital de la misma, podrn ser exigidas por los acreedores sociales, en caso de insolvencia, sin necesidad de acuerdo de la junta de socios. En estos casos, la sociedad es, en rigor, de responsabilidad suplementada, de acuerdo con la terminologa empleada en la Ley de Cooperativas. El vigente texto del artculo 70, slo menciona las prestaciones accesorias de los socios, para prohibir que consistan en servicios personales. Pero implcitamente se autoriza que en la escritura social se estipulen otras obligaciones a cargo de los socios, como pueden ser, por ejemplo, vender a la sociedad la totalidad o una parte de los productos que obtengan o elaboren; entregrselos para su maquila; poner determinada marca o contrasea a los artculos elaborados por los socios; abstenerse de ejercer actividades en determinadas regiones. Derechos de los socios. Intereses.- Los derechos patrimoniales y corporativos de los socios de una limitada son, en trminos generales, similares a los que disfrutan los socios colectivos. Sin embargo, y como una derogacin a la regla de que no pueden repartirse utilidades que no hayan sido obtenidas y que resulten del correspondiente balance, el artculo 85 permite que, aun cuando no haya beneficios, se conceda a los socios hasta un nueve por ciento de inters sobre el monto de su aportacin, y por un periodo que no exceda de tres aos. Estos intereses, conocidos en la doctrina con el nombre de intereses o dividendos constructivos, tienen la finalidad de estimular la inversin de capitales en empresas cuya magnitud exige un periodo de 69

planteamiento y construccin mediante el cual no habrn de obtenerse utilidades. Partes sociales.- El conjunto de derechos de cada socios forma la parte social o cuota, cuyo valor ha de estar en proporcin a lo aportado por el socio; pero que siempre ha de representarse por un mltiplo de un nuevo peso, sin que una parte social pueda tener un valor inferior a dicha suma. Los derechos de cada parte social no siempre estn en direccin directa con su valor, pues puede haber partes sociales privilegiadas, que atribuyan una mayor participacin en las utilidades, o en el reparto del haber social en caso de liquidacin o cuyo voto sea necesario para decidir determinadas cuestiones. La Ley, de modo expreso, autoriza la creacin de partes sociales de categora diferente. Cuando una S. de R. L. tenga socios que sean inversionistas extranjeros, tanto los socios como la sociedad, debern inscribirse en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras. Transmisin de las partes sociales.- Ya se indic que lo caracterstico de las partes sociales frente a las acciones es la difcil transmisibilidad de aquellas, en oposicin a la negociabilidad de stas. En la sociedad de responsabilidad limitada, la transmisin de la parte social est sujeta a la aprobacin de los socios que representen la mayora del capital social, excepto cuando los estatutos dispongan una proporcin mayor. Los socios gozan del derecho de tanto, en caso de que se autorice la transmisin a favor de un tercero. Prueba del carcter de socio.- El carcter de socio se prueba originariamente con la escritura constitutiva, en la cual habrn de aparecer los nombres de los socios fundadores. La transmisin de la parte social resultar del documento en que conste la cesin, y del acta de la asamblea de socios en que se autorice. Pero la Ley exige, adems, que la sociedad lleve un libro especial, en el que se registrarn el nombre y domicilio de cada socio, con especificacin del valor de sus aportaciones, as como las transmisiones de que sea objeto las partes sociales, las cuales no surtirn efecto contra tercero sino despus de la inscripcin

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No exige la ley, como debiera hacerlo, que la transmisin se inscriba en el Registro Pblico, lo cual redunda en el perjuicio de los terceros acreedores de la sociedad o acreedores de los socios. De los primeros, en cuanto pueden considerar como socio a quien ha dejado de tener tal carcter; de los segundos, en cuanto puede su deudor ceder sus derechos sociales, real o simuladamente, sin que se realice una publicidad efectiva y con garantas de autenticidad. Indivisibilidad y unidad de la parte social.- Si en la escritura social no se establece otra cosa, las partes sociales son indivisibles. Como consecuencia, en caso de que se transmita una parte social a una pluralidad de sujetos (principalmente, en caso de herencia), habr de actuar de comn acuerdo y nombrar un representante comn, ya que siendo nica la parte, uno slo debe ser quien asuma las funciones de socio. Si lo permite la escritura constitutiva, podr dividirse la parte social, de modo que el socio conserve una porcin de ella y transmita, con los requisitos necesarios, el resto. Paralela a la indivisibilidad de la parte social es su unidad. El socio no tiene tantas partes sociales como mltiplos de cien pesos valga su aportacin, lo cual equivaldra a considerarla divisible sino que el conjunto de derechos de cada socios forma su nica parte social. Amortizacin de las partes sociales.- Normalmente, el socio habr de esperar a la disolucin y liquidacin ulterior de la sociedad, para que se le reembolse el valor de su aportacin. Sin embargo, es lcito amortizar las partes sociales con utilidades repartibles, es decir, destinar stas a reintegrar a uno o varios socios el valor de su aportacin. Lgicamente, el socio a quien se haya devuelto su aportacin quedar desligado de la sociedad; sin embargo, la ley autoriza que se le entregue un certificado de goce, que le permitir seguir disfrutando en la medida que fije el acto constitutivo, y sin perjuicio de los titulares de las partes sociales no amortizadas, de las ventajas de la sociedad. El estudio de la amortizacin de acciones, y de la emisin de acciones de goce, que con mayor amplitud se har en el capitulo consagrado a la annima es aplicable, mutatis mutandis, a la amortizacin de las partes sociales. rganos sociales Los rganos que en la colectiva eran apenas rudimentarios e indiferenciados, en la limitada se trazan ya con perfiles mas firmes. 71

Existe un rgano supremo, llamado por la Ley asamblea de socios, que corresponde a la junta de socios de la colectiva. La administracin compete a los gerentes, y a la vigilancia de la gestin social a un rgano cuya existencia es legalmente contingente: el consejo de vigilancia. Asambleas de socios.- Las facultades de la asamblea la seala pormenorizadamente el artculo 78, sin perjuicio de que la escritura constitutiva le atribuya otras. Las facultades legales se refieren: a) A la designacin y remocin de los rganos de la sociedad. b) Al examen de la gestin de los administradores y a la adopcin de los acuerdos correspondientes. c) A la creacin, cesin, divisin y amortizacin de las partes sociales. d) A la disolucin de la sociedad. e) A la modificacin de la escritura constitutiva. Asamblea de socios: convocatoria.- La convocatoria para las asambleas debe hacerse por los gerentes por lo menos una vez al ao, en la poca fijada en el acto constitutivo. Si los gerentes no convocan a la asamblea, puede hacerlo el consejo de vigilancia, y en su defecto, los socios que representen la tercera parte del capital social. Las convocatorias se harn por medio de cartas certificadas con acuse de recibo, que debern contener la orden del da y dirigirse a cada socio por lo menos con ocho das de anticipacin a la celebracin de la asamblea. Distinta solucin habra que dar, quizs, si se tratara de una sociedad de responsabilidad limitada e inters pblico, ya que en ella el gran nmero de socios que puede tener, y la falta de un conocimiento personal de cada uno de ellos, justificaran la convocatoria por publicaciones. Asamblea de socios; lugar de reunin.- Lo es el domicilio de la sociedad; dentro de la poblacin respectiva, la asamblea habr de reunirse en la direccin en la direccin al efecto sealada en los estatus o en la convocatoria. Asamblea de socios: qurum.- Respecto del qurum debe distinguirse si se trata de una asamblea extraordinaria (empleo, por analoga, el lxico que la ley usa al tratar de la annima) o de una asamblea ordinaria. 72

Si se trata de una asamblea ordinaria, se instalar vlidamente con la presencia de socios que representan la mitad del capital social; si con la primera convocatoria no se obtiene qurum, se expedir una segunda, en virtud de la cual la asamblea se instalar vlidamente cualquiera que sea el nmero de socios que concurra. Si la asamblea es extraordinaria (es decir, si ha de ocuparse en reformar la escritura constitutiva, o en autorizar la transmisin de partes sociales o la admisin de nuevos socios) no podr celebrarse, por regla general, si no es con presencia de los socios que representen las tres cuartas partes del capital social. Se requerir la presencia de todos ellos, si la modificacin propuesta a la escritura constitutiva consiste en el cambio de la finalidad social o en el aumento de las obligaciones de los socios. Asamblea de socios: celebracin por correspondencia.- El contrato social podr consignar los casos en que la reunin de la asamblea no sea necesaria, y en ellos se remitir a los socios, por carta certificada con acuse de recibo, el texto de las resoluciones o decisiones, emitindose el voto correspondiente por escrito. Si as lo solicitan los socios que representen ms de la tercera parte del capital social, deber convocarse a la asamblea, aun cuando el contrato social slo exija el voto por correspondencia Esta ltima facultada se explica porque la reunin material de los socios es un medio para que se ilustren mejor sobre los puntos que han de decidir, y voten con conocimiento ms cabal de los intereses sociales. Asamblea de socios: votacin.- El voto se concede proporcin al monto de las aportaciones: un voto por cada peso nuevo de ellas; es lcita la creacin de partes privilegiadas, que conceden mayor nmero de votos. Las resoluciones se tomarn por la mayora de los socios presentes; excepto si se trata de asambleas extraordinarias, cuyas resoluciones han de tomarse por unanimidad o por los socios que representen las tres cuartas partes del capital social. Asamblea de socios: actas.- Aunque LSM es omisa al respecto, debe levantarse un acta de cada asamblea, en la que se haga constar quines concurrieron, las decisiones tomadas, etc. El acta deben firmarla, a lo menos, quienes hayan actuando como presidente y secretario de la reunin; ha de asentarse en un libro que para tal fin destine la sociedad. 73

Administracin de la sociedad.- Los administradores de la sociedad limitada llevan el nombre de gerentes. A diferencia de lo que sucede en la annima, segn se ver ulteriormente, en la limitada la gerencia es un rgano necesario y primario, y no son como en dicho tipo de sociedad, funcionarios supeditados al rgano de administracin. Si en la escritura no se provee a la designacin de gerentes, todos los socios tendrn tal carcter. En caso contrario, corresponde a la asamblea el designarlos. Los gerentes nombrados por la asamblea pueden ser revocados por ella en cualquiera tiempo, aunque se haya terminado el de su encargo. Funcionamiento de la gerencia.- Si hay un solo gerente, le corresponder la representacin de la sociedad, y podr realizar todas las operaciones inherentes a la finalidad social. Si hay varios gerentes, puede distribuirse entre ellos la representacin y la gestin interna de la sociedad; pero si nada se establece en la escritura constitutiva, a todos corresponder la representacin social, y el consiguiente uso de la firma social. Por regla general, basta la mayora de votos de los gerentes para tomar su resolucin; pero es vlida la clusula que establece que slo pueden actuar por acuerdo unnime. Gerentes: rendicin de cuentas.- El artculo 43, aplicable a la limitada por remisin que a l hace el artculo 86, obliga a los administradores a rendir semestralmente una cuenta de administracin. Pero, por otra parte, el artculo 80 slo exige que se rena la asamblea, conforme a la fraccin I del artculo 78, la que debe conocer del balance social. Gerentes: su responsabilidad.- Los gerentes son responsables de los daos y perjuicios que resienta la sociedad si no desempean su encargo con la diligencia necesaria. No incurre en responsabilidad el gerente que haya votado en contra del acto que ocasion los daos, o que no haya tenido conocimiento de l. La ignorancia misma debe ser inculpable, pues no podra eximirse de responsabilidad al gerente que se mantuviera en ella por su indiferencia para todos los negocios sociales. El consejo de la vigilancia.- La existencia de un rgano de vigilancia la abandona la Ley a lo que disponga la escritura constitutiva. Por lo mismo, debe entenderse que aunque el nombre que da la Ley a dicho 74

rgano es el de consejo de vigilancia, y habla de que puede estar formado por socios o por personas extraas, es posible la integracin unitaria del rgano; ninguna razn habra para exigir que estuviera constituido por una pluralidad de personas, si en la sociedad annima el rgano equivalente, el comisario, puede ser unipersonal. La propia escritura que establece el consejo de vigilancia fijar sus atribuciones, duracin, remuneracin. Legislacin.- Las sociedades de responsabilidad limitada de inters pblico estn reguladas por una ley especial, de 28 de agosto de 1934. Funcin econmica.- Conforme al artculo 1 de dicha ley, las sociedades tales se constituirn cuando se trate de actividades de inters pblico y particular conjuntamente, es decir, que servirn para encauzar las actividades los particulares del modo previsto en los planes de economa dirigida, formulados expresa o implcitamente por el Estado, y de manera que faciliten y auxilien la realizacin de los fines de ste. Este tipo de sociedad se constituye casi siempre por productores de una misma rama de la industria para facilitar la colocacin de sus productos, regularizar su distribucin, fijar normas de calidad, etc., armonizando sus propios intereses con los de la colectividad. Nmero de socios.- Del carcter mismo de estas sociedades resulta que ha de ser posible el ingreso en ellas de todas las personas que realicen las actividades econmicas que entren en la finalidad social. De aqu que no les sea aplicable la regla de la LSM que seala un mximo de 25 socios en la limitada. Variabilidad del capital.- A la sociedad han de pertenecer slo quienes desempean determinada funcin econmica, y han de poder pertenecer todos quienes la desempean. Para facilitar la entrada y salida de los socios, las sociedades de inters pblico han de constituirse como de capital variable. Intervencin estatal.- La intervencin estatal para vigilar el cumplimiento de los fines pblicos de la sociedad se manifiesta por la necesidad de autorizacin de la Secretara de Economa (hoy de Comercio y Fomento Industrial), y por la facultad de esta Secretara para obtener informes sobre la marcha de los negocios sociales convocar a la asamblea de socios en ciertos casos, y promover la disolucin y liquidacin de la sociedad. 75

La Ley de tambin normas sobre reservas de la sociedad, integracin de los rganos sociales, proteccin de las minoras y garanta del manejo de los administradores. SOCIEDADES COOPERATIVAS Y MUTUALISTAS Sociedades cooperativas Funcin econmica de la sociedad cooperativa.- La finalidad que persigue cada cooperativa es la de suprimir el lucro de intermediario, en provecho de quienes trabajan en la empresa cooperativa, o de quienes de ella reciben bienes o servicios. Diversas clases de cooperativas.- Segn las finalidades que se propongan, las cooperativas pueden ser de produccin o de consumo. Cooperativas de consumo.- Son cooperativas de consumidores aquellas cuyos miembros se asocien con el objeto de obtener en comn bienes o servicios para ellos, sus hogares o actividades individuales de produccin. Las utilidades de las cooperativas de consumo deben repartirse en proporcin a las operaciones que cada socio haya realizado con la sociedad, y no en la proporcin al capital aportado. Por regla general, las cooperativas de consumo no pueden celebrar operaciones con el pblico y deben limitar sus actividades exclusivamente a sus propios miembros. Es plausible, por tanto, la disposicin legal que obliga a admitir como socios a todas aquellas personas que satisfagan los requisitos de ingreso, y con quienes haya operado la cooperativa, en los casos de excepcin en que puede hacerlo. A este efecto, el mismo artculo 54 previene que los excedentes de percepcin que correspondan a los consumidores no socios, se les abonarn a cuenta de sus certificados de aportacin, y que, si no llegaren a ingresar en la sociedad, se destinarn tales excedentes al Fondo Nacional de Crdito Cooperativo. Cooperativas de produccin.- Son cooperativas de produccin, aquellas en que los socios se obligan a prestar sus servicios en la misma empresa explotada por la sociedad, y en la que, por regla general, no puede haber asalariados, sino que todos los trabajadores deben tener, en principio, el carcter de socios. nicamente en circunstancias 76

extraordinarias, y para trabajos eventuales, puede la cooperativa de produccin celebrar contratos de trabajo, colectivos o individuales, con obligacin de dar aviso a la dependencia competente. Despus de seis meses de prestar sus servicios, los trabajadores as contratados tienen derecho a ser admitidos como socios si cubren el importe de un certificado de aportacin, excepto los que ejecutan obras determinadas o trabajos eventuales, ajenos a la finalidad de la cooperativa, y excepto tambin los gerentes y empleados tcnicos que no tengan intereses homogneos con los agremiados. La parte de las utilidades que corresponden a los trabajadores no socio se les abonar a cuenta de sus certificados de aportacin, y si no llegaren a ingresar, se aplicar al Fondo nacional de Crdito Cooperativo. Las utilidades se repartirn en proporcin a los servicios prestados a la cooperativa, sin atender al capital aportado por el socio. Los socios percibirn, como anticipo por las utilidades que les correspondan, una cantidad que determinar la asamblea general, tomando en cuenta la calidad del trabajo realizado, el tiempo y la preparacin tcnica que su desempeo requiera. Mercantilidad de la sociedad cooperativa.- En efecto, el artculo 1 de la Ley de Sociedades Mercantiles en su fraccin VI, declara explcitamente que la cooperativa es una de las especies de sociedades mercantiles; si el artculo 212 remite a una Ley especial para establecer el rgimen de las sociedades cooperativas, no hace otra cosa que ratificar el carcter mercantil de esta especie social, dejando al mismo legislador mercantil, en un momento ulterior, el cuidado de reglamentar la creacin y funcionamiento de tal clase de sociedades. Slo porque se trata de materia mercantil puede considerarse constitucionalmente vlida la Ley de Sociedades Cooperativas, que estableci el rgimen de ellas para dar cumplimiento al mencionado artculo 212 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Caracteres jurdicos de las cooperativas.- La cooperativa existe bajo una denominacin social; as resulta de diversas disposiciones de la Ley y de su Reglamento; as lo exige tambin la naturaleza misma de la sociedad, en la cual la exclusin, o retiro de un socio no va acompaada de la publicidad que sera menester en el caso de que el nombre de dicho socio figurase en la razn social; as lo exige, por ltimo, la circunstancia de que la salida del socio no implique, en modo alguno, modificacin de 77

la escritura constitutiva, como sera necesario si su nombre figurase en una razn social. La responsabilidad de los socios es siempre limitada, ora que el lmite lo establezca la cuanta de la aportacin del socio (responsabilidad limitada en sentido estricto), ora que lo constituya una cifra superior a dicha aportacin, pero siempre fijada previamente en el acta constitutiva (responsabilidad suplementada). En la denominacin de la sociedad deber indicarse siempre la clase de responsabilidad que se haya adoptado, por medio de las siglas S.C.L. (sociedad cooperativa limitada), o S.C.S. (sociedad cooperativa suplementada). El carcter de socio no es transmisible, pues nunca puede cederse la totalidad de los derechos sociales, sino slo aquellos de carcter estrictamente patrimonial que exceden al mnimo fijado en la escritura constitutiva (monto de un certificado de aportacin); por otra parte, la transmisin nunca puede hacerse sino a favor de una persona que ya tiene carcter de socio de la cooperativa, de modo que por cesin nunca se adquiere el carcter de socio. Por ello, es imposible considerar a los certificados de aportacin como ttulos valor, semejantes a las acciones, y su funcin se limita a facilitar la prueba del carcter de socio. Definicin de la cooperativa.- Podemos definir la sociedad cooperativa como aquella que tiene por finalidad permitir a sus componentes obtener la mxima remuneracin por su fuerza de trabajo, o el mximo de bienes o servicios por el dinero que pagan a la propia cooperativa, y en la cual las utilidades se reparten en proporcin a los servicios prestados a la sociedad o recibidos de ella. Variabilidad del capital.- De lo dicho al hablar de las diversas clases de cooperativas resulta claramente que la variabilidad del capital, que en las otras especies o tipos de sociedades es una simple modalidad, es la esencia de las cooperativas. En efecto, en las cooperativas debe permanecer siempre abierta la puerta para que los socios que no deseen seguir trabajando en ellas, si se trata de una cooperativa de produccin, y para los que no puedan o no quieran seguir celebrando negocios con la sociedad, si se trata de una cooperativa de consumo, puedan retirarse, sin que ello cause trastornos a la empresa, que ha de continuar su marcha con entera indiferencia a la salida del socio. Por otra parte, tambin debe dejarse abierta la puerta para que ingresen en la cooperativa todas aquellas personas que lleguen a encontrarse en situacin tal que satisfagan los requisitos de ingreso, bien porque 78

presten sus servicios a la propia cooperativa, bien porque experimenten la necesidad de obtener los bienes o servicios de la empresa cooperativa y se encuentren en la condicin econmica, social y jurdica de los miembros de ella. La fcil salida y entrada de socios slo es posible mediante la organizacin de la sociedad como capital variable, y por ello acertadamente exige, la Ley, que las cooperativas se organicen como sociedades de capital variable. Duracin.- Las cooperativas se constituyen necesariamente con duracin indefinida. Exigencia perfectamente justificada, porque las cooperativas no persiguen un fin individual ligado a la existencia de determinadas personas o a la realizacin de una persona concreta. Otros requisitos de constitucin.- Para que pueda constituirse una sociedad cooperativa es necesario un nmero de socios que no sea inferior a diez. La Ley no exige la existencia de un capital mnimo, de modo que puede constituirse vlidamente la cooperativa por pequeas que sean las aportaciones de los socios. En el extranjero, suelen reconocerse la validez de la constitucin de cooperativas sin capital social. Forma.- La sociedad cooperativa se constituye mediante acta levantada por quintuplicado, en la que se harn constar las generales de las personas que intervengan en la constitucin, las bases constitutivas y los nombres de quienes integren el primer consejo de administracin. La firma de los otorgantes ser certificada por notario pblico, corredor o funcionario federal dotado de fe pblica. Quienes pueden ser socios de una cooperativa.- La Ley exige que las cooperativas estn integradas por individuos de la clase trabajadora que aporten a la sociedad su trabajo personal cuando se trate de cooperativas de productores; o se aprovisionen a travs de la sociedad o utilicen los servicios que sta distribuye cuando se trata de cooperativas de consumidores. Cabe entender que la exigencia de que los miembros de las cooperativas pertenezcan a la clase trabajadora rige slo en los casos de que se trate de un cooperativa de produccin. Admisin de socios.- Para la admisin de un socio es necesario, conforme al artculo 23 de la Ley, que se le acepte en asamblea general, a la que concurran las dos terceras partes de los miembros de la sociedad. Sin embargo, el Reglamento suaviza estas exigencias al permitir el ingreso provisional mediante acuerdo del consejo de 79

administracin, y previa solicitud apoyada por dos miembros de la sociedad. Exclusin de socios.- Los socios que omitan cumplir sus obligaciones respecto a la sociedad, que le causen perjuicios graves, o que dejen de tener los caracteres necesario para pertenecer a la cooperativa, pueden ser excluidos de ella a proposicin del consejo de administracin o del de vigilancia, previa audiencia del interesado, y en virtud de un acuerdo de la asamblea general. Retiro de un socio.- El socio que pretenda retirarse presentar su renuncia ante el consejo de administracin que resolver provisionalmente sobre ella. La resolucin definitiva corresponde a la asamblea general. Muerte de un socio.- El carcter de un socio cooperativo no es, en principio, transmisible ni por causa de muerte. Sin embargo, si las personas que dependen econmicamente del socio fallecido satisfacen los requisitos necesarios para ingresar en la cooperativa, tienen derecho a sustituir al socio muerto. Los certificados de participacin del socio muerto se trasmitirn a sus herederos, si tienen por s mismos el carcter de socios de la cooperativa. Efectos de la separacin de un socio.- El socio no responde de las operaciones realizadas con posterioridad a su separacin; se tendr como fecha de separacin aquella en que el consejo de administracin acepte la renuncia o en que la asamblea acuerde la exclusin. Los socios que dejen de permanecer a una cooperativa tienen derecho al valor de sus certificados de aportacin conforme al ltimo balance y a la parte de las utilidades repartibles que les correspondan en el ltimo ejercicio. Derechos y obligaciones de los socios.- Un principio fundamental de las sociedades cooperativas es la igualdad en los derechos y obligaciones de sus miembros. La principal obligacin de los socios, como en toda sociedad, es la de realizar sus aportaciones. Aunque stas pueden consistir en bienes o en trabajo, parece que todo socio debe cubrir en dinero, o en otros bienes, a lo menos el importe de un certificado de aportacin, cuya cuanta se determinar precisamente en las bases constitutivas, sin que la Ley 80

exija mnimo alguno, y s, con referencia a las cooperativas escolares, un mximo de cincuenta pesos. Al ingresar, en la sociedad, el socio est obligado a cubrir por lo menos el diez por ciento del valor del certificado de aportacin. Los socios tienen derecho a un solo voto, cualquiera que sea la cuanta de sus aportaciones; las utilidades que se obtengan se repartirn no en proporcin al capital aportado, ni tampoco conforme a reglas que fijen libremente los estatutos, sino en proporcin al tiempo trabajado por cada socio, si se trata de cooperativas de produccin, y en proporcin al monto de las operaciones realizadas, si se trata de una cooperativa de consumo. Capital social.- El conjunto de las aportaciones de dar de los socios, constituye el capital social. No hay razn para introducir un nuevo concepto del capital social al tratar de las cooperativas, y por ello es indudable que incurre en una confusin entre capital social y patrimonio social, al decir que el capital de las sociedades cooperativas se integrar con las aportaciones de los socios, con los donativos que reciban y con el porcentaje de los rendimientos que se destinen para incrementarlo. Reservas.- La cooperativa est obligada a constituir dos clases de reservas legales: la ordinaria, que es comn a toda clase de sociedades, y que tiene por finalidad absorber las prdidas que pudieran presentarse en lo futuro; y la previsin social, que tiene como finalidad preferente cubrir los riesgos y enfermedades profesionales de los socios, pero que tambin puede destinarse a obras de carcter social. La reserva ordinaria debe formarse como un tanto por ciento de las utilidades anuales, comprendido entre la dcima y la quinta parte de las que se obtengan. Su monto puede ser ilimitado, pero nunca inferior a veinticinco por ciento del capital social, en las cooperativas de productores; y al diez por ciento de dicho capital, en las de consumo. La reserva de previsin social, por regla general, se forma con el dos al millar de los ingresos brutos, y necesariamente es ilimitada. Autorizacin de la sociedad.- La constitucin de una sociedad cooperativa debe someterse a la aprobacin de la dependencia competente, quien, para concederla, no debe limitarse a examinar la legalidad formal de la sociedad, sino que tiene facultades para denegar 81

la autorizacin, si considera inconveniente la creacin de la cooperativa, o mal planeadas las bases de su funcionamiento. Despus de autorizada la cooperativa debe procederse a su inscripcin, por orden de la propia dependencia competente, en el Registro Cooperativo Nacional. rganos sociales Asamblea: atribuciones.- La asamblea general de socios es el rgano supremo de la sociedad, al cual corresponde: I. II. III. IV. V. VI. VII. VIII. Modificar las bases constitutivas. Resolver sobre el ingreso y separacin de los socios. Establecer y modificar los sistemas de produccin, trabajo, distribucin y ventas. Designar los otros rganos sociales. Recibir los informes y cuentas de los otros rganos sociales y exigirles responsabilidades en su caso. Aplicar sanciones a los socios Repartir las utilidades y aplicar o reconstruir los fondos sociales. Acordar la disolucin de la sociedad.

Asamblea: convocatoria.- La convocatoria debe hacerla el consejo de administracin, bien mediante cita personal a cada socio, bien mediante tarjeta abierta certificada, en la que se incluir el orden del da. Excepcionalmente, pueden convocar a asamblea el consejo de vigilancia, el veinte por ciento de los socios o la dependencia competente. Asamblea: qurum.- Por regla general la asamblea funcionar vlidamente si concurre a la primera convocatoria por lo menos la mitad de los socios. Para tratar determinados asuntos que se consideran de especial importancia, se requiere la presencia, en primera convocatoria, de las dos terceras partes de los socios. Si el qurum no se obtiene a la primera convocatoria, deber formularse una segunda, a cuya virtud puede celebrarse la asamblea cualquiera que sea el nmero de los socios que concurran, y cualquiera que sea la naturaleza (ordinaria o extraordinaria) de la misma, excepto si las bases constitutivas establecen una asistencia especial. 82

Asambleas de delegados y asistencia por representantes.- Si la cooperativa es muy numerosa, o si sus miembros residen en diversos lugares, puede celebrarse asamblea por medio de delegados, que lo sern de cada seccin o distrito, y que debern ser electos por asambleas parciales, las cuales determinarn el sentido en que ha de emitir el delegado sus votos, que seran tantos como socios tenga la seccin o distrito. Asamblea totalitaria.- Si est presente la totalidad de los socios, la asamblea es vlida, aunque no se hayan observado los requisitos necesarios para la convocatoria. Celebracin de la asamblea.- La presidencia de la asamblea corresponde provisionalmente a los miembros del consejo de administracin y en su defecto, a los del consejo de vigilancia; si faltaren ambos, al socio cuyo apellido ocupe el primer lugar en orden alfabtico. La presidencia definitiva corresponder a la persona que designe la asamblea, y que tendr voto de calidad para el caso de empate. rgano de administracin: composicin.- La administracin de la cooperativa est a cargo de un consejo compuesto por un nmero impar de miembros, que no pueden exceder de nueve, adems de los suplentes que habrn de designarse para cubrir las faltas de los propietarios. La duracin del cargo de los consejeros no puede exceder de dos aos, y no puede ser reelectos sino despus de transcurrido un periodo igual a aquel durante el cual ejercieron sus funciones. La designacin de los administradores corresponde a la asamblea de socios de qurum extraordinario. Las minoras no tienen, como en la sociedad annima, derecho a designar consejeros; pero s, como se dir ms adelante, para designar el consejo de vigilancia. rgano de administracin: funcionamiento.- El consejo de administracin funciona normalmente como rgano colegiado, pero los asuntos de poca importancia o de mero trmite pueden ser confiados a los miembros del consejo. Las sesiones del consejo debern celebrarse cuando menos cada quince das, y a ellas puede asistir el consejo vigilancia, pero sin voz ni voto; las resoluciones se tomarn por mayora de votos; en caso de empate el presidente tendr voto de calidad. El consejo de administracin es el rgano representativo de la sociedad, y llevar la firma social.

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Consejo de vigilancia.- El consejo de vigilancia est compuesto por tres o cinco miembros, electos por la mayora de la asamblea, si excede del setenta y cinco por ciento de los asistentes, pues en caso de no ser as, el grupo minoritario que est compuesto por no menos del veinticinco por ciento de los asistentes, ser el que tenga el derecho de designar el consejo de vigilancia. El consejo de vigilancia slo puede ser electo por un periodo que no exceda de dos aos, y sus miembros no pueden ser reelectos sino transcurridos un lapso igual al que duraron en funciones. Las funciones del consejo de vigilancia estn minuciosamente enumeradas en el artculo 41 del Reglamento, y exceden en mucho a lo que su nombre podra sugerir, pues tiene una verdadera injerencia en la administracin de la sociedad, dado que no slo se exige su acuerdo para realizar operaciones que excedan de cierta cuanta, sino que tiene derecho de vetar las resoluciones del consejo de administracin, con el efecto de que la asamblea resuelva el conflicto planteado entre los otros dos rganos de la sociedad; pero el consejo de administracin puede, bajo su responsabilidad, ejecutar provisionalmente la resolucin que ha tomado. Vigilancia estatal.- Las cooperativas estn sometidas a la vigilancia de la dependencia competente, quien puede exigirles toda clase de datos, y est facultada para examinar sus libros y documentos. En uso de la facultad de vigilancia que le compete, puede convocar a los socios para que se renan en asamblea general, a efecto de que corrijan las irregularidades sealadas por la Secretara, la cual puede sancionarlas con multas y arrestos, o con la disolucin de la sociedad. Disolucin y liquidacin Disolucin de la cooperativa.- Las sociedades disolvern por cualquiera de las siguientes causas: I. II. III. cooperativas se

Por la voluntad de las dos terceras partes de los socios. Por la disminucin del nmero de socios a menos de diez. Porque llegue a consumarse el objeto de la sociedad.

IV. Porque el estado econmico de la sociedad no permita V. continuar las operaciones. 84

VI. Por cancelacin que haga la Secretara de la Economa Nacional, de la autorizacin para funcionar, de acuerdo con las normas establecidas por esta Ley. Liquidacin.- La comisin liquidadora presentar al juez un proyecto de liquidacin, para cuya aprobacin se oir al Ministerio Pblico. Una vez cubiertas las deudas sociales, se entregarn la reserva ordinaria y la de previsin social, que conforme al artculo 39 de la Ley son irrepartibles, al Fondo Nacional de Crdito Cooperativo, y el remanente se distribuir entre los socios hasta reembolsarlos del importe de sus certificados de aportacin; el sobrante, si lo hubiere, se repartir, entre los socios de acuerdo con las reglas sobre el reparto de utilidades. Terminado el procedimiento de liquidacin, se cancelar la inscripcin de la cooperativa en el Registro Cooperativo Nacional, y se publicar en el Diario Oficial tal cancelacin. Sociedades mutualistas Concepto.- Surge la sociedad mutualista, aun en forma embrionaria, cuando un grupo de personas sujetas a un mismo riesgo convienen en indemnizar el siniestro que una de ellas pueda sufrir repartiendo entre todas la cantidad necesaria para reparar los daos producidos por dicho siniestro, o, si se trata, como es tan frecuente, de una mutualista de vida, en pagar cada una de ellas una cantidad determinada al ocurrir el fallecimiento de uno de los miembros de la agrupacin. Legislacin aplicable.- Como regla general las sociedades mutualistas estn regidas por la Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros, (las reformas publicadas en el D. O. del 7 de enero de 1981, prcticamente constituyen una nueva ley, abrogatoria de la del 26 de agosto de 1935); pero su artculo 13 permite que se constituyan asociaciones mutualistas que no estn sujetas al rgimen legal de las instituciones de seguros, aunque slo sea para operar, en los ramos de muerte, beneficios en los accidentes y enfermedades e indemnizaciones por daos, con excepcin de las coberturas de naturaleza catastrfica, o de alto riesgo por monto o acumulaciones, y a condicin de que no expidan a sus miembros plizas o contratos. Sin embargo, debern someterse a las reglas generales que expida la Secretara de de Hacienda y Crdito Pblico, donde se fijarn las bases para que, cuando proceda por el nmero de asociados, por la frecuencia e importancia de los seguros que concedan y de los siniestros pagados, 85

la Secretara les ordene que se ajusten a la LIS, convirtindose en sociedades mutualistas de seguros. Caracteres jurdicos de la mutualista.- Aunque la Ley no lo dice de una manera expresa, debe entenderse que la mutualistas operan bajo una denominacin social, pues la existencia de una razn social pugna con su naturaleza. En la denominacin debe indicarse el carcter mutualista de la sociedad. La responsabilidad de los socios es siempre limitada. La Ley no menciona documento alguno que pruebe o incorpore los derechos de los socios, aunque normalmente se expide una pliza de seguro que permita probar la existencia de un contrato de esa clase. Como carcter de socio es inherente al de asegurado, en los casos en que es posible transmitir o ceder el contrato de seguro, se transmite tambin el carcter de socio. Requisitos para la constitucin de la mutualista.- Si la mutualista ha de operar en el ramo de vida, no puede constituirse con menos de trescientos socios. En la mutualista cuya finalidad social sea operar en otros ramos del seguro, no se fija nmero mnimo de mutualizados. Las mutualistas no tienen capital social en sentido estricto. En efecto, como su finalidad esencial es afrontar en comn los riesgos que amenazan a todos sus componentes, no necesitan de un patrimonio para realizarla, y por ello, los mutualizados no estn obligados a cubrir aportaciones con las cuales constituir dicho patrimonio. Las cuotas o primas que paguen estn destinadas a cubrir una parte proporcional del riesgo previsto, y no constituirn, tcnicamente, aportaciones sociales. La duracin de la sociedad puede ser indefinida, aunque tambin puede constituirse por un tiempo determinado. La mutualista debe constituirse en escritura pblica. La escritura constitutiva debe someterse a la aprobacin de la Secretara de Hacienda que ordenar, si lo estima pertinente, su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, sin que se requiera mandamiento judicial. Admisin y separacin de socios.- Del carcter mismo de la sociedad mutualista resulta que toda persona que satisfaga los requisitos fijados en la escritura constitutiva y cubra las cuotas correspondientes, adquirir el carcter de mutualizado-asegurado. 86

La mutualista no puede, de una manera directa, proceder a la exclusin de un socio ni ste puede solicitar su retiro. Pero dada la conexin necesaria que existe entre el carcter de socio y el de asegurado, una vez que se pierde este ltimo, se pierde tambin el de socio de la mutualista. La muerte de un socio, en las mutualistas sobre la vida, determinar por regla general, la exigibilidad de la suma asegurada y la disolucin del vnculo social. En las mutualistas de daos, debe entenderse que los herederos del socio muerto, en su calidad de causahabientes, toman el lugar de su causante en la sociedad mutualista. Derechos y obligaciones de los socios.- Ya qued indicado que en la sociedad mutualista no existe capital social, y que, en consecuencia, los socios no estn obligados a realizar aportaciones para integrar dicho capital. Su principal obligacin consiste en cubrir las cuotas fijadas por la sociedad, y que se calculan tomando en consideracin el riesgo corrido y un recargo para los gastos de administracin y la constitucin de una o varias reservas. El remanente que quedara de las cuotas, una vez cubiertos los gastos de administracin, los siniestros ocurridos y las cantidades necesarias para la reserva, podr repartirse entre los mutualizados en proporcin a las cuotas pagadas. Reservas.- Dado que la mutualista no tiene capital social, no est obligada a constituir la reserva ordinaria; pero s lo est a separar a lo menos el veinticinco por ciento de los remanentes de cada ejercicio, para formar una reserva con la cual suplir la insuficiencia de las cuotas anuales para el pago de siniestros en un ejercicio en que estos sean excepcionalmente elevados. Esta reserva puede alimentarse con un recargo sobre las primas, el cual deber ser aprobado por la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico. Asambleas generales.- El rgano supremo es la asamblea general, la cual tendr las mas amplias facultades para resolver todos los asuntos que a la sociedad competen; elegir el consejo de administracin, y a uno o varios comisarios; determinar la parte de las cuotas anuales que puede emplearse para los gastos de gestin. Consejo de administracin.- El consejo de administracin se formar necesariamente por socios de las mutualistas, que no pueden ser 87

nombrados por un periodo mayor de cinco aos. Las minoras que representen un cinco por ciento del total en la asamblea respectiva, pueden nombrar por lo menos un consejero. Los miembros del consejo podrn escoger entre ellos, y si el contrato social lo permite, fuera de ellos, uno o varios directores cuya remuneracin consistir en un emolumento fijo que se tomar de la parte de cuotas prevista para gastos de gestin Comisarios.- La mutualista debe tener uno o varios comisarios, socios o extraos a la sociedad, encargados de la vigilancia de sta en forma anloga a los comisarios de las sociedades annimas, por cuyas reglas se rigen supletoriamente. La minora del diez por ciento de los votos computables en la asamblea tiene derecho a la designacin de un comisario. Disolucin de la sociedad.- Las sociedades mutualistas, como todas las instituciones de seguros, se disuelven por las causas fijadas en el artculo 119 de la ley de la materia. La Secretara de Hacienda y Crdito Pblico est facultada para declarar la disolucin de la sociedad, y sealarle un plazo para que regularice su situacin, cuando la disolucin fuere originada por el mal funcionamiento de la sociedad. La reserva debe distribuirse entre los mutualizados que contribuyeron a su formacin, en proporcin al total de cuotas pagadas por cada uno de ellos, disposicin que, en la prctica, encontrar graves dificultades para ser aplicada, pues, en la mayora de los casos, los mutualizados que la constituyeron habrn dejado de tener este carcter mucho antes de que se llegue a la liquidacin e incluso se ignorar su domicilio, si es que sobreviven.

SOCIEDAD ANNIMA Concepto y constitucin de las sociedades annimas

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Definicin legal.- Sociedad annima- dice el artculo 87 es la que existe bajo una denominacin y se compone exclusivamente de socios cuya obligacin se limita al pago de sus acciones. En la definicin legal estn implcitas tres notas: a) el empleo de una denominacin social; b) la limitacin de responsabilidad de todos los socios; c) la incorporacin de los derechos de los socios en documentos, las acciones, fcilmente negociables. Denominacin social.- Se formar libremente, pero ser distinta de la cualquiera otra sociedad y, al emplearse, ir siempre seguida de las palabras Sociedad Annima o de su abreviatura S.A. Requisitos de constitucin.- Para la constitucin S. A. se requiere: a) un nmero mnimo de socios; b) un capital suscrito que alcance un mnimo determinado; c) que a lo menos parte de dicho capital est exhibido. Nmeros de socios.- Aun ante el silencio de la Ley, algunos tratadistas extranjeros han considerado necesario, para la existencia de una S. A., un nmero mnimo de socios, que han de ser bastantes para ocupar los distintos cargos de la sociedad. Algunas legislaciones han consagrado legislativamente tal exigencia. Nuestra ley slo requiere en la S.A. un mnimo de dos socios. Capital mnimo.- El capital mnimo para la constitucin de una S.A. es de cincuenta mil nuevos pesos. Cualquiera que sea su monto, el capital social debe estar ntegramente suscrito; es decir, los socios han de contraer la obligacin suscrita con su firma, de cubrir totalmente la cantidad que se seala como capital social. Procedimientos de constitucin.- La constitucin de una S.A., puede hacerse siguiendo dos procedimientos diversos: la comparecencia ante el notario y la suscripcin pblica. Doctrinalmente se les denomina constitucin simultnea y constitucin sucesiva, ya que en el primer caso, la S.A. se crea en virtud de las declaraciones de voluntad que simultneamente emiten quienes comparecen ante el notario, mientras que mediante el segundo procedimiento no surge la S.A. sino despus de una serie de negocios jurdicos sucesivamente realizados. Constitucin simultnea.- Este procedimiento de constitucin de la S.A. que es el que suele recurrirse en la prctica no presenta otra peculiaridad respecto a la constitucin de otras sociedades, que la de la 89

escritura constitutiva, adems de las comunes a todas, ha de satisfacer, segn el artculo 91, las siguientes exigencias: I. La parte exhibida del capital social; II. El nmero valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social, salvo lo dispuesto en el segundo prrafo de la fraccin IV del artculo 125; III. La forma y trminos en que debe pagarse la parte insoluta de las acciones; V. El nombramiento de uno o varios comisarios; VI. Las facultades de la asamblea general y las condiciones para la validez de sus deliberaciones, as como para el ejercicio del derecho de voto, en cuanto las disposiciones legales pueden ser modificadas por la voluntad de los socios. Modificacin de los estatutos Justificacin de la facultad de modificar los estatus.- En la sociedad colectiva no puede modificarse la escritura constitutiva, so no es con el consentimiento de todos los socios: principio que es slo una consecuencia rigurosa de aquel otro, consagrado en el artculo 1797, conforme al cual La validez y el cumplimiento de los contratos no puede dejarse al arbitrio de uno de los contratantes, y que haba que aplicarse a toda la sociedad, si se le considerara como un contrato. Pero tambin hemos visto cmo, aun en lo que respecta a la sociedad colectiva, la Ley acepta el consentimiento de la mayora como causa eficaz de modificaciones al acto constitutivo. Ya en la limitada se convierte en regla legal lo que es simple posibilidad en la colectiva: el acto constitutivo puede modificarse por una mayora calificada de socios; y slo por excepcin se requiere la unanimidad. Derechos de los socios.- Conviene precisar el lmite que los derechos de los socios ponen a la posibilidad de modificar los estatutos sociales, sin que medie la aprobacin unnime de los accionistas. Claro es, que en primer lugar, se encuentra el carcter mismo de socio: ningn acuerdo mayoritario puede hacer perder a un socio su carcter; la sociedad est obligada a reconocer como socio al tenedor de sus acciones, y no puede por s misma desconocer tal obligacin, sin violar el artculo 1797, interpretado extensivamente. Al entrar en sociedad el socio lo mueve un fin (causa en el sentido de la tcnica jurdica), determinante de su voluntad; por ello se obliga a realizar una aprobacin, y, parcial o totalmente, la realiza. El motivo que determina la voluntad del socio, la causa de su aportacin, es, normalmente, la obtencin y reparticin de utilidades. Luego la sociedad 90

no puede privarle de ellas, pues equivaldra a dejar sin causa la obligacin del socio, que incluso puede haber sido ya cumplida. El socio tiene tambin el derecho a percibir la cuota que le corresponde en el momento de la liquidacin de la sociedad. Clusulas modificables.- Las clusulas modificables de las cuales no resultan derechos de los socios pueden ser modificadas; as, por ejemplo, puede cambiarse el domicilio o la denominacin social: alterarse la composicin y reglas de funcionamiento del rgano de administracin; restringir o ampliar sus facultades. En todo caso, la modificacin requiere el consentimiento de los socios que representen ms de la mitad del capital social. Derecho de retiro.- Por regla general, el acuerdo modificatorio de los estatutos produce efectos aun respecto a los socios que han votado en contra de l. Sin embargo, casos hay que la Ley ha considerado de especial gravedad, y en los cuales los socios que han votado en contra del acuerdo (mas no los que estn inconformes con l pero descuidaron asistir en la asamblea respectiva) tienen el derecho de separarse de la sociedad y a que se le entregue el valor de sus acciones, calculado sobre las bases que suministre el ltimo balance aprobado. Este derecho de retiro, como se le llama doctrinalmente, debe ejercerse dentro de los quince das siguientes a la clausura de la asamblea respectiva. Los casos en que produce el derecho de retiro son: a) cambio de la finalidad de la sociedad; b) cambio de su nacionalidad; c) transformacin; d) escisin. Derechos de los obligaciones.- La S.A. que ha emitido obligaciones no puede reducir su capital social, si no es en proporcin al reembolso que haga sobre las obligaciones emitidas. Tampoco puede cambiar su finalidad, domicilio o denominacin sin el consentimiento de la asamblea general de obligaciones. Alteraciones del capital.- El acuerdo de aumento del capital social debe satisfacer los requisitos exigidos para toda modificacin de la escritura social, sea en el sentido de aumentarlo, sea en el de reducirlo, sea para reducirlo y aumentarlo sucesivamente. Por la reforma a la fraccin V del artculo 21, no es necesaria la inscripcin del aumento en el Registro de Comercio. 91

Aumento del capital.- El acuerdo de aumento del capital social debe satisfacer los requisitos exigidos para toda modificacin de la escritura social; han de satisfacerse tambin los requisitos de la constitucin de la sociedad: suscripcin ntegra del aumento; pago del 20% de las acciones en numerario, e ntegro de las acciones en especie; existen para ello las mismas razones que en los casos de la constitucin. El aumento del capital social no implica necesariamente el aumento del patrimonio social. Este, como ya hemos dicho, lo constituye el conjunto de bienes y derechos de la sociedad, con deduccin de sus deudas. O dicho en trminos contables: el capital contable (patrimonio) es el activo menos el pasivo. El patrimonio es esencialmente variable; el capital social es una cifra fija: la suma de las aportaciones de los socios. En una sociedad que ha operado con buen xito, el capital contable (patrimonio), lo forman el capital social ms la reserva legal y las estatutarias, ms las utilidades obtenidas y no repartidas. El acuerdo de aumento del capital social por aplicacin de reservas o utilidades se ejecutar, bien aumentado el valor nominal de cada accin, bien emitiendo nuevas acciones, que se entregarn a los poseedores de las primitivas sin recibir de ellos una contraprestacin. Las ventajas que la sociedad obtiene de convertir en capital social sus reservas son, principalmente aumentar su propio crdito y aproximar el valor real y el nominal de sus acciones. Si el aumento se hace con utilidades repartibles, crecer la potencialidad econmica de la S.A. pues podr disponer para los fines sociales de recursos que, de otra suerte, habran aumentado el patrimonio particular de los socios. Las utilidades pueden convertirse en capital social slo cuando la escritura social haya facultado a la asamblea para disponer libremente de ellas, o mediante acuerdo unnime de los socios. En muchas ocasiones, el aumento del capital social va acompaado de un efectivo incremento del patrimonio (capital contable) de la sociedad. El fenmeno jurdico y contable es paralelo, en estos casos, el fenmeno econmico. Reduccin del capital social.- El acuerdo de reduccin del capital social ha de tomarse en las condiciones exigidas para toda modificacin de los estatutos; pero no podr ejecutarse sino despus de hechas las 92

publicaciones, y transcurridos los plazos que seala el artculo 9 LSM, para proteccin de los acreedores. Tambin la reduccin del capital social puede hacerse sin modificar el patrimonio (capital contable) de la sociedad. En efecto, cuando la sociedad ha sufrido prdidas, la cifra que representa el capital social es superior a la que indica el monto del patrimonio (capital contable). Es decir, en este caso el patrimonio (capital contable) est formado por el capital social menos las prdidas acumuladas. La reduccin del capital social puede hacerlo coincidir con el capital contable. El acuerdo de reduccin del capital social por aplicacin de prdidas puede ejecutarse, bien disminuyendo el valor nominal de cada accin, bien emitiendo nuevas acciones, en nmero menor de las primitivas. Que sern entregadas a los tenedores de stas en una proporcin determinada; cuatro nuevas por cada cinco viejas. La reduccin del capital social implica una disminucin del patrimonio de la compaa, si se hace reembolsando a los socios parcialmente o liberndolos de las exhibiciones pendientes. Reduccin y aumento del capital social.- Parece paradjico reducir y aumentar sucesivamente e inmediatamente el capital social. Pero con explicar la funcin econmica de la doble operacin se comprender la Parente anomala. Acciones y otros ttulos de las sociedades annimas La accin.- Los derechos de los socios de la annima estn incorporados en el documento llamado accin, sin el cual no puede ejercerse, y mediante cuya negociacin puede transmitirse fcilmente. Las obligaciones, que, eventualmente, pueden ligar a los socios, estn tambin en intima conexin con el mencionado documento que resulta as el punto central en el estudio del status del socio en la S.A. Clasificacin de las acciones en cuento ttulosvalor.- La accin es un titulo privado, casual, de contenido corporativo, definitivo y emitido en serie. Desde el punto de vista de su circulacin, las acciones deben ser normativas. Conforme al artculo 129 la sociedad considera como dueo de las acciones normativas a quien aparezca inscrito como tal en su registro, y esta obligada a anotar en l las transmisiones que se efecten, a 93

peticin de cualquier titular, segn reza dicho precepto legal, aunque deben entenderse que ha de ser un tenedor legitimado por una serie de endosos u otros actos traslativos del dominio del titulo. Acciones de circulacin restringida.- El artculo 130 LSM permite restringir la circulacin de las acciones normativas, supeditando el perfeccionamiento de su transmisin a que la autorice el consejo de administracin que, que slo podr negarla sealando comprador al precio corriente en el mercado. Emisin de los ttulos.- Los ttulos definitivos deben emitirse dentro del ao siguiente de la constitucin o modificacin de la sociedad. Si se trata de acciones registradas como valores en el Registro Nacional de Valores Intermediarios, los ttulos debern emitirse en 180 das. Mientras se emitan lo ttulos definitivos pueden expedirse otros, de carcter provisional: los certificados profesionales, que tambin han de ser normativos. Contenido de la accin.- Los ttulos de las acciones y los certificados provisionales-dice el artculo 125 debern expresar: I. II. III. IV. V. VI. VII. El nombre, nacionalidad y domicilio del accionista. La denominacin, domicilio y duracin de la sociedad. Fecha de la constitucin de la sociedad y datos de su Inscripcin. Importe del capital social, el nmero total y valor nominal de las acciones. Las exhibiciones que sobre el valor de la accin haya pagado el accionista. La serie y nmero de la accin o del certificado profesional. La firma autgrafa de los administradores.

Las firmas de las acciones.- El texto primitivo de la fraccin VIII del artculo 125 exiga, sin distincin de casos, que las acciones llevaran la firma autgrafa de los administradores a quienes la escritura constitutiva encomendara tal funcin. Por reforma publicada en el Diario Oficial el 31 de diciembre de 1956 se permite que las acciones se suscriban con la firma impresa en facsmil a condicin,,, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el Registro Pblico de Comercio en que se haya registrado la sociedad. 94

Principio de igualdad de las acciones.- Las acciones dice el artculo 112 sern de igual valor y conferirn iguales derechos No se crea, sin embargo, que el principio de igualdad de las acciones tiene un valor absoluto y tan gran alcance como podra suponerse dado el tenor del literal de su formulacin en la Ley. Ya el mismo artculo que lo contiene formula una primera y gravsima restriccin en el contrato social podr estipularse que el capital se divide en varias clases de acciones con derechos especiales Se admite as la posibilidad de acciones de categoras diferentes, entre las cuales, claro es, no habr igualdad. Ttulos mltiples.- La indivisibilidad de la accin no se refiere a los ttulos que la representan; el artculo 126 permite que un mismo titulo ampare una o varias acciones. En este ltimo caso, la ley no impide que se solicite y obtenga la divisin del titulo en otros varios, cada uno de los cuales amparara un nmero menor de acciones. Usufructo de acciones.- La ley prev la disyuncin del dominio de la accin entre varios condueos; pero tambin puede suceder que se desmiembre la propiedad entre un nudo propietario y un usufructuario. Prenda y otros derechos sobre la accin.- La constitucin de prenda sobre acciones no afecta la calidad de socio de quien la constituye, que sigue siendo propietario de las acciones, y por tanto, el nico que, en principio, est legitimado para ejercer los derechos que confieren. Las acciones como parte del capital social.- Es frecuente considerar las acciones como parte del capital social: el artculo 111 comienza diciendo: Las acciones en que se divide el capital social En realidad el capital social se ha formado por un conjunto de aportaciones, cada una de las cuales atribuye el carcter de socio y que se comprueba mediante las acciones. Acciones de aporte.- Aun cuando las aportaciones pueden realizarse lo mismo en numerario que en otros bienes, suele emplearse la denominacin de acciones de aporte para aquellas cuyo importe ha sido cubierto con viene distintos al de el dinero. Dividendos.- El derecho al cobro de utilidades, las cuales en la S.A. suelen llamarse dividendos, esta representado por ttulos accesorios, los 95

cupones, deben llevar adheridas las acciones, y que tambin pueden tener certificados provisionales. Acciones de voto ilimitado.- Por regla general, cada accin concede derecho a un voto. Sin embargo, es lcito crear acciones que slo confieran derecho a votar en caso de que se propongan ciertas reformas a la escritura constitutiva. Obligaciones de los accionistas.- La obligacin fundamental de los socios de la S. A. consiste en cubrir su aportacin. Las acciones cuyo importe no hayan sido ntegramente cubierto, se llama acciones pagadoras; aquellas cuyo valor haya sido totalmente cubierto se llaman acciones liberadas. Operaciones sobre acciones.- Ya quedo indicado que las acciones se consideran generalmente como ttulosvalor,; como tales, de acuerdo con el artculo 1, son cosas mercantiles y de aqu resulta que las acciones pueden ser objeto de cualquier negocio jurdico que recaiga sobre cosas, esto esta sujeto a algunas restricciones. Otros ttulos emitidos por las sociedades annimas. Existen un grupo de ttulos ms o menos similares a los ttulos valor: Los abonos de fundador.- Los fundadores de una S.A. realizan, antes de constituirla trabajos que van a ser aprovechados por la compaa que se crea, y que pueden tener para ella un efectivo valor. Independientemente de que los fundadores tengan el carcter de socio, y como tales participen en las utilidades de la compaa, puede ser justo concederles una remuneracin por las labores desarrolladas para la creacin del ente social. Acciones de trabajo.- Establecen que en toda empresa agrcola, comercial, fabril o minera, los trabajadores tendrn derecho a una participacin de las utilidades Acciones de goce.- Ya hemos visto que si la S.A. se ve obligada a adquirir sus propias acciones, y no las vende en un plazo de tres meses, debe reducir el capital social para aplicarlo a la extincin de dichas acciones.

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Las obligaciones o bonos.- Carcter muy diverso al de los titulosvalor hasta ahora estudiados tienen las obligaciones o bonos, que nicamente menciono aqu por ser ttulos que solo pueden expedir una S.A. Su regulacin se hace en la LTOC, cuyo artculo 208 los define como ttulos que representan la participacin individual de sus tenedores en un crdito colectivo a cargo de la sociedad emisora. Asamblea de accionistas Diversas clases de asambleas.- Los accionistas pueden reunirse en asambleas generales, a las que tienen derecho a concurrir todos ellos; y en asambleas especiales; a las que slo han de concurrir los tenedores de una clase especial de acciones, cuyos derechos se pretenda afectar. Carcter de las asambleas.- Del elenco de materias de la competencia de la asamblea aparece claramente su carcter de rgano supremo de la sociedad, que de ella predica el artculo 178. En efecto, de la asamblea dimanan los dems rganos sociales y a ella estn sometidos; a la asamblea corresponde la decisin de los asuntos de mas importancia para la sociedad; por ltimo, la asamblea puede acordar y ratificar todos los actos y operaciones de la compaa. Tiempo y lugar para las asambleas.- Las asambleas ordinarias deben reunirse, por lo menos, una vez al ao, dentro de los cuatro meses que sigan a la clausura del ejercicio social, sin perjuicio de que se renan con mayor frecuencia, si fuere necesario para la buena marcha de la sociedad. Las asambleas extraordinarias se celebrarn slo cuando haya de tomarse una resolucin sobre las materias de su competencia. Convocatoria.- Los accionistas, para reunirse en asamblea, deben ser legalmente convocados. La falta de convocar la asamblea corresponde al rgano de administracin; slo de modo excepcional pueden los comisarios convocar a asamblea de accionistas. Por regla general, la iniciativa para expedir la convocatoria corresponde a los propios administradores; pero estn obligados a hacerla siempre que lo consideren pertinente los comisarios o si lo solicita un accionista o un grupo de accionistas que posea el treinta y tres por ciento del capital social, y, en ciertos casos aunque el solicitante sea titular de una sola accin. 97

Si los administradores no atendieren la solicitud de los accionistas para que se convoque a asamblea, en los casos en que tienen derecho a exigirla, la convocatoria debe ser expedida por el juez del domicilio social. En las instituciones de seguros, el 10% del capital pagado tiene derecho a exigir la convocatoria a asamblea; la palabra extraordinaria, mediante la cual la califica la LIS dicha asamblea, parece estar empleada en su sentido no tcnico y anticuado: asamblea que se rene fuera de la poca fijada al efecto. Convocatoria: contenido y publicidad.- En al convocatoria debe insertarse el orden del da, es decir, la enumeracin de los asuntos que van a ser sometidos a la asamblea, y sobre los cuales puede tomar una resolucin, con exclusin de cualesquiera otros. La convocatoria debe publicarse en el peridico oficial de la entidad en que est el domicilio social, o en uno de los de ms circulacin en este lugar, quince das antes de la fecha sealada para la reunin con la anticipacin que al efecto fijen los estatutos. Asamblea: qurum.- La asamblea ordinaria se instala vlidamente con la presencia de accionistas que posean la mitad del capital social. La asamblea extraordinaria requiere la presencia de las tres cuartas partes del capital social. Los estatutos pueden elevar pero no disminuir, el nmero de acciones necesarias para que haya qurum en las asambleas extraordinarias. Respecto a las asambleas ordinarias, no es vlido que los estatutos exijan un qurum superior al que seala la LSM, pues no lo permite la letra del texto respectivo, y tal exigencia dificultara la reunin de un rgano cuyo funcionamiento es necesario para la marcha de la sociedad. Asamblea: segunda convocatoria.- Si no se obtuviere el qurum para celebrar la asamblea, se expedir una segunda convocatoria, con expresin de esta circunstancia, y con sujecin, en lo dems, a los requisitos de la primera. Asamblea: qurum en segunda convocatoria.- La asamblea ordinaria puede celebrarse cualquiera que fuere el nmero de los accionistas presentes, si se renen en virtud de segunda convocatoria.

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Respecto de las asambleas extraordinarias, el qurum para la reunin en virtud de segunda convocatoria lo fija indirectamente la Ley, al establecer que las decisiones se tomarn siempre por el voto favorable del nmero de acciones que representen, por lo menos, la mitad del capital social, de modo que slo pueda celebrarse la asamblea extraordinaria cuando concurra tal nmero de acciones. El artculo 178 prev la que pudiera denominarse asamblea totalitaria en libros, que podrn tener lugar cuando en los estatutos se estipule la validez de las resoluciones tomadas fuera de asamblea, por unanimidad de los accionistas que representen la totalidad de las acciones con derecho a voto o de la categora especial de acciones de que se trate y siempre que se confirmen por escrito. Derecho de informacin de los accionistas.- Durante el lapso que media entre la convocatoria y la reunin de la asamblea, los libros y documentos relativos a los asuntos que han de ser tratados en sta, deben quedar en las oficinas de la compaa a disposicin de los accionistas, para que puedan enterarse de ellos; cuando se trate de la asamblea ordinaria, que ha de conocer del balance, el plazo durante el cual ste, con los documentos pertinentes, debe estar a disposicin de los accionistas, no ha de bajar de quince das. Depsito de las acciones y tarjetas de admisin.- Es prctica frecuente establecer en los estatus de la S.A. que los accionistas que deseen asistir a la asamblea deben depositar sus acciones, ora, en las oficinas de la propiedad sociedad, ora en una institucin de crdito. Al constituirse el depsito de las acciones, se entrega al depositante una tarjeta de admisin, que acredita su carcter de socio y el nmero de votos del que dispone, y le da derecho a ser admitido en la asamblea. La constancia que expida el Instituto para el depsito de valores acredita el derecho para concurrir a la asamblea. Asistencia a la asamblea.- Los accionistas pueden concurrir a la asamblea, bien personalmente, bien por medio de un mandatario o representante legal; la Ley prev expresamente la asistencia de mandatarios, ya abandona a los estatutos la regulacin de los requisitos que ha de satisfacer el mandato: por regla general, basta una simple carta-poder, cuyo texto consta muchas veces en la tarjeta de admisin para facilitar el otorgamiento del mandato.

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Si las acciones pertenecen a un incapacitado, a un ausente, a una persona moral, su representante legal estar facultado para asistir a las asambleas. Direccin de la asamblea.- Las asambleas sern presididas por el administrador o por el consejo de administracin, salvo disposicin en contrario de los estatutos los cuales suelen conferir los cargos de presidente y secretario de las asambleas a quienes lo son del consejo de administracin, excluyendo a los dems componentes de ste de la presidencia de la asamblea. Derecho de voto.- La regla de cada accin confiere derecho a un voto no sufre ms excepciones que las que resultan de las acciones de voto limitado y de las acciones sin derecho a voto, que ya fueron estudiadas. El derecho de voto no puede ejercerse por el accionista que tenga un inters contrario al de la sociedad en un asunto determinado; un caso especial de esta restriccin al derecho del voto lo establece el artculo 197: los administradores y los comisarios no pueden votar en la aprobacin de los informes que anualmente estn obligados a rendir, ni sobre su propia responsabilidad. La sancin al accionista que vote cuando tiene inters contrario a la sociedad es la indemnizacin de daos y perjuicios, si su voto a determinado la mayora que aprob la decisin. Aplazamiento de las resoluciones.- Los accionistas que renan el treinta y tres por ciento de las acciones concurrentes a la asamblea pueden obtener que se aplace por tres das la votacin de los asuntos respecto a los cuales no se consideren suficientemente bien informados. Votacin.- En las asambleas ordinarias los asuntos se deciden por la mayora de votos de las acciones presentes. En las asambleas extraordinarias se requiere siempre el voto favorable de la mitad del capital social. Respecto de ellas los estatutos pueden fijar mayoras ms elevadas que las exigidas por la Ley. El 25% del capital social puede impedir que la mayora acuerde la emisin de acciones no suscritas. En las organizaciones auxiliares de crdito y en las compaas de fianzas, los estatutos pueden establecer que baste el voto del 30% del capital pagado, para tomar una resolucin propia de las asambleas extraordinarias, si se rene en virtud de segunda convocatoria. 100

Acta de la asamblea.- Concluida la reunin debe levantarse, en el libro que al efecto ha de llevar la sociedad conforme al artculo 36, una acta, que ser firmada por el presidente y el secretario de la asamblea; como apndice a dicha acta, se conservarn los documentos relativos a la asamblea: convocatorias publicadas en los peridicos, listas de asistencia. Efectos de los acuerdos de las asambleas.- Los acuerdos de las asambleas de los accionistas son negocios jurdicos mediante los cuales se manifiesta la voluntad social; en consecuencia, son vinculatorios para todos los accionistas, aun para los ausentes y disidentes. Nulidad de las asambleas.- Es sumamente confuso el rgimen establecido por la LSM para el caso de que las asambleas hayan contravenido algn precepto legal o estatutario. Asambleas especiales.- Las asambleas especiales se rigen por las reglas de las asambleas extraordinarias, y sern presididas por el accionista que designen los presentes. rganos de administracin La administracin de la S.A. puede confiarse, a una persona que la Ley denomina administrador, o a un grupo, llamado consejo de administracin. Caracteres del cargo de administrador.- El cargo de administrador, o de consejero, es personal, temporal, revocable y remunerado. El carcter personal, impide que sea desempeado por medio de representantes. De aqu que necesariamente haya de recaer en personas fsicas ya que las morales siempre actan por medio de representantes. Remuneraciones de los administradores.- El carcter de remunerado que tiene el cargo de administrador o de consejero no lo establece directamente la Ley; pero resulta con absoluta claridad: a) de la calificacin que, errneamente, les da de mandatarios y de que el mandato no se presume gratuito; b) de que la asamblea ordinaria deba determinar los emolumentos de los administradores cuando no hayan sido fijados en los estatutos. 101

Designacin de administradores.- Queda ya sealado que compete a la asamblea ordinaria de accionistas designar el rgano de administracin. Aunque el acuerdo referente al nombramiento debe hacerse por mayora, la Ley ha concedido una especial proteccin al grupo que ha quedado en minora, siempre que alcance el veinticinco por ciento del capital social, y que los administradores designados sean tres o ms, caso en el cual la referida minora nombrar un consejero. El porcentaje ser del 10% cuando se trate de sociedades que tengan inscritas sus acciones en bolsa, segn la reforma del 21 de enero de 1981. Requisitos para ser administrador.- Ya se seal que slo las personas fsicas pueden ser administradores. Por lo dems, cualquiera persona que no est inhabilitada para ejercer el comercio puede ser administrador, sea socio o extrao a la sociedad. Garanta del manejo de los administradores.- Los estatutos o la asamblea general de accionistas, podrn establecer la obligacin para los administradores y gerentes de prestar garanta para asegurar las responsabilidades que pudieran contraer en el desempeo de sus encargos Con frecuencia esta garanta se otorga mediante la constitucin de prenda sobre acciones de la misma sociedad. Inscripcin del nombramiento de los administradores.- El artculo 21 establece que: en la hoja de inscripcin de cada comerciante se anotarn. Los poderes generales y nombramientos y revocacin de los mismos si la hubiere, conferidos a los gerentes, factores, dependientes y cualesquiera otros mandatarios, da por supuesto que estn obligados a inscribir su nombramiento en el Registro de Comercio y exige que para ello comprueben que han otorgado la garanta que, en su caso, exijan los estatutos o haya acordado la asamblea de accionistas. Funcionamiento del consejo de administracin.- El consejo de administracin es, por regla general, un rgano colegiado que no puede actuar si no estn reunidos sus miembros. Para que celebre sus sesiones el consejo es necesario que concurran, cuando menos, la mitad de sus componentes. Sin embargo, es vlida la clusula estatutaria que prevea que las resoluciones tomadas por unanimidad, fuera de sesin de consejo, tengan la misma validez que las adoptadas en sesin del mismo, a condicin de que dichas resoluciones se confirmen por escrito. 102

Para facilitar que haya el qurum legal o el ms elevado que fijen los estatutos, es frecuente que se elijan consejeros suplentes: los mismos estatutos que establezcan su existencia debern fijar las normas conforme a las cuales desempearan sus funciones. Las sesiones se celebrarn con la periodicidad que fijen los estatutos o, en su defecto, el propio consejo. En casos de urgencia, podr reunirse fuera de los das sealados al efecto; la convocatoria, segn entiendo, es estos casos deben ser hecha por el presidente del consejo. La Ley de tal carcter al designado en primer lugar por la asamblea, y de vicepresidente, pues aunque no emplea tal palabra, le atribuye la funcin de sustituir al presidente, al que le siga en el orden de la designacin. Es frecuente que los estatutos concedan al propio consejo la facultad de elegir entre sus componentes quines tendrn el carcter de presidente vicepresidente. Salvo en el caso arriba apuntado de resoluciones tomadas fuera de sesin del consejo, las resoluciones se tomarn por la mayora de votos de los consejeros presentes. Debe entenderse que cada consejero tiene un voto, excepto el presidente, a quien la Ley expresamente le concede voto de calidad, para el caso de empate. Atribuciones de los administradores.- Las atribuciones de los administradores resultan de los artculos 10, 142, 158 y 173 de la LSM. A ellos les corresponde la representacin de la sociedad y la direccin de los negocios sociales, dentro de los lmites que les sealen la escritura constitutiva y los acuerdos de la asamblea de accionistas, de los cuales son ejecutores, y ante la cual responden de sus actos. El balance.- Especial importancia concede la Ley a la obligacin que tienen los administradores de presentar anualmente a la asamblea de accionistas el resultado de su gestin por medio de un balance, documento contable que refleja el estado econmico de una negociacin en un momento determinado, para lo cual se enumeran en l los diversos elementos que constituyen su activo (efectivo en caja y en bancos, documentos por cobrar, mercancas, muebles, inmuebles), y su pasivo (acreedores de diferentes clases, documentos por pagar); la diferencia entre ambos, como se ha indicado en diversas ocasiones, forma el capital contable; integrado a su vez por el capital social, la reserva legal y las estatutarias, las utilidades acumuladas en los aos 103

anteriores y las obtenidas en el ejercicio anterior al balance y con otra deduccin, en su caso, de las prdidas sufridas. Los incisos C a G del artculo 172 describen los informes financieros que se entienden mencionados con la expresin balance; el balance debe ser veraz y preciso; es decir, debe mostrar con exactitud y claridad el estado econmico de la compaa. Formacin del balance.- El balance debe formularse anualmente para ser presentado, bajo la responsabilidad de los administradores, a la asamblea que ha de reunirse dentro de los cuatro primeros meses de cada ejercicio. Revisin del balance.- Una vez concluido, el balance debe entregarse a los comisarios de la sociedad, junto con los documentos que justifiquen su formulacin y un informe sobre la marcha de los negocios sociales, a efecto de que rindan un informe sobre la documentacin financiera suministrada por los administradores. Aprobacin del balance.- Segn ya quedo indicado, el balance debe someterse a la aprobacin de la asamblea ordinaria de accionistas, y para que puedan conocerlo debidamente quienes asistan a ella durante los quince das anteriores a su reunin debe quedar, junto con el informe de los comisarios a su disposicin. Los accionistas tienen derecho a que se les entregue copia del informe. Publicacin del balance.- Una vez aprobado el balance por la asamblea de accionistas, debe publicarse en el peridico oficial de la entidad en que tenga su domicilio la sociedad, y de depositarse una copia en el Registro Pblico de Comercio. La oposicin que algn accionista hubiera formulado al acuerdo de aprobacin del balance debe figurar como anotacin a la publicacin y depsito del balance. Las instituciones de fianzas y las de seguros debern publicar su balance, adems, en un peridico de circulacin general y en el Diario Oficial de la Federacin. Las Comisiones Nacional Bancaria y Nacional de Seguros y Finanzas, estn facultadas para establecer la forma y trminos en que las instituciones de banca mltiple y las organizaciones auxiliares del crdito debern presentar y publicar sus estados financieros mensuales y anuales. 104

Revocacin de los administradores.- La manera normal de que los administradores cesen en sus funciones es por la expiracin del plazo para el cual fueron designados. Pero, dado el carcter revocable de su cargo, la asamblea puede proceder a su destitucin. Slo podr revocarse el nombramiento del administrador o administradores nombrados por las minoras, cuando se revoque igualmente el nombramiento de todos los dems administradores. La revocacin de nombramiento de una parte de los consejeros no impide que los dems sigan actuando, si su nmero es suficiente para integrar el qurum. La revocacin del nombramiento de los administradores forman parte del llamado orden del da tcito (los asuntos mencionados en el artculo 181 y en los cuales, segn el propio precepto, puede ocuparse la asamblea aunque no estn incluidos en el orden del da). Responsabilidad de los administradores.- Los administradores son responsables frente a la sociedad del fiel desempeo de su cargo; tal responsabilidad es solidaria: entre los componentes de un mismo consejo, y entre los que suceden en el cargo. En el primer caso, slo se exime de la responsabilidad solidaria el consejero que haya manifestado su inconformidad con el acto que la engendra; pero no el que haya estado ausente en el momento de tomarse la correspondiente resolucin. En el segundo caso, para salvar su propia responsabilidad, los administradores deben poner en conocimiento del comisario, inmediatamente que las conozcan, las irregularidades que hubieran cometido sus predecesores. Delegados del rgano de administracin.- Las funciones de direccin y representacin de la sociedad no son fciles de desempear por un consejo de administracin, que, por su mismo carcter de rgano colegiado, no puede actuar de un modo continuo. De aqu la necesidad de formar, dentro del seno mismo del consejo, comisiones que se encarguen de proveer a la direccin de la sociedad de un modo ms permanente y ms especializado que el consejo mismo. Colaboradores de la administracin: gerentes.- La necesidad de atender de una manera continua a la direccin de la empresa social puede satisfacerse tambin por la designacin de gerentes. Por la extensin de sus facultades, stos pueden ser generales o especiales: por su origen: nombrados por la asamblea o por el consejo de administracin. 105

Los gerentes generales tienen a su cargo dirigir la negociacin social, con las ms amplias facultades de representacin y ejecucin. La capacidad para ejercer el comercio basta para ser gerente. Cuando se prevea en los estatutos o lo determine la asamblea de accionistas, los gerentes deben prestar garanta por su manejo; su nombramiento debe inscribirse. Carcter jurdico del gerente.- La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, despus de algunas vacilaciones en sus ejecutorias, sent jurisprudencia en el sentido de considerar al gerente, como un trabajador, excepto cuando sea al mismo tiempo socio, fundndose para hacer dicha clasificacin en el artculo 4 de la Ley Federal del Trabajo, que dice que el gerente, en sus relaciones con los dems trabajadores, se considerar como representante del patrn. Apoderados.- Los administradores y los gerentes pueden conferir poderes dentro de los lmites de sus facultades. Terminacin de las funciones de los gerentes y apoderados.- Las funciones de gerentes y apoderados concluyen por el cumplimiento del plazo para el que fueron designados, o por revocacin. Ya estudiamos sta. Pero no cesan porque hayan terminado las funciones de los administradores o gerentes que, respectivamente, los nombraron; pues gerentes y apoderados son representantes de la sociedad, y no del rgano que los nombr.

rgano de vigilancia La vigilancia de la marcha regular de corresponde a los comisarios. las sociedades annimas

Caracteres del comisario.- El comisario es un rgano necesario, y las funciones de quien lo desempea son temporales, revocables y remuneradas. Designacin de los comisarios.- El nombramiento de los comisarios corresponde a la asamblea de accionistas; los derechos de las minoras en la designacin de los comisarios son idnticos a los que les corresponden para el nombramiento de los administradores. 106

Requisitos para ser comisario.- Cualquier persona que no ste inhabilitado para ejercer el comercio, sea o no accionista, puede ser comisario, con excepcin: a) De los empleados de la sociedad, y de los empleados de aquellas sociedades que sean accionistas de la sociedad en cuestin por ms de un 25% del capital social, y de los empleados de aquellas sociedades de las que la sociedad en cuestin sea accionista en ms de un 50%. b) De los parientes de los administradores; en cualquier grado en lnea recta o dentro del cuarto de las colaterales, si el parentesco es por consanguinidad, y dentro del segundo, si lo es por afinidad. Tales excepciones se fundan en la independencia que ha de tener el comisario para vigilar y censurar libremente la actuacin de los administradores. Una interpretacin extensiva del artculo 165 lleva a concluir que tampoco pueden ser comisarios el cnyuge de un administrador ni quienes estn ligados a l por parentesco civil. Garanta.- Cuando as se estipule en los estatutos, o lo determine la asamblea general de accionistas, los comisarios estn obligados a otorgar garanta por su manejo. Atribuciones de los comisarios.- Las atribuciones de los comisarios las resume la fraccin IX del artculo 166: vigilar ilimitadamente y en cualquier tiempo las operaciones de la sociedad y, podramos aadir, proveer a su regular funcionamiento. Las facultades concretas que la Ley concede a los comisarios conspiran todas a los fines sealados, y son: I. Cerciorarse de la constitucin y subsistencia de la garanta que exige el artculo 152, dando cuenta sin demora de cualquiera irregularidad a la Asamblea General de Accionistas. II. Exigir a los administradores una informacin mensual que incluya por lo menos un estado de situacin financiera y un estado de resultados. III. Realizar un examen de las operaciones, documentacin, registros y dems evidencias comprobatorias, en el grado y extensin que 107

sean necesarios para efectuar la vigilancia de las operaciones que la ley les impone. IV. Rendir anualmente a la asamblea general ordinaria de accionistas un informe respecto a la veracidad, suficiencia y razonabilidad de la informacin presentada por el consejo de administracin a la propia asamblea de accionistas. V. Hacer que se inserten en el orden del da de las sesiones del consejo de administracin y de las asambleas de accionistas. VI. Convocar a asambleas ordinarias y extraordinarias de accionistas, en caso de omisin de los administradores. VII.Asistir con voz, pero sin voto, a todas las sesiones del consejo de administracin, a las cuales debern ser citados. VIII. Asistir con voz, pero sin voto a las asambleas de accionistas. IX. En general, vigilar ilimitadamente y en cualquier tiempo las operaciones de la sociedad. Los comisarios designarn provisionalmente a los administradores que faltaren en caso de que no los haya en nmero suficiente para integrar el qurum. Responsabilidad de los comisarios.- Los comisarios responden individualmente de sus actos. Es causa de responsabilidad el que intervengan en casos en que tengan inters opuesto al de la sociedad; pueden exigirla la sociedad, o quienes posean el treinta y tres por ciento del capital social. Entrega del cargo de comisario.- Excepto en el caso de separacin por causa de responsabilidad, los comisarios continuaran en sus cargos, aun concluido el plazo de su designacin, hasta que lo asuman quienes deben sustituirlos. Intervencin de los accionistas en la vigilancia de la sociedad.- Los accionistas slo pueden intervenir en la vigilancia de la sociedad durante los quince das en que quede a su disposicin el balance y sus anexos; pero pueden provocar la actuacin de los comisarios, que deben examinar las denuncias que les presente cualquier accionista, e informar de ellas a la asamblea. SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES

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Concepto.- Son aplicables a la comandita por acciones las notas genricas por la comandita simple; difiere de ella en que los derechos de los socios estn incorporados en acciones. Sin embargo las comanditas no pueden ceder sus acciones sin la aprobacin de todos los de su clase, y de las dos terceras partes de los comanditarios; esta restriccin a la negociabilidad de las acciones les quita, en realidad, el carcter de tales. No es esencial a la comandita por acciones el actuar bajo una razn social pues tambin puede hacerlo empleando una denominacin; en todo caso, debe hacerse la indicacin Sociedad en Comandita por Acciones o, abreviadamente, S. en C. por A. Obligaciones de los socios.- Las obligaciones de los comanditarios son idnticas a las de los socios de la annima. Los comanditados, a ms de el pago de su aportacin responden ilimitadamente y solidariamente de las deudas sociales, sin que el pacto en contrario produzca efectos contra terceros, aunque s entre los socios; estn obligados tambin, bajo las mismas sanciones que los socios colectivos, a no hacer competencia a la sociedad. rganos sociales: la administracin.- Los socios comanditarios no pueden ser administradores. Es vlido el pacto que confa la administracin de modo irrevocable a uno o varios de los comanditados. SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE. Concepto.- Sociedades de capital variable son aquellas en que pueden alterarse el monto del capital social sin modificar la escritura constitutiva. El capital social es igual a la suma de las obligaciones de los socios: el capital social varia siempre por devolucin de aportaciones a los socios o porque se hagan nuevas aportaciones. La modalidad del capital variable puede adoptarla cualquier especie de sociedad. Aumento de capital.- El capital puede aumentarse por nuevas aportaciones de los socios, o por el ingreso de nuevos socios. En el primer caso, debe establecerse en la escritura constitutiva cual es el limite a la obligacin de los socios de hacer nuevas aportaciones, y la manera y trminos para decretarlas y hacerlas efectivas. De otra suerte, carecera la sociedad de fundamento jurdico para reclamarlas, pues ni 109

aun los socios colectivos que responden ilimitadamente de las deudas sociales, se obligan ilimitadamente a realizar nuevas aportaciones. Para el aumento del capital mediante el ingreso de nuevos socios, en la colectiva, en la comandita simple y en la limitada, es necesario el consentimiento de la junta de socios. En las sociedades por acciones es preciso acuerdo de la asamblea extraordinaria para el aumento del capital, a no ser que ya est previsto en la escritura constitutiva la forma y trminos en el que se har. Aumento mediante acciones de tesorera.- Uno de los procedimientos para realizar el aumento de capital es la creacin de acciones de tesorera, llamadas as, porque se conservan en la caja o tesorera de la sociedad, hasta que el consejo de administracin considere oportuno colocarlas en el mercado. Reduccin del capital social.- La reduccin del capital social puede realizarse por la devolucin parcial o total de algunas aportaciones. La Ley no parece haber previsto sino el caso de que la devolucin de aportaciones se haga a peticin del socio. Pero existe tambin la posibilidad de que, ante un exceso de capitales improductivos, sea la propia sociedad la que pretenda devolverlas. Todo aumento o disminucin del capital social deber inscribirse en un libro de registro que al efecto llevar la sociedad. A todas las sociedades de capital variable le son aplicables las normas sobre balance y responsabilidad dictadas para las sociedades annimas. Funcin econmica.- En muy variadas circunstancias puede ser til constituir una compaa con la modalidad de ser variable el capital. DISOLUCION, LIQUIDACION, FUSION, ESCISION Aclaracin terminolgica y plan del capital.- Debemos distinguir dos acepciones de la palabra sociedad, ya que se aplica tanto al negocio jurdico, que crea una persona moral y relaciones jurdicas entre ella y los socios que la constituyeron, como a la persona moral misma, creada por el negocio jurdico y designacin con la propia expresin: sociedad. Al hablar de disolucin de sociedad, se emplea la palabra en su primera 110

acepcin, de negocio jurdico, y no en la de persona moral, ya que estas subsisten, no obstantes al fenmeno llamado disolucin. Disolucin parcial Enumeracin de las causas de disolucin parcial.- Aunque no todas ellas son aplicables a cualquier tipo de sociedad, las siguientes son las causas que producen la disolucin del negocio social respecto de un socio: a) b) c) d) Ejercicio del derecho de retiro por parte del socio. Violacin de sus obligaciones Comisin de actos fraudulentos o dolosos contra la compaa. Declaracin de quiebra, interdiccin o inhabilitacin para ejercer el comercio. e) Muerte del socio. Retiro de los socios.- En todas las sociedades, los socios tienen, en ciertas circunstancias, el derecho de retirarse de la compaa, lo cual puede provocar su disolucin parcial. Violacin de las obligaciones del socio.- En todas las sociedades, la falta de cumplimiento de las obligaciones contradas por los socios, faculta a la sociedad para rescindir el negocio social. As resulta, para las sociedades por cuotas, y para la comandita por acciones en lo que mira a los comanditados. Muerte de un socio.- La muerte de un socio tiene muy diversas consecuencias, segn las diversas especies de la sociedad. En la annima, en la limitada y en la comandita por acciones, si el fallecido era comanditario, no produce ningn efecto sobre el negocio social; los derechos y obligaciones del socio se trasmiten a sus herederos. Tanto en las sociedades que acaban de mencionarse, como en las limitadas, es vlido establecer que la muerte de un socio produce la disolucin parcial de la sociedad, es decir, que la compaa continuar entre los socios suprstites; y a los herederos del difunto se les liquidar la parte social de su causante. Disolucin total Cumplimiento del plazo.- La expiracin del trmino fijado en la escritura constitutiva disuelve cualquier especie de sociedad; no precisa 111

declaracin de ninguno de los rganos sociales ni de las autoridades judiciales, ni requiere tampoco que sea inscrita en el Registro de Comercio. Las causas de la disolucin que se encuentran en este caso: a) b) c) d) e) f) Imposibilidad de realizar el fin social. Consumacin del fin social. Disminucin de los socios a un nmero inferior al mnimo legal. Perdida de las dos terceras partes del capital social. Realizacin habitual de los actos ilcitos. En la colectiva, en la comandita simple y en la comandita por acciones, respecto a los comanditados, la muerte de un socio.

Efectos de la disolucin.- Disuelta la sociedad, se pondr en liquidacin; la finalidad social se transforma: ahora los actos de la sociedad deben ir encaminados a concluir las operaciones pendientes, obtener dinero suficiente para cubrir el pasivo y repartir el patrimonio entre los socios. Liquidacin Designacin de los liquidadores.- El nombramiento de liquidadores puede hacerse en la misma escritura; si no estuviere hecho, deber designarlos la junta de socios o la asamblea de accionistas, inmediatamente que se realice o declare la causa de disolucin; en caso necesario, puede hacer el nombramiento de la autoridad judicial, a peticin de un socio. Actuacin de los liquidadores.- La liquidacin puede estar a cargo de uno o varios liquidadores; en este ltimo caso, deben obrar conjuntamente. Las sumas que no hayan sido cobradas por los accionistas en los dos meses siguientes a la aprobacin final, sern depositadas a disposicin de ellos en una institucin de crdito. Fusin Un caso especial de la disolucin de las sociedades lo constituye la fusin, mediante la cual una sociedad se extingue por la transmisin social de su patrimonio o otra sociedad preexistente, o que se constituye con las aportaciones de los patrimonio de dos o mas sociedades que en ella se fusionan. 112

El acuerdo de fusin de cada sociedad debe publicarse junto con el balance y el sistema para la extincin del pasivo. Adems de que cada una de las sociedades acuerde por s misma la fusin, debe celebrarse entre ellas un convenio para ejecutarla. SOCIEDADES EXTRANJERAS Atribuciones de nacionalidad a las sociedades.- Algunos autores han considerado que la nacionalidad es un atributo de las personas fsicas y que, por tanto, no puede aplicarse a las sociedades. La nacionalidad desde el punto de vista jurdico, es una cualidad que se atribuye a las personas, para determinar la aplicacin de un determinado conjunto de normas jurdicas. Problemas que plantean las sociedades extranjeras.- Los problemas que plantean una sociedad extranjera son diversos si pretende actuar en Mxico solamente de una manera ocasional, o si, por lo contrario pretende establecerse de un modo permanente. Reglas para el funcionamiento de la sociedad extranjera.- Ya quedo indicado que en el artculo 251 se confunden los requisitos de autorizacin de la sociedad extranjera, con los requisitos de su subsistencia, y como el establecimiento en la Repblica o tener en ella una agencia o sucursal, es, en rigor, un requisito de subsistencia de la autorizacin. Consecuencias de la quiebra de una sociedad extranjera.- En rigor lgico, las circunstancias de que una sociedad extranjera establezca en Mxico una agencia o sucursal, y tenga en Mxico los bienes y valores necesarios para la normal explotacin de dicha sucursal, no supone la constitucin de un patrimonio separado, pues tales bienes y derechos habran de ser considerados como propiedad de la persona moral radicada en el extranjero. Sociedades mexicanas en el extranjero.- Un decreto publicado el 29 de junio de 1945 exige que para que los valores emitidos por una empresa Mexicana puedan ser inscritos en bolsas o mercados extranjeros, se obtenga previamente una autorizacin del Estado Mexicano. Como es obvio, el propsito de tales normas no es la proteccin del ahorro extranjero, sino la del crdito mexicano, que pudiera verse 113

perjudicada por la colocacin en el extranjero de valores carentes de solidez. NOTA: SE ANEXAN LTIMAS SOCIEDADES COOPERATIVAS MODIFICACIONES DE LAS

LEY GENERAL DE SOCIEDADES COOPERATIVAS Nueva Ley publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 3 de agosto de 1994 TEXTO VIGENTE ltima reforma publicada DOF 13-08-2009

Artculo 1.- La presente Ley tiene por objeto regular la constitucin, organizacin, funcionamiento y extincin de las Sociedades Cooperativas y sus Organismos en que libremente se agrupen, as como los derechos de los Socios. Sus disposiciones son de orden pblico, observancia general en el territorio nacional. inters social y de

Captulo I De la constitucin y registro V. Se integrarn con un mnimo de cinco Socios, con excepcin de aquellas a que se refiere el Artculo 33 Bis de esta Ley. Captulo II De las distintas clases y categoras de sociedades cooperativas Artculo 33.- Las Sociedades Cooperativas que tengan por objeto realizar actividades de ahorro y prstamo se regirn por esta Ley, as como por lo dispuesto por la Ley para Regular las Actividades de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo.

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Se entender como ahorro, la captacin de recursos a travs de depsitos de ahorro de dinero de sus Socios; y como prstamo, la colocacin y entrega de los recursos captados entre sus mismos Socios. Artculo reformado DOF 04-06-2001, 13-08-2009 Artculo 33 Bis.- Las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo se constituirn con un mnimo de 25 Socios. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 33 Bis 1.- Las bases constitutivas de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, adems de lo dispuesto en el Artculo 16 de esta Ley, debern establecer lo siguiente: I. El procedimiento para la eleccin de consejeros y designacin de funcionarios de primer nivel;

II. Los requisitos que debern cumplir las personas que sean electas como consejeros y los designados como funcionarios; III. Las obligaciones de los consejeros, as como lo relativo a las obligaciones de los funcionarios de primer nivel; IV. Los lineamientos y objetivos generales de los programas de capacitacin que se impartiran a las personas electas como consejeros y designadas como funcionarios; tomando en cuenta la complejidad de las operaciones y la regin en la que opera la Sociedad Cooperativa de Ahorro y Prstamo, y V. En su caso, la zona geogrfica en la que operaran. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 33 Bis 2.- Los trminos caja, caja popular, caja cooperativa, caja de ahorro, caja solidaria, caja comunitaria, cooperativa de ahorro y crdito, cooperativa de ahorro y prstamo u otras que expresen ideas semejantes en cualquier idioma, que permita suponer la realizacin de actividades de ahorro y prstamo, slo podrn ser usadas en la denominacin de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, o en sus organismos cooperativos, ya sea como palabras simples o como parte de palabras compuestas. Las cajas de ahorro a que hace mencin la legislacin laboral, no estarn sujetas a las disposiciones de esta Ley. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 115

Artculo 33 Bis 3.- nicamente las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo podrn realizar operaciones que impliquen captacin y colocacin de recursos en los trminos establecidos en esta Ley y en la Ley para Regular las Actividades de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, por lo que queda prohibido a las Sociedades Cooperativas de Produccin y de Consumidores constituir secciones de ahorro y prstamo. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Captulo III Del funcionamiento y la administracin Artculo 34.- La direccin, administracin y vigilancia interna de las Sociedades Cooperativas, en general, estar a cargo de los rganos siguientes: Prrafo reformado DOF 13-08-2009 I.- La Asamblea General; II.El Consejo de Administracin; Fraccin reformada DOF 13-08-2009 IV. Las comisiones y comits que esta Ley establece y las dems que designe la Asamblea General, y Fraccin reformada DOF 13-08-2009 V. Tratndose de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, adems de los citados rganos, en las fracciones I a IV anteriores, debern contar, cuando menos con: a) Comit de Crdito o su equivalente; b) Comit de Riesgos; c) Un director o gerente general, y d) Un auditor Interno.

III. El Consejo de Vigilancia;

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La Ley para Regular las Actividades de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, podr establecer excepciones a lo establecido esta fraccin, dependiendo del tamao y Nivel de Operacin de la Cooperativa. Fraccin adicionada DOF 13-08-2009 En el caso de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, la Asamblea General adems conocer y resolver en los mismos trminos sealados en el prrafo anterior, aquellos asuntos establecidos en la Ley para Regular las Actividades de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo. Prrafo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 40 Bis.- De manera alternativa a lo establecido en los Artculos 39 y 40 de la presente Ley, las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, podrn establecer en sus bases constitutivas la participacin de delegados electos por los Socios para que asistan a las asambleas a que se refiere la presente Ley, en representacin de los propios Socios. El sistema para la eleccin de delegados que al efecto se establezca en sus bases constitutivas, deber garantizar la representacin de todos los Socios de manera proporcional con base a las zonas o regiones en que se agrupen las sucursales u otras unidades operativas. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 42.- El nombramiento de los miembros del Consejo de Administracin lo har la Asamblea General conforme al sistema establecido en esta Ley y en sus bases constitutivas. Sus faltas temporales sern suplidas en el orden progresivo de sus designaciones, pudiendo durar en sus cargos, si la Asamblea General lo aprueba hasta cinco aos y ser reelectos cuando por lo menos las dos terceras partes de la Asamblea General lo apruebe. Tratndose de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, los consejeros podrn fungir por un periodo de hasta cinco aos, segn se establezca en sus bases constitutivas, con posibilidad de una sola reeleccin, cuando lo apruebe por lo menos las dos terceras partes de la Asamblea General. Prrafo adicionado DOF 13-08-2009 117

Para garantizar la continuidad en los procesos de toma de decisiones del Consejo de Administracin, en las bases constitutivas de la Cooperativa se deber establecer un sistema de renovacin cclica y parcial de sus consejeros. Prrafo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 43.- El Consejo de Administracin estar integrado por lo menos, por un presidente, un secretario y un vocal. Tratndose de sociedades cooperativas que tengan diez o menos socios, bastar con que se designe un administrador. Los responsables del manejo financiero requerirn de aval solidario o fianza durante el perodo de su gestin. Tratndose de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, el Consejo de Administracin ser el rgano responsable de la administracin general y de los negocios de la Cooperativa, estar integrado por no menos de cinco ni ms de quince personas, quienes sern nombrados o removidos, en su caso, por la Asamblea General. Prrafo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 43 Bis.- Los consejeros debern reunir los requisitos siguientes: I. Acreditar la experiencia y los conocimientos mnimos que en materia financiera y administrativa, establezca la propia Cooperativa en sus bases constitutivas;

II. No desempear simultneamente otro cargo como dirigente, funcionario o empleado en la Cooperativa de que se trate, as como en otras Cooperativas distintas a los Organismos de Integracin; III. No estar inhabilitado para ejercer el comercio; IV. No estar sentenciado por delitos intencionales patrimoniales; V. No tener litigio pendiente con la Cooperativa; VI. No haber celebrado con la Cooperativa, directa o indirectamente, contratos de obras, servicios, suministros o cualquier otro de 118

naturaleza anloga, o participar en empresas con las que la Cooperativa celebre cualquiera de los actos antes sealados; VII. No desempear un cargo pblico de eleccin popular o de dirigencia partidista; VIII. No estar inhabilitado para ejercer cualquier cargo, comisin o empleo en el servicio pblico federal, estatal o municipal, o en el sistema financiero Mexicano; IX. No tener parentesco por consanguinidad hasta el primer grado, afinidad hasta el segundo grado, o civil con el director o gerente general, o con alguno de los miembros del Consejo de Administracin o de vigilancia de la Cooperativa, y X. Los dems que esta Ley, la asamblea o las bases constitutivas de la Cooperativa determinen. La Asamblea General deber conocer el perfil de los candidatos a desempearse como consejeros, y se someter a su consideracin la documentacin e informacin que al efecto determine la misma Asamblea en las bases constitutivas, para evaluar la honorabilidad, historial crediticio y experiencia de negocios de los candidatos. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 45 Bis.- Tratndose de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, el Consejo de Vigilancia ser el rgano encargado de supervisar el funcionamiento interno de la Cooperativa, as como el cumplimiento de sus estatutos y dems normatividad aplicable, estar integrado por no menos de tres personas ni ms de siete, que sern nombradas y en su caso removidas por la Asamblea General, quienes debern cumplir los requisitos establecidos en el Artculo 43 Bis. Los miembros del Consejo de Vigilancia fungirn por un periodo de hasta cinco aos, segn se establezca en sus bases constitutivas, con posibilidad de una sola reeleccin cuando lo apruebe por lo menos las dos terceras partes de la Asamblea General. Para garantizar la continuidad en los procesos de toma de decisiones del Consejo de Vigilancia, en las bases constitutivas de la Cooperativa se 119

deber establecer un sistema de renovacin cclica y parcial de sus consejeros. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 46 Bis.- El Consejo de Vigilancia de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo tendr las siguientes facultades y obligaciones: I. Asistir con voz, pero sin voto a las sesiones del Consejo de Administracin;

II. Solicitar al Consejo de Administracin, al director o gerente general, a los comits de la Cooperativa, la informacin que requiera para el correcto desempeo de sus funciones; III. Solicitar al auditor externo la informacin sobre el desarrollo y resultados de la auditoria; IV. Convocar a asamblea ordinaria y/o extraordinaria a falta de convocatoria expedida por el Consejo de Administracin, en los trminos que se establece en el Artculo 37; V. En su caso, emitir la opinin a que se refiere la fraccin IX del Artculo 43 Bis 1; VI. Vigilar que los actos y decisiones de todos los rganos de la Cooperativa se realicen con apego a las bases constitutivas de la misma y a la normatividad aplicable; VII. Presentar a la asamblea un informe anual sobre su gestin;

VIII. Informar a la asamblea sobre las irregularidades detectadas en la operacin de los rganos de gobierno de la Cooperativa; IX. Supervisar que las observaciones efectuadas se atiendan y las irregularidades detectadas se corrijan; X. En su caso, recomendar a la asamblea y justificar la aceptacin o rechazo de los estados financieros del ejercicio y del informe del Consejo de Administracin, y

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XI. Las dems que esta Ley, la asamblea o las bases constitutivas de la Cooperativa determinen. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 46 Bis 1.- El director o gerente general de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, deber reunir los requisitos siguientes: I. Contar con conocimientos bsicos en materia financiera y administrativa, que la propia Sociedad Cooperativa establezca en sus bases constitutivas;

II. No tener alguno de los impedimentos que para ser consejero seala el Artculo 43 Bis de esta Ley, con excepcin de lo sealado en la fraccin IX; III. No tener parentesco por consanguinidad hasta el primer grado, afinidad hasta el segundo grado, o civil con alguno de los miembros del Consejo de Administracin o de Vigilancia de la Cooperativa, y IV. Los dems que esta Ley, la asamblea o las bases constitutivas de la Sociedad Cooperativa determinen. La Asamblea General deber conocer el perfil del candidato a desempearse como director o gerente general y se someter a su consideracin la documentacin e informacin, que al efecto determine la misma Asamblea y permita evaluar la honorabilidad, capacidad tcnica, historial crediticio y de negocios de los candidatos. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 46 Bis 2.- El director o gerente general de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo tendr las siguientes facultades y obligaciones: I. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del Consejo de Administracin y de los comits de la Cooperativa;

II. Representar a la Cooperativa en los actos que determinen las bases constitutivas de la Cooperativa, o el Consejo de Administracin; 121

III. Aplicar las polticas establecidas por el Consejo de Administracin o por los dems comits de la Cooperativa, actuando en todo momento con apego a las bases constitutivas de la misma y a la normatividad aplicable; IV. Presentar a la Asamblea General de Socios un informe anual sobre su gestin; V. Presentar al Consejo de Administracin en ocasin de sus juntas ordinarias, los informes sobre la situacin financiera y administrativa que guarda la Sociedad; VI. Preparar y proponer para su aprobacin al Consejo Administracin, los planes y el presupuesto de cada ejercicio; de

VII. Presentar mensualmente al Consejo de Administracin, en ocasin de sus juntas ordinarias, los estados financieros para su aprobacin; VIII. Aplicar los reglamentos y manuales operativos, y proponer al Consejo de Administracin los ajustes y modificaciones necesarios a los mismos; IX. Vigilar la correcta elaboracin y actualizacin de los libros y registros contables y sociales de la Cooperativa, y X. Las dems que esta Ley, la asamblea, las bases constitutivas o el Consejo de Administracin de la Cooperativa determinen. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 46 Bis 3.- Las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo contarn, al menos, con los Comits siguientes, salvo excepciones previstas en el ltimo prrafo del Artculo 34 de esta Ley: I. Comit de Crdito o su equivalente, que ser responsable los encargados de analizar, y en su caso, aprobar las solicitudes de crdito que presenten los Socios a la Cooperativa, as como las condiciones en que stos se otorguen, de acuerdo a los manuales y las polticas que hayan sido aprobadas por el Consejo de Administracin, y

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II. Comit de Riesgos, que ser responsable de identificar y medir los riesgos, dar seguimiento de su impacto en la operacin y controlar sus efectos sobre los excedentes y el valor del capital social de la Cooperativa. Dichos comits estarn integrados por no menos de tres personas ni ms de siete, quienes no debern tener alguno de los impedimentos que para ser consejero seala el Artculo 43 Bis de esta Ley, a excepcin de la fraccin II, siempre y cuando no exista conflicto de inters. Los miembros de dichos Comits sern designados o removidos en su caso, por el Consejo de Administracin. Cuando alguno de stos, incumpla sus funciones o sean detectadas irregularidades en su actuacin, el director o gerente general propondr su remocin al Consejo de Administracin. El Consejo de Administracin emitir los reglamentos y manuales operativos a los cuales debern ajustarse los comits citados en el presente Artculo. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Captulo IV Del Rgimen Econmico Artculo 55 Bis.- En las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, el fondo de reserva deber constituirse por lo menos con el diez por ciento de los excedentes, que se obtengan en cada ejercicio social, hasta alcanzar un monto equivalente a, por lo menos, el diez por ciento de los activos totales de la Sociedad. Este fondo podr ser afectado, previa decisin de la Asamblea General, cuando lo requiera la Sociedad para afrontar las prdidas o restituir el capital de trabajo, debiendo de ser reintegrado en ejercicios subsecuentes, con cargo a los excedentes. Se entender por capital de trabajo a la diferencia entre activos y pasivos a plazo menor de un ao. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Captulo V De los socios Artculo 65 Bis.- Las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo en sus bases constitutivas debern prever que los Socios podrn solicitar el retiro de sus aportaciones y ahorros en la Sociedad en 123

cualquier tiempo, siempre y cuando no existan operaciones activas pendientes, en cuyo caso debern liquidarlas previamente. Igualmente se establecer que, en el caso de que varios de los Socios soliciten al mismo tiempo el retiro de sus aportaciones y ahorros, la Cooperativa podr fijar plazos para la entrega de los montos solicitados, de acuerdo a la disponibilidad de capital de trabajo y al ndice de capitalizacin que deba mantener la Sociedad. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Captulo VI De la disolucin y liquidacin Artculo 72. En los casos de quiebra o suspensin de pagos de las Sociedades Cooperativas, los rganos jurisdiccionales que seala el Artculo 9 aplicarn la Ley de Concursos Mercantiles. Artculo reformado DOF 13-08-2009 Ttulo III Captulo I De los organismos cooperativos Seccin I De los Organismos Cooperativos de las Sociedades Cooperativas de Produccin y de Consumo Seccin adicionada DOF 13-08-2009 (queda integrada con los existentes artculos 74 a 78) Artculo 74.- Las Sociedades Cooperativas de produccin y de consumo se podrn agrupar libremente en Federaciones, uniones o en cualquier otra figura asociativa con reconocimiento legal. Prrafo reformado DOF 13-08-2009 Las disposiciones establecidas por esta Ley para las Sociedades Cooperativas, sern aplicables a los organismos cooperativos, salvo lo sealado en los artculos: 2; 11 fraccin V; 25; 27; 28; 36 fracciones IX y X; 37 prrafo segundo; 38 fraccin I; 43 prrafo segundo; 45 prrafo cuarto; 50 prrafo tercero; 53; 54; 55, 56; 57; 58; 59; 64 fraccin II, 65 y 66 fraccin II. Prrafo reformado DOF 13-08-2009 124

Seccin II De los Organismos Cooperativos de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo Seccin adicionada DOF 13-08-2009 Artculo 78 Bis.- Las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo se agruparn en los organismos cooperativos de integracin y representacin siguientes: I. En Federaciones, y

II. En una Confederacin Nacional. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 78 Bis 1.- Las Federaciones se constituirn con la agrupacin voluntaria de Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, fungiendo como los organismos cooperativos de integracin y representacin, de segundo grado. Las Federaciones se integrarn con un mnimo de cinco y un mximo de cincuenta Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 78 Bis 2.- La Confederacin se constituir con la agrupacin de todas las Federaciones de Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, fungiendo como el organismo cooperativo nacional de integracin y representacin, de tercer grado, del sector cooperativo financiero. La Confederacin agrupar a todas las Federaciones y ser rgano de consulta y colaboracin del Estado para el diseo, difusin y ejecucin de las polticas, programas e instrumentos para el fomento y desarrollo de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo y sus organismos cooperativos. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 78 Bis 3.- Las Federaciones y la Confederacin, como organismos cooperativos de integracin y representacin de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, sern instituciones de inters pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propios, adoptarn jurdicamente la naturaleza Cooperativa, sin fines lucrativos. 125

En cuanto a su constitucin, organizacin y funcionamiento, les aplicar las disposiciones de la presente Ley en lo general, salvo lo dispuesto en el prrafo segundo del Artculo 74 de esta Ley. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 78 Bis 4.- Las actividades de las Federaciones y la Confederacin sern las propias de su objeto social y tendrn prohibido lo siguiente: I. Realizar actividades polticas partidistas;

II. Invertir en el capital de Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, y III. Afiliar a personas fsicas o realizar operaciones de manera directa o indirecta con el pblico. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 78 Bis 5.- Las Federaciones y la Confederacin, adems de lo dispuesto en el Artculo 78 de la presente Ley, podrn realizar las siguientes funciones: I. Fungir como representantes legales de sus organizaciones afiliadas, ante personas, organismos, autoridades e instituciones tanto nacionales como extranjeras;

II. Proporcionar entre otros, los servicios de asesora tcnica, legal, financiera y de capacitacin; III. Promover la superacin y capacidad tcnica y operativa de sus organizaciones afiliadas, as como de sus dirigentes y empleados; IV. Promover la homologacin de manuales, procedimientos, reglamentos y polticas, as como sistemas contables e informticos, entre sus organizaciones afiliadas, y V. Llevar un registro de sus organizaciones afiliadas y publicarlo peridicamente por los medios que consideren ms conveniente. Artculo adicionado DOF 13-08-2009

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Artculo 78 Bis 6.- Las Federaciones y la Confederacin, en su reglamento interior, al menos debern definir lo siguiente: I. Procedimiento general para la admisin, suspensin y exclusin de sus organizaciones afiliadas;

II. Los derechos y obligaciones de las organizaciones afiliadas; III. Procedimiento general para determinar las cuotas que le debern aportar las organizaciones afiliadas; IV. Los mecanismos voluntarios de solucin de controversias entre las organizaciones afiliadas; V. El programa de control y correccin interno para prevenir conflictos de inters y uso indebido de la informacin, y VI. Los procedimientos aplicables para el caso de que las organizaciones afiliadas incumplan sus obligaciones. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 78 Bis 7.- La Confederacin Nacional y las Federaciones de Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo, contarn al menos, con los siguientes rganos e instancias de direccin, administracin y vigilancia: I. Una Asamblea General;

II. Un Consejo Directivo; III. Un Director General o Gerente General, y IV. Un Consejo de Vigilancia. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 78 Bis 8.- La Asamblea General ser el rgano supremo de la Federacin y deber integrarse con al menos un representante de cada una de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo afiliadas, con derecho a voz y voto, el cual ser electo democrticamente entre sus Socios por un periodo de tres aos, con posibilidad de una sola reeleccin. 127

La Federacin podr establecer en sus estatutos un sistema de representacin proporcional en el que se asignar a cada Cooperativa afiliada el nmero de votos que proporcionalmente le correspondan, considerando el nmero de socios y/o activos totales de cada Cooperativa y del total de la Federacin. En ningn caso una Cooperativa podr tener ms de veinte por ciento del total de votos en la Asamblea de la Federacin. Para ser representante de la Sociedad Cooperativa ante la Asamblea General de la Federacin ser indispensable contar con una antigedad mnima de un ao como Socio de la Cooperativa y, preferentemente, ser dirigente o funcionario de primer nivel de la misma, A las asambleas de las Federaciones deber acudir con voz pero sin voto un representante de la Confederacin. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 78 Bis 9.- La Asamblea general ser el rgano supremo de la Confederacin y deber integrarse con al menos un representante, con derecho a voz y voto, de cada una de las Federaciones afiliadas. La Confederacin podr establecer en sus estatutos un sistema de representacin proporcional en el que se asignar a cada Federacin afiliada el nmero de votos que proporcionalmente le correspondan, considerando el nmero de socios y/o activos totales de cada Federacin y del total de la Confederacin. En ningn caso una Federacin podr tener ms del veinte por ciento del total de votos en la asamblea de la Confederacin. Para ser representante de la Federacin ante la Asamblea General de la Confederacin ser indispensable contar con una antigedad mnima de un ao como Socio de una Cooperativa afiliada a la Federacin y, preferentemente, ser dirigente o funcionario de primer nivel de la propia Federacin o de alguna de sus Cooperativas afiliadas. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 78 Bis 10.- El Consejo Directivo de las Federaciones y la Confederacin, segn corresponda, ser el rgano de gobierno responsable de la administracin general y de los negocios, y de que se cumpla el objeto social del respectivo organismo cooperativo.

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El Consejo Directivo de las Federaciones y de la Confederacin estar integrado por no menos de cinco personas ni ms de quince, quienes sern nombrados y en su caso, removidos por la Asamblea General del respectivo organismo cooperativo, debiendo cumplir al menos con los requisitos que para ser consejero de una Sociedad Cooperativa de Ahorro y Prstamo, seala el Artculo 43 Bis de esta Ley. Los consejeros de las Federaciones y de la Confederacin fungirn por un periodo mximo de hasta cinco aos con posibilidad de una sola reeleccin cuando lo apruebe por lo menos las dos terceras partes de la respectiva Asamblea General. Para garantizar la continuidad en los procesos de toma de decisiones del Consejo Directivo, en las bases constitutivas de las Federaciones y de la Confederacin, se deber establecer un sistema de renovacin cclica y parcial de sus consejeros. Para ser consejero de las Federaciones y de la Confederacin ser indispensable contar con una antigedad mnima de un ao como Socio de una Cooperativa. El Consejo Directivo de las Federaciones y de la Confederacin se integrar y funcionar de acuerdo a lo establecido en las propias bases constitutivas de cada organismo, sujetndose a lo sealado en el Artculo 43 Bis 1 de la presente Ley. Dichos consejos tendrn la representacin de sus respectivos organismos cooperativos, as como, las facultades que determinen sus bases constitutivas, entre las cuales debern considerarse al menos las siguientes: I. Designar un director o gerente general;

II. Establecer las facultades de representacin, y III. Designar a uno o ms comisionados que se encarguen de administrar las secciones especializadas que constituyan los propios Organismos. As mismo, el Consejo Directivo de las Federaciones y la Confederacin podrn establecer, los reglamentos y manuales operativos a los cuales debern ajustarse sus rganos de direccin, administracin y vigilancia a que se refieren los Artculos contenidos en este Seccin. 129

Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 78 Bis 11.- El Consejo de Vigilancia de las Federaciones y la Confederacin, segn corresponda, ser el rgano encargado de supervisar el funcionamiento interno del organismo cooperativo, as como el cumplimiento de sus estatutos y dems normatividad aplicable. El Consejo de Vigilancia de las Federaciones y la Confederacin estar integrado por no menos de tres personas ni ms de cinco, quienes sern nombrados y en su caso, removidos por la Asamblea General del respectivo organismo cooperativo, debiendo cumplir al menos con los requisitos que para ser consejero de una Sociedad Cooperativa de Ahorro y Prstamo, seala el Artculo 43 Bis de esta Ley. Los miembros del Consejo de Vigilancia de las Federaciones y la Confederacin fungirn por un periodo mximo de hasta cinco aos con posibilidad de una sola reeleccin cuando lo apruebe por lo menos las dos terceras partes de la respectiva Asamblea General; para garantizar la continuidad en los procesos de toma de decisiones del Consejo de Vigilancia, en las bases constitutivas de las Federaciones y la Confederacin, se deber establecer un sistema de renovacin cclica y parcial de sus consejeros. Para ser miembro del Consejo de Vigilancia ser indispensable contar con una antigedad mnima de un ao como Socio de una Cooperativa. El Consejo de Vigilancia de las Federaciones y la Confederacin se integrar y funcionar de acuerdo a lo establecido en las propias bases constitutivas de cada organismo, sujetndose a lo sealado en el Artculo 46 Bis de la presente Ley. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 78 Bis 12.- El director o gerente general de las Federaciones y de la Confederacin, ser nombrado por el respectivo Consejo Directivo del organismo cooperativo, debiendo someterlo a ratificacin de su propia Asamblea General. Las Federaciones y la Confederacin, debern establecer en sus bases constitutivas, los requisitos, facultades y obligaciones del director o gerente general, debiendo aplicar al menos lo sealado para los gerentes o directores generales de Sociedades Cooperativas de Ahorro y 130

Prstamo, segn lo establecido en los Artculos 46 Bis 1 y 46 Bis 2 de la presente Ley. Artculo adicionado DOF 13-08-2009 Artculo 78 Bis 13.- Para el sostenimiento y operacin de las Federaciones y la Confederacin, el respectivo Consejo Directivo determinar las cuotas que deban pagar cada una de las organizaciones afiliadas, tomando como base los procedimientos aprobados por la Asamblea en el respectivo reglamento interior de cada organismo cooperativo. Artculo adicionado DOF 13-08-2009

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