CAPITULO I

1. La Tutela en el Derecho Romano.

1.1 Generalidades.

Las personas sui juris no estn sometidas a ninguna de las cuatro potestades procedentemente estudiadas, y no dependen ms que de ellas mismas. Se dividen en capaces, que pueden cumplir solas los actos jurdicos, e incapaces, para las cuales el Derecho tiene organizada una proteccin, dndolas bien un tutor, o un curador.1

2. Concepto de Tutela.

Estaban en tutela: a) Los impberos sui juris , de uno u otro sexo, segn la edad; b) Y las mujeres pberas sui juris, por razn del sexo.
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Se atribuye al jurisconsulto Servio el siguiente concepto de tutela: vis ac potestas in capite libero ad tuendum eum qui propter aetam sua sponte se defendere nequit, iuri civil data ac permissa: La tutela es un poder dado y permitido por el Derecho civil sobre una cabeza libre, para proteger a quien a causa de su edad, no puede defenderse por si mismo3

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Petit Eugene, Tratado Elemental de Derecho Romano, p. 124. Ibid., p.124. 3 Ventura Silva Sabino, Derecho Romano Curso De Derecho Privado, p. 111.

El poder del tutor no es una potestad, pues aquel difiere de esta, porque el pupilo sometido no queda menos sui juris ; el tutor no tiene ni derecho de correccin ni autoridad sobre su persona, y su poder cesa con la llegada del menor a la pubertad.

La tutela estaba considerada como una carga publica munus publicum , y para desempearla era necesario ser libre, civis y del sexo masculino. Estaban sometidos a este poder los impuberos de ambos sexos. Se admiti, desde un principio, una edad fija: 12 aos para las mujeres, como lmite de la impubertad, y para los varones, los sabinianos sostenan la antigua regla que hacia depender la pubertad de un examen fsico, inspectio corporis, mientras los preculeyanos haban propuesto un limite invariable: 14 aos. Este criterio prevaleci bajo Justiniano.

3. Clases de Tutela. A) Testamentaria: Esta es la ms importante, supera a todas las dems, que solo en su defecto se usan.4 En la poca clsica se tuvo en cuenta, tambin, la cualidad de ascendientes o los sentimientos de afecto del testador.

Solo se nombraban tutores testamentarios a los que por derecho se podan elegir como herederos; estn excluidos los peregrinos, dediticios y latinos iunianos. En cuanto al esclavo, la designacin tiene efecto si se le manumite hacindolo civis.

El jefe de familia poda nombrar en su testamento a uno o varios tutores.

Ventura Silva Sabino, Derecho Romano Curso De Derecho Privado, p. 112.

B) Legitima: A falta de tutor testamentario, se abre la legtima de los agnados. La ley de las XII Tablas llamo como tutor al agnado ms prximo, habiendo varios en el grado, todos eran tutores.

La tutela y la sucesin eran otorgadas al pariente mas prximo, bien sea agnado o cognado, y es deferida a la madre o al abuelo del impber, con preferencia a los colaterales.5

En el derecho antiguo, y no habiendo agnado, pasaban tanto la sucesin como la tutela a los gentiles.

C) Dativa: Durante mucho tiempo si no haba tutor testamentario ni legitimo, el impber quedaba sin l.

Los interesados por el pupilo podan provocar este nombramiento. Eran personas obligados: la madre del menor, herederos presuntos del mismo, libertos de su padre. Es dems, un derecho que cualquiera poda ejercitar solicitando al magistrado el nombramiento de un tutor.

Ibid., p.112.

4.

Funciones del Tutor.

Las funciones del tutor se se resumen en la auctoriatis interpositio y en la gestio del patrimonio del pupilo.

El tutor se ocupaba de la fortuna del pupilo y no de su guarda ni de su educacin. El pretor era el que designaba, en presencia de los parientes mas cercanos del impber, a la persona destinada a educarle.

Este nombramiento podan hacerlo la madre, el abuelo o cualquiera otra persona cuyos mritos y afecciones fuesen una garanta para el menor.

El tutor vela nicamente por los intereses pecuniarios del pupilo; la regla tutor personae non rei vel cause datur, no quiere decir que tenga cuidado de la persona del pupilo; significa que el tutor esta dado no para un bien o pber y administrar el conjunto de su patrimonio.6

Formalidades impuestas al tutor antes de entrar en funciones. 1-Lo primero que debe hacer un tutor es un inventario de los bienes del pupilo. 2-Algunos tutores deben suministrar la satisdatio; es decir, prometer por estipulacin conservar intacto el patrimonio del pupilo, rem pupilii salvam fore, solventes que tomen el mismo compromiso.7 y presentar fiadores

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Ventura Silva Sabino, Derecho Romano Curso De Derecho Privado, p. 113 Petit Eugene, Tratado Elemental de Derecho Romano, p. 130.

Los tutores testamentarios y los nombrados despus de informacin por los magistrados superiores no estn sometidos a esta obligacin. Solo se impone a los tutores legtimos y a los que fueron nombrados por los magistrados locales sin informacin alguna, porque inspiraban menos confianza.8

De la auctoritas y de la del gestio del tutor. El tutor, una vez que ha entrado en funciones, debe intervenir en el cumplimiento de los actos jurdicos necesarios para la administracin de los bienes del pupilo.

Se emplean dos procedimientos.

1. De la auctoritas . Se llama as la cooperacin, el concurso del tutor a un acto realizado por el pupilo, en el cual aumenta y completa la personalidad con su presencia. 2. De la gestio . Se dice que el tutor administra o regenta, negotia gerit, cuando realiza solo un acto interesado el patrimonio del pupilo. En su origen, el tutor no poda regentar legalmente; era porque entonces no haba mas que tutores testamentarios, escogidos con mucho cuidado por el jefe de familia, o por tutores legtimos personalmente interesados en administrar el bien el patrimonio que algn da poda corresponderles por herencia.

Petit Eugene, Tratado Elemental de Derecho Romano, p. 131

5. La Responsabilidad del Tutor.

LA ACTIO TUTELAE DIRECTA Y CONTRARIA

a) Si el tutor testamentario se haca culpable de fraude o de alguna falta grave, los decenviros autorizaban contra l, en el curso de su tutela, una persecucin mediante la accusatio suspecti tutoris, que tenia por objeto separale como sospechoso. b) Si al fin de la tutela el tutor legitimo se queda fraudulentamente con objetos del pupilo, comete un delito. El pupilo ejerce en su contra la actio rationibus distrahendis, por la cual el tutor era condenado al doble del valor de los objetos sustrados.

Esta actio es penal y no se ejerce contra los herederos del tutor. En el Derecho justianiano se pudo dirigir contra cualquier tutor.

El ejercicio de estos dos remedios no afectaba el principio de la inmovilidad de los tutores. Al final de la Republica, la proteccin organizada por la ley de las XII Tablas se hizo insuficiente. En efecto, el tutor poda causar daos al patrimonio del pupilo por actitudes que no quedaran en el supuesto de las acciones como: torpeza, incapacidad o simple abandono de la gestin.9

Ventura Silva Sabino, Derecho Romano Curso De Derecho Privado, p. 117

6. Garantas del Pupilo.

Contra la insolvencia y fraude del tutor, el Derecho Romano Organizo un sistema de garantas muy completo: 1 El pupilo, acreedor del tutor al fin de la tutela, disfrutaba en la poca clsica de un privilegium exigendi ; tena derecho a cobrar con preferencia a los acreedores quirograficos del tutor, pero no a los acreedores hipotecarios.

2 Si el tutor otorg satisdatio, el pupilo poda ejercer la accin ex stipulatio , bien sea contra l o contra los fiadores de la tutela. Puede reclamar a uno de ellos la totalidad de lo que se le debe sin que el fiador pueda oponer el beneficio de divisin.

3 Si el pupilo no pudo hacerse pagar del tutor ni de los fiadores, le quedaba otro recurso concedido por un senado consulto dado bajo Trajano. Era una accin subsidiaria contra magistrados municipales encargados de exigir fiadores, pero que no lo hicieron o bien aceptaron fiadores insolventes. La accin poda ejercitarse contra los herederos.

4 El pretor concede al pupilo una ltima garanta, a falta de otras.

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Ventura Silva Sabino, Derecho Romano Curso De Derecho Privado, p. 118

7. Fin de la Tutela.

Las causa que ponen fin a la tutela provienen, bien de la persona del pupilo, ex parte pupili, bien de la persona del tutor, ex parte tutoris.11 Terminaba por causas que podan venir del pupilo, o bien de tutor. En el primer caso, la tutela conclua definitivamente; en el segundo, solo exista conclusin de funciones del tutor; en efecto, si eran varios, la tutela pasaba a los dems; de lo contrario, haba que nombrar nuevo tutor.

I.- La tutela cesa ex parte pupili:

a. Por la llegada de la pubertad, aunque en el Derecho antiguo la mujer estaba en tutela perpetua, por razn de sexo; b. Por la muerte del pupilo; c. Por capitis diminutio mxima, medida o mnima, dndose en arrogacin.

II.- Cesa ex parte tutoris:

a) Por muerte del tutor; b) Por su capitis diminutio mxima y medida, en todos los casos; por la mnima tratndose de un tutor legitimo; c) Por la llegada de un trmino o de una condicin limitando las funciones del tutor; d) Por virtud de una excusa presentada en el curso de la tutela o por destitucin.
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Petit Eugene, Tratado Elemental de Derecho Romano, p. 137

8. De la tutela perpetua de las mujeres pberas.

En Roma, en el derecho antiguo, las mujeres pberas estaban en tutela perpetua. Esta institucin parece remontarse a la ms alta antigedad. Pero Sometindola a tutela perpetua, parece ser pensado menos en su proteccin que en salvar su fortuna en inters de sus agnados.

Despus de haber quedado en vigor durante los primeros siglos de roma, la tutela perpetua se fue debilitando poco a poco hasta que desapareci bajo el imperio.

1.- Tutela perpetua en el derecho antiguo . Esta tutela esta admitida como la de los impberos, y pertenece en los mismos casos a tutores testamentarios, legitimos, fiduciarios o nombrados por el magistrado.

2.- Debilitacin de la tutela perpetua. Esta institucin hacia el fin de la republica ya no estuvo en armona con las costumbres, atenuando su rigor primitivo un gran nmero de modificaciones.

3.- Suspensin de la tutela perpetua. Aunque disminua, la tutela de las mujeres impberes exista aun a mitad del siglo IV de nuestra era.

Pero en 410, si ya no haba desaparecido, una constitucin de Honorio y Teodosio debio darla el ultimo golpe, concediendo a todas las mujeres el que llevaba consigo la dispensa de la tutela.12

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Petit Eugene, Tratado Elemental de Derecho Romano, p. 142

CAPITULO II
2. La Institucin de la Tutela en el derecho civil mexicano.

Ubicacin de la tutela dentro del derecho civil mexicano.

Se inicia esta exposicin proporcionando una definicin de derecho civil como aquel conjunto de normas jurdicas que regulan lo relativo a las personas, la familia, los bienes, la propiedad, los derechos reales, la institucin del registro de la propiedad y el derecho de obligaciones que se divide en las obligaciones en general y los contratos civiles en particular.