Anlise histrica do direito comercial

Desenvolvimento do comrcio e reflexos no mundo jurdico Inicio: antiguidade troca de bens, com as primeiras normas a regular trocas, com a finalidade de evitar conflitos. Idade media: surgimento dos feudos, mais comercio. Com o crescimento e desenvolvimento dos estados despontam as grandes expedies martimas, trazendo mais mercancia. Nesta fase surgiram os artesos e comerciantes. Para regular suas atividades surge o direito comercial.

** As fases do direito empresarial:

1 fase: ascenso das cidades e do comercio Corporaes de ofcio- na busca de uma tutela jurdica para suas atividades Caractersticas *Extremo subjetivismo: (qualidade do sujeito) *Direito classista, corporativo: (amparava apenas a classe dos comerciante e artesos vinculados as corporaes e submetidos a regras comerciais feitas por eles).

2 fase: liberalismo *Revolues: inglesa, norte americana e francesa. *Pregava igualdade poltica, social e jurdica. *Mudanas politicas, sociais e econmicas. *Code civile 1804, e Code de commerce 1808 Frana-Napoleo Bonaparte *Abandono do subjetivismo e corporativismo, que foi substitudo pela objetividade dos atos legais do comercio. *Teoria dos atos do comercio Brasil 1850 = cdigo comercial. CCom descrevia o comerciante como aquele que praticava mercancia. No Brasil foi adotada a teoria dos atos de comrcio com o CCom, mas esta teoria no acompanhou a educao da sociedade, a dinmica econmica. Na lista dos atos de

comercio no estavam importantes atividades como a prestao de servios em massa e as atividades agrcolas. 3 fase: teoria da empresa cc/02 Cdice civile italiano-1942: teoria da empresa: Atividade empresarial: aquela desenvolvida profissionalmente e com habitualidade, seja por um empresrio individual, seja por uma sociedade empresria, de forma economicamente organizada, voltada produo ou circulao de bens ou servios. Empresrio: desempenha a atividade empresarial Empresa: atividade profissional econmica e organizada voltada obteno de lucros No atual CC o foco a empresa: atividade desenvolvida pelo empresrio ou sociedade empresaria, como sendo aquela exercida profissionalmente, de forma economicamente organizada, para a produo ou circulao de bens ou servios (riscos e contrapartidas).

Fontes: Primrias (diretas): leis comerciais Secundarias (indiretas): analogia, costumes e princpios gerais de direito. Caractersticas:
2. Anlise Histrica do Direito Comercial Desenvolvimento do comrcio e reflexos no mundo jurdico Incio: Antiguidade: troca de bens (fencios e babilnios) 1 normas a regular trocas finalidade: evitar conflitos Idade Mdia: surgimento dos feudos (mais comrcio) Com o crescimento e desenvolvimento dos Estados despontam as Grandes Expedies Martimas, trazendo mais mercancia. NESTA FASE surgiram os artesos e comerciantes. Para regular suas atividades surge o DIREITO COMERCIAL. 3. Fases do Direito Comercial 1 FASE: ASCENSO DAS CIDADES E DO COMRCIO Corporaes de Ofcio na busca de uma tutela jurdica para suas atividades. Caractersticas: Extremo subjetivismo (qualidade do sujeito) Direito classista, corporativo (amparava apenas a classe dos comerciantes e artesos comerciantes vinculados s corporaes e submetidos a regras comerciais feitas por eles). corporaoes 2 FASE: LIBERALISMO Revolues: Inglesa (1688) Norte-Americana (1776) NorteFrancesa (1789) Pregava igualdade poltica, social e jurdica. Mudanas polticas, sociais e

econmicas. Codice Civile 1804 Frana Napoleo Bonaparte Code de Commerce 1808 Frana Napoleo Bonaparte Abandono do subjetivismo e corporativismo, que foi substitudo pela objetividade dos atos legais do comrcio. Teoria dos Atos do Comrcio Brasil 1850 = CDIGO COMERCIAL 4. Fases do Direito Comercial 2 FASE: LIBERALISMO CCom descrevia o comerciante como aquele que praticava mercancia (art. 4), mas no a definia. Regulamento n 737/1850 definiu os atos considerados de comrcio ou mercancia (art. 19), como sendo: compra e venda ou troca de bens mveis ou semoventes, no atacado ou no varejo, para revenda ou aluguel; operaes de cmbio, banco, corretagem, expedio, consignao e transporte de mercadorias; espetculos pblicos; indstria; seguros, fretamento e quaisquer contratos relacionados a comrcio martimo, alm de armao e expedio de navios. Foi adotada no Brasil a Teoria dos Atos de Comrcio com o CCom (1850). Mas essa teoria no acompanhou a educao da sociedade, a dinmica econmica. Na lista dos atos de comrcio no estavam importantes atividades como a prestao de servios em massa e as atividades agrcolas. O conceito foi alargado com novas atividades mercantis e agentes econmicos. LEIS: S/A (Lei 6404/76) TC (Lei 5474/68; Lei 7357/85) Franquia (Lei 8955/94) Arrendamento Mercantil (Lei 6099/74) CDC (Lei 8078/90) 5. Fases do Direito Comercial 3 FASE: TEORIA DA EMPRESA CDIGO CIVIL DE 2002 Codice Civile Italiano 1942 Teoria da Empresa Atividade Empresarial: aquela desenvolvida profissionalmente e com habitualidade, seja por um empresrio individual, seja por uma sociedade empresria, de forma economicamente organizada, voltada produo ou circulao de bens ou servios. Empresrio: desempenha a atividade empresarial. Empresa: atividade profissional econmica e organizada voltada obteno de lucros. Art. 2037, CC No atual Cdigo Civil o foco a Empresa (art. 966, CC). Atividade desenvolvida pelo empresrio ou sociedade empresria, como sendo aquela exercida profissionalmente, de forma economicamente organizada, para a produo ou circulao de bens ou servios (riscos e contrapartidas). 6. Fontes e Autonomia do Direito Comercial FONTES: Primrias (diretas): leis comerciais. CC/2002 LSA LPI (Lei 9279/96) CDC Outras Secundrias (indiretas): Analogia, costumes e princpios gerais de direito. Art. 4, LICC. AUTONOMIA: No houve confuso ou unificao do direito comercial ao civil. Art. 22, I, CF88: Compete privativamente Unio legislar sobre direito civil comercial

7. Caractersticas

a) Cosmopolitismo: o direito empresarial vive com prticas idnticas no mundo inteiro, principalmente com a globalizao econmica, ocorrendo o rompimento das barreiras do direito ptrio. Ademais criado e renovado a todo instante pela dinmica econmica global, mesmo sem leis que faam tal regncia. b) Informalismo/Simplicidade: nas relaes habituais o mercado permite o exerccio da atividade econmica sem maiores formalidades ou exigncias. c) Fragmentarismo: feito por um complexo de leis (CCOm, CC, Leis Especiais, Convenes Internacionais). d) Onerosidade: no se admite gratuidade nas relaes comerciais. H sempre uma finalidade lucrativa. Ex: Contrato de Mandado

e) ELASTICIDADE: O direito comercial muito mais renovador e dinmico que os demais ramos do direito

FONTES DO DIREITO Comercial

Primeiro importante esclarecer que fonte o incio de algo, o modo pelo qual surgem as normas jurdicas de um determinado ramo do direito. As fontes do direito empresarial podem ser: a) Material ou real: diz respeito a fatores ticos, sociolgicos, histricos, polticos etc., que produzem o direito e determinam o contedo das normas. b) Formal: neste ponto temos as normas que demonstramos meios empregados pelo jurista para conhecer o direito da empresa. A fonte formal o modo de manifestao do direito mediante o qual os juristas conhecem e descrevem o fenmeno jurdico. As fontes formais podem ser: Estatais: ou seja, as legislativas (leis, decretos, Constituio Federal, Cdigo Civil etc.); jurisprudenciais(sentenas, acrdos, smulas); e as convencionais(tratados e convenes internacionais) No estatais: abrangem o direito consuetudinrio(costumes, usos e prticas mercantis), o direito cientco (a doutrina) e os negcios jurdicos. A seguir, trataremos das fontes do Direito Empresarial deforma hierrquica. Vejamos: a) Legislao empresarial. b) Legislao civil. c) Jurisprudncia. d) Tratados internacionais. e) Usos e prticas mercantis. f) Analogia. g) Doutrina.

h) Princpios gerais do direito. i) Direito comparado.

a) Legislao empresarial O direito brasileiro teve sua origem no direito romano. Isso signica que nosso direito baseado essencialmente na lei. Tanto isso verdade que existem cdigos e mais cdigos delineando as regras dos mais diversos ramos do direito. A Lei de Introduo ao Cdigo Civil (Brasil, 2002) em seu art. 4,determina que
quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito. Assim, temos que a lei a fonte primria de todos os ramos do direito e se ela no existir em face de um caso concreto, o juiz dever decidir com base nas fontes secundrias, o b e d e c e n d o a o r d e m e s t a b e l e c i d a n o a r t i g o

citado

No direito empresarial temos a seguinte legislao especial: O Cdigo Civil (Brasil, 2002) possui um captulo especco para tratar do direito de empresa, nos artigos 966 at 1.195. O Cdigo Comercial (Brasil, 1850), artigos 457 a 756,refere-se a normas de direito martimo. A Lei n 11.101 (Brasil, 2005) trata da falncia e recuperao de empresas. Leis cambirias lei uniforme oriunda de tratado internacional. Leis das Sociedades Annimas. Lei de Propriedade Industrial. Cdigo de Defesa do Consumidor. Entre outras leis. b) Legislao civil O direito civil um ramo do direito privado, assim como o direito empresarial, uma vez que ambos regulamentam relaes jurdicas entre particulares, ou seja, entre aqueles que se encontram num mesmo nvel de paridade. O direito empresarial considerado direito autnomo, no entanto, muitas vezes necessita ser complementado pelo direito civil, pois far uso de muitos conceitos deste, como conceito de bens, pessoas, negcios jurdicos, entre outros. Ainda se aplicar normas do direito civil em casos empresariais quando no houver regulamentao especca, prpria do ramo empresarial. c) Jurisprudncia So as decises judiciais tomadas de forma reiterada pelos tribunais sobre matria de direito.

Cabe ao Judicirio julgar os casos aplicando as leis e no fazer leis como muitos querem. Ocorre que, pelo fato do direito empresarial ser uma rea extremamente dinmica, muitas vezes a lei no consegue acompanh-lo e, nesses casos, a jurisprudncia tem se mostrado uma valiosa fonte de direito. com base nessas jurisprudncias que muitas doutrinas, peridicos e, inclusive, smulas so elaboradas e estas, por sua vez, podero ser utilizadas no julgamento de novos casos. d) Tratados internacionais Tratados e c onven es i nternac ionais so pactos normativ os assi nados entre pas es a fi m de regul amentar si tua es es pecfic as . Os tratados i nternac ionais so extremamente importantes , uma vez que tanto podem regul amentar si tua es c omo tambm previ nem conflitos entre os pases . Por exemplo: o Brasil assinou com o Paraguai um tratado internacional que regulamenta as relaes trabalhistas dos funcionrios que trabalham na Represa de Itaipu. Atualmente, es tamos cami nhando para um proc ess o de internaci onalizao das rel a es empresari ais . Os pas es querem importar, exportar, trocar, tudo no intuito de conquis tar s eu des env olvi mento ec onmico e soc ial . Para tanto, faz -s e nec essrio dimi nui r as buroc raci as , entraves e es tabel ec er regras claras e fc eis de s erem aplic adas. Estas sero di tadas, aps negoci ao, pelos tratados e c onv en es i nternac ionais, as quais s o tambm c onsideradas c omo fonte de di rei to. e) Usos e prticas mercantis Podemos denir como atos reiterados os havidos no comrcio e aceitos pelas pessoas como corretos e obrigatrios
A tendncia minimizar-lhes a importncia, mas no se pode ignorlos. Em diversos artigos do Cdigo Civil (Brasil, 2002) os usos aparecem ganhando grande utilidade. Por exemplo: o art. 113 determina que se deva interpretar os negcios jurdicos conforme a

boa-f e os usos do lugar da celebrao. Os usos so assentados na junta comercial, com respaldo no art. 32, II, letra e, da Lei n 8.934 (Brasil, 1994). H um procedimento especco para seu reconhecimento formal. f) Analogia Analogia um dos procedimentos de integrao da lei, ou seja, no havendo lei especca a ser aplicada ao caso concreto, buscar-se- um caso semelhante que j tenha sido decidido e vericar-se- qual norma foi utilizada nesse caso, devendo ser utilizada a mesma no caso em epgrafe. g) Doutrina So opinies bem detalhadas de estudiosos do direito sobre determinadas matrias que geram grandes discusses no meio acadmico e prossional. A doutrina auxilia tanto os prossionais da rea a criarem teses de defesa, quanto ilumina os juzes nos julgamentos dos casos concretos. h) Princpios gerais do direito So proposies de valores aplicadas a todos os ramos do direito, ajudam o intrprete a bem aplicar as normas especcas do ramo empresarial, apresentando os valores que se querem proteger no direito. Enm, o direito de empresa um conjunto de normas voltadas atividade econmica; ao empresrio; ao registro empresarial; personicao da sociedade; sociedade simples; s sociedades empresariais; s formas societrias etc. Essas normas so as fontes que regulamentam todos esses institutos e nos ajudam a bem entend-las e aplic-las.

Condies

para o exerccio da atividade empresarial Agora, ser empresrio no signica somente praticar essa atividade negocial, mas requer a presena de alguns requisitos bsicos que tratam da qualicao prossional. Vejamos: a) Capacidade jurdica. b) Ausncia de impedimentos legais. c) Efetivo exerccio prossional da empresa. d) Registro a) Capacidade jurdica
Todo ato jurdico tem como condio primria de validade a capacidade de quem o pratica. o Cdigo Civil (Brasil, 2002)em seu artigo 5 o , que determina quem capaz para os atos da vida civil e, por conseguinte, quem pode, validamente, assumir obrigaes. No direito empresarial, segundo Fazzio (2009, p. 20), no diferente, ou seja, os atos de empresa somente sero vlidos, juridicamente idneos, se praticados por agente capaz. A capacidade de fato se adquire aos 18 anos completos. So considerados absolutamente incapazes para qualquer ato da vida civil, inclusive relativos atividade empresarial: Os menores de 16 anos. Os que, por doena, no tiverem discernimento suciente. Os que, mesmo que transitoriamente,

no puderem expressar sua vontade. Por exemplo: crianas, pessoas com decincia cerebral aguda e pessoas que se encontram em coma. O menor comerciante Agora, h casos elencados no pargrafo nico do artigo 5do Cdigo Civil (Brasil, 2002) em que a menoridade cessar sob algumas condies legais, vejamos :Art. 5o, p.u., do Cdigo Civil: Cessar para os menores a incapacidade: (incapacidade relativa) I - Pela concesso dos pais, ou de um deles na falta de outro, mediante instrumento pblico, independente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos. O menor relativamente incapaz pode adquirir a capacidade antes de completar dezoito anos, desde que o pai e a me o emancipem atravs de instrumento pblico. Ou atravs de sentena judicial, aps ouvir os motivos do tutor do menor. II - Cessar a menoridade pelo casamento. III - Pelo exerccio de emprego pblico efetivo (atravs de concursos). IV - Pela colao de grau em nvel superior (formado em administrao de empresas). V - Pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia da relao de emprego, desde que em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria. Percebam que acima enumeramos diversas possibilidades que uma vez realizadas permitem a cessao da menoridade, desde que o jovem tenha 16 anos completos. Autorizao para comerciar A autorizao para comerciar era instituto do direito comercial. A autorizao resultava do ptrio poder, hoje poder familiar. Por esse instituto o menor recebia a autorizao do pai para realizar atos do comrcio, sendo que esta poderia ser revogada a qualquer momento, cando resguardados os direitos adquiridos de terceiros. A autorizao no se confundia com a emancipao, pois esta ltima irrevogvel. Portanto, o menor continuava menor, no adquirindo capacidade plena.Com a revogao parcial do Cdigo Comercial, desapareceu o instituto da autorizao para comerciar. Hoje, temos a regulamentao dada pelo art. 1.634, V, do Cdigo Civil (Brasil, 2002), a qual determina que o menor de 18anos e maior de 16 anos dever contar com a assistncia paterna para praticar os atos prossionais como empresrio. Vejamos: Art. 1.634 do Cdigo Civil: Compete aos pais, quanto pessoa dos lhos menores: I - represent-los, at os dezesseis anos completos, nos atos da vida civil, e assisti-los aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento. Pelo dispositivo legal descrito, ca claro que alm da emancipao se faz necessria ainda a assistncia legal para a prtica dos atos empresariais. Empresrio casado De acordo com o art. 978, do Cdigo Civil (Brasil, 2002): O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integram o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real. Isso signica que, por causa de sua atividade empresarial, o empresrio casado em regime de comunho universal pode comprometer o patrimnio do casal. Isso se deve pelo seguinte pensamento: se a sociedade conjugal (marido e mulher) colhe os frutos, usufrui os proventos auferidos na empresa pelo empresrio, h presuno relativa de que os rendimentos do

trabalho de qualquer um dos cnjuges ingressa no patrimnio familiar, assim, os dbitos oriundos da atividade empresarial tambm poderiam ter como garantia os bens do casal. Se assim no for, o cnjuge prejudicado dever reclamar sua meao comprovando que no usufrua dos lucros da empresa. Eventual pacto antenupcial dever ser arquivado e averbado no Registro Pblico de Empresas Mercantis, nos moldes do art. 979, do Cdigo Civil (Brasil, 2002), como condio para sua eventual oposio a terceiros, no bastando, portanto, a averbao do registro civil. b) Ausncia de impedimentos legais Segundo o art. 972 do Cdigo Civil (Brasil, 2002): Podem exercer a atividade de empresrio os que tiverem em pleno gozo de sua capacidade civil e no forem legalmente impedidos. Os impedimentos fundamentam-se em razo de ordem pblica decorrentes das funes que exercem certas pessoas. Segundo Castro (2007), no se trata aqui de incapacidade jurdica, mas de incompatibilidade da atividade negocial em relao a determinadas situaes funcionais. No so incapazes, mas praticam irregularmente atos vlidos.Art. 973 do Cdigo Civil: A pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio, se a exercer, responder pelas obrigaes contradas. Se, em desacordo com a lei, aquelas pessoas exercerem atividades empresariais em nome prprio, praticam atos vlidos, embora quem sujeitas a diversas sanes. No plano penal, praticam contraveno de exerccio ilegal de prosso prevista no art. 47 da Lei das Contravenes Penais (Brasil, 1941), no qual ca claro que o exerccio sem preenchimento das condies legais acarreta priso simples ou multa. No mbito administrativo, se agentes pblicos, cam expostos demisso nos termos do respectivo estatuto funcional. No plano civil, respondero pelas obrigaes contradas, de acordo com os ensinamentos de Fazzio(2009, p. 23).Hoje, tem-se que as questes ligadas aos impedimentos legais no so mais de competncia do Cdigo Comercial, mas sim caber ao direito administrativo regulamentar sobre a matria em epgrafe. Passamos a discorrer sobre as pessoas que esto declaradas impedidas para realizar atividades empresariais, conforme ensinamentos de Fazzio (2009). Proibies dos funcionrios pblicos Pedro Lessa ( apud Fazzio, 2009) alega que: Q u a n t o a o s f u n c i o n r i o s p b l i c o s d e ordem administrativa e judiciria, a necessidade de no se distrarem dos deveres do seu cargo, a convenincia de manter o prestgio e a dignidade de certas autoridades, que uma declarao de falncia poderia comprometer gravemente, os perigos do abuso e do monoplio e mesmo alguns ligeiros vestgios do anacrnico preconceito sobre a natureza modesta e plebeia da profisso comercial, eis os motivos da disposio legislativa que analisamos. Magistrados e membros do Ministrio Pblico Estes no podem ser empresrios por fora de norma constitucional. Com relao aos juzes o art. 95, pargrafo nico, inciso I, da Constituio (Brasil, 1988), que lhes veda o exerccio, ainda que em disponibilidade de outro cargo ou funo, salvo ado magistrio. Ou seja, podero exercer sua prosso de

juzes e a de docentes em faculdades, por exemplo, mas nunca abrir um comrcio. Agentes pblicos Podem ser acionistas, cotistas ou comanditrios, ou seja, scios de responsabilidade limitada, mas no empresrios nem diretores ou gerentes de empresa privada, nos moldes do art.117, inciso X, da Lei n 8.112 (Brasil, 1990). Militares Militares na ativa cam proibidos de serem empresrios, nos moldes do art. 29, da Lei n 6.880 (Brasil, 1980), salvo participar como acionista ou cotista. Falidos consequncia da sentena falimentar a interdio para o exerccio da empresa. Essa interdio termina quando comprovada a extino das obrigaes da falncia pelo falido. Deputados e senadores De acordo com o art. 54, II, a, da Constituio Federal(Brasil, 1988) deputados e senadores no podem ser proprietrios, controladores ou diretores de empresa que goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito p b l i c o , n e m e x e r c e r n e l a f u n o r e m u n e r a d a o u cargo de con fiana. Perceba que a limitao se restringe a contratar com rgos pblicos, ou seja, no esto impedidos de exercer a empresa concomitante com sua funo legislativa. A proibio total de comerciar atinge, por exemplo, os governadores dos estados. Leiloeiros Nos moldes do art. 36, do Decreto n 21.981 (Brasil,1932), probe os leiloeiros de exercerem o comrcio direta ou indiretamente, bem como de constituir sociedade empresarial, sob pena de destituio. Despachantes aduaneiros Nos moldes do art. 10, I, do Decreto n 646 (Brasil, 1992),estes no podem manter empresa de exportao ou importao de mercadorias, nem podem comerciar mercadorias estrangeiras no pas. Parece justa tal disposio legal em virtude da facilidade em burlar a scalizao que esses agentes teriam. Mdicos A Lei n 5.991 (Brasil, 1973) e o Decreto n 20.877 (Brasil,1931) probem que os mdicos mantenham simultaneamente empresa farmacutica. c) Exerccio prossional da empresa Para caracterizar o empresrio, no basta ter capacidade jurdica e no estar impedido, preciso exercer com prossionalismo a atividade empresarial, com intuito de lucro e em nome prprio. Isso porque qualquer pessoa pode ocasionalmente praticar atos empresariais, sem que por isso seja considerada empresria. A caracterstica do prossionalismo deve estar presente, ou seja, o empresrio dever praticar tais atividades com habitualidade, de forma ordenada e com intuito de lucro. d) Registro O primeiro e um dos deveres mais importantes do empresrio a ocializao de sua condio mediante a inscrio no registro Pblico de Empresas

Mercantis, antes do incio das atividades, nos moldes do art. 967 do Cdigo Civil (Brasil, 2002). Falaremos sobre este tpico em ponto especco. 4 REGISTRO PBLICO DE EMPRESAS MERCANTIS(REGISTRO DO COMRCIO) De acordo com Requio (2010, p. 139-140):Desde cedo no comrcio, sentiu-se a necessidade de memorizarem-se os acontecimentos da vida mercantil, atravs dos registros nas corporaes dos mercadores. O registro primitivo tinha efeito de publicidade a m de proteger tanto o pblico como o sujeito da inscrio. (...) No sculo XIII, procedia-se ao registro das procuraes outorgadas pelos dirigentes das sociedades mercantis aos seus empregados de categoria, e tambm das suas marcas de

comrcio(...).Modernamente, o registro pblico tornou-se pea importante na vida social, tanto no setor civil quanto no comercial. Assim como se exige que o indivduo seja registrado ao nascer, e inscreva no Registro Civil os atos marcantes de sua vida at sua morte, pelo mesmo motivo de disciplina jurdica se facultam ao comerciante certos registros. Existem duas espcies de registro pblico de interesse das atividades mercantis: Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Ans. Registro de Propriedade Industrial. As declaraes das rmas mercantis individuais dos comerciantes e os atos constitutivos das sociedades comerciais so levados a registro no Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Ans e as invenes, os modelos de utilidade, as marcas das indstrias e do comrcio etc., no Registro de Propriedade Industrial. Nesse primeiro momento iremos nos ater ao estudo do primeiro registro citado. 4.1 Legislao e funcionamento Ser empresrio uma atividade que envolve muitos direitos e muitas obrigaes. Com relao s obrigaes, a lei determina a obrigatoriedade da inscrio da empresa no Registro de Empresas Mercantis e Atividades Ans, antes do incio de suas atividades. Essa exigncia cumprida torna o empresrio ou a sociedade empresarial regulares para o devido exerccio da prosso mercantil. Art. 967 do Cdigo Civil (Brasil, 2002): obrigatria a inscrio do empresrio no Registro de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade. A instituio de sucursal, lial ou agncia em local sujeito jurisdio de outro Registro Pblico no dispensa nova inscrio, ou seja, dever ser realizada nova inscrio com provada original, conforme art. 969 do Cdigo Civil (Brasil, 2002).Tambm o art. 1.150 do Cdigo Civil determina que o empresrio e a sociedade empresarial vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das juntas comerciais e as sociedades simples, ao Registro Civil de Pessoas Jurdicas, o qual

dever obedecer s normas xadas para aquele registro....Esse artigo de lei deixa clara a obrigatoriedade dos empresrios e sociedades empresariais inscreverem seus atos constitutivos no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e no caso de sociedades simples, por exemplo, de prossionais liberais, ento a inscrio dever se dar no Registro Civil de Pessoas Jurdicas. A Lei n 8.934 (Brasil, 1994) dispe sobre o funcionamento do Registro de Empresas Mercantis: Art. 3 o Os servios do Registro Pblico de Empresas Mercantis e atividades Ans sero exercidos, em todo territrio nacional, de maneira uniforme, harmnica e interdependente, pelo Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis (Sinrem), composto pelos seguintes rgos: I - O Departamento Nacional de Registro do Comrcio(DNRC), rgo central do Sinrem, com funes supervisora, orientadora, coordenadora e

normativa no plano tcnico; e supletiva, no plano administrativo. II - As juntas comerciais, como rgos locais, com funes executora e administradora dos servios de registro. Art. 4 O Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC), criado pelos arts. 17, II, e 20 da Lei n 4.048, de 29 de dezembro de 1961, rgo integrante do Ministrio da Indstria, do Comrcio e do Turismo, tem por nalidade: I - Supervisionar e coordenar, no plano tcnico, os rgos incumbidos da execuo dos servios de Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Ans. II - Estabelecer e consolidar, com exclusividade, as normas e diretrizes gerais do Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Ans. III - Solucionar dvidas ocorrentes na interpretao das leis, regulamentos e demais normas relacionadas como registro de empresas mercantis, baixando instrues para esse m. IV - Prestar orientao s juntas comerciais, com vistas soluo de consultas e observncia das normas legais e regulamentares do Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Ans. V - Exercer ampla scalizao jurdica sobre os rgos incumbidos do Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Ans, representando para os devidos ns s autoridades administrativas contra abusos e infraes das

respectivas normas, e requerendo tudo o que se agurar necessrio ao cumprimento dessas normas. VI - Estabelecer normas procedimentais de arquivamento de atos de rmas mercantis individuais e

sociedades mercantis de qualquer natureza.d

VII - Promover ou providenciar, supletivamente, as medidas tendentes a suprir ou corrigir as ausncias, falhas ou decincias dos servios de Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Ans. VIII - Prestar colaborao tcnica e nanceira s juntas comerciais para a melhoria dos servios pertinentes ao Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Ans. IX - Organizar e manter atualizado o cadastro nacional das empresas mercantis em funcionamento no pas, com a cooperao das juntas comerciais. X - Instruir, examinar e encaminhar os processos e recursos a serem decididos pelo Ministro de Estado da Indstria, do Comrcio e do Turismo, inclusive os pedidos de autorizao para nacionalizao ou instalao de lial, agncia, sucursal ou estabelecimento no pas, por sociedade estrangeira, sem prejuzo da competncia de outros rgos federais. XI - Promover e efetuar estudos, reunies e publicaes sobre assuntos pertinentes ao Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Ans. 4.2 Composio das juntas comerciais As juntas comerciais so rgos estaduais, cabendo aos governos estaduais mant-las. Lei n 8.934 (Brasil, 1994):Art. 9 A estrutura bsica das juntas comerciais ser integrada pelos seguintes rgos: I - a Presidncia, como rgo diretivo e representativo. II - o Plenrio, como rgo deliberativo superior. III - as Turmas, como rgos deliberativos inferiores. IV - a Secretaria-Geral, como rgo administrativo. V - a Procuradoria, como rgo de scalizao e de consulta jurdica. 1 As juntas comerciais podero ter uma assessoria tcnica, com a competncia de preparar e relatar os documentos a serem submetidos sua deliberao, cujos

membros devero ser bacharis em direito, economistas, contadores ou administradores. 4.3 Atribuies e competncias das juntas comerciais Para a consecuo de seus ns, uma junta comercial matricula, arquiva, autentica, assenta e publica. Fazzio (2009) costuma dizer que a junta seria o cartrio das empresas. Ela exerce as funes do registro do comrcio no respectivo Estado-membro da Federao, incumbindo-lhe especicamente: Proceder ao assentamento dos usos e prticas mercantis. Fixar o nmero, processar a habilitao e nomeao dos leiloeiros, tradutores pblicos e intrpretes comerciais, scalizando-os e exonerando-os quando for o caso, organizando e revelando a tabela de seus emolumentos, comisses e honorrios. Matrcula dos trapicheiros e administradores dearmaznsgerais. Arquivamento dos atos relativos a consrcio e grupos de sociedades por aes. Arquivamento dos atos concernentes s empresas estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil. Arquivamento das declaraes de microempresas. Autenticao dos instrumentos de escriturao de empresas registradas e de agentes auxiliares, na forma de lei prpria (Brasil, 1994).E m s u m a , d e acordo com os ensinamentos de Fazzio(2009, p. 40), as juntas comerciais matriculam os leiloeiros, intrpretes, tradutores pblicos, trapicheiros e administradores de armazns-gerais; arquivam documentos de empresrios e sociedades empresariais; autenticam os instrumentos de escriturao mercantil; assentam usos e prticas comerciais; e, finalmente, publicam os atos de registro mercantil. 4.4 Efeitos do registro mercantil Os assentamentos do registro mercantil podem ser consultados por qualquer pessoa na forma que a junta comercial determina em seu regimento interno, pois ele pblico. No preciso alegao ou prova de interesse. possvel expedir certides do registro sem qualquer tipo de embarao, mediante o pagamento das respectivas taxas/emolumentos. 4.5 Contedo do registro mercantil Segundo o art. 32 da Lei n 8.934 (Brasil, 1994), o Registro Pblico de Empresas Mercantis compreende: I - A matrcula e seu cancelamento: dos leiloeiros, tradutores pblicos e intrpretes comerciais, trapicheiros e administradores dos armazns-gerais. II - O arquivamento: a) Dos documentos relativos constituio, alterao, dissoluo e extino de rmas mercantis individuais, sociedades mercantis e cooperativas. b) Dos atos relativos a consrcio e grupo de sociedade de que trata a lei n 6.404/1976.c) Dos atos concernentes a empresas mercantisestrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil. d) Das declaraes de microempresas. e ) De atos ou documentos que, por determinao legal, sejam atribudos ao Registro Pblico de Empresas Mercantis ou daqueles que possam interessar ao empresrio e s empresas m e r c a n t i s . III A autenticao dos instrumentos de escriturao das empresas mercantis registradas e dos agentes auxiliares do comrcio, na forma de lei prpria.

a) Matrcula A matrcula dos auxiliares do comrcio j citados exige prova de idoneidade dos mesmos. Nos termos da Instruo Normativa n 70 (Brasil, 1998),as empresas de armazns-gerais, as companhias de docas e os trapiches matriculam seus administradores mediante a apresentao de documentos pertinentes empresa. Nos termos da Instruo Normativa n 83 (Brasil, 1999), a matrcula do leiloeiro depende de cauo em valor arbitrado pela junta comercial e da assinatura de termo de compromisso. A idade mnima para o exerccio dessa prosso de 25 anos completos. Para o ofcio de tradutor pblico e intrprete comercial ,faz-se necessria a nomeao aps aprovao em concurso pblico de provas, a matrcula na junta e que se trate de brasileiro maior de 21 anos, conforme Instruo Normativa n84 (Brasil, 2000)

b) Arquivamento Pode-se fazer arquivamento: a) Dos documentos relativos constituio, alterao, dissoluo e extino de rmas mercantis individuais, sociedades mercantis e cooperativas. b) Dos atos relativos a consrcio e grupo de sociedade deque trata a Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976. c) Dos atos concernentes a empresas mercantis estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil. d) Das declaraes de microempresa. e) De atos ou documentos que, por determinao legal, sejam atribudos ao Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Ans ou daqueles que possam interessar ao empresrio e s empresas mercantis.(...)Art. 40 Todo ato, documento ou instrumento apresentado a arquivamento ser objeto de exame do cumprimento das formalidades legais pela junta comercial (Brasil, 1994). Vericada a existncia de vcio insanvel, o requerimento ser indeferido; quando for sanvel, o processo ser colocado em exigncia, conforme ditados dos arts. 1.152 e 1.153 do Cdigo Civil (Brasil, 2002).As exigncias formuladas pela junta comercial devero ser cumpridas em at 30 (trinta) dias, contados da data da cincia pelo interessado ou da publicao do despacho (Brasil, 1994).Exempliquemos para aclarar o assunto em epgrafe: as juntas, por exemplo, tm competncia para vericar se os contratos sociais, as atas de assembleias gerais, esto formalmente corretos

40 Unidade I e publicados adequadamente, de acordo com as exigncias legais. Mas se o objeto social de uma sociedade for ilcito (contrrio lei, como o jogo do bicho), ou se a assembleia geral registra uma deciso tomada em desateno aos dispositivos da lei, ento, nesses casos, o registro ser negado. importante ressaltar que as juntas tm competncia administrativa apenas, no podendo se adentrar nas questes judiciais, pois, nesse caso, estariam ferindo a competncia do Judicirio. Vejamos os dizeres do Agravo de Instrumento n 96.329, da Revista dos Tribunais 299/342 (apud Requio, 2010):Ao Registro do Comrcio, decidiu o Tribunal de So Paulo, como rgo administrativo que , sem funo jurisdicional contenciosa, jamais se reconheceu competncia para declarar a nulidade dos atos de constituio ou de alterao das sociedades annimas, pelos vcios que poderiam invalidar a substncia das declaraes sociais. Essa competncia

reservada ao Poder Judicirio, mediante ao prpria. A validade que cumpre junta comercial examinar, nada tem a ver com a validade ou invalidade das decises tomadas pela assembleia geral. Portanto, s juntas cabe apenas examinar se as formalidades foram observadas, nada devendo opinar com relao essncia dos documentos. O que no se pode arquivar? De acordo com o art. 53, do Decreto n 1.800 (Brasil, 1996),bem como do art. 35, da Lei n 8.934 (Brasil, 1994), no podem ser arquivados: I Os documentos que no

obedecerem s prescries legais ou regulamentares ou que tiverem matria contrria lei, ordem pblica ou aos bons costumes
41 DIREITO EMPRESARIAL

bem como os que colidirem com o respectivo estatuto ou contrato no modicado anteriormente. II Os documentos de constituio ou alterao de empresas mercantis em que gure como titular ou administrador pessoa que esteja condenada pela prtica de crime cuja pena vede o acesso atividade mercantil (exemplo, crime falimentar). III Os atos constitutivos e os de transformao de sociedades mercantis, se deles no constarem os seguintes requisitos, alm de outros exigidos em lei: a) O tipo de sociedade mercantil adotado. b) A declarao precisa e detalhada do objeto social. c) O capital da sociedade mercantil, a forma e o prazo para sua integralizao, o quinho de cada scio, bem como a responsabilidade dos scios. d) O nome por extenso e a qualicao dos scios, procuradores, representantes e administradores, compreendendo, para a pessoa fsica a nacionalidade, estado civil, prosso, domiclio e residncia, documento de identidade, seu nmero e rgo expedido e nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas CPF e, para pessoa jurdica, o nome empresarial, endereo completo e, se sediada no Brasil, o Nmero de Identicao do Registro de Empresas NIRE ou do cartrio competente e o nmero no Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas CNPJ. e) O nome empresarial, o municpio da sede, com endereo completo, e foro, bem como os endereos completos das liais declaradas. f) O prazo de durao da sociedade mercantil e a data de encerramento de seu exerccio social, quando no coincide com o ano civil.

IV Os documentos de constituio de rmas mercantis individuais e os de constituio ou alterao de sociedades mercantis, para ingresso de administrador, se deles no constar, ou no juntada a declarao, sob as penas da lei, datada e assinada pelo titular, administrador, exceto de sociedade annima, ou por procurador de qualquer desses, com poderes especcos, de que no est condenado por nenhum crime cuja pena vede o acesso atividade mercantil. V A prorrogao do contrato social, depois de ndo o prazo nele xado. VI Atos de empresas mercantis com nome idntico ou semelhante a outro j existente ou que inclua ou reproduza em sua composio siglas ou denominaes de rgos pblicos, da administrao direta ou indireta, bem como de organismos internacionais e aqueles consagrados em leis e atos regulamentares emanados pelo Poder Pblico. VII A alterao contratual produzida e assinada por scios titulares de maioria do capital social, quando houver, em ato anterior, clusula restritiva. VIII O contrato social, ou sua alterao, em que haja por instrumento particular, incorporao de imveis sociedade, quando dele no constar: a) A descrio e identicao do imvel, na sua rea ,dados relativos sua titulao e seu nmero de matrcula no Registro Imobilirio. b) A outorga uxria ou marital, quando necessria. IX Os instrumentos ainda no aprovados pelo governo, nos casos em que for necessria esta prvia autorizao. X O distrato social sem a declarao da importncia repartida entre os scios, a referncia pessoa ou s pessoas que assumirem o ativo e passivo da sociedade mercantil, supervenientes ou no liquidao, aguarda dos livros e os motivos da dissoluo, se no for por mtuo consenso. c) Autenticao dos livros comerciais Os livros comerciais, para merecerem f em juzo, permitindo-se que deles o comerciante colha elementos de prova a seu favor, devem ser autenticados pelas juntas comerciais. A autenticao dos livros efetua-se na folha de rosto do respectivo termo de abertura (Requio, 2010, p. 164).D e p o i s d e t o d o s o s d e t a l h e s passados sobre o funcionamento do Registro Pblico, finalizaremos este ponto resumindo a finalidade desse instituto do direito, ou seja, tem por fim dar garantia, publicidade, autenticidade,

segurana e eficcia aos atos jurdicos das empresas mercantis submetidas a tal registro, conforme dispe o art.1 o , da Lei 8.934 (Brasil, 1994):Art. 1 O Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins, subordinado s normas gerais prescritas nesta lei, ser exercido em todo o territrio nacional, de forma sistmica, por rgos federais e estaduais, com as seguintes finalidades :I Dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eccia aos atos jurdicos das empresas mercantis ,submetidos a registro na forma desta lei. II Cadastrar as empresas nacionais e estrangeiras em funcionamento no pas e manter atualizadas as informaes pertinentes. III Proceder matrcula dos agentes auxiliares do comrcio, bem como ao seu cancelamento. ESTRANGEIROS- No Residentes no Brasil - No podem comerciar, mas podem ser scios quotistas, acionistas ou comanditrios - Residentes no Brasil - Podem comerciar, porm possuem alguns impedimentos para algumas atividades : 1 - Explorao de minas e jazidas (C.F. Art.176, 1 e Lei n 6.8156/80,Art. 106, IV); 2 - Proprietrios e administradores de empresas jornalsticas, TV e rdio(C.F. Art. 222 e Lei n 6.815/80, Art. 106, II); * Sociedades estrangeiras, sem autorizao do Poder Executivo, no podem funcionar no Pas, podendo ser acionistas das Sociedades Annimas Art. 1.134. * Aceitas as condies, o Poder Executivo, expedir Decreto de autorizao Art. 1.135, nico. * A sociedade no poder iniciar as suas atividades antes de inscrita no Registro das Empresas Art. 1.136. * As sociedades estrangeiras autorizadas a funcionar no Pas, ficaro sujeitas s leis e aos tribunais brasileiros Art. 1.137. *

O nome empresarial adotado pela sociedade estrangeira ser o nome que a mesma tiver em seu pas de origem, podendo acrescentar as palavras do Brasil ou para o Brasil Art. 1.137, nico. * A sociedade estrangeira autorizada a funcionar no pas estar obrigada ater permanentemente representante no Brasil com poderes para resolver quaisquer questes referentes a sociedade Art. 1.138. * As modificaes no contrato ou no estatuto dependero de aprovao do Poder Executivo Art. 1.139. * A sociedade estrangeira dever reproduzir no rgo oficial da Unio, e do Estado, publicaes referentes ao balano patrimonial, resultados econmicos e atos de sua administrao Art. 1.140. * Sob pena de lhe ser cassada a autorizao a sociedade estrangeira dever publicar tambm balano e resultados econmicos de suas sucursais, filiais ou agncias Art. 1.140, nico. * A sociedade estrangeira poder nacionalizar-se brasileira e transferir sua sede para o Brasil Art. 1.141. TIPOS DO PERFIL DO EMPRESRIO1 - ADMINISTRADORES LTDA - Contratual - Scios quotistas , scio administrador o empresrio que exerce a direo da atividade econmica 2 - DIRETOR - S.A. - Estatutria - Aes - Empresrio por eleio Conselho de Administrao - participam da direo da empresa indiretamente 3 - SCIO APARENTE - Duas espcies de scios : oculto ( prestador de capital ) e aparente ( empresrio ) 4 - MICRO EMPRESRIO - Diretor da ME - pequeno empresrio, dirigente das empresas familiares 5 - INDIVIDUAL - Morte do empresrio, significa a morte da empresa Exigncias do arquivamento no Registro das Empresas: nome, nacionalidade, idade, naturalidade, domiclio Art. 968.- Firma com assinatura, objeto, sede e durao da empresa. OBRIGAES COMUNS A TODOS EMPRESRIOS

1 - Fazer seu registro no rgo competente Art. 967;2 - Escriturar regularmente seus livros Art. 1.179;3 - Levantar um balano patrimonial anual. Falta de inscrio no registro das empresas no implicapropri amente uma sano, mas deixa o comerciante ao desabrigo da proteo de seus direitos: 1 - No poder se socorrer dos recursos de falncia e concordata;2 - Seus livros comerciais no tero valor probante;3 - Todos os scios sero ilimitadamente responsveis pelas obrigaes da sociedade * Obs. - Art.186 - Lei de Falncias - Decreto-lei n 7.661/45 Este artigo 1.166, contraria, de forma flagrante, o princpio do direito de exclusividade do nome empresarial, extensivo a todo o territrio nacional, consagrado na doutrina e na jurisprudncia, em razo do disposto no artigo 5,inciso XXIX da Constituio Federal, que assegura s empresas a exclusividade de uso do seu nome. Contraria tambm, o artigo 8 da Conveno da Unio de Paris, a qual o Brasil aderiu desde 1929, que dispe expressamente o registro e estende a sua proteo ao mbito internacional, o que torna incoerente a exigncia contida no pargrafo nico deste mesmo artigo. O artigo 1.167, do novo ordenamento jurdico determina que a pessoa que se sentir prejudicada, poder ingressar a qualquer tempo, com ao para anular a inscrio do nome empresarial feita com violao da lei ou do contrato. Temos aqui outro ponto controvertido, quando o citado artigo dispe a qualquer tempo, perpetuando desta forma o prazo para propor essas aes. No tocante a questo da prescrio das aes para fazer cessar infrao ao uso do nome empresarial diremos que bastante polmica, em razo de vrias interpretaes existentes. Com a revogao da Smula 142 do Superior Tribunal de Justia, que previa o prazo de prescrio de 20 anos para essas aes, a discusso retorna, havendo uma tendncia de se aceitar o prazo de 10 anos. TTULO DO ESTABELECIMENTO - o nome que se d ao estabelecimento empresarial e no se confunde com o nome da sociedade(apelido ) * Exemplo: Casa das Tintas - Casa Globo - Beco das Batidas 41 MICROEMPRESA A denominao ou Firma individual ou social adotar a palavra microempresa por extenso ou abreviadamente * Exemplo:

Jos Silva - calados - METecelagem Santa Branca Ltda - ME ALTERAO DO NOME COMERCIAL O nome comercial poder ser alterado pela simples vontade do comerciante, seja pessoa fsica ou jurdica. Em relao Firma ou Razo Social so causas de alterao obrigatria do nome comercial: 1. Retirada, excluso ou morte de scios cujo nome civil constava da firma social. Neste caso, enquanto no se proceder alterao do nome comercial, o ex-scio, ou o seu esplio, continua a responder pelas obrigaes sociais nas mesmas condies em que respondia quando ainda integrava o quadro associativo. 2. Alterao da categoria do scio, quanto sua responsabilidade pelas obrigaes sociais, se o nome civil dele integrava o nome comercial. Se um scio comanditado de uma sociedade em comandita simples passa a ser comanditrio ,ou se um scio capitalista de uma sociedade de capital e indstria, o seu nome civil no poder continuar a compor o nome da sociedade, a firma social. At que se altere este nome, o scio continuar a responder pelas obrigaes sociais como se ainda integrasse a categoria anterior. Em relao Firma e Denominao prev o direito duas causas de alterao: 1. Transformao Uma sociedade comercial pode passar de sociedadelimitada para sociedade annima, ou vice-versa. Nesta hiptese, o nome comercial deve ser alterado ao tipo societrio em que se transformou. 2. Leso a Direito de outro Empresrio - Pelo sistema de proteo do nome comercial, o comerciante estar obrigado a alterar o seu nome comercial sempre que este lesar direito de outro comerciante, sob pena de alterao coercitiva e perdas e danos

II EMPRESRIO, EMPRESA E ESTABELECIMENTO

Empresrio Empresrio Individual Pessoa fsica que, em nome prprio, exerce atividade de empresa. (art. 966, CCB/2002) Sociedade Empresria a pessoa jurdica que exerce atividade de empresa. (art. 982, CCB/2002) Scio - o proprietrio de cotas ou aes. Caractersticas do Empresrio

Pessoa Fsica exerce empresa Responsabilidade ilimitada Alienar ou onerar bens imveis vinculados ao exerccio de empresa, sem outorga uxria. Cnjuges podem ser scios, salvo universal e separao obrigatria.

Capacidade

Exceo

Exerccio Regular Capacidade civil Assistncia impedimento Registro

Representante/curador Autorizao judicial Sucesso empresarial Continuao da Empresa por Incapaz o nico empresrio com responsabilidade limitada listar bens pessoais no alvar judicial

Impedidos

Servidor pblico Militar Falido, no reabilitado Agentes polticos Condenado por crime falimentar, 5 anos da extino da punibilidade, ou reabilitao penal art. 181, Lei 11.101/2005 Deputado e Senador no podem ser proprietrio, scio controlador de sociedade possui contrato com o Estado. (54, II CF)

Impedido pode ser scio, inclusive majoritrio, desde que no exera a administrao e responda limitadamente.

Conforme dispe o artigo 1. da Instruo Normativa do Departamento Nacional de Registro de Comrcio n. 104/07, o nome empresarial aquele sob o qual o empresrio e a sociedade empresria exercem sua atividade e se obrigam nos atos a elas pertinentes. O nome empresarial tem duas funes de relevncia no desenvolvimento da atividade empresarial. Em primeiro lugar identifica o empreendimento e a sua atividade, em segundo, um instrumento de agregao da fama e da reputao do empresrio ou da sociedade empresria.