Direito das Obrigaes I Resumos para exame

Seco I Significado e funo das obrigaes

O Direito Civil Patrimonial O Direito das obrigaes uma parte do direito civil (art. 397 - 1250, Livro II, Parte Especial do CC), que no sendo um ramo autnomo e especial, antes forma um todo coerente. Note-se, que as obrigaes localizam-se tambm noutros campos que no o direito civil, como por exemplo, o direito comercial. O Direito das Obrigaes, dentro do direito civil um direito patrimonial. Este o conjunto de normas que disciplina, rege ou regulamenta as actividades sociais pelas quais se realizam os fins econmicos, susceptveis de avaliao pecuniria, da pessoa e se organiza a estrutura econmica da sociedade. Compreende as normas que regulamentam a atribuio, distribuio e explorao ou gesto dos bens econmicos, bem como o trfego jurdico dos referidos bens e a colaborao intersubjectiva. Assim, o direito civil patrimonial, abrange o direito das obrigaes (pois o direito da dinmica patrimonial) e os direitos reais (so o direito da esttica patrimonial). O Direito das coisas como direito da esttica patrimonial O Direito das coisas regula o domnio dos bens (poder directo e imediato) sobre os bens, a atribuio/ distribuio dos bens e a sua utilizao, gesto ou explorao, realizando a funo prpria do direito que a ordenao da convivncia social, por um lado porque h bens que so raros e h necessidade de os repartir entre as pessoas que os disputam pelas suas utilidades. Por outro lado, rege os resultados na fase final do acesso aos bens, ocupando-se da distribuio e gozo das coisas, em termos da sua conservao e dominao, de modo a proporcionar a sua utilizao estvel e segura. O Direito das Obrigaes como direito da dinmica patrimonial: circulao de bens e colaborao intersubjectiva O Direito das Obrigaes o direito da dinmica patrimonial porque disciplina o trfego econmico, a circulao dos bens entre as pessoas e sua colaborao ou cooperao mediante comportamentos (prestao de dare, facere e non facere). As obrigaes so um vnculo jurdico por virtude do qual uma pessoa fica adstrita para com outra realizao de uma prestao e no concedem directamente a utilizao dos bens (art. 397), so a fase de acesso aos bens, concedendo uma utilizao indirecta, mediatizada pela prestao do devedor. Directamente apenas concede ao credor o direito prestao, e atravs desta enquanto objecto da obrigao, que os homens cooperam entre si, transferindo uma coisa. As obrigaes desempenham uma funo econmica e social de grande relevncia prtica, veja-se a quantidade de relaes obrigacionais que se praticam diariamente. A permuta de bens, enquanto actividade bsica da vida econmica durante sculos, fez com que predominasse no comrcio jurdico as obrigaes de 1

prestao de coisa. No entanto, existe actualmente uma progressiva expanso das prestaes de facto, dado o crescimento de prestaes de servios ligados revoluo tecnolgica, que efectiva uma deslocao dos sectores primrios e secundrios para o sector tercirio na actividade das sociedades mais evoludas. Mas, as obrigaes, so tambm o direito da responsabilidade civil, contratual e extracontratual, e da preveno dos riscos individuais. As obrigaes como meio e objecto da ordenao jurdica patrimonial Importa ainda falar dos crditos que antes do credor poder exigir a prestao debitria, j fazem parte integrante do seu patrimnio, objectivando-se como valor prprio e autnomo, que deriva da expectativa da sua execuo ou cumprimento, assegurado pelo patrimnio do devedor garantia penal das obrigaes (art. 601 CC). Os crditos so: 1- direitos disponveis porque so susceptveis de avaliao pecuniria, sobre os quais o seu titular tem poder de disposio; 2- um direito renuncivel visto estar ligado ao seu titular; 3onervel; 4 hereditvel, ou seja, o credor pode utiliza-lo como objecto do trfico jurdico dado o seu valor patrimonial, comportando-se como um bem na vida econmica, podendo circular e ser transmitido por outra pessoa. Pode, portanto, existir uma transmisso do crdito pela parte activa, sem se prejudicar o devedor, e tambm pela parte passiva, tendo esta de ter ratificao expressa ou tcita do credor, alm de tambm ser possvel a transmisso em conjunto dos direitos e obrigaes de um conjunto sinalagmtico (ex: Contrato de Trabalho). Os crditos podem, tambm, ser objecto de penhora e posterior execuo. Em suma, como o crdito no s a relao prestacional entre o credor e do devedor, transcendendo ao plano pessoal-relacional como valor patrimonial de que se pode dispor no comrcio jurdico, ele o meio e objecto do ordenamento jurdico patrimonial. O dogma da geometria das obrigaes: a relativa estabilidade no tempo e uniformidade no espao 1 Neste domnio prevalece muito a princpio da autonomia privada; 2 As convivncias e os interesses das partes so relativamente constantes; 3 As relaes creditrias, pela sua natureza intrnseca, sofrem menos que outro tipo de relaes e do que a organizao da propriedade; 4 A influncia dos factores polticos, sociais, morais e religiosos marcam cada poca, aliado ao gnio programtico dos jurisconsultos romanos clssicos, que permitiu a construo de formas jurdicas concisas e equilibradas que regulam situaes ainda hoje actuais; 5 As concepes de justia, equidade, regras de bom senso, etc. tm-se mantido nesta rea; 6 As normas imperativas que sofreram uma sensvel evoluo; elas consubstanciam os valores fundamentais do sistema jurdico, em virtude das variaes das ideologias que perpassavam no tempo.

Captulo I Conceito de obrigaes A obrigao em sentido tcnico A obrigao a relao jurdica por virtude da qual uma (ou mais) pessoa pode exigir a outra(s) a realizao de uma prestao (art.397). Trata-se de relaes em que ao direito subjectivo de um dos sujeitos corresponde o dever jurdico de prestar, imposto ao outro especificamente, que pesa sobre o seu patrimnio, no interesse de determinada pessoa e de o seu objecto consistir numa prestao. O termo obrigao abrange a relao no seu conjunto (credor e devedor), chamando-se crdito (direito de crdito) ao lado activo e dbito/ divida ao lado passivo, para distinguir os dois lados da relao. O credor a pessoa que tem o poder de exigir a prestao; o devedor a pessoa sobre a qual incide o correlativo dever de prestar. A prestao, como objecto da obrigao, consiste numa aco, actividade, conduta de sinal positivo, mas tambm pode ser uma absteno, omisso, non facere. Por isso, mais correcto afirmar que uma conduta do obrigado. Relao obrigacional simples e complexa R.O. Simples compreende o direito subjectivo atribudo a uma pessoa e o dever jurdico ou estado de sujeio correspondente que recai sobre a outra (ex: indemnizao por dano); R.O. Complexa quando abrange o conjunto de direitos e de deveres ou estados de sujeio nascidos do mesmo facto jurdico (ex: compra e venda). A complexidade das relaes ser tanto maior quanto maior for a quantidade de direitos e deveres correlativos aos direitos e deveres principais de certa relao. Isto torna-se mais evidente nas relaes obrigacionais duradouras (ex: contrato de locao, fornecimento, etc.) cujo desenrolar no tempo origina a criao sucessiva de novas obrigaes que podem no ter uma vida completamente distinta e autnoma da obrigao que as gerou. Por outro lado, enquanto as obrigaes simples se extinguem pelo cumprimento ou por qualquer das outras causas que pe termo s obrigaes em geral, as obrigaes complexas podem tambm cessar por qualquer das causas que extinguem directamente o facto jurdico de onde ela emerge (ex: declarao de nulidade, denncia, etc.) A complexidade reflecte-se no vnculo obrigacional em geral e traduz-se na srie de deveres secundrios e acessrios de conduta que gravitam em torno do dever principal de prestar e at ao direito prestao. Deveres principais de prestao Nas relaes obrigacionais derivadas de contratos nominados (constituem objecto de uma regulamentao legal especifica), h as prestaes principais que definem o tipo ou o mdulo da relao: entrega da coisa vendida por parte do devedor, e entrega do preo pelo comprador (art. 879/b/c); cedncia do gozo temporrio da coisa (art. 1022).

Considera-se tambm a obrigao de indemnizar nascida da prtica do facto ilcito extra contratual, j que a relao nasce directamente desse facto. Deveres secundrios de prestao Ao lado dos deveres principais podem surgir estes deveres, no necessariamente no momento constitutivo da obrigao, no qualificando o contrato. Eles podem ser: Deveres acessrios da prestao principal destinados a preparar o cumprimento ou assegurar a perfeita execuo da prestao principal; Deveres secundrios com prestao autnoma derivam do no cumprimento da prestao principal. So sucedneos do dever principal, mas tambm podem coincidir com ele (ex: obrigao de indemnizar os danos provenientes de mora da obrigao principal). Com estes deveres secundrios nascem tambm direitos potestativos, nus, excepes, expectativas; Deveres acessrios de conduta esto geneticamente consagrados atravs do princpio geral da boa f (no seu sentido objectivo, como princpio ordenador do comportamento das partes). Distinguem-se dos deveres secundrios e primrios por surgirem independentemente/ antes de se ter constitudo a relao obrigacional de onde decorre a prestao principal (art.227) e na possibilidade de terem como titular activo pessoas estranhas relao de onde nasce o dever de prestao. Quanto disciplina jurdica no tm uma aco especfica para os tutelar (art. 817), mas a sua violao resulta na obrigao de indemnizar os danos causados ou mesmo no direito resoluo do contrato ou sano anloga (1003/a).

Seco II Estrutura da relao jurdica obrigacional

Os elementos constitutivos da obrigao so os sujeitos, o objecto e o vnculo. Sujeitos So os titulares (activo e passivo) da relao. Credor: pessoa a quem se proporciona a vantagem resultante da prestao, o titular do interesse (patrimonial, espiritual ou moral) que o dever de prestar visa satisfazer. O que significa: a) ser ele o portador de uma situao de carncia; b) haver bens (coisas, servios) capazes de satisfazer tal necessidade; c) haver um desejo de obter esses bens para suprir a necessidade. O credor amo e senhor da tutela do seu interesse, o funcionamento dela est subordinado iniciativa daquele. Na qualidade de sujeito de um direito subjectivo ele pode dispor, pelas mais diversas formas, dos meios coercitivos, predispostos pela ordem jurdica para governo da relao: exigir o cumprimento, ceder o crdito, constituir com ele uma garantia, etc.

Devedor: pessoa sobre a qual recai o dever (especfico) de efectuar a prestao, ocupando uma posio de subordinao jurdica. Se no cumprir a prestao, sobre ele recaem as sanes estabelecidas na lei, nomeadamente sobre o seu patrimnio aquando da execuo destinada a indemnizar o dano causado ao credor, visto a obrigao no haver sido voluntria ou judicialmente cumprida. S o credor tem direito prestao e esta s ao devedor pode ser exigida, visto as obrigaes terem carcter relativo (vinculam apenas determinadas pessoas ao contrrio do que acontece nos direitos reais que so absolutos). A pessoa do credor pode no ser determinada no momento em que a obrigao se constitui mas tem que ser determinvel, sob pena de nulidade. Assim, quanto aos sujeitos, podemos ter obrigaes: Singulares de cada lado da relao h apenas uma pessoa Plurais h vrias pessoas quer no lado activo, quer no lado passivo, quer simultaneamente do lado passivo e activo. As relaes entre os sujeitos variam de acordo com o regime da contitularidade ou da responsabilidade de que a Lei ou os prprios interessados estabelecero: Conjuntas quando nada seja dito em contrrio pelas partes, o regime aplicvel ser o do art. 513, o que quer dizer que existiro 2 relaes jurdicas independentes; Solidrias quando as partes o disserem (regra no direito comercial) Modificao subjectiva da relao creditria: cesso de crditos (art. 577 e ss), assuno de dvida (art. 595 e ss), cesso da posio contratual (art. 424 e ss) Apesar de a obrigao ter de conter 2 sujeitos, como relao inter-subjectiva, a permanncia dos sujeitos originrios do vnculo no condio essencial persistncia da obrigao com todos os seus atributos fundamentais (garantias, juros, prazos prescricionais, etc.). Para frisar esta ideia, doutrina e lei falam em transmisso das obrigaes, a propsito da cesso de crditos e da assuno de dvidas. Tudo se passa como se fosse a obrigao que materialmente se desloca do patrimnio de uma pessoa para o de outro, o que acontece frequentemente. Tambm a sucesso exemplo desta transmisso, dada a substituio de sujeitos. Aqui o termo sucesso reala a ideia de que a relao nem sequer se desloca. Objecto: a prestao debitria O objecto da obrigao a prestao devida ao credor. o meio que satisfaz o interesse do credor, que lhe proporciona a vantagem a que ele tem direito. A prestao consiste, em regra, numa aco do devedor, mas tambm pode consistir numa absteno, permisso ou omisso. Ela o fulcro da obrigao e distingue-se do dever geral de absteno prprio dos direitos reais, pois o dever especfico do devedor. Costumam-se distinguir 2 objectos:

Objecto imediato actividade devida (entrega, cedncia, restituio da coisa, etc.) Objecto mediato a prpria coisa em si considerada (uma coisa, conjunto de coisas, coisa incorprea)

Modalidades da prestao 1.1. Prestao de coisa No direito vigente temos 3 modalidades: a) Obrigao de dar, quando a prestao visa constituir ou transferir um direito real definitivo sobre a coisa (art. 1144, 118171, 2251/2); b) Obrigao de entregar, visa transferir a posse ou a deteno dela, para permitir o seu uso, guarda ou fruio (art. 1031/a); c) Obrigao de restituir, quando atravs dela o credor recupera a posse ou deteno da coisa ou o domnio sobre coisa equivalente, do mesmo gnero e qualidade (art. 1038/i; 1129; 1142, 1985, etc.) As obrigaes podem, no entanto, ter por objecto a prestao de coisa futura (art. 399 e 211). A expresso usada pela lei numa acepo ampla, abrangendo as coisas que ainda no existem e aquelas que j existem mas que o disponente ainda no tem direito ao tempo da declarao negocial, mas conta vir a ter em momento posterior. O intuito prtico o de sujeitar os actos de disposio relativos a coisas ainda no pertencentes ao disponente, ao regime dos negcios sobre bens futuros, e no s regras de venda de coisa alheia. Para fixar este regime necessrio necessrio conhecer a vontade das partes que est na base da constituio da obrigao. Assim quando a coisa futura, contra a expectativa dos contraentes, no chega a existir ou vem a ser criada mas em quantidade inferior prevista, por causa no imputvel ao devedor, a obrigao extingue-se, em princpio, total ou parcialmente consoante os casos, mas o credor fica desonerado da contraprestao (art. 795, 880 e 793). Se, porm, as partes tiverem levado o carcter aleatrio do contrato negociando a prpria chance da prestao, o risco da no existncia definitiva da coisa correr por conta do credor (880/2, 893). 1.2. Prestao de facto Objecto, aqui, um facto que se corporiza nos chamados servios que so todas as novas actividades ligadas revoluo tecnolgica e terciarizao da actividade econmica. Pode ser de vrios tipos: Prestao de facto positiva traduz-se numa aco (num comportamento de sinal positivo). Assumem especial configurao as que resultam dos contratos-promessa (art.410 e ss) e os pactos de preferncia (art. 414 e ss), onde a prestao consiste na emisso, em certos termos, de uma declarao negocial. Prestao de facto negativa traduz-se numa absteno, omisso ou mera tolerncia. Assim temos 2 variantes: i) non facere o devedor 6

compromete-se a no fazer/ praticar certos actos; ii) tolerar o devedor fica obrigado a consentir ou tolerar que outrem (credor) pratique alguns actos a que, de contrrio, no teria direito. Prestao de facto material quando consiste em actos materiais como reparar uma viatura, pintar uma casa, etc. Prestao de facto jurdico consiste em prestar actos jurdicos, tendo interesse na caracterizao do mandato (art.1157). Prestao de facto prprio a regra; a prestao refere-se a um facto do devedor; Prestao de facto de terceiro so admitidas sombra do princpio da liberdade contratual, desde que a prestao do promitente corresponda a um interesse do promissrio, digno de proteco legal (art. 39272). Notese que esta prestao no vincula o terceiro a que se refere (art. 406/2), reduzindo-se a promessa de facto de terceiro a uma verdadeira promessa de facto prprio: conseguir o obrigado, a prestao do facto de 3, que nem sempre reveste o mesmo sentido, de acordo com a inteno dos contraentes. Assim, ainda temos: i) Obrigao de meios o promitente obriga-se a esforar-se para que o 3 pratique o facto, sem assumir qualquer responsabilidade na hiptese de este no querer ou no poder cumprir; ii) obrigao de resultado o promitente obriga-se a indemnizar a outra parte, garantindo a verificao do facto, se o 3 no quiser ou no puder pratica-lo. Prestao fungvel quando podem ser realizadas por pessoas diferentes do devedor, sem prejuzo do interesse do credor; Prestao no fungvel quando o devedor no pode ser substitudo por 3 no cumprimento. Ao credor no interessa apenas o objecto da obrigao mas tambm a habilidade, o saber, a destreza ou outras qualidades pessoais do devedor.

A fungibilidade est consagrada no art. 767 como regra das prestaes, com a ressalva dos casos em que expressamente se tenha acordado que a prestao deve ser feita pelo devedor (no fungibilidade convencional) ou em que a substituio prejudique o credor (no fungibilidade na natureza da prestao). A noo de fungibilidade paralela ao conceito de fungibilidade das coisas. Quando se trata de prestao de coisa, a prestao em regra fungvel, quer a coisa seja fungvel ou infungvel, visto o interesse do credor no ser lesado com a substituio do devedor. nas prestaes de facto que a distino tem verdadeiro interesse. A fungibilidade da prestao tem interesse na questo de saber quando que a impossibilidade relativa pessoa do devedor importa, por equiparao impossibilidade objectiva, a extino da obrigao (art. 791). A equiparao s se d quando o devedor no se possa fazer substituir por terceiro no cumprimento da obrigao. A circunstncia da prestao ser infungvel no impede que o devedor

possa ser coadjuvado no cumprimento por auxiliares (art. 264, 1165/1, 198/1, 213/2). Aplicao de sano pecuniria compulsria nas prestaes no fungveis (829 A CC) O campo de aplicao desta sano limita-se s prestaes de facto no fungveis, pois como o devedor no pode ser substitudo, sem prejuzo para o credor, na realizao das prestaes dessa natureza por terceiro que fosse chamado a faz-lo no prprio processo de execuo forada; a lei para satisfazer o interesse do credor impe ao obrigado uma espcie de multa civil para cada dia de atraso no cumprimento ou por cada vez que falte ao cumprimento. portanto, um tipo de sano que visa forar o devedor, bruta, ao cumprimento (meio compulsrio). Incorrecta a sua localizao sistemtica nos tipos especiais de meios coercitivos, em muito colocado na rea do cumprimento forado (art. 817 e ss), estando no domnio das execues especficas como se se tratasse de uma forma de realizao judicial da prestao debitria.

Quanto ao tempo de realizao de prestaes, podemos ter vrios: 1 Prestaes instantneas prestaes em que o comportamento exigvel do devedor se esgota num s momento ou num perodo de tempo de durao praticamente irrelevante; 2 Prestaes duradouras (em sentido amplo) todas as prestaes em que o comportamento exigvel do devedor no se esgota num s momento; 3 Prestaes duradouras (em sentido estrito) a prestao projecta-se no tempo, tendo a durao temporal da relao creditria influencia decisiva na conformao global da prestao, isto , o factor tempo tem influencia decisiva na fixao do objecto da prestao (art. 1041/2 e 1058). 3.1. Prestaes de execuo continuada o cumprimento prolonga-se ininterruptamente no tempo. Regime: a resoluo do contrato goza de eficcia retroactiva, mas no abrange as prestaes j efectuadas (art. 434/2 e 277/1), operando s quanto s prestaes futuras ou quanto durao futura da prestao em curso, porque a prestao encontra-se ligada s diversas fraces de tempo em que possvel dividir a sua durao, gozando assim as prestaes j efectuadas e as que devem ser efectuadas no futuro de certa independncia entre si e porque algumas das prestaes realizadas podem constituir o correspectivo de benefcios irreversveis recebidos pela contraparte. Aqui surgem por vezes, tambm, prestaes instantneas (art. 307 e 310). 3.2. Prestaes reiteradas ou de trato sucessivo renovam-se em prestaes singulares sucessivas i) peridicas ao fim de perodos consecutivos; ii) no peridicas sem perodos certos. 4 Prestaes fraccionadas ou repartidas o cumprimento prolonga-se no tempo, atravs de sucessivas prestaes instantneas, mas em que o objecto da 8

prestao est previamente fixado, sem dependncia da durao da relao contratual. O tempo no influi na determinao do objecto da prestao, apenas se relaciona com o modo de execuo. Regime: a resoluo do contrato atinge, em princpio, todas as parcelas da prestao, incluindo as j efectuadas. Por outro lado, a falta de cumprimento de uma das fraces provoca, em regra, o vencimento das restantes (art. 781 e 934 CC), porque a formao destas no est dependente do decurso do tempo. Na qualificao das prestaes quanto ao tempo da sua durao no devem confundir-se os actos preparatrios da prestao com o cumprimento propriamente dito. A distino tem sido posta em relevo a propsito do contrato de empreitada (arts. 1207 e ss). A prestao devida pelo empreiteiro instantnea, visto o seu cumprimento se traduzir na entrega da obra por ele realizada (art. 1218 e ss), mas para isso necessita de realizar a obra, que se prolonga no tempo. Assim, a empreitada ser um contrato de execuo prolongada, mas a prestao no duradoura, o que resulta do art. 1207. resoluo do contrato (art. 1222/1) no se considera, por isso, aplicvel o art. 434/2 CC. A questo da patrimonialidade da prestao no Direito Positivo (art. 398 CC). Para que a obrigao se constitua validamente, a prestao necessita de obedecer a determinados requisitos (possibilidade, licitude, determinabilidade). No entanto, o requisito da patrimonialidade controvertido, j que h autores que o incluem nos requisitos de validade das obrigaes. Uns, entendem que a patrimonialidade da prestao se define atravs do interesse do credor, tendo de ser de carcter patrimonial, susceptvel de avaliao pecuniria para que haja uma obrigao. Outros, afirmam que o interesse do credor pode no revestir natureza patrimonial, mas a prestao que tem de possuir valor econmico. Nenhuma das posies aceitvel. que ao insistirem na patrimonialidade, como pressuposto de validade da obrigao, os autores fundam o raciocnio sobre a hiptese de o devedor no cumprir espontaneamente, sendo a nica sano possvel e vivel a que tem por base uma prestao patrimonial, por ser este valor que orienta a execuo. Mas, h 2 reparos a fazer: 1) A execuo forada no se prope necessariamente obter a realizao coactiva da prestao estipulada por Lei; maioritariamente visa apenas compensar o credor dos danos causados com o no cumprimento da obrigao, alm de que no h entre as duas grandezas uma perfeita identidade. E assim como o comrcio jurdico atribui certo valor econmico a prestaes que satisfazem interesses ideias, tambm as partes podem fixar, directa ou indirectamente, o valor da compensao patrimonial que o devedor haja de entregar ao credor, no caso de no cumprimento de prestao no patrimonial, como ressarcimento dos danos. Esta poder carecer de validade, mas no se mostra invivel a execuo forada do patrimnio do devedor. Alis, nem sempre essas compensaes sero 9

impossveis, visto a orientao penal presente nos cdigos quanto aos danos morais provenientes de factos ilcitos, podendo igual soluo ser adoptada para o no cumprimento de prestaes destitudas de valor econmico. 2) No a execuo indirecta ou equivalente a nica forma atravs da qual pode revelar-se a coercibilidade do dever de prestao, embora seja a mais importante. O carcter vinculativo do dever pode reflectir-se em outros aspectos como a execuo especfica, aco directa, sanes pecunirias compulsrias, procedimentos cautelares ou outros meios coercitivos. O facto da primeira ser possivelmente invivel no resulta na reserva de todos os outros meios, mesmo que com garantias mais precrias. A questo fundamental quanto s prestaes de contedo no patrimonial consiste em saber se s as prestaes patrimoniais merecem tutela do direito ou se esta deve estender-se s prestaes no patrimoniais. Ora, no plano do direito constitudo, a resposta afirmativa, baseando-nos na proteco que merecem alguns deveres no patrimoniais e na funo disciplinadora da vida social atribuda ao direito, que no se confina a valores econmicos. Assim, veja-se a tese da ressarcibilidade dos danos no patrimoniais no que toca responsabilidade por factos ilcitos (art. 496 e 499), que ajuda a combater a tese da patrimonialidade da prestao como requisito de validade da obrigao. O Cdigo Civil, no art. 391/2 prescreveu essa no necessidade da patrimonialidade da prestao. Exige-se apenas que a prestao corresponda a um interesse real do credor e que o interesse do credor seja digno de proteco legal; com isto, pretendem-se afastar as prestaes que correspondem a um mero capricho do credor e excluir as prestaes que, podendo ser dignas de considerao de outros complexos normativos, todavia no merecem tutela do direito. No , porm, essencial que o interesse do credor seja objectiva e socialmente til, podendo a obrigao servir puros interesses pessoais e subjectivos, visto haver muitos destes interesses que so dignos de tutela legal. Relaes entre o direito prestao e o direito de prestar Aqui, existe uma relao normal de correspondncia. o cumprimento do dever de prestar que satisfazendo o interesse do credor, extingue em regra o direito prestao. Por outro lado, a satisfao do interesse do credor o efeito normal do cumprimento do dever que recai sobre o obrigado. Mas esta relao de correspondncia pode falhar num duplo aspecto: 1) h vrias formas de extinguir o direito do credor, como a prescrio, remisso, cumprimento por terceiro, desaparecimento do interesse do credor, etc. Algumas destas envolvem o exerccio do direito prestao; 2) Pode o devedor ficar desonerado do dever de prestar, ou cumpriu esse dever, sem que seja exercitado o direito do credor prestao, como acontece na consignao em depsito declarada vlida por deciso judicial (art. 849 e 846), quanto ao primeiro caso, e nos casos excepcionais que a Lei considera eficaz o cumprimento feito ao credor aparente (art. 583 e 645/1), quanto ao segundo caso. 10

Garantia Garantia geral o patrimnio do devedor (art. 601) A Lei procura assegurar a realizao coactiva da prestao, sem prejuzo do direito que, em certos casos, cabe ao credor de resolver o contrato ou de recusar legitimamente o cumprimento da obrigao que recaia sobre ele prprio, at que o devedor se decida a cumprir. E como o credor no pode actuar directamente para o efeito (art. 1 CPC), abre-se ao lesado o recurso aos Tribunais. O elemento que mais carcter de juridicidade imprime ao vnculo obrigacional precisamente a aco creditria, atravs da qual se exercita a pretenso do credor. A aco creditria o poder de exigir judicialmente o cumprimento da obrigao, quando o devedor no cumpra voluntariamente, e de executar o patrimnio deste (art. 817 CC). Visto do lado do devedor, a garantia traduz-se na responsabilidade do seu patrimnio pelo cumprimento da obrigao e na consequente sujeio dos bens que o integram aos fins especficos da execuo forada. O fim da execuo consiste em proporcionar ao credor a realizao do interesse que a prestao visava facultar-lhe Os bens do devedor respondem igualmente perante todos os credores comuns, tendo esta garantia um valor fundamental para a exequibilidade prtica da obrigao, a Lei faculta aos credores meios de a conservarem, reagindo contra certos actos que podem diminuir o patrimnio ou impedir o aumento do seu valor (art. 605 e ss). H autores que contestam a aco creditria como elemento essencial da obrigao, como quer que ela seja caracterizada, pelo menos, a juridicidade do vnculo. Tanto a aco declarativa destinada a exigir judicialmente o cumprimento da obrigao, como a execuo forada, do lugar a relaes processuais, mas estes so os meios processuais destinados a dar realizao efectiva a um poder substantivo que integra a relao obrigacional. O CC entendeu assim e chamou a si a aco de cumprimento e execuo (na parte substantiva) sendo a parte processual remetida para o CPC. A garantia o conjunto de providncias postas disposio do titular activo de uma relao jurdica, em ordem a obter a satisfao do seu direito, lesado pelo no cumprimento do devedor. a possibilidade de ser posto em movimento o aparelho sancionatrio estadual para reintegrar a situao correspondente ao direito do credor, em caso de infraco ou impedir violao receada. S entra em movimento por impulso do credor. Facto Jurdico todo o facto (acto humano ou evento natural9 produtivo de efeitos jurdicos. Pode tratar-se de uma eficcia constitutiva, modificativa ou extintiva das relaes jurdicas. Ele tem um papel condicionante do surgimento da relao, e

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por vezes vai modelar o prprio contedo da relao jurdica, como no caso das obrigaes onde vigora o princpio da liberdade contratual.

Seco III Natureza Jurdica da Obrigao

A obrigao tem sido concebida como um direito do autor a um comportamento do devedor, ou seja, como um direito prestao. H, porm, quem a concretize como um poder do credor sobre a pessoa do devedor (Savigny); outros, como um poder do credor sobre os bens ou patrimnio do devedor; e outros como uma relao, no entre pessoas, mas entre dois patrimnios. Num aspecto diferente, h quem considera a aco creditria como parte integrante da relao obrigacional, ao lado do poder substantivo de exigir a prestao (doutrina clssica), enquanto outros a concebem como um quid exterior relao substantiva obrigacional (doutrina alem do dbito e da responsabilidade). Os primeiros tratam a relao como uma relao creditria, os segundos decompem-na numa dupla relao. Teoria Clssica: a obrigao como poder pessoal e relao creditria A obrigao o direito a um comportamento pessoal. O seu objecto (imediato) a aco ou omisso a que o titular passivo se encontra adstrito, mesmo se a prestao consistir numa coisa. Isto explica o facto da obrigao se extinguir quando a prestao debitria se torne impossvel por causa no imputvel ao devedor (art. 790/1) apesar de o devedor ter patrimnio para responder como garantia, e que a impossibilidade originria da prestao gere a nulidade do negcio jurdico (art. 401/1). Os autores que sustentam o contrrio confundem a direco principal da relao obrigacional com a sua sano, que um momento subsidirio dela, acabando por eliminar o trao fundamental da distino entre direitos de crdito e direitos reais. Mas essa concepo errnea teve o mrito de chamar a ateno dos autores para a importncia, na relao creditria, da garantia da obrigao. Sem a aco creditria, desprovida do seu elemento real, o direito de crdito mal passaria de um pura expectativa do credor ao cumprimento, em vez de um direito, que leva ao poder de exigir a prestao do devedor sob coaco jurdica (note-se que ao lado da aco de cumprimento e execuo temos ainda meios de conservao da garantia patrimonial art. 605 e ss). Poder de exigir a prestao e aco creditria, constituem aspectos diferentes, assinalando momentos diferentes, tal como distintos so os vrios poderes de que goza o credor para tutela do seu direito antes de recorrer aco executiva. A prpria aco creditria pode revestir diferentes configuraes, ter objectos diferentes em momentos sucessivos: destina-se a obter a prestao devida (execuo especifica ou restituio natural), ou o ressarcimento do dano 12

causado pelo no cumprimento (execuo por equivalente). A modificao do objecto pode operar-se antes da instaurao da aco creditria, por vrias causas (art. 801/1; 808/1), mantendo-se, no entanto, a obrigao. A indemnizao por equivalente pode, em certo momento, ter um valor e adquirir em momento posterior um outro valor, por virtude do dano que entretanto haja sobrevindo ao credor. Todas as diversas facetas que reveste o poder do credor e o devedor do objecto so elementos do mesmo processo, peas integrantes do mesmo sistema. A dificuldade de alguns autores em reconduzirem aqueles elementos mesma unidade conceptual obrigao provm da tendncia generalizada para a considerar como uma relao una e simples, e no como uma relao complexa que (deveres de prestar sinalagmticos, restantes deveres de prestao, deveres de prestao laterais ou secundrios, deveres de cooperao e tutela da confiana, deveres acessrios de conduta, poderes modificativos ou constitutivos, restantes situaes jurdicas e nus do credor)! Todavia, s a concepo unitria da relao obrigacional se mostra capaz de retratar a chamada unidade ontolgica da obrigao, atravs das diversas vicissitudes a que o vnculo obrigacional est sujeito. Mas a diversidade de objecto que constitui obstculo lgico intransponvel integrao de dois poderes na mesma relao obrigacional.

Seco IV Direitos Obrigacionais e Direitos Reais

As obrigaes como direito de colaborao e os direitos reais como direitos de excluso: poder directo e imediato sobre a coisa A obrigao consiste num direito prestao realizvel atravs do intermedirio devedor. Mesmo quando a prestao tem por objecto certa coisa, o credor necessita da cooperao do devedor para a obter, mediante o cumprimento. A prestao, como forma de conduta do devedor, constitui a dispositiva jurdica que sistematicamente se coloca de barreira entre a coisa ou o facto devido e o poder do credor. A obrigao conferir ao credor, nos casos de prestao da coisa, um direito aos bens, mas nunca um direito sobre os bens. O Direito Real, no totalmente definido pelo carcter absoluto do poder do titular. A doutrina clssica definiu-o como um poder imediato sobre a coisa, caracterizando o objecto especfico destas relaes (coisa) e destacando a relao directa do titular com a res. Ele pe o titular em contacto imediato com a coisa, prescindindo da colaborao de outrem para obter as utilidades que esta visa proporcionar-lhe. Trata-se, assim, de um direito sobre a coisa, poder de soberania que incide sobre bens determinados. A esta concepo clssica, muitos autores opuseram que toda a relao jurdica , por natureza, uma relao entre pessoas, no h direitos intransitivos,

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ela uma relao entre o titular e todas as demais pessoas, sobre as quais recai um dever geral de absteno, daqui resultando o poder sobre a coisa. A crtica da concepo personalstica, avana da falsa premissa de que s interessam ordem jurdica as situaes sociais enquanto vnculos entre pessoas. Mas, a verdade, que no estatuto do direito real, alm das relaes entre titular e terceiros, interessa ao direito a ligao do titular com a res, sendo esta que define o contedo do direito, que o permite distinguir e caracterizar entre si os vrios direitos reais tpicos taxativamente consagrados na lei. Ao elemento externo, junta-se o lado interno do direito, traduzido num poder de soberania sobre a coisa, que habilitar saber se prtica de certo acto ou omisso pelo titular constitui o exerccio regular do direito ou um abuso de direito. Tambm do lado interno nos dado tudo quanto desse bem pode ser extrado, papel que cabe ao titular do direito, sendo que a intromisso de terceiro sobre os bens alheios pode constituir enriquecimento sem causa, quando deles usufrua. As obrigaes com direitos relativos e os direitos reais como direitos absolutos Os direitos de crdito operam interpartes, vinculando apenas as pessoas determinadas que so os sujeitos da relao; valem, em princpio, somente a favor do credor e contra o devedor (art. 413 e 421/1). Os direitos reais valem erga omnes, so direitos de soberania sobre a coisa. Todos tm de o respeitar. (art. 1305). Atributos da eficcia absoluta dos direitos reais: preferncia ou prevalncia, sequela ou direito de seguimento da coisa a aco de reivindicao (art. 1311) como a manifestao da sequela A natureza absoluta do direito real, traduzida na eficcia erga omnes, reflecte-se num duplo aspecto: a) Direito de Preferncia/ Prevalncia Consisti no facto de o direito real sacrificar toda a situao jurdica posteriormente constituda sobre a mesma coisa, sem o concurso da vontade do titular daquela, na medida em que uma e outra sejam incompatveis entre si (art. 407/733/747). Esta supremacia plena, fundada na prioridade temporal, incontestada no domnio dos direitos reais de garantia, sendo possvel a existncia de dois ou mais direitos sobre a mesma espcie, sobre a mesma coisa, o direito posterior s se torna eficaz depois de integralmente satisfazer o anterior. Mas afirma-se tambm quanto aos direitos reais de gozo. Assim, uma vez constitudo um direito sobre certa coisa, o sujeito no pode constituir validamente um direito incompatvel com esse sobre a mesma coisa prevalncia do anterior direito sobre um posteriormente criado. 14

b) Direito de sequela Faculdade conferida ao titular de fazer valer o seu direito sobre a coisa onde quer que esta se encontre (art.1311). O direito sequela tem igual aplicao nos direitos reais de gozo, garantia, aquisio. A pretensa eficcia externa das relaes O credor no pode exigir a prestao devida seno ao obrigado. Mas todo o terceiro que tiver conhecimento da relao creditria ser juridicamente obrigado a respeit-la, no lhe sendo lcito induzir o devedor a faltar ao cumprimento, celebrar com ele negcio que o impedisse de cumprir, nem destituir ou danificar a coisa devida. A responsabilidade delitual/ extracontratual abrangeria tambm a infraco dos direitos de crdito (alm dos direitos absolutos, em geral, e direitos reais de personalidade, em especial). Para que o terceiro, ao impedir ou perturbar, o exerccio do crdito, aja ilicitamente, violando o direito do credor, necessrio que a sua actuao exceda a margem de liberdade que a existncia dos direitos de crdito consente a estranhos relao, tocando o abuso de direito (art.334). Para que haja abuso de direito necessrio que, ao exercer a sua liberdade de contratar, ele exceda manifestamente, por fora do disposto no art. 334, os limites impostos pelos bons costumes. A eficcia relativa dos direitos de crdito no obsta a que terceiros possam, em certos aspectos, intervir ou colaborar na relao creditria. Assim, pode um terceiro efectuar o cumprimento da prestao (art. 767). O devedor pode no cumprir, por ter sido instigado por terceiro, sendo ele quem ter de indemnizar o credor. Mesmo que o no cumprimento resulte da colaborao de terceiro com o devedor, s este responde pela violao. O terceiro pode ter partido da ideia de que o devedor prefere sujeitar-se s sanes do no cumprimento da primeira obrigao, para cumprir a segundo ao celebrar contrato posterior. Pode o obrigado, em alguns casos deste tipo, no possuir bens para indemnizar o credor, causando o no cumprimento um prejuzo irreparvel. S atravs de outros institutos ser possvel reagir contra a conduta reprovvel do terceiro; nunca, no direito civil, mediante um efeito externo que a obrigao no possui. Outras atinncias e diferenas A violao dos direitos reais, cria obrigaes entre o titular do direito violado e o autor da leso (art.483 e ss). H direitos reais de garantia destinados a assegurar o cumprimento de obrigaes (art. 656, 666, 686, 733 e 754). Os direitos de crdito podem servir de base, por meio da aquisio derivada constitutiva, constituio de direitos reais.

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Tanto as obrigaes como direitos reais podem nascer por efeito do contrato, tendo este eficcia translativa, tendo como regime regra os art. 408 e 409. Quanto a diferenas, os direitos reais versam sobre as coisas certas e determinadas; as obrigaes podem ter como objecto coisas indeterminadas. Princpio da especialidade dos direitos reais incidem s sobre uma coisa. S os direitos reais se podem adquirir pela posse (usucapio, art. 1287; 1316); os direitos de crdito extinguem-se por prescrio, quando no exercidos por certo espao de tempo. Os direitos reais podem extinguir-se pelo no uso, cujo regime se aproxima da caducidade (art. 298/1 e 3). Obrigaes reais e obrigaes no autnomas Obrigao imposta, em ateno a certa coisa, a quem for o titular desta. Dada a conexo funcional existente entre a obrigao e o direito real, a pessoa do obrigado determinada atravs da titularidade do direito real, havendo assim uma sucesso no dbito fora dos termos normais da transmisso das obrigaes. E como a obrigao existe por causa da res, ao devedor algumas vezes concedida a faculdade de libertar-se do vnculo obrigacional Falta ao seu direito a favor do credor (abandono liberatrio ou renncia liberatria). Apenas est vinculado na vigncia do direito real. Exemplos de obrigaes no autnomas os arts. 1411, 1424, 1428, 1472, 1567/4. nus reais So obrigaes, geralmente de prestao peridica ou reiterada, inerentes a certa coisa que acompanham na sua transmisso. Aqui, o titular da coisa fica obrigado mesmo em relao a prestaes anteriores, por suceder na titularidade de uma coisa a que est visceralmente unida a obrigao. No entanto, o regime no o mesmo: sendo reclamada a obrigao ao titular da coisa, este responde pelo cumprimento com todos os seus bens; sendo reclamada do adquirente posterior, ele responder apenas custa do valor da coisa onerada, o qual garante o cumprimento da obrigao. Assim, a obrigao acompanha de certo modo a prpria coisa, como um peso (um nus) que recai sobre ela (quem deve a coisa e no o obrigado). Para que haja verdadeiro nus real e no um direito real de garantia, preciso que o titular da coisa seja: sujeito passivo de uma relao, esteja vinculado realizao de uma prestao e que a coisa, em funo da qual o onerado deve, sirva de garantia obrigao. Ex: 2018, 959/1

Seco V Obrigaes, Famlia e Sucesses

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Distino entre Direitos de Crdito e Direitos de Famlia As principais diferenas provm do facto das relaes de famlia se integrarem numa instituio social (famlia), cujos fins exercem uma vincada influncia no seu regime jurdico (nica distino existente entre deveres de prestar obrigacionais e as obrigacionais de carcter patrimonial nascidos de relaes patrimoniais). Quanto aos deveres de carcter pessoal: - Os deveres pessoais no podem ser objecto de qualquer relao obrigacional, fora do crculo de pessoas ligadas pelo respectivo vnculo familiar; so exclusivos da instituio familiar, no pertencentes ao comrcio jurdico. - Os deveres pessoais familiares no so prescritos no exclusivo interesse da outra parte (ao contrrio dos deveres obrigacionais); so verdadeiros deveres morais impostos tambm, se no principalmente, no interesse da prpria pessoa vinculada e ainda no interesse superior da sociedade conjugal; da se chamarem aos direitos correspondentes poderes-deveres ou poderes funcionais; - A diferena entre direitos pessoais familiares e deveres de prestar obrigacionais no est apenas na funo, mas tambm na distinta estrutura de alguns daqueles; - Consequncia da diversidade de natureza entre os dois grupos o facto de a violao dos deveres pessoais familiares no determinar uma obrigao de indemnizao da outra parte; - Os deveres de carcter familiar envolvem a personalidade dos sujeitos, tm carcter duradouro; enquanto as obrigaes deixam intocvel a personalidade do devedor, tm por objecto uma aco ou omisso de natureza particular e geralmente transitria. Distino entre direitos de crdito e direitos sucessrios Aqui, no h nenhuma diferena de estrutura ou de carcter intrnseco. Nascem na sucesso mortis causa relaes obrigacionais cujo regime ter de ser ponderado, falta de disposio especial, no livro das obrigaes. O trao fundamental comum s relaes sucessrias assenta na sua finalidade especfica, que a de assegurarem, no interesse geral, a continuidade das relaes jurdicas patrimoniais encabeadas na pessoa do falecido (art. 2024). A devoluo dos bens integrados na herana reflecte-se no regime das relaes de que o de cuius era j titular activo ou passivo, na criao de uma srie de poderes e deveres instrumentais necessrios realizao do fenmeno sucessrio. Concludo o processo sucessrio, por estar consumado o fim da devoluo hereditria, as obrigaes compreendidas na herana retomam em toda a linha o regime normal das relaes do mesmo tipo.

Parte I Fontes das Obrigaes

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Noo e classificao Facto jurdico de onde nasce o vnculo contratual. Trata-se da realidade que d vida relao creditria. Tem importncia na vida da obrigao por fazer variar o contedo da obrigao. Os autores e as leis, desde o Corpus Iuris Civilis de Justiniano, classificam as fontes das obrigaes em 4 grandes classes ou categorias de factos: 1) Contratos Fonte mais importante, apesar deles poderem resultar outro tipo de relaes jurdicas. So acordos de duas ou mais vontades previstos e protegidos pelo ius civile. 2) Quase-Contratos Factos voluntrios lcitos, que no so contratos por lhes faltar o elemento essencial de acordo das partes, mas que criam obrigaes para o respectivo autor ou terceiro. 3) Delitos Factos ilcitos extracontratuais de carcter intencional (com dolo). 4) Quase-delitos Factos ilcitos praticados com mera culpa ou negligncia (sem inteno maligna, mas com imprudncia indesculpvel). Ttulo I Dos Contratos Noo Acordo vinculativo assente sobre duas ou mais declaraes de vontade, contrapostas mas perfeitamente harmonizveis entre si, que visam estabelecer uma composio unitria de interesses. O CC estende o contedo possvel do acordo contratual a outros aspectos da relao obrigacional e a outras classes de relaes jurdicas: admite a constituio de obrigaes com prestao de carcter no patrimonial (art.398/2), considera expressamente como contrato o casamento (art. 1577), do qual brotam relaes essencialmente pessoais bem como o pacto sucessrio (art. 1701, 2026 e 2028). O contrato essencialmente um acordo vinculativo de vontades opostas, mas harmonizveis entre si, pois se tal no acontecer ter-se- um acordo ou acto colectivo, ou deliberao, para apurar a vontade de um rgo colegial. Mas, o seu trao fundamental o mtuo consenso, em obedincia livre determinao das partes que est na base do contedo e para haver contrato, sendo necessrio que cubra todos os pontos da negociao (art. 232). Se a resposta do destinatrio da proposta contratual no for de pura aceitao, haver

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que consider-la como rejeio da proposta recebida ou como formulao de nova resposta, at se alcanar o pleno acordo dos contraentes (art. 233). Tambm essencial que as partes queiram um acordo vinculativo colocado sobre a alada do Direito. O contrato s vincula quem o aceitou.

Concepo normativista do contrato o contrato o mais genuno expoente da autonomia privada, porque atravs dele as partes criam, por sua livre iniciativa, as normas reguladoras dos seus conflitos de interesses. D, no entanto, flanco a diversas crticas. As regras nascidas do contrato destinadas a regular pontualmente os interesses concretos dos dois contraentes, no podem ser equiparas s normas juridicas (gerais e abstractas). interpretao e integrao das declaraes contratuais aplica-se os arts. 236 e 239, muito diferentes dos arts. 9 e 15, para as normas juridicas. As normas jurdicas podem ser alteradas por nova lei, com eficcia retroactiva o que no sucede com o contrato, cuja interpretao e integrao so realizadas luz do direito vigente na data da concluso do contrato. Se as partes alterarem, por acordo, o contrato, do novo e no do procedente que a alterao procede, ao invs do que sucede se uma nova lei imperativa modificar o seu contedo. As relaes contratuais de facto A doutrina tradicional considera como elemento essencial do contrato o acordo bilateral dos contraentes. Porm, a doutrina alem, aponta algumas situaes juridicas, a cuja disciplina seria aplicvel o regime dos contratos, sem que haja na sua base um acordo de declaraes de vontade dos contraentes. Tratar-se-ia de relaes contratuais de facto, no nascias de negcio jurdico, mas assentes em puras actuaes de facto. 3 Tipos de casos: A) Relaes pr-contratuais Relaes nascidas do simples contacto social entre pessoas, antes da celebrao ou independentemente da celebrao de qualquer negcio jurdico, s quais se aplica a disciplina contratual. Trata-se dos casos tpicos de culpa in contraendo, entre as quais avulta o da responsabilidade na preparao e formao dos contratos. Tambm aqui o princpio bsico o da boa f, que se estende, no apenas execuo do contrato (art. 762/2), mas tambm ao perodo da preparao e formao do mesmo (art. 227/1). Responsabilidade pr contratual e princpio da boa f questo da liberdade contratual, no perodo anterior concluso do contrato, liga-se o problema da eventual responsabilidade dos contraentes 19

pela sua deficiente conduta ao longo do perodo de preparao do contrato. Assim, nasce o problema da responsabilidade (civil) pr-contratual. A partir de uns estudos foi-se desenvolvendo e consolidando, na doutrina e na jurisprudncia uma tese baseada na ideia de que o simples incio das negociaes cria entre as partes deveres de lealdade, de informao e de esclarecimento, dignos da tutela do direito. Ora, no art. 227 consagra-se esse dever recproco de cooperao entre as pessoas, antes da formao do contrato e dele vrias concluses se tiram: 1) A lei consagra a tese da responsabilidade civil pr-contratual pelos danos causados culposamente contraparte tanto no perodo das negociaes, como no momento da concluso do contrato. 2) A responsabilidade das partes no se circunscreve cobertura dos danos culposamente causados contraparte pela invalidade do negcio. A responsabilidade pr-contratual, com a amplitude dada pelo art. 227, abrange os danos provenientes da violao de todos os deveres (secundrios) de informao, esclarecimento e de lealdade em que se desdobra o princpio da boa f. 3) Alm de indicar o critrio pelo qual se deve pautar a conduta das partes (boa f), a lei aponta concretamente a sano aplicvel parte que, sobe qualquer forma, se afasta da conduta exigvel: reparao dos danos causados contraparte; 4) A lei, alm de proteger a parte contra a ruptura da expectativa de concluso do negcio, cobre-a tambm contra outros danos que ela sofra na negociao. Mas note-se, a lei respeita at ao momento da concluso do contrato (art. 232), salvo se houver contrato-promessa (art. 830), o valor fundamental da liberdade de contratar. Da, decorre que a lei nunca vai obrigar execuo ou celebrao do contrato, sendo antes imposta uma indemnizao destinada a cobrir o interesse negocial negativo da parte lesada que no pode exceder o limite do interesse contratual positivo (isto , o beneficio que a concluso do contrato traria). A determinao exacta da indemnizao depende da natureza do dever acessrio de conduta infringida. O interesse que o faltoso tem de ressarcir sempre o interesse contratual negativo, isto , a perda patrimonial que no teria tido se no fosse a expectativa na concluso do contrato frustrado ou a vantagem que no alcanou em resultado. Visto o art. 227 impor o dever jurdico de agir de boa f no perodo das negociaes, no h razo para no se considerar legal a relao jurdica estabelecida entre as partes. Dado o nexo teleolgico existente entre esta relao ex lege e a relao contratual para que ela tende, nada impede aceitar-se que se apliquem primeira relao as regras prprias da responsabilidade contratual. B) Contratos invlidos ou anulados (art. 289) 20

Relaes jurdicas provenientes de contratos ineficazes; porquanto a ineficcia do contrato, com a consequente destruio do acordo entre as vontades dos contraentes, no impede a aplicao das normas prprias dos negcios bilaterais (vlidos). Note-se, que ao conceito naturalstico de nulidade e concepo da invalidade do negcio, sobrepem-se os conceitos normativos da nulidade, anulabilidade ou da inoponibilidade, amoldveis pelas suas causas e tambm pelos seus efeitos, variedade de situaes jurdicas a que se aplicam. C) Relaes massificadas e de comportamento social tpico: a dispensa da declarao de aceitao (art. 234) Casos em que as relaes entre as partes assentam sobre actos materiais reveladores da vontade de negociar, mas que no se reconduzem aos moldes tradicionais do mtuo consenso, isto , no h nenhuma declarao de vontade do utente, e, todavia, no se duvida da subordinao da situao ao regime jurdico das relaes contratuais, com eventuais adaptaes. O art. 234 uma disposio especial que ajuda a compreender este fenmeno negocial. Desde logo, tem-se o contrato como concludo sem declarao da aceitao, mas sem prescindir da vontade de aceitao que se demonstra maioritariamente por actos de execuo da vontade. Tambm no h razo para que estes casos no se subordinem ao regime contratual por no serem compatveis com o regime geral da capacidade negocial, da falta de vontade e dos vcios do consentimento, se a justificao do desvio for real. A lei inclui no conceito de declarao negocial (art. 217) todas as formas de comportamento humano que exteriorizam a vontade. Por outro lado, quem pratica tais actos no pode pretender que o acto seja interpretado e qualificado de harmonia com o sentido que ele reveste aos olhos da comunidade, visto in correr in venire contrafactum proprium (art. 334). Princpios fundamentais dos contratos A maior parte do regime comum aos diferentes contratos nomeadamente a sua formao; a capacidade dos contraentes; forma de declarao; perfeio do acordo, etc. fixada na parte geral do Cdigo dentro do captulo que tem como objecto o negcio jurdico (art. 217 e ss). teoria geral das obrigaes interessam apenas os efeitos do contrato como fonte de relaes jurdicas creditrias. Em consequncia disto, a lei desdobra esse aspecto importante da vida dos contratos em duas partes: art. 874 ao art. 1250 que disciplinam cada um dos contratos em especial (tpicos/ nominados); art. 405 ao art. 456 que disciplina uma espcie de teoria geral do contrato, com as normas aplicveis a todos os contratos.

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Os princpios fundamentais em que assenta toda a disciplina legislativa dos contratos so os seguintes: A) Princpio da Autonomia Privada Reveste na rea dos contratos a forma de liberdade contratual. Uma coisa a faculdade reconhecida aos particulares de fixarem livremente a disciplina vinculativa dos seus interesses, na relao com as demais pessoas (autonomia privada), outra coisa, embora estritamente relacionada, o poder reconhecido s pessoas de estabelecerem, de comum acordo, as clusulas reguladoras dos seus interesses contrapostos que mais convenham sua vontade comum (liberdade contratual). A autonomia privada algo mais dilatado, pois compreende, alm da liberdade contratual, a liberdade de associao, a liberdade de tomar deliberaes nos rgos colegiais, a liberdade de testar, a liberdade de celebrar acordos que no so contratos e a liberdade de praticar actos unilaterais que suscitam a tutela do direito.

B) Princpio da confiana (Pacta sunt servanda) Explica a fora vinculativa do contrato, a doutrina vlida em matria de interpretao e integrao dos contratos (art. 236/238/239/217) e a regra da imodificabilidade do contrato por vontade unilateral de um dos contraentes (art. 406/1). a proteco da legtima expectativa criada pelo recebimento da proposta contratual no esprito do destinatrio que explica a irrevogabilidade dela pelo proponente durante o perodo reservado reflexo e deciso deste (art. 230). Tal como a tutela do sentido da proposta, colhido pelo declaratrio atravs da ponderao do texto declarativo, que justifica a possibilidade de a declarao de vontade valer com um alcance diferente daquele que o declarante pretende imprimir-lhe. C) Princpio da justia comutativa (ou do equilbrio das prestaes) Encontra-se em vrias disposies do nosso direito: a) anulao ou modificao dos negcios usurios; b) possibilidade de reduo oficiosa da clusula penal excessiva; c) reduo ao aumento do preo de coisas sujeitas a contagem, pesagem ou medio, no caso de divergncia, alm de certo limite, entre a realidade e a declarao das partes; d) direito reduo do preo no caso de venda de coisas defeituosas ou da venda de bens onerados, nas circunstncias do art. 911; e) as regras supletivas sobre a repartio de lucros e perdas nos contratos de sociedade; etc. A liberdade contratual e os limites liberdade de contratar e liberdade de fixao de contedo 22

A liberdade de contratar consiste na faculdade que as partes tm, dentro dos limites legais, de fixar, de acordo com a sua vontade, o contedo dos contratos que realizam, celebrar contratos diferentes dos prescritos no Cdigo ou incluir nestes as clusulas que lhes aprouver (art. 405 CC). A regra fundamental , assim, a livre fixao do contedo do contrato. Esta liberdade corolrio da autonomia privada, enquanto poder que os particulares tm de fixar, por si prprios, a disciplina juridicamente vinculativa dos seus interesses. Ora, ao lado da liberdade de contratar, est a liberdade de escolha do outro contraente, isto , eleger livremente a pessoa com quem se pretende realizar o contrato. Seguidamente, encontra-se a liberdade de fixao do contedo do contrato. Qualquer destas liberdades tem de respeitar os limites legais, quanto capacidade negocial, forma excepcionalmente prescrita para certos actos, defesa moral, pblica e dos bons costumes, ou imposio de certos tipos contratuais. Limites liberdade de contratar A liberdade de contratar envolve nos dois termos da expresso a juno de duas ideias de sinal oposto. Atravs do termo liberdade, exprime-se a faculdade dos indivduos formularem sem limitaes as suas propostas e decidirem sem nenhuma espcie de coao externa a adeso das propostas que outros lhe apresentem. Se este poder de livre deciso for violado o contrato no produzir efeitos ou ser anulvel, consoante haja coao absoluta (art. 246) ou simples coao moral (art. 256). Por outro lado, temos a liberdade de criao do contrato que enquanto instrumento jurdico vinculativo um acto com fora obrigatria geral. A razo da vinculao est em que a promessa livremente aceite pelas partes cria expectativas fundadas junto da outra parte e o acordo realiza fins dignos da tutela do direito. Assim, ao interesse da livre ordenao dos interesses recprocos das partes sucede a necessidade de proteco da confiana de cada uma delas na validade do pacto firmado. No viola o princpio da autonomia privada pois assenta sobre a auto-determinao de cada um dos contraentes. Atribuindo fora vinculativa ao acordo extraem-se do princpio da autonomia privada as consequncias que ele comporta no campo da criao do direito (art. 406/1). A liberdade de contratar sobre limitaes em vrios tipos de casos: I) Dever de contratar H casos em que as pessoas singulares ou colectivas tm o dever jurdico de contratar logo que se verifiquem certos pressupostos. A recusa em contratar resulta na prtica de um acto ilcito, que pode constituir o faltoso em responsabilidade e, inclusivamente, a parte que deseja realizar o contrato pode obter a execuo coactiva do mesmo. a) Promessa negocial de contratar 23

Uma das partes ou ambas assumem previamente um contrato promessa (art. 410 e ss) a obrigao de celebrar determinado contrato. Quando exista uma conveno desta natureza o promitente no livre de contratar; ele tem o dever de faz-lo, sob pena de a contraparte exigir judicialmente o cumprimento da promessa ou a indemnizao pelo dano causado pela violao do dever. A obrigao de contratar pode resultar da lei, no caso do seguro da responsabilidade civil automvel. b) Dever de contratar relativo a servios pblicos So tambm, em certos termos, obrigados a contratar as empresas concessionrias de servios pblicos, sempre que o acto constitutivo da concesso ou os regulamentos aplicveis no lhes permitam recusar a celebrao do contrato, sem especial causa justificativa. o facto de estas actividades respeitarem a bens essenciais vida dos cidados e se exercerem em regime de exclusivo que justifica esta obrigao de contratar. c) Profisses de exerccio condicionado Por fora de lei expressa, existe uma limitao de contratar sobre as pessoas que desempenham profisses liberais cujo exerccio esteja condicionado posse do ttulo de habilitao ou inscrio em determinados organismos. d) Venda de bens essenciais vida das pessoas Aqui as limitaes funcionam como excepes ao princpio, s devendo ser vlidas quando a lei explcita ou implicitamente as estabelecesse, sem violao dos princpios constitucionais. Aqui, existe o problema da conformidade de restries com o princpio da igualdade, desde que se baseia em carcter discricionrio. Tambm a lei de defesa da concorrncia probe e pune certas prticas restritivas de concorrncia. II) Proibio de contratar com determinadas pessoas Restries provenientes das normas que probem a realizao de alguns contratos com determinadas pessoas: art. 579 e art. 876 quanto cesso e venda de direitos ou coisas litigiosas; art. 877 - venda feita por pais a filhos ou por avs a netos, sem o consentimento dos outros filhos ou netos; etc. III) Renovao ou Transmisso do contrato imposta aos contraentes Casos em que a lei impe a uma das partes a renovao do contrato ou a transmisso para terceiro da posio contratual da outra parte. Sucede no contrato de locao, por exemplo. A transmisso da posio do arrendatrio pode realizar-se independentemente do consentimento do senhorio, nos casos do art. 84, 85, 112, 115, 121 e 122 RAU. 24

IV)

Necessidade do consentimento, assentimento ou aprovao de outrem Casos em que, para contratar, certas pessoas necessitam do consentimento de outrem, e aqueles em que a validade do contrato celebrado entre as partes depende da aprovao de certa entidade. Caso dos cnjuges, do inabilitado, etc. Limites liberdade de escolha do outro contraente Existe limitaes neste mbito resultantes: 1) Da vontade das partes Avultam as criadas pelos pactos de preferncia, mediante os quais um dos contraentes se compromete a escolher o outro como sua contraparte, na hiptese de se ter decidido a realizar determinado contrato. 2) Da lei Destacam-se as resultantes dos direitos legais de preferncia e as impostas pelas normas que reservam para certas categorias profissionais a realizao de certos tipos de prestao de servios. Os direitos legais de preferncia tm uma eficcia limitativa da liberdade contratual mais forte do que a resultante dos pactos de preferncia; estes possuem mera eficcia relativa ou obrigacional, os direitos legais de preferncia gozam de eficcia real/ erga omnes.

Limites livre fixao do contedo dos contratos Esta faculdade dos contraentes desdobra-se: a) na possibilidade de celebrar qualquer contrato tpico previsto na lei; b) aditar a qualquer desses contratos as clusulas que resultam convenientes aos interesses prosseguidos pelas partes; c) realizar contratos distintos dos que a lei prev e regula. So vrios os fins visados com as restries: assegurar a seriedade e correco com que as partes devem agir na preparao e execuo dos contratos, garantir a justia real, comutativa nas relaes entre as partes, proteger a parte mais fraca na relao, preservar certos valores essenciais relao, como a moral, os bons costumes, segurana no comrcio jurdico e a certeza do direito. Todas as restries esto englobadas no art. 405 (dentro dos limites da lei). A) Estes limites abrangem os requisitos dos arts. 280 e ss, quanto ao objecto do negcio jurdico, no art. 398/2, as disposies dispersas que probem no geral, sob pena de nulidade, a celebrao de contratos com certo contedo, a proibio de excluso ou limitao convencional da responsabilidade (art. 809 e art. 800/2), proibio de doao de coisas futuras (art. 942), pactos sucessrios (art. 946/2 e art. 2028/2), etc.

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B) Contratos-normativos e contratos-colectivos cujo contedo fixado em termos genricos se impe, em determinadas circunstancias, como padro que os contraentes so obrigados a observar nos seus contratos individuais de natureza correspondente. H duas variantes: se o contrato modelo de destina a servir de paradigma dos contratos individuais que os outorgantes venham de futuro a celebrar entre si, chama-se-lhe contrato tpico; se o clausulado genrico do contrato firmado em regra por entidades representativas de certas categorias econmicas ou grupos sindicalizados, se destina a servir de modelo (obrigatrio) a contratos individuais realizados entre pessoas que no participam na elaborao do modelo, chama-se-lhe contrato normativo. C) As normas imperativas que se reflectem no contedo dos contratos: umas aplicveis generalidade dos contratos ou a certas categorias dos contratos, onde avulta o princpio da boa f, no cumprimento da obrigao e execuo do direito correspondente (art. 762/2); outros, privativas de certos contratos em especial, e que so vulgares nos sistemas da economia dirigida (ex: normas que fixam durao de certos contratos).

Ttulo II Contratos de Adeso Com o desenvolvimento do capitalismo, a actividade das empresas foi-se diversificando e a oferta dos produtos em massa alargando, comearam a surgir e a multiplicarem-se no comrcio jurdico casos em que as normas contratuais so praticamente elaboradas por um s dos contraentes, sem nenhum debate prvio do seu contedo. outra parte fica apenas a liberdade de aceitar ou no o contrato facultado, atravs da adopo de padres ou modelos utilizados na generalidade dos contratos. Depois, seja por a empresa possuir o monoplio da actividade que explora, seja pelo facto de as suas concorrentes tomarem atitude semelhante, os particulares, necessitados de celebrar o contrato, so forados pelas circunstncias a aceitar de certo modo o modelo que lhes imposto. Note-se, que a limitao da liberdade contratual existe apenas no domnio dos factos dado o princpio do art. 405 do CC. Mas como a vida no se faz apenas com a lei, as desigualdades acontecem e o legislador tem de intervir. Do que fica dito decorrem as trs caractersticas destes contratos: prelaborao, generalidade e rigidez. Prefere-se a expresso contratos de adeso oriunda da doutrina Francesa, em vez da alem clusulas contratuais gerais por aquele englobar os contratos com um carcter mais geral, isto , feitos por um contraente a que mltiplos aderentes vo vincular-se, e contratos mais restritos, onde no existe essa generalidade padro, modelo pr-definido, mas em que igualmente s um dos contraentes que modela o contedo do contrato. Isto mesmo se consagra na directiva 93/13/ CEE, art.3.

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Na aceitao destes contratos, existem deveres para com o aderente que a outra parte no acautelava to frequentemente como o desejado, ficando a parte fraca numa precariedade maior. No geral, deve existir um direito transparncia na aceitao, traduzido pelo dever de comunicao prvia e integral, visto haver possibilidade dos contratos terem numerosas clusulas e as contrapartes proponentes poderem aliciar o cliente com interpretaes tendenciosas de clusulas pouco favorveis ao aderente ou omisso das mesmas; pelo dever de informao, visto o clausulado ser frequentemente de carcter tcnico, de carcter substantivo ou processual, que levam no compreenso ou desconhecimento da sua existncia pelo aderente; dever de esclarecimento. Face ao crescimento exponencial deste modo de contratao a CEE interviu na matria, impondo aos vrios pases legislarem no sentido de condenarem o uso de clusulas abusivas e uniformizarem o mximo possvel os critrios de condenao. Assim, nasceu o DL n 446/85, de 25 de Outubro. No entanto, tal uniformizao das Leis dos vrios pases no correu como esperado, o que trouxe consequncias. Para resolver isto, o Conselho elaborou a Directiva 93/13/ CEE, de 5 de Abril de 1993, com o objectivo de tal uniformizao. Clusulas proibidas: o princpio geral da boa f e a tutela da confiana legtima (art. 15 do DL). No plano da fiscalizao directa do contedo das clusulas a que o art. 1 DL 446/85 se refere, vale o princpio da boa f. Logo, so proibidas e, portanto, nulas (art. 15 e 12). Na aplicao de tal princpio como critrio e princpio geral de controlo do contedo das clusulas (gerais ou individuais) predispostas e impostas unilateralmente pelo seu utilizador, manda o art. 16 ponderar os valores fundamentais de direito, relevantes para a situao, bem como o presente nas alneas a), b) do art. 16. A justia comutativa um desses valores, aparecendo em nome da boa f e da justia contratual para evitar que as clusulas sejam abusivas e draconianas, dando origem a um desequilbrio significativo, em detrimento do aderente, entre os direitos e obrigaes das partes decorrentes do contrato, o que leva sua nulidade. Em concretizao da proibio, a lei elenca dois tipos de listas de clusulas proibidas em 2 agrupamentos: Clusulas proibidas nas relaes entre empresrios e profissionais: lista negra e lista cinzenta A lista negra a do art. 18, onde se tpica a ttulo exemplificativo clusulas absolutamente proibidas, com o juiz a ter de declarar sempre a

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sua nulidade sem possibilidade de valorao; so de aplicao geral, valendo nas relaes do art. 17 e de forma directa e automtica. A lista cinzenta a do art. 19, onde esto tipificadas a ttulo exemplificativo, clusulas relativamente proibidas, de aplicao geral, visto destinarem-se a tutelar qualquer pessoas que conclua um contrato regulado por o tipo de clusulas em causa; existe a possibilidade de valorao pelo juiz, decorrente da indispensvel apreciao/concretizao dos conceitos indeterminados utilizados pelo legislador. Assim, estas servem de amparo ao juiz para ver se no caso concreto h uma desvantagem irrazovel para o aderente ou equilbrio entre direitos e obrigaes ou, pelo contrrio, h uma ponderao razovel de interesses, e, portanto, declar-las nulas ou no ltimo caso vlidas. Se o juiz na clusula em concreto verificar como preenchido o conceito indeterminado que a lei refere, significa que a clusula nula. Clusulas proibidas nas relaes com consumidores finais: lista negra e lista cinzenta Aqui o art. 21, onde as clusulas so de aplicao restrita s relaes com consumidores finais. So de resto iguais s do art. 18 (lista negra). Nesta lista cinzenta do art. 22, esto clusulas de aplicao restrita, porque se destina a proteger o aderente-consumidor, pessoa fsica que contrata for do mbito da sua actividade profissional, para fins pessoais. So semelhantes em tudo s do art. 19 Subsistncia do contrato e a sua Integrao A lei portuguesa, na esteira do art. 6/1 da Directiva 93/13/CEE, reconhece ao aderente a opo entre a manuteno do contrato, devidamente integrada a lacuna aberta pela nulidade da clusula abusiva (art. 13 e art. 239 CC), e o regime geral da reduo do negcio jurdico previsto no art. 292 CC (art. 14). Deste modo, o aderente pode evitar a prova de que o predisponente no teria firmado o contrato sem as clusulas abusivas, ilidindo a presuno de reduo do art.292 CC. A opo pela subsistncia implica a integrao da lacuna pela norma supletiva aplicvel e, se necessrio, de acordo com a vontade hipottica das partes ou de acordo com os ditames da boa f quando outra seja a soluo por eles imposta (art. 13/2 e 239 CC). Aco Inibitria As nulidades das clusulas abusivas so invocveis nos termos gerais (art. 24 e 285 e ss CC). Como tal, a nulidade invocvel a todo o tempo por qualquer interessado e pode ser declarada oficiosamente pelo juiz (art. 286 CC).

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As clusulas violadoras dos arts. 15, 16, 18, 19, 21 e 22 podem ser proibidas por deciso judicial, independentemente da sua incluso efectiva em contratos singulares (art. 25 e 7/1 Directiva CEE). A legitimidade processual est explicitada no art. 26 e 13/c e 21/1/c Lei 24/96, de 31 Julho. Ttulo III Contratos Mistos Noo Contrato no qual se renem elementos de 2 ou mais negcios, total ou parcialmente regulados na lei. Assim, em vez de vrios contratos, realiza-se um contrato com prestaes de natureza difusa ou com uma articulao de prestaes diferentes nas previstas na lei, mas encontrando-se todas compreendidas em espcies tpicas directamente reguladas na lei. Juno e unio ou coligao de contratos o contrato misto distingue-se, pela sua natureza, da juno e da unio/ coligao. Trata-se de dois ou mais contratos que, sem perda da sua individualidade, se acham ligados entre si por um certo nexo. Na juno, o vnculo que prende os contratos puramente exterior ou acidental, como quando provm do simples facto de terem sido celebrados ao mesmo tempo (entre as mesmas pessoas) ou de constarem do mesmo ttulo. Como os contratos so distintos e autnomos, aplicar-se- a cada um o regime correspondente. Outras vezes, sucede que os contratos, embora mantendo a sua individualidade, esto ligados entre si, segundo a inteno dos contraentes, por um nexo funcional que influi na respectiva disciplina; um vnculo substancial que pode alterar o regime geral de um ou ambos os contratos, por virtude da relao de interdependncia que eventualmente se crie entre eles, bilateral ou unilateral, que pode revestir vrios formas. Pode um dos contratos funcionar como condio, contraprestao ou motivo do outro; pode a opo por um ou por outro estar dependente da unificao ou no da mesma condio; muitas vezes constituir um deles a base negocial do outro (art. 252/2 e 1437/1), etc. Em todos estes casos de coligao h j certa dependncia entre os contratos, criada pelas clusulas acessrias ou pela relao de correspectividade ou de motivao que afecta um deles ou ambos. Porm, no se destri a sua individualidade. No contrato misto, h uma fuso num s negcio de elementos contratuais distintos que, alm de perderem a sua autonomia no esquema negocial unitrio, fazem simultaneamente parte do contedo deste. A problemtica da qualificao jurdica destes contratos consiste em saber se neles existem 2 ou mais contratos (tpicos ou atpicos) correlacionados entre si, ou se h um s contrato atpico de diversas prestaes. O interesse prtico versa sobre a aplicao do art. 292 e 232 CC. 29

Para que as diversas prestaes faam parte de um s contrato, necessrio que elas integrem um processo unitrio e autnomo de composio de interesses. No so as partes que decidem sobre a qualificao do acordo. a natureza do acordo por elas estabelecido, luz do pensamento sistemtico denunciado na classificao e definio dos diferentes contratos tpicos, que as dvidas so solucionadas. So 2 os critrios auxiliares, conquanto no decisivos: 1) Unidade ou pluralidade da contraprestao: se s diversas prestaes a cargo de uma das partes corresponder uma prestao nica da outra parte, ser de presumir, at prova em contrrio, que elas quiseram realizar um s contrato. 2) Unidade ou Pluralidade do Esquema Econmico subjacente contratao: a parte obrigada a realizar vrias prestaes no as queira negociar separadamente, mas apenas em conjunto. Modalidades dos Contratos Mistos: Contrato combinado: a prestao global de uma das partes compe-se de duas ou mais prestaes, integradoras de contratos (tpicos) diferentes, enquanto a outra vincula-se a uma contraprestao unitria. Contrato de Tipo Duplo: uma das partes obriga-se a uma prestao de certo tipo contratual, mas a contraprestao do outro contraente pertence a um tipo contratual diferente. Contrato Misto em sentido estrito: o contrato de certo tipo instrumento de realizao do outro. O contrato que serve de meio/ instrumento conserva a estrutura que lhe prpria; mas esta afeioada de modo a que o contrato sirva, ao lado da funo que lhe compete, a funo prpria de um outro contrato.

Regime Jurdico A fixao do regime destas espcies hbridas tem dado divergncias doutrinais e jurisprudncias. H 3 concepes: Teoria da Absoro: Qual, entre as diversas prestaes reunidas no contrato misto, aquela que prepondera dentro da economia do negcio, para definir a prestao principal, com as necessrias acomodaes, o regime geral da espcie concreta. Assim, o tipo contratual preponderante absorvia os restantes elementos na qualificao e na disciplina do negcio (art. 1028/3). Teoria da Combinao: nem sempre possvel determinar o elemento principal do contrato, logo no se justifica a extenso indiscriminada do regime correspondente ao elemento preponderante s outras partes da relao. Assim, tenta-se harmonizar/ combinar as normas aplicveis a cada 30

um dos elementos tpicos que integram o contrato. A disciplina legal de cada contrato tpico justifica-se nos casos em que integrem todos os elementos constitutivos e nas espcies em que cada um destes elementos se instala, embora s fixando o regime prprio desses elementos isolados. Teoria da Aplicao Analgica: outros autores consideram os contratos mistos como espcies omissas na lei, apelando ao poder de integrao das lacunas do negcio, que o sistema confere ao julgador. ao juiz, de harmonia com os princpios vlidos para o preenchimento das lacunas dos contratos, que compete fixar o regime prprio de cada espcie.

Soluo adoptada: O primeiro passo na resoluo deste problema consiste em saber se h disposio legal que o resolva, atravs de critrios que regulem os contratos que renem elementos de vrios negcios tpicos, o que acontece com a locao, arrendamento e aluguer. Ora, o art. 1028, regulador da locao com vrios fins, um afloramento de um princpio geral que resolve o problema. Desde logo, estabelece no n1 regras que partem da teoria da combinao, embora com limitaes fundadas na vontade real ou presumvel dos contraentes ou na finalidade global do contrato ----- regime regra o da combinao. Consequentemente, a nulidade e anulabilidade, e tambm, a resoluo do contrato, relativa a um dos fins no afecta a parte restante da locao, salvo se no for possvel fazer sem arbtrio e discriminao das partes correspondentes s vrias finalidades ou se estas forem solidrias entre si. Trata-se de respeitar a regra da combinao, mas tendo subjacente, na abertura da excepo final, o pensamento de integrao ou aplicao analgica. O art. 1028/3 consagra, s para os casos excepcionais dos arrendamentos mistos em que haja notria subordinao de um dos fins a outro da locao, a teoria da absoro, quando os termos da conveno revelar que, em lugar de uma justaposio ou contraposio dos diversos elementos contratuais, existe entre eles um verdadeiro nexo de subordinao. Logo, as partes quiseram realizar um contrato tpico ao qual juntaram, como clusula acessria ou secundria, um ou vrios elementos prprios de uma outra espcie contratual. Nestes casos, o regime dos elementos acessrios s ser de observar se no colidir com o regime da parte principal, fundamental ou preponderante do contrato --- excepo regra. Saber quando qualquer destes fenmenos se verifica depende da anlise da causa do contrato misto, ou seja, da funo econmico social que ele visa preencher, e do confronto dela com a causa dos contratos tpicos ou nominados.

Ttulo IV Reserva de Propriedade Contratos com eficcia real

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O contrato no se limita a constituir, modificar ou extinguir relaes de obrigaes. Dele nascem tambm relaes de famlia, direitos sucessrios e direitos reais (art. 408). Assim, a venda de uma certa coisa impe ao vendedor a obrigao de entregar a coisa (art. 879). Mas, ao mesmo tempo, por fora do art. 408, a celebrao transfere desde logo o domnio sobre a coisa. Estes contratos so contratos com eficcia real. Reserva de Propriedade O princpio da transferncia imediata do direito real regra dos contratos de alienao de coisa determinada (art. 408/1); mas, uma regra supletiva, que as partes podem afastar, por exemplo, atravs de uma clusula de reserva de propriedade (art. 409 e 934), que consiste na possibilidade, conferida ao alienante da coisa determinada, de manter na sua titularidade o domnio da coisa at ao cumprimento (total ou parcial) das obrigaes que recaiam sobre a outra parte ou at utilizao de qualquer outro evento. , portanto, uma alienao sob condio suspensiva. Para que tenha efeitos em relao a terceiros, tratando-se de coisas imveis ou mveis sujeitas a registo, necessrio que o direito emergente da clusula tenha sido inscrito no registo. Tendo a alienao por objecto coisas mveis no sujeitas a registo, a reserva vale, mesmo em relao a terceiros, por simples conveno das partes. A soluo pode lesar expectativas, mas explica-se pelo intuito de facilitar a concesso de crdito ao adquirente e pela possibilidade que, em regra, no faltar a um contraente prudente e cauteloso de conhecer a real situao das coisas. S atravs desta clusula ou atravs da reserva de resoluo do contrato, o vendedor poder recuperar o domnio da coisa, depois de efectuada a entrega dela, com fundamento na falta de pagamento do preo (art. 886 CC).

Ttulo V Contrato Promessa Noo (Art. 410/1) A noo dada pela lei apesar de no ser errada estrita, pelo que ser melhor dizer: Conveno pela qual algum se obriga a celebrar certo negcio jurdico, de forma a abranger negcios bilaterais e unilaterais. Do Contrato Promessa nasce uma obrigao de prestao de facto positivo, consistente na emisso de uma declarao negocial cuja futura realizao se pretende assegurar - negcio prometido ou definitivo. Funo Preliminar/ Preparatria e de Garantia/ Segurana O Contrato Promessa de grande frequncia porque serve mltiplos interesses e exigncias prticas dos operadores econmicos. Atravs dele os contraentes fixam o contedo do futuro contrato e obrigam-se a celebr-lo, sem, contudo, procederem sua imediata concluso; h, portanto, uma preparao e uma 32

garantia do contedo do contrato definitivo/ prometido que as partes no podem ou no querem celebrar no momento. Esta praxis negocial tem na alienao de bens imveis campo privilegiado de utilizao, pela produo de efeitos obrigacionais (separados da ainda no possvel eficcia real translativa), o qual assegura aos contraentes desde logo a c/v e correspondente transmisso de propriedade.

Classificao 1) Contrato Promessa de eficcia obrigacional: de acordo com o princpio da relatividade dos contratos, o Contrato Promessa goza, normalmente, de eficcia obrigacional, inter partes. Contrato Promessa de Eficcia Real: a lei faculta s partes a possibilidade de atriburem eficcia real promessa de transmisso ou constituio de direitos reais sobre bens imveis ou mveis sujeitos a registo (art. 413). 2) Contrato Promessa Bilateral: ambos os contraentes assumem a obrigao de contratar. Contrato Promessa Unilateral: apenas um deles se vincula a firmar o negcio definitivo (art. 411). Outras Consideraes sobre o Contrato Promessa Nada impede que da promessa nasa a obrigao de contratar com terceiro, onde uma das partes no assume a obrigao de contratar mas indica expressamente o terceiro titular do direito celebrao do contrato definitivo directamente com a outra parte, promitente vinculado (art. 443 e ss). Tambm se pode concluir um contrato promessa para pessoa a nomear (art. 452 e ss), quer relativa prpria promessa, quer com referncia obrigao de celebrar o contrato prometido. Requisitos ou pressupostos da Promessa de Eficcia real Os casos excepcionais em que o Contrato Promessa produz efeitos em relao a terceiros (art. 406/2) tm que verificar 3 requisitos: 1) Declarao Expressa de Atribuio de Eficcia Real Por meio directo de manifestao da correspondente vontade (art. 217) de tornar a promessa oponvel a terceiros, com eficcia absoluta, erga omnes. 2) Forma A promessa tem de ser solenizada: por escritura pblica (excepo) se o contrato prometido exigir tal forma; por documento particular em todos os negcios prometidos no sujeitos a forma (art. 219) ou no sujeitos a escritura pblica (regra). 33

3) Registo A promessa deve ser inscrita no registo respectivo.

Na falta de algum destes requisitos o Contrato Promessa ter eficcia obrigacional. Verificados os trs requisitos, os direitos de crdito nascidos no Contrato Promessa vm a sua eficcia ampliada perante terceiros, oponveis erga omnes, graas ao registo efectuado, com primado sobre todos os direitos (pessoais ou reais) relativos ao mesmo objecto, no registos anteriormente com a particularidade de valerem em relao a terceiros (art. 406/2), por efeito desse registo e sua publicidade. Da que a aquisio feita por terceiro ser ineficaz (ineficcia relativa) em relao ao promissrio que pode exigir o cumprimento/ execuo especifica do seu direito celebrao do contrato prometido (art. 830), devendo a respectiva aco ser proposta contra o promitente ou contra este e o terceiro adquirente.

Figuras Prximas Nem sempre fcil saber se estamos perante contrato-promessa ou contrato-definitivo. Trata-se de uma questo de interpretao das declaraes de vontade das partes, a resolver segundo a doutrina da impresso do destinatrio (art. 236 e ss). Ora, as negociaes so a actividade instrumental da concluso de um contrato. na fase pr-contratual que as partes devem proceder de boa f (art. 227). Nas negociaes as partes no assumem a obrigao de contratar, sendo a violao da boa f sancionada pelo dever de indemnizar o interesse contratual negativo. Na fase negociatria as partes redigem documentos onde fixam os pontos do futuro contrato sobre que chegaram a acordo, sem, contudo, se vincularem sua celebrao, cujo contedo integrar esse negcio se vier a ser firmado. O contrato no fica concludo se e enquanto as partes no acordarem todas as clusulas cujo acordo seja necessrio (art.232), hiptese em que a ruptura das negociaes legtima e justificada. O Contrato Promessa situa-se entre a fase pr-contratual e o contrato definitivo, sendo que s existe quando as partes tenham querido efectivamente obrigar-se concluso de certo (futuro) contrato. Ora, o contrato-promessa unilateral no se confunde com figuras afins: proposta irrevogvel, pacto de opo, pacto de preferncia e venda a retro. O pacto de opo um contrato que para a sua concluso suficiente a manifestao de vontade do beneficirio.

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O pacto de preferncia faz nascer a obrigao de escolher outrem como contraente, no caso do obrigado preferncia decidir livremente contratar (art. 414 e ss), obrigando-se a dar preferncia em condies de igualdade. A venda a retro (art. 927 e ss) d ao vendedor a faculdade de resolver o contrato por meio de simples notificao judicial, sem necessidade de nova declarao do comprador.

Regime Jurdico: o princpio da equiparao/ correspondncia O art. 410/1 consagra o princpio da equiparao, segundo o qual ser aplicado ao contrato-promessa o regime (requisitos e efeitos) do contrato prometido (regras gerais dos contratos e normas especificas do contrato prometido). Das regras dos contratos em geral aplicveis destacam-se: arts. 405, 219, 280, 398, etc. Das normas especficas do contrato prometido aplicveis destacam-se: art. 876, 883, 884, 887 e ss, 905 e ss, 913 e ss, 830, 893, 1484, 1488. Assim, o Contrato Promessa deve definir os pontos sem os quais o contrato definitivo, se imediatamente concludo, seria invlido por indeterminabilidade do objecto, s podendo ficar em branco elementos susceptveis de serem subsequentemente preenchidos por acordo das partes ou pelo tribunal, mediante recurso s regras da integrao. Da que no contrato-promessa de venda no ser invlida a no fixao do preo, colmatando-se a lacuna atravs do art. 883. A excepo ao princpio So as normas do contrato prometido que pela sua razo de ser no devam considerar-se extensivas ao contrato promessa (art. 410/1). S possvel afastar ou no a sua aplicao depois de se analisar o regime do contrato prometido e apurar a ratio de cada norma. Exemplos de normas no aplicveis promessa de venda pelo facto de no se transmitir a propriedade: arts. 879/a, 796, 886, 892, 939, 902, etc. Em todos estes casos e outros anlogos, no nascem efeitos translativos do contrato-promessa, mas s a obrigao de celebrar o contrato definitivo (prestao de facto jurdica), cujo cumprimento pode vir a ser possvel no tempo devido, se entretanto o promitente obtiver a coisa ou o consentimento necessrio realizao do negcio dispositivo ou translativo. Caso o promitente no adquira a coisa ou no consiga o consentimento necessrio haver incumprimento do contrato promessa validamente celebrado, por impossibilidade jurdica subjectiva, culposa ou no, consoante o exacto contedo ou alcance da promessa de facto de terceiro, apurado segundo as regras da interpretao: se o promitente tiver assumido obrigao de meios e se provar que procedeu s diligncias adequadas para o efeito, no haver responsabilidade civil (arts. 798 e 801) logo, tendo havido sinal, restituir este em singelo; se o promitente tiver assumido uma obrigao de resultado, haver responsabilidade civil logo, tendo havido sinal, restituir em dobro (art. 442/2). 35

A excepo ao princpio da forma Dado o princpio da equiparao, a regra no contrato-promessa ser a da liberdade de forma (art. 219). Porm, segundo o art. 410/2, sempre que a lei exija documento, autntico ou particular, para o contrato prometido, necessrio que o contrato-promessa conste de documento assinado pelos promitentes ou pelo promitente, consoante a promessa seja bilateral ou unilateral, bastando documento particular. Em caso de promessa unilateral (art. 411) basta a assinatura da parte que se vincula a contratar, pois s ele promitente. Promessa Unilateral Onerosa: preo da imobilizao ou da promessa Por vezes, no Contrato Promessa unilateral tambm o promissrio se constitui na obrigao de realizar uma prestao. Por exemplo, na promessa unilateral de venda o beneficirio da promessa assume a obrigao de efectuar uma prestao no caso de no exercer o direito creditrio celebrao do contrato, que via de regra tem carcter pecunirio percentagem do preo total da venda. O Dr. Calvo da Silva prefere chamar a esta obrigao do promissrio de promessa unilateral preo da promessa, porque aquela no teria sida celebrada pelo promitente gratuitamente e s o foi a ttulo oneroso, dado o direito de crdito que se d ao promissrio, que constitui um valor que ter de ser pago se dentro do prazo estabelecido no concluir o contrato. E note-se que esse direito susceptvel de constituir objecto de penhora e do comrcio jurdico (art. 412). Validade da Promessa Unilateral onerosa subscrita apenas pelo promitente da celebrao do contrato definitivo Face ao art. 410/2, o contrato-promessa unilateral, acompanhado pelo preo da promessa, necessita, para ser vlido, da assinatura da parte que se vincula a contratar. Dr. Calvo da Silva diverge do Dr. Antunes Varela e justifica como quatro argumentos: 1) Existe uma grande diferena entre a obrigao de comprar e a obrigao de pagar a imobilizao do bem no patrimnio do promitente-vendedor. Esta no implica aquela e o beneficirio da promessa fica livre de comprar ou no, apenas devendo o preo da imobilizao se livremente optar pelo no exerccio do seu direito creditrio. Assim, no h identidade jurdica entre as duas partes. 2) validade da promessa unilateral acompanhada da contraprestao do beneficirio basta a assinatura da parte que se obriga a contratar, o que resulta do art. 410/2, do art. 410/1 e por fim do art. 411. 3) A necessidade de reduo a escrito assinado da declarao de vontade (art. 410/2) assenta na obrigao de alienar e na obrigao de adquirir bens imobilirios e, com isso, se preparar os termos vinculativos da celebrao do contrato definitivo sujeito a documento. Pelo que, se uma das partes no se

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vincula a contratar, a sua declarao no tem de ser feita por escrito, substituindo o princpio regra da liberdade de forma. Veja, no exemplo de promessa unilateral de venda de coisa imvel acompanhada de preo da promessa: como o beneficirio da promessa no promete comprar e a forma imposta por causa d obrigao de adquirir (isto , se a C/V exige forma especial ento o contrato-promessa tambm o tem de ter), a reduo a escrito da sua celebrao de vontade no necessria. O preo da promessa, nada tem a ver com os objectivos legais da exigncia de forma; ela capaz de existir nos contratos respeitantes a bens imveis e mveis (no sujeitos a forma), destinando-se to-s a obstar a que algum se obrigue ou vincule irreflectidamente a vender e a comprar bens imobilirios. 4) O art. 410/2 impe um requisito de forma que s ao promitente cabe, subsistindo a liberdade de forma no referente declarao de vontade do beneficirio da promessa, que fica livre de contratar ou no. Visto a exigncia de escritura pblica para C/V de imveis ter a sua razo de ser na natureza dos bens e da respectiva transmisso por efeito do contrato e no da obrigao de pagar o preo, certo que a imposio legal de documento assinado para o contrato-promessa foi estabelecida em vista da natureza imobiliria dos bens e da respectiva promessa de transmisso e aquisio, para acautelar os promitentes contra decises levianas. Assim, a clusula de preo da promessa no compreendida pela razo de reduo a escrito assinado da promessa unilateral de venda. Logo, admite-se o recurso a testemunhas como meio probatrio de estipulao verbal do preo de imobilizao, uma vez que a declarao negocial deste no tem de ser reduzida a escrito nem tem necessidade de ser provada por escrito (art. 393/1).

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