Mercantil I A XII PDF

JOTA HOSPITAL TAMI MOGUILNER
AO 2013 9no Semestre 2da Ctedra T.N. /
DERECHO MERCANTIL II LECCIN 1 DERECHO BANCARIO Dentro de lo que se conoce como Derecho Bancario, su punto central es el Sistema Bancario y Financiero. Por ello - y desde la ptica jurdica - el eje de la materia est constituido por las entidades que como actividad principal reciben ahorros del pblico y, a su vez, lo invierten o colocan a travs de prstamos a personas o sectores necesitados de dichos fondos: stas son las empresas de Intermediacin Financiera, comnmente conocidas como Bancos y Financieras. Si bien debemos tener presente que los Bancos constituyen los sujetos por excelencia de ste Derecho, se deja en claro que - por extensin - se incluyen las dems entidades que en forma habitual intermedian los recursos financieros; a pesar de lo cual se ha difundido en doctrina la denominacin de Derecho Bancario; pero tambin se utilizan otras, como Derecho Financiero, Derecho Bancario Financiero, etc. La evolucin y crecimiento de stas entidades - paralelo al extraordinario desarrollo econmico de los ltimos tiempos estn regulados por el Derecho, que le otorga un marco jurdico a las distintas operaciones y negocios financieros; as como tambin regula el creciente control estatal de stas actividades y otras funciones que se asignan fundamentalmente a los Bancos Centrales. CONCEPTO DE DERECHO BANCARIO. Quienes admiten su autonoma conciben al Derecho Bancario como el conjunto de normas que regulan las actividades bancarias y financieras. Un concepto ms acabado nos dice: Derecho Bancario es el conjunto de normas jurdicas referentes a la actividad de las entidades de Crdito bancarias o entidades de depsito, es decir, aquellas normas que se refieren tanto a la institucin bancaria como sujeto de sa actividad, como a la actividad misma que la entidad desarrolla. Constituyen su objeto de estudio: los sujetos, es decir los Bancos y Financieras; las operaciones y negocios jurdicos que stas efectan; las relaciones que de ellas se derivan y, la regulacin de funciones y actuaciones de los Bancos Centrales. 1.- AUTONOMA. El Derecho Bancario se halla compuesto de complejas normas particularizadas, lo que ha llevado a una parte de los autores a propugnar su autonoma frente al Derecho Comercial; mientas que otros la niegan al considerarla una rama del Derecho Mercantil. Los autores que sostienen su autonoma se basan en que las instituciones bancarias y las entidades de Intermediacin Financiera se hallan meticulosamente reguladas en su constitucin y funcionamiento, tanto por medio de Leyes particulares como tambin por un impresionante volumen de resoluciones dictadas por las autoridades administrativas respectivas. Sus operaciones se hallan delimitadas y reglamentadas taxativamente, lo cual ha llevado a que se sostenga que el Derecho Bancario tiene autonoma normativa. Goza de autonoma cientfica, como disciplina en s, puesto que se halla imbuida de principios propios que se apartan muchas veces, de los del Derecho Comercial, especialmente por la marcada intervencin estatal en su operativa. Admitido esto, no puede negarse a su vez, la autonoma didctica del derecho Bancario en cuanto a su exposicin doctrinaria como a su enseanza. A pesar de todo lo anterior, debe quedar en claro que el derecho comercial tiene aplicacin constante en materia bancaria y financiera, no slo porque es fuente supletoria ante lagunas y dudas, sin porque en l se encuentran regulados diversos institutos utilizados en la actividad bancaria y financiera. 2.- NATURALEZA JURIDICA El Derecho Bancario est integrado por normas de carcter legal y de carcter reglamentario, de naturaleza privada y pblica. Las de carcter legal son las Leyes que informan el sistema bancario, como nuestra Ley 861/96 General de Bancos, financieras y entidades de Crdito. En tanto, las de carcter reglamentario son las disposiciones emanadas del Banco Central y de la Superintendencia de Bancos. Ciertas normas bancarias son de carcter privado (por ejemplo las que regulan el Anticipo Bancario); otras son de naturaleza pblica (como las atinentes a la intervencin y liquidacin de Entidades Financieras. BANCOS 1.- ORIGENES La banca no tiene fecha cierta de nacimiento. En la antigedad, las relaciones econmicas se basaban en el trueque (intercambio directo de bienes). Con la aparicin de diversas formas de dinero aparecen los cambistas, que pasan a intermediar en el Crdito.
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Antecedentes de la actividad financiera se hallan ya en Babilonia donde se realizaban operaciones tpicas de depsitos y prstamos. El Cdigo de Hammurabi hace referencias espordicas a actividades financieras, como por ejemplo su regulacin de intereses, del Contrato de comisin, etc. Incluso la autora del cdigo se reputa al banquero de Babilonia de nombre Shamash. Luego de los Babilonios se impuso el Imperio de los Hititas, mercantil por excelencia, aportando una innovacin fundamental al sustituir el cambio en especies por los pagos en lingotes de Plata. En Grecia, las primeras operaciones financieras de prstamo y depsito se efectuaron en los templos (Delfos y Apolo), llegando incluso a efectuarse operaciones secundarias tpicas de entidades financieras de hoy da, como los servicios de caja e intermediacin en los pagos. Luego estas actividades se extendieron a todo el territorio, especialmente en el Siglo IV a.C. en que los estados y ciudades crearon los Bancos pblicos para contrarrestar a los religiosos. Cada ciudad griega acuaba su propia moneda lo cual ayud a la proliferacin de cambistas, que fueron, a su vez, prestamistas y se provey a la necesidad de realizar controles de autenticidad y valor. En la Roma clsica los nummularri, argentarri y mensularii eran financistas particulares que reciban depsitos, otorgaban prstamos, brindaban servicios de custodia y realizaban operaciones de giro. Aparecieron por primera vez operaciones con las caractersticas de la cuenta corriente como la conocemos hoy; se desarroll un complicado sistema de contabilidad, asentado en una especie de diario (o kalendarium), un libro de caja y un libro de cuentas, donde se hacan figurar los extractos de los deudores ( o codex). Debido a la complejidad de las operaciones romanas, debieron ser reglamentadas en aspectos tales como la fijacin de intereses, las condiciones del depsito, del afianzamiento y otras, a tal punto que Villegas considera a stas normas como las precursoras del actual Derecho Bancario. 2.- EDAD MEDIA El importante desarrollo que conoci la actividad bancaria durante el apogeo de la era grecorromana tuvo ulteriormente un notable retroceso. Causaron la decadencia de la actividad bancaria en esa poca la cada del imperio Romano, el atraso econmico, las invasiones islmicas y la prohibicin por parte de la Iglesia del inters en los prstamos (usura) dictada para los sacerdotes por el Concilio de Nicea y para los laicos en los Concilios de Pars y Letrn. Por ello la actividad bancaria durante este tiempo estuvo monopolizada casi exclusivamente por los judos y otros gentiles. Para obviar stas prohibiciones, los cristianos crearon operaciones (commenda) en las que el financista prestaba dinero para emprendimientos especficos, y como no poda estipular intereses, pactaba una participacin en las utilidades. (perciba indirectamente intereses como remuneracin de su gestin). Tambin aparecieron los Monte de Piedad o Montepos, respuesta de la iglesia a la actividad usuraria Profana; y la actividad de los Caballeros Templarios: banqueros y Tesoreros de la Iglesia en la Edad Media, con importante rol en el financiamiento de grandes empresas blicas de la poca, como las Cruzadas que produjeron - a su vez profundos cambios econmicos y sociales. En la Alta Edad Media, el florecimiento comercial de las ciudades italianas (Florencia, Venecia) dieron un nuevo y extraordinario empuje a la actividad bancaria. Las grandes ferias de la Edad Media fueron ncleos poderosos de comercio internacional y corrientes financieras. La creacin de la moneda de feria y de la letra de cambio agilizaron las transacciones y contribuyeron al desarrollo del Crdito, marcando el comienzo de un nuevo ritmo de evolucin econmica. Por ello, se ha dicho que Italia es la cuna del Derecho Bancario moderno. Incluso muchos de los trminos bancarios de hoy en da giro, descuento, anticipacin o anticipo, etc.- derivan del italiano; y no resulta coincidencia que los primeros Bancos en el sentido moderno de la palabra hayan nacido en Italia. (Banco era el mueble que utilizaban los cambistas italianos para efectuar sus operaciones en la plaza pblica, y de all deriva la acepcin actual del trmino). 3.- LOS PRIMEROS BANCOS El Banco San Jorge de Gnova cuya constitucin se formaliz en 1.407 es considerado como el primer Banco en el sentido moderno del trmino. Naci como ente estatal, para facilitar la labor de la Repblica Genovesa, pero constitua ms bien un organismo paraestatal, cumpliendo funciones propias de la banca privada: otorgaba prstamos, recaudaba impuestos, etc. El descubrimiento de Amrica y su colonizacin cambiaron totalmente el panorama de la economa europea y - por supuesto- la actividad bancaria: aparecieron los primeros grandes capitalistas bancarios, nacieron los Bancos de giro, y crecieron los prstamos e inversiones.
En 1587 el Senado de Venecia sancion la creacin de un Banco Estatal, el Banco de Rialto. El Banco de Amsterdam (1.609) es considerado el primer Banco Moderno, facultado a emitir moneda de curso obligatorio, con respaldo estatal. Otros Bancos creados en esta poca fueron: el San Ambrosio de Miln (1593) el de Hamburgo (1619), el de Rotterdam (1620) el Riksban de Suecia (1656) y el de San Salvador de Npoles (1640). Casi todos terminaron en sendos fracasos, dada la presin por parte de los gobernantes de la poca para el financiamiento de sus acciones blicas, y los consiguientes fraudes, moratorias y suspensin de pagos estatales a estos Bancos. A pesar de ello, se perfeccion la operativa bancaria, de manera que puede afirmarse que la banca moderna desciende directamente de ella. 4.- EVOLUCION ULTERIOR: INGLATERRA. Si el nacimiento de la banca moderna se debi al fuerte impulso italiano, su evolucin y consolidacin provinieron del liderazgo de Inglaterra, principal potencia econmica mundial hasta el siglo XX. En Inglaterra, las actividades bancarias estaban reservadas a los Goldsmith, quienes entregaron por primera vez a los depositantes Certificados Fiduciarios conocidos como Goldsmith Notes. La famosa bancarrota o cesacin de pagos del Estado Ingls, en 1672 afect fuertemente a estos financistas, puesto que al no pagarles el Estado sus deudas, no pudieron reintegrar a sus depositantes. Como respuesta a la desaparicin de dichos intermediarios, el Parlamento Ingls cre el Banco de Inglaterra (1694) concebido como ente privado para evitar el fortalecimiento de la autoridad de la Corona. ste efectu funciones propias de entidades bancarias, como depsitos y prstamos, y operaciones con letras de cambio, metales preciosos, operaciones de cambio. En 1841 se le concedi el monopolio de la emisin de dinero, con lo cual pas a cumplir funciones propias de Bancos centrales. A medida que creca la importancia econmica de la corona inglesa, se expanda su banca para responder as a las necesidades estatales y privadas. Se crearon un gran nmero de Bancos privados y la primera Cmara Compensadora (Clearing House) hacia el ao 1780 -. En el siglo XIX Londres era el centro financiero del mundo, con los Bancos y monedas mas slidas. 5.- SISTEMA NORTEAMERICANO Se destaca la evolucin de la banca en los Estados Unidos, por su importancia e influencia en el resto del mundo. su desarrollo conoce varias etapas con diferentes matices. La primera coincide con la creacin del First Bank (1791-1811) y el Second Bank (1813-1836), que bajo inspiracin de la doctrina de Alexander Hamilton marcada presencia estatal en la economa cumpla las funciones de una banca central primitiva. Los resultados de ambos Bancos no fueron satisfactorios y el presidente Jackson cerr el Second Bank en 1836. Se pas as al 2do perodo conocido como free banking o banca libre, que se caracteriz por la ausencia casi absoluta de intervencin estatal en el sistema. Durante la Guerra Civil fue dictada la Ley de la Banca Nacional (1863) que facilit la creacin de Bancos privados de carcter nacional (Federal). Sin embargo, desde aquella poca y hasta nuestros das proliferan los Bancos privados a nivel local (Estatal, o de los Estados en que se divide Norteamrica). As, al crearse en el ao 1913 el Sistema de la Reserva Federal Americana, haba mas del doble de Bancos locales que nacionales. El rgimen financiero norteamericano sigui bsicamente el esquema free banking, es decir mnima intervencin estatal, hasta la creacin del Sistema de la Reserva Federal con importantes facultades regulatorias, encabezada por un Directorio nombrado por el Presidente de los Estados Unidos. Todo Banco nacional o federal deba asociarse al sistema, mientras que los Bancos locales podan asociarse voluntariamente. El doble sistema de Bancos, federales y estatales, existente hasta hoy da en los Estados Unidos, permite estatuirlos, supervisarlos y regularlos ms fcilmente. Los Bancos federales deben pertenecer al Sistema de la Reserva Federal y asegurarse en la Corporacin Federal de Seguros de Depsitos (FDIC), que cubre a los depositantes hasta cierto monto en caso de insolvencia de la entidad respectiva. Los Bancos estatales no tienen la obligacin de integrar la FDIC; sin embargo, el 95% de los Bancos comerciales en los Estados Unidos son miembros de la misma. 6.- LA BANCA SUIZA Los factores que hicieron de Suiza (en especial la ciudad de Ginebra) un centro clave de la banca mundial, fueron especialmente la neutralidad de dicho pas en diferendos internacionales del continente europeo y, el secreto bancario all mantenido; pues ya desde 1.713 una Ley prohiba a los Bancos exhibir sus registros a quienes no fuesen sus propios clientes.
Para contrarrestar la debacle econmica posterior a la 1 Guerra Mundial, se sancion en 1934 una Ley bancaria que, adems de otorgar garantas al secreto bancario, cre un sistema de cuentas cifradas cuyos titulares no podran ser determinados. As se logr la recuperacin total de la banca suiza, y el auge que tiene an en nuestros das, a pesar de una reciente posicin jurisprudencial que pone en peligro su sistema de secreto bancario. 7.- ALEMANIA Y JAPON Estos pases son trascendentes en el mundo financiero internacional, por la extraordinaria evolucin de su economa y, sobre todo, por la solidez de sus monedas, el Marco y el Yen. Ello ha contribuido a que sus Bancos sean atractivos para la captacin de fondos, muevan un volumen impresionante de capitales y tengan importantes filiales en todos los pases. 8.- APARICION Y EVOLUCION DE BANCOS CENTRALES Una evolucin gradual produjo la aparicin de los denominados Bancos centrales, con la funcin principal de emitir en forma exclusiva billetes y moneda. Con el tiempo se le fueron sumando otras funciones, como efectuar las operaciones bancarias del Estado y ejercer las funciones propias de autoridad suprema en materia de economa monetaria. Debe tenerse presente que el Banco de Inglaterra fue el primer Banco que tuvo facultades de emisin, similares a las de un Banco central.El Riksbank de Suecia es el mas antiguo entre los Bancos centrales, considerando que fue el primero en establecerse. Empez como Banco privado y luego se transform en un ente pblico, ejerciendo paulatinamente funciones propias de un Banco central: tener el monopolio legal de emisin de billetes y ejercer un liderazgo incuestionable dentro del sistema financiero sueco. El Banco de Francia, fundado por Napolen Bonaparte en el ao 1800 naci como entidad mixta, pblica y privada. Tuvo el monopolio de emisin y se fue convirtiendo en Banco de Bancos (es decir, prestamista de estas entidades), funcin propia de Bancos centrales. Otros Bancos centrales europeos tambin aparecidos en el siglo XIX, son: el Banco Nacional de Blgica (1850), el Banco de Espaa (1856), Banco de Rusia (1860), Reichsbank de Alemania (1875). Los primeros Bancos centrales latinoamericanos recin aparecieron en el siglo XX: Banco de la Reserva del Per (1922), Banco de Colombia (1923) Banco Central de Chile y Mjico (1925), Banco del Paraguay (1944). La Conferencia de Bruselas de 1920 para tratar los problemas econmicos sobrevenidos a la 1 Guerra Mundial, dio sus frutos como una serie de recomendaciones a los distintos pases, resaltando la que instaba la creacin de Bancos centrales en pases que no lo tenan, con el objeto de apuntalar la economa nacional y ayudar al fortalecimiento de la economa mundial. Hoy da casi no existen pases sin Bancos centrales; los mismos ejercen funciones de autoridad suprema en materia monetaria, cambiaria y crediticia, con una marcada autonoma frente al Gobierno central, de modo tal a no comprometer sus polticas econmicas tendientes a la estabilidad monetaria con necesidades coyunturales de los pases que, al ser ejecutadas, las pongan en peligro. Es modelo por excelencia de dicha autonoma el Bundesbank o Banco Central Alemn. 9.- FUNCIONES DE BANCOS CENTRALES En lo atinente a funciones, han existido 2 tipos de Bancos centrales a travs de la historia: En primer lugar, aquellos que monopolizaron la emisin, pero conservaron su carcter de Banco de depsitos, efectuando operaciones con el publico, si bien paulatinamente fueron centrndose en realizar operaciones con otras instituciones bancarias, convirtindose as en Banco de Bancos. El otro grupo de Bancos centrales es el de aquellos que, adems del monopolio de emisin, mantienen relaciones exclusivamente con otros Bancos y entes financieros. Esto est ms acorde con las funciones deseables en un Banco central, que debera erigirse en organismo administrativo organizador de la economa monetaria, que controle el funcionamiento de los Bancos privados y ejerza otras funciones propias de su investidura como autoridad administrativa. SISTEMA FINANCIERO MUNDIAL EN LA ACTUALIDAD 1.- LA BANCA PBLICA Ha tenido un auge inusitado en el siglo XX, en el que se han consolidado los Bancos centrales. Adems, han proliferado Bancos pblicos y mixtos (pblicos y privados) para potenciar ciertos sectores de la economa, como los Bancos de fomento a las industrias, o los Bancos o fondos agrcolas, ganaderos, etctera. As que hoy da coexisten, al lado de la banca privada con fines exclusivamente comerciales, las instituciones pblicas con objeto especfico.
2.- LA BANCA PRIVADA Est formada, principalmente, por los Bancos comerciales, los de inversin, los hipotecarios, agrcolas, Fiduciarios, las cooperativas, las entidades financieras, etc. 3.- BANCOS COMERCIALES Son las instituciones bancarias por excelencia, que tienen por actividad principal recibir depsitos del pblico y colocarlos a travs de prstamos, por lo general a corto plazo orientados principalmente hacia necesidades coyunturales del comercio, o para operaciones de importacin y exportacin. Esto ltimo hace de stas instituciones eje de las operaciones comerciales internacionales, lo cual denota su trascendencia en la economa mundial. El mecanismo es el siguiente: el Banco recibe fondos del pblico, guardando cantidad suficiente para atender posibles retiros de depositantes y con el excedente otorga prstamos. Estas cantidades guardadas son las reservas, que pueden ser: reservas tcnicas, por exigencias propias de la empresa, de acuerdo a los clculos que hagan sus administradores; y reservas obligatorias, exigidas por la legislacin bancaria respectiva. Sus ingresos provienen, fundamentalmente, de lo percibido como intereses por los prstamos, adems de las comisiones por otros servicios (transferencia de fondos, fianzas, aceptaciones). Asimismo perciben ingresos por inversiones que provienen de la colocacin de ttulos, pblicos y privados. El principal egreso de los Bancos comerciales constituye el costo de los fondos tomados del pblico, o de prstamos de otras entidades financieras o del propio Banco central. Tienen, adems, costos operativos, como sueldos, cargas sociales, amortizaciones, etc. 4.- BANCOS DE INVERSION Desempean un rol preponderante en la economa mundial, participan activamente en industrias y en la financiacin de proyectos de mediano y largo plazo, por lo general de trascendente envergadura. Su servicio tradicional es el underwriting, o asesoramiento para la emisin de acciones y obligaciones (pagars, bonos o debentures) de empresas, e incluso financiamiento o hasta colocacin de dicha emisin, ya sea entre particulares, ya sea a travs de la oferta pblica. Otra actividad tpica es la administracin de Fideicomisos, mandatos de inversin y otros encargos Fiduciarios, participacin activa en fusiones y absorciones de empresas, etc. Su trascendencia en la economa actual, se debe al importante financiamiento que prestan no slo a empresas comerciales e industriales, sino a gobiernos e instituciones pblicas en el apoyo de proyectos de importante envergadura. Se han convertido tambin en un importante elemento en el proceso de privatizacin de empresas pblicas, a travs del financiamiento o de la bsqueda de mecanismos de captacin de capitales para el efecto. Incluso, han actuado como consultores o asesores de negocios, como actividad conexa a las antes expuestas. 5.- OTRAS INSTITUCIONES FINANCIERAS Existen en el mundo diversos Bancos comerciales con actividades dirigidas a sectores determinados, como por ejemplo, los Bancos Hipotecarios, que orientan sus prstamos hacia la compra de inmuebles y la construccin o refaccin de viviendas, para cuyo efecto captan sus recursos a travs de la emisin de ttulos llamados cdulas y bonos hipotecarios, generalmente respaldados por Crditos constituidos a su favor con garanta hipotecaria. As tambin, encontramos Bancos Agrcolas que financian la agricultura; Bancos Populares encaminados a prstamos personales de pequeos montos; Fiduciarios, que efectan exclusivamente actividades de Fideicomiso. Tambin estn las Mutuales o Cooperativas que brindan financiamiento a sus asociados con fondos provenientes de las cuotas y de las inversiones efectuadas con la recaudacin. Por ltimo, entre las entidades financieras privadas encontramos a Entidades Financieras, que proliferan en nuestro medio. stas tienen su antecedente en las Hire Purchase Finance Houses de Inglaterra, que en principio financiaban la venta de mquinas de coser, para despus hacer lo propio con la enajenacin de automviles y otros bienes de consumo durables (heladeras, lavadoras, estufas). Han tenido un desarrollo tal que, incluso, llegan a financiar actividades comerciales e industriales, a la par que los Bancos comerciales. 6.- TENDENCIA HACIA UNA BANCA MULTIPLE La doctrina, las reglamentaciones y la prctica bancaria privada tienden hacia un sistema de banca mltiple, en que se suprimen las distinciones entre Bancos comerciales, de inversin, hipotecarios, etctera, partiendo de la base de que las instituciones bancarias en general pueden cumplir, a la vez, funciones especficas de las distintas categoras de Bancos; sin perjuicio de que subsistan a la par entidades financieras de menor envergadura, con actividades restringidas a la financiacin y otras claramente delimitada. Es el sistema que adopt nuestro pas con la Ley de Bancos vigente (861/96).
ORGANISMOS INTERNACIONALES Las crisis econmicas y las necesidades del comercio Internacional, han llevado a la creacin de un sistema financiero internacional, con Bancos y organismos supranacionales, como el Fondo Monetario Internacional, el Banco Mundial, el Banco Interamericano de Desarrollo, etctera. La constitucin de stas entidades u organismos internacionales, proviene del sistema poltico internacional cuasi posterior a la 2 Guerra Mundial, en respuesta a la urgente necesidad de reconstruir y recuperar con urgencia la economa de los pases involucrados en la conflagracin. A fin de disear el nuevo orden econmico internacional, EE.UU., Inglaterra y sus principales aliados se reunieron en Bretton Woods, (New Hampshire, EE.UU.) en 1.944. sta conferencia forj un acuerdo que condujo a la creacin de las principales instituciones - en lo que hace a nuestra materia - que son el Fondo Monetario Internacional (FMI) y el Banco Mundial (BM); creando un mecanismo para regular el sistema Financiero Internacional. 1.- FONDO MONETARIO INTERNACIONAL El Fondo Monetario Internacional fue creado con la intencin de resolver los serios problemas de un sistema monetario internacional ineficaz, carente de normas internacionales uniformes, fuertemente asestado por las dos conflagraciones mundiales del siglo XX, y debilitado por la cada del patrn oro. Su creacin tuvo por objetivo evitar devaluaciones monetarias, a travs de la estabilidad, ayudar a pases en desequilibrio, fomentar la cooperacin monetaria internacional, crear un clima de confianza en las finanzas internacionales y servir de organismo de consulta en materia econmica de los pases miembros. Actualmente contina administrando el sistema Monetario Internacional y funcionando como un Banco Central para los Bancos Centrales. A dicho efecto, el Fondo tiene facultades reguladoras, adems de constituirse en organismo financiero y consultivo. Los pases miembros hacen sus aportes prestando su moneda al FMI, quien presta de nuevo stos fondos para ayudar a los pases con dificultades en la balanza de pagos. Entonces, su fuente principal de recursos proviene de las cuotas comprometidas por los pases miembros, y de prstamos otorgados por gobiernos y empresas estatales. A la cabeza del Fondo se encuentra la Junta de Gobernadores, compuesta de un miembro titular y uno suplente por cada pas integrante. De ella dependen todos los cargos administrativos. Cuenta tambin con un Directorio Ejecutivo, integrado por directores elegidos por todos los pases miembros, que tiene a su cargo la ejecucin de las operaciones del Fondo. Un Director Gerente preside sus reuniones, y tiene voto slo si hay empate. Por ltimo, el Consejo de Administracin, compuesto de igual nmero de miembros que el Directorio, delega a la Junta sus gestiones, entre las cuales la ms importante constituye la asignacin de recursos a pases pobres. Es as que ha rescatado a Mjico del efecto Tequila, prestndole cerca de 50 mil millones de dlares.) Actualmente, son 3 las funciones primordiales que cumple el Fondo: Asegurar que sus miembros admitan el libre cambio de su moneda por la de otros pases. Asesor financiero de los gobiernos, supervisando sus programas, sus proyectos financieros y su balanza de pagos. Se constituye en prestamista de ltima instancia para pases miembros que tengan dificultades temporales con su balanza de pagos. 2.- BANCO MUNDIAL Y ORGANISMOS VINCULADOS El Banco Mundial es la otra institucin financiera internacional creada por los acuerdos de Bretton Woods, que conjuntamente con el FMI constituye los pilares fundamentales del sistema econmico internacional. Tiene por objetivo principal promover el progreso econmico y social en pases en va de desarrollo, otorgndoles prstamos; mientras el FMI tiene como principal objetivo supervisar la conducta monetaria de sus miembros y sus balanzas de pago. Por ello, el famoso economista John Maynard Keynes (lder intelectual de Bretton Woods) ha dicho en una oportunidad que el Fondo es un Banco en la acepcin de un Banco central - y el Banco es un fondo para financiar proyectos de desarrollo. Entonces, el mecanismo es: utilizar su capital para conceder prstamos internacionales a los pases cuyos proyectos parezcan econmicamente sensatos, pero que no pueden conseguir prstamos privados a bajos tipos de inters. En consecuencia, fluyen bienes y servicios de los pases avanzados a los pases en vas de desarrollo. A medida que stos prstamos producen intereses o son devueltos, los pases avanzados pueden disfrutar de importaciones mayores en bienes tiles. El Banco Mundial recurre al sistema burstil para capitalizarse, mediante la colocacin de bonos y otras
obligaciones y tambin a travs de la venta de los prstamos que tiene en su cartera. No presta dinero a pases industrializados ni a personas privadas; solo a pases en vas de desarrollo. Por regla, cuanto menos desarrollado sea el pas, mas favorable ser el trato y las condiciones de prstamo, debiendo notarse que el Banco solo opera con gobiernos que considera confiables, lo cual lleva a decisiones muchas veces polticas a este respecto. El Banco est conformado por dos grandes instituciones: el Banco Internacional de Fomento y Reconstruccin (BIRF) y la Asociacin Internacional de Desarrollo. Como complemento, la Corporacin Financiera Internacional tiene por objeto desarrollar la economa mundial estimulando el crecimiento de empresas privadas productivas, especialmente en pases en vas de desarrollo. En un primer momento, los prstamos del Banco Mundial se utilizaban primordialmente para proyectos de infraestructura: instalaciones elctricas y carreteras. En los ltimos aos, el espectro ha sido ampliado considerablemente: proyectos de desarrollo agrcola y rural, instalacin de agua corriente y potable, planeamiento familiar, asistencia social, proyectos educacionales, de vivienda, etctera. En casi todos los casos, el Banco no se limita a efectuar el prstamo, sino cumple tambin la funcin de asistencia tcnica del proyecto. Adems, el 50% de los prstamos del Banco son ejecutados en forma conjunta con el gobierno del pas en cuestin. 3.- BANCO INTERAMERICANO DE DESARROLLO Es un organismo intergubernamental establecido en 1959, con el objetivo principal de contribuir al desarrollo econmico y social de Amrica Latina, mediante la concesin de Crditos para proyectos, y la cooperacin tcnica. Su capital se halla compuesto de acciones integradas por los pases miembros, adems, incrementa sus recursos prestables mediante emprstitos obtenidos a travs del mercado internacional de capitales. Hoy da sus miembros suman 46. Sus operaciones abarcan todo el espectro del desarrollo econmico y social. En el pasado, el Banco puso nfasis en los sectores de produccin, como la agricultura y la industria, los sectores de la infraestructura fsica, como energa y transporte; y los sectores sociales que se ocupan de la salud pblica y ambiental, la educacin y el desarrollo urbano. En la actualidad, las prioridades del financiamiento son los proyectos que buscan la equidad social, la reduccin de la pobreza, la modernizacin y la preservacin del medio ambiente. El Banco tiene por autoridades a una Asamblea de Gobernadores, en la cual estn representados los pases miembros a travs de sus Ministros de Economa, sola o conjuntamente con representantes de Bancos Centrales. Este organismo adopta las decisiones sobre las polticas y actividades trascendentes del Banco. La Asamblea delega muchos de sus poderes al Directorio Ejecutivo, responsable de dirigir las operaciones del BID. Al frente esta un Presidente, que es tambin representante legal. 5.- LA BANCA Y LOS PROCESOS DE INTEGRACION El fenmeno de la Globalizacin emergi como consecuencia de la liberacin de las economas y la apertura de los mercados, llevadas a cabo en la dcada de los ochenta (del siglo pasado) por el Presidente Ronald Reagan en EE.UU. y Margareth Thatcher en Inglaterra; que tienden a la conformacin de un solo gran mercado mundial. Acompaando a ste fenmeno aparece el de la Regionalizacin, donde varios pases unen sus economas para conformar bloques y preparar a las empresas de la regin para la competencia global. Tal es el caso de la Unin Europea, el Mercosur, el NAFTA, etc. Estos cambios derivan en que el papel de los Bancos cambia drsticamente, desplazando su importancia econmica del ahorro y Crdito a los servicios. Otra consecuencia es la convergencia funcional internacional entre banca y bolsa, es decir entre el mercado de valores y el de capitales, que lleva a que los Bancos realicen importantes funciones antes reservadas a los operadores burstiles. Por ltimo, existe un proceso de concentracin empresarial en manos de gigantes econmicos, fenmeno no ajeno a las entidades bancarias, como lo demuestran varias fusiones de grandes Bancos europeos. Los procesos de integracin, adems de propender a la armonizacin de normas financieras de los pases en ellos envueltos, fomentan la aparicin de nuevos organismos financieros internacionales. As, en la Unin Europea, la poltica monetaria se encuentra en manos del Sistema Europeo de Bancos Centrales (SEBC) compuesto por el Banco Central Europeo y por los Bancos Centrales de los pases que han adoptado la unin monetaria. Sus objetivos son: definir e implementar la poltica monetaria de la Comunidad, conducir las operaciones internacionales de cambio de moneda, controlar el manejo de las reservas de los Estados miembros, promover la estabilidad de la balanza de pagos de los pases, etctera. El Sistema cumple las funciones de una banca central dentro de la Unin Europea, y est encargado de consolidar la unidad monetaria. Se encuentra dirigido por un Consejo de Gobernadores, un Directorio y un Consejo General. El Mercado Comn del Sur (Mercosur) an no ha propiciado la aparicin de instituciones financieras
comunitarias. Los progresos obtenidos en materia financiera y bancaria dentro del Mercosur han sido relativamente pobres, debido a que an no ha llegado a las etapas avanzadas de integracin en que se encuentra la Unin Europea. Por su parte, la Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio (ALADI), creada en 1980, si bien no ha servido como comienzo de un proceso comunitario a semejanza del europeo o del Mercosur, ha contribuido para la firma de numerosos acuerdos de importancia entre pases miembros, algunos de los cuales inciden directamente en materia bancaria, como el Convenio de Pagos y Crditos Recprocos, el Acuerdo Multilateral de Apoyo Recproco para hacer frente a las Deficiencias Transitorias de Liquidez, el Acuerdo de Garantas Uniformes de Disponibilidad y Transferibilidad para Aceptacin Bancaria Latinoamericana. En nuestro pas, el Banco Central del Paraguay ha establecido importantes normas para la utilizacin del convenio de pagos y Crditos recprocos suscrito por los Bancos centrales de los pases miembros de la ALADI. SISTEMA FINANCIERO NACIONAL 1.- HISTORIA DE LA BANCA EN EL PARAGUAY. Poco se puede decir de la historia bancaria y monetaria del Paraguay antes de 1870. En 1847 aparece el primer papel moneda paraguayo, que tuvo plena vigencia en todo el pas, hasta la desmonetizacin decretada por los invasores en 1871. Antes de la guerra grande, las nicas operaciones financieras eran pequeos prstamos que otorgaba el gobierno a particulares, especialmente durante el mandato de Don Carlos A. Lpez. En la Constitucin de 1870 se estableci como obligacin del Congreso establecer y reglamentar un Banco Nacional con el privilegio de emitir billetes. Sin embargo, ningn Banco poda operar por la falta de los elementos ms importantes: tcnica, conocimiento y, sobre todo, capital. Fue importante la cantidad de Leyes dictadas para crear Bancos, los que, dada la coyuntura de la poca, o no se llegaban a constituir o cerraban rpidamente. Existieron s algunos intentos de crear Bancos fuerte y duraderos, como el Banco Territorial, el Banco Agrcola, el Banco Nacional, aunque todos tuvieron corta y poco fructfera duracin. La excepcin fue el Banco Mercantil, autorizado para operar en 1.891, con sucursales en Paraguar, encarnacin, Villarrica, Concepcin, y Pilar; funcionando regularmente hasta 1.930, en que fue liquidado por la gran cada de los mercados de 1.929. (la Gran Depresin) El primer intento formal de creacin de una Banca Central en el Paraguay lo efectu en el ao 1926 el Presidente Eligio Ayala, quien remiti un proyecto de Ley, rechazado a la sazn por el Parlamento. El proceso no tuvo culminacin legislativa. En 1936, se cre el Banco de la Repblica del Paraguay. Fue el primer Banco estatal que emiti sus propios billetes, con lo cual se constituye en antecesor del Banco Central de nuestros das, aunque no revesta an las caractersticas propias del control y circulacin del Crdito, funciones propias de un Banco Central. En 1941 empieza en nuestro pas la tan necesitada reforma monetaria, con la adopcin de una serie de medidas, entre ellas, el monopolio de las negociaciones en moneda extranjera a favor del Banco de la Repblica del Paraguay. En 1943 se crea la moneda actual: el Guaran. En 1944, se crea el Banco del Paraguay, que pasa a ejercer funciones propias de banca central y banca comercial (Decreto Ley No. 5130). De modo que, adems del financiamiento a particulares, la emisin monetaria y la administracin cambiaria y crediticia se asignan de all en mas a este Banco. Sin embargo, no era ms que una dependencia del Ministerio de Hacienda, lo cual acarre inconvenientes dado lo restringido de su autonoma como autoridad monetaria. Adems, resultaba difcil compatibilizar las funciones de banca central y banca comercial. Consecuentemente, en 1952 se crea el Banco Central del Paraguay, con funciones de Banco emisor y otras propias de una banca central (Decreto Ley 18/52). Adems, se dicta una nueva Ley de Bancos y se reorganiza el Banco del Paraguay como un Banco exclusivamente comercial. Este ltimo se convierte despus, en 1961, en el Banco Nacional de Fomento, existente hasta nuestros das. 2.- REGIMEN JURIDICO Actualmente, el sistema bancario se rige por numerosas disposiciones de diversa jerarqua: en primer lugar: la Constitucin Nacional, que alude expresamente a la Banca Central del Estado, y a sus funciones como entidad mxima en materia de poltica monetaria. Siguiendo el orden de prelacin establecido por la Constitucin, se hallan diversos tratados, acuerdos e instrumentos normativos que, debidamente ratificados y canjeados, integran nuestro derecho positivo, como por ejemplo los ya referidos atinentes al Mercosur y la Aladi.
En un tercer nivel jerrquico se encuentran una serie de disposiciones legales, entre las que resalta la Ley 489/95, Orgnica del Banco Central del Paraguay, reguladora de las funciones de dicho organismo rector del sistema bancario nacional. Asimismo, la Ley 861/96 De Bancos y otras Entidades Financieras (anteriores: Ley 417/73, Ley 711/79). Incorpora instituciones y directrices modernas en materia bancaria, adecundose a las ltimas tendencias internacionales (como por ejemplo a las recomendaciones de Basilea de 1993). Adems, existen numerosas Leyes que regulan entidades bancarias pblicas y privadas de objeto especfico, como las del Banco Nacional de Fomento (Decreto-Ley 281/61, Ley 751/61 y Ley 846/61); la Ley 325/71 Que crea el Banco de Ahorro y Prstamo para la Vivienda y el Sistema Nacional de Ahorro y Prstamo para la Vivienda y sus modificaciones. Son tambin de aplicacin en dicha parte esttica otros cuerpos legales, como el Cdigo Civil y la Ley 388/94, en lo relativo a sociedades annimas, que es la forma jurdica de adopcin necesaria para los Bancos y dems entidades financieras del sistema. Asimismo rigen diversas disposiciones de la Ley 1034/83, Del comerciante, como las relativas a los libros de comercio y otras obligaciones formales, de aplicacin en cuanto no estn modificadas por disposiciones especficas en materia bancaria. En lo relativo a operaciones y Contratos bancarios en s (parte dinmica), rige en primer lugar la legislacin bancaria en particular, en cuanto prev las operaciones prohibidas y permitidas y otros aspectos atinentes a las mismas. 3.- OTRAS FUENTES Adems de las citadas, existen otras fuentes entre las que resalta el valor de los usos y costumbres en sta y otras materias del derecho comercial. Tampoco puede soslayarse el valor persuasivo de la doctrina y particularmente de la Jurisprudencia, sobre todo la jurisprudencia administrativa emanada de los distintos pronunciamientos de la autoridad bancaria respectiva ante contiendas administrativas suscitadas frente a la misma. 4.- PAUTAS DE INTERPRETACION Ante tan impresionante cantidad de fuentes, rigen a nuestra materia los principios generales de interpretacin, que segn expresa la Ley Orgnica del Banco Central es como sigue: en todos los casos no previstos en sta Ley, regirn las disposiciones de la Ley General de Bancos y Financieras, el Cdigo Civil y las dems Leyes pertinentes. Consecuentemente, debe uno atender en primer lugar la existencia de una disposicin especfica contenida en la legislacin bancaria que ataa a la cuestin de que se trate. En cuanto a interpretacin de Leyes bancarias, se distinguen en el derecho bancario dos grandes bloques o conjuntos normativos: de una parte, las normas que regulan la empresa bancaria y su estatuto y, de otra; las normas que regulan los Contratos bancarios. Al no haber previsin especfica, con respecto a los Contratos bancarios rige el derecho Civil y Comercial. Cuando la Autoridad Administrativa (BCP) acta en virtud del imperium que posee; se aplica el Derecho Administrativo. Debe, sin embargo, siempre atenderse al orden jerrquico de prelacin de las distintas normas a los efectos de su correcta aplicacin. LECCIN 2 BANCA CENTRAL 1. EL BANCO CENTRAL DEL PARAGUAY. La Constitucin Nacional se ocupa en particular de la Banca Central del Estado, conforme lo establece el Art. 285, la Banca Central es un organismo tcnico que tiene la exclusividad de la emisin monetaria y, de acuerdo con los objetivo la poltica econmica del Gobierno Nacional, participa con los dems organismos tcnicos del Estado en la formulacin, ejecucin y desarrollo de la poltica crediticia y cambiaria, debiendo adems velar por la preservacin de la estabilidad monetaria. El precepto constitucional se encuentra desarrollado por la nueva carta orgnica que rige la institucin. 2. LA LEY ORGANICA DEL BANCO CENTRAL DEL PARAGUAY (LEY 489/95). El Decreto-Ley 18/52 rigi por varios aos el funcionamiento del importante organismo monetario, hasta la promulgacin de la Ley 489, Orgnica del Banco Central del Paraguay, del ao 1995. Ella prev, en su Art. 1, que el Banco Central del Paraguay ejercer las funciones de Banca Central del Estado previstas por la Constitucin.
Segn el mismo artculo, el Banco Central es una persona jurdica de derecho pblico con carcter de organismo tcnico, investido de autarqua administrativa y patrimonial y de autonoma normativa. Como todas las personas jurdicas de Derecho Pblico es creada y extinguida por el Estado, por Ley; tiene por misin perseguir fines de inters pblico, posee soberana o imperium como expresin de poder gubernativo y cuenta con patrimonio estatal. Como organismo tcnico, el Banco Central tiene a su cargo la complicada funcin del diseo de la poltica monetaria y econmica del pas. Autonoma significa que el ente tiene poder para darse su propia Ley y regirse por ella. Tiene autonoma normativa, que surge de la Carta Orgnica, segn el cual el Banco Central dictar las normas reglamentarias de su competencia; por ello, para dictar reglamentos en ejecucin de sus atribuciones, el Banco Central no recurrir a la administracin central del Estado. (art. 5) Autarqua significa que tiene atribuciones para administrarse a s mismo, se traduce en la autosuficiencia econmica. En cuanto a la autarqua administrativa y patrimonial, la facultad de decisin del Banco Central es exclusiva en la instancia administrativa en asuntos de su competencia, y para el cumplimiento de sus funciones, contar con recursos propios y con la colaboracin de todas las entidades dependientes del Estado (art.5). Por otro lado, el patrimonio del Banco Central del Paraguay se considera jurdicamente separado de los bienes del Estado (art.120). La reserva monetaria y los encajes legales son inembargables (art.121). est exonerado del pago de impuesto a la Renta sobre las operaciones inmobiliarias y los tiles destinados a su uso (art.122). 3. OBJETIVOS Y FUNCIONES. La carta orgnica prev como objetivos fundamentales del Banco Central del Paraguay preservar y velar por la estabilidad del valor de la moneda y promover la eficacia y estabilidad del sistema financiero. Para el cumplimiento de stos objetivos, sus funciones son hacerse cargo de la poltica monetaria, crediticia y cambiaria; emitir billetes y monedas; asesorar al Gobierno en materia financiera; reglamentar y supervisar el funcionamiento de las instituciones financieras del pas, etctera. a) Poltica monetaria, crediticia y cambiaria. Esta funcin primordial la establece el Banco Central en coparticipacin con los dems organismos tcnicos del Estado (Secretara Tcnica de Planificacin, Ministerio de Hacienda). Entre los objetivos de la poltica monetaria se encuentran el de estabilizar el nivel de precios, la tasa de inters, el tipo de cambio, e incrementar el nivel de las reservas monetarias internacionales, siempre con el fin ltimo de atenuar la duracin y las fluctuaciones de la actividad econmica del pas. Para el efecto, el Banco Central debe disear un programa monetario anual que contemple el objetivo constitucional de preservar la estabilidad monetaria, basado en los lineamientos generales de la poltica econmica del Gobierno y en las previsiones del Presupuesto General de la Nacin para el ao correspondiente. Con el mismo objetivo, el Banco Central debe actuar como asesor econmico y financiero del Gobierno, y participar activamente en todas las modificaciones legales y reglamentarias que puedan afectar la estabilidad monetaria. En igual carcter, le corresponde emitir dictamen tcnico previo sobre las incidencias monetarias, cambiarias y crediticias de la contratacin de prstamos del extranjero para las entidades del Estado. Por otro lado, cabe destacar que un importante elemento de regulacin cambiaria y por ende de poltica monetaria- lo constituyen las reservas monetarias internacionales. Al respecto, dispone el Art. 60 de la carta orgnica que el Banco Central mantendr reservas monetarias internacionales, en los trminos y condiciones que determine el Directorio. Tambin con fines de regulacin monetaria, el Art. 67 prev que el Banco Central del Paraguay podr, como medida de poltica monetaria, emitir ttulos-valores de cualquier naturaleza que estime pertinente, as como negociar, readquirir o rescatar ttulos emitidos, los que no sern registrados en su activo o pasivo cuando se hallen en su poder. En este sentido, cabe acotar que ya desde el ao 1990, el Banco Central ha reglamentado la emisin, circulacin y rescate de las letras de regulacin monetaria, importante elemento de poltica econmica en esta rea. b) Emisin de monedas y billetes Es facultad exclusiva del BCP la emisin de monedas, billetes y la administracin y regulacin de su circulacin. Las monedas y billetes constituyen medios de pago con fuerza cancelatoria ilimitada en todo el territorio nacional, a cuyo efecto sern recibidos por su valor nominal, es decir, por el valor extrnsecamente expresado. Los billetes y las monedas que se emitan, sern garantizados incondicionalmente por el Banco Central. (art. 39) c) Banquero del Estado y de los dems Bancos y Asesor Financiero del Gobierno El Banco Central ejercer las funciones de banquero y agente financiero del gobierno (art.71). Sern depositados en el Banco Central todos los fondos del Tesoro Nacional y de las entidades del Gobierno Central,
as como los depsitos judiciales y los fondos de garanta a favor del Estado o de cualesquiera de sus dependencias. Por estos depsitos, el Banco Central no pagar intereses. El BCP podr encargarse de la custodia de ttulos, documentos y objetos de valor pertenecientes al Estado o a sus dependencias. Estos fondos pblicos slo pueden ser depositados en los Bancos y dems entidades financieras privadas mediante autorizacin del Banco Central (art.74). Tambin, como banquero del Estado, puede financiar los gastos del sector pblico. Cabe destacar que la Ley pone lmites estrictos a dicho financiamiento, al prever que el total de los adelantos no podr exceder el diez por ciento de los ingresos tributarios presupuestados para ese ejercicio. (Art. 58). En su carcter de asesor del gobierno, participa en todas las negociaciones de la deuda pblica externa del Estado y en todas las transacciones que ste realice con entidades financieras internacionales (art.77). Como Banco de Bancos, debe facilitar las transacciones entre los mismos, custodiando sus reservas lquidas y realizando las funciones de prestamista de ltima instancia en los casos previstos en su carta orgnica. As, podr abrir cuentas, aceptar depsitos y prestar otros servicios propios de la banca central, a los Bancos, financieras y otras entidades de Crdito nacionales o internacionales que determine por resolucin de carcter general (art.64). Cabe destacar, que conforme a la carta orgnica, el Banco Central del Paraguay no podr otorgar garantas o avales de cualquier naturaleza y bajo ninguna circunstancia alguna al sector privado. Tampoco podr otorgar garantas y avales al gobierno central y otras entidades pblicas, sin autorizacin expresa de la Ley. Es digna de mencin la participacin del Banco Central como Banca de Segundo Piso en el proyecto relativo al Fondo de Desarrollo Industrial, pues a travs de se programa se canalizan a las industrias, por intermedio del sistema bancario, fondos provedos por el Banco Mundial. d)Autorizacin para operar, para decretar disolucin y dems facultades de reglamentacin del sistema financiero; supervisin del sistema financiero. El Banco Central no solo se erige en banquero de las distintas entidades financieras, sino que las autoriza para operar, pudiendo revocar dicha autorizacin. Adems, reglamenta y califica las operaciones bancarias y financieras, regulando asimismo el grado de solvencia y eficiencia del sistema financiero. Por ltimo, a travs de un organismo tcnico interno, la Superintendencia de Bancos, ejerce el control de las entidades financieras sometidas a su jurisdiccin a travs de la supervisin, fiscalizacin y control de las entidades. e) Solvencia del sistema financiero Debe promover la eficacia, estabilidad y solvencia del sistema financiero, adoptando las medidas de ordenacin, supervisin y disciplina de las instituciones del Sistema, a travs de la Superintendencia de Bancos. f) Relaciones con organismos financieros internacionales Participa en representacin del gobierno, o por s, ante gobiernos u organismos financieros internacionales (FMI, BM, BIRF) g) administracin y custodia de las Reservas Monetarias Internacionales. Tiene la obligacin de acumular, custodiar y administrar las reservas monetarias internacionales del Paraguay, las que pueden estar constituidas por oro, divisas extranjeras, certificados extranjeros, etc. 4.- RELACIONES CON LOS PODERES DEL ESTADO De acuerdo a la Constitucin, debe rendir cuentas al Poder Ejecutivo y al Parlamento, sobre la ejecucin de las polticas a su cargo, mantenindoles informados permanentemente sobre el comportamiento de los precios, empleo, comercio exterior, balanza de pagos, etc. Se relaciona con el Poder Ejecutivo por intermedio del Ministerio de Hacienda. 5.- LA CUESTIN DE LA AUTONOMA. En el mundo Financiero Internacional, se sostiene mayoritariamente la necesidad de conferir el mximo de autonoma posible al Banco Central, a fin de que su programa monetario se sustraiga de las coyunturas de la poltica econmica del gobierno. Con ello se busca que su funcin sea preservar la estabilidad de la moneda, a fin de que ella no sea arrastrada por medidas macroeconmicas que pueda adoptar el gobierno en su desmedro. Caso contrario se tiende a la adopcin de polticas como la emisin inorgnica de dinero para cubrir los gastos de la administracin central, lo que lleva a un espiral inflacionario difcil de controlar. En nuestro pas, varias disposiciones restringen la autonoma del BCP, como por ejemplo, que se haga participar de la poltica monetaria a los dems organismos tcnicos del Estado. Tampoco es plausible que tenga que financiar el gasto pblico, 6.- GARANTA DE DEPSITOS. Como Banco de Bancos dentro del sistema Financiero, el BCP ha venido garantizando depsitos de instituciones bancarias intervenidas en nuestro pas. la Ley 861 refiere a la proteccin al Depsito en el sistema,
amparadas en el Tesoro Nacional. Es as que la 1 Ley que establece un Rgimen Especial y Transitorio para el Saneamiento del Sistema Financiero (1.420/99), establece una garanta excepcional por los depsitos, que cubre hasta 100 salarios mnimos por cada cuenta, adems de un proceso especial de saneamiento de las entidades financieras con problemas. Esta Ley garantiza la devolucin de los depsitos, el pago de las transferencias al exterior y el pago de las cartas de Crdito que estn debidamente registradas en la contabilidad de la entidad liquidada, cuya apertura se haya realizado por lo menos 90 das antes de la intervencin de la entidad, etc. Esta Ley fue modificada por la Ley 1.947/02 (del mes de junio/2.002) por la cual se estableci un rgimen especial y transitorio para la estabilizacin del sistema Financiero Nacional, que garantiz los depsitos o imposiciones realizados en los trminos del artculo 100 de proteccin al Depsito en el sistema financiero de la Ley 861/96, hasta el lmite equivalente a 75 salarios mnimos por cada cuenta; estableciendo que el pago lo hara el BCP con fondos de la entidad intervenida y/o por cuenta y orden del Estado Paraguayo. La siguiente modificacin fue impuesta por la Ley 1.957/02 (agosto de 2.002) disminuyendo la devolucin de depsitos hasta el equivalente a 50 salarios mnimos por cada cuenta. sta Ley fue derogada el 2 de abril de 2.003 y se sancion la Ley 2.334/03 (de vigencia actual) de Garanta de Depsitos y Resolucin de Entidades de Intermediacin Financiera sujetos de la Ley General de Bancos, Financieras y otras Entidades de Crdito. La innovacin que establece sta Ley con respecto a las anteriores es: 1.- su fin es proteger parcialmente el ahorro del pblico en el sistema financiero nacional. 2.- Crea un Fondo de Garanta de Depsitos, integrado por una combinacin de aportes del Estado (50 Millones U$S en forma de Bonos del Estado) y aportes privados (contribuciones trimestrales obligatorias de la Entidades de Intermediacin Financiera). 3.- la garanta se limita a 75 salarios por persona fsica o jurdica (las anteriores eran por cuenta, cada CDA se consideraba una cuenta). 4.- Esta cantidad llega al 100% cuando se haya constituido para garantizar operaciones de comercio exterior o se trate de un depsito realizado por los rganos del Poder Judicial con el objeto de custodiar fianzas exigidas por la legislacin procesal civil o criminal. 7.- RED DE SEGURIDAD BANCARIA Y PRSTAMOS POR ILIQUIDEZ. LA Carta Orgnica del BCP dispone que el mismo puede comprar, vender, descontar y redescontar a los Bancos, financieras y dems entidades de Crdito (que determine por resoluciones de carcter general), letras de cambio, pagars y otros ttulos de Crdito o documentos negociables, elegibles, garantizados a entera satisfaccin del BCP. Por ello, la Resolucin N 2, Acta 99 de 1.995 crea una Red de Seguridad Bancaria, disponiendo que el BCP conceder prstamos a los Bancos contra entrega de documentos de Crdito de su cartera. Por otro lado, la carta Orgnica tambin prev que el BCP, nicamente por razones de iliquidez transitoria, podr conceder a los Bancos, financieras y otras entidades de Crdito, prstamos o anticipos por plazos que no excedan de 90 das, contra entrega de ttulos de Crdito u otros valores negociables, elegibles y debidamente garantizados. En caso de crisis de n Banco, el BCP puede otorgar Crditos al mismo, previa autorizacin del Poder Ejecutivo. Para ello el beneficiado debe presentar un programa de rehabilitacin institucional y recapitalizacin financiera, a satisfaccin del BCP. DIRECCIN Y ADMINISTRACIN DEL BCP 1.- INTRODUCCIN. A la cabeza de la administracin del Banco Central se encuentra el Directorio, integrado por un Presidente y 4 Directores Titulares. Del Directorio dependen la Gerencia y el personal Administrativo. 2.- DIRECTORIO. El Presidente y los Miembros del Directorio del BCP son nombrados por el Presidente de la Repblica, con acuerdo de la Cmara de Senadores. Duran en sus funciones 5 aos, pueden ser reelectos. Deben ser paraguayos naturales, mayores de 30 aos, de reconocida honorabilidad, con ttulo universitario y de probada idoneidad en materia econmica, financiera o bancaria. Deben dedicarse al cargo a tiempo completo. Sus funciones son incompatibles con el ejercicio de cualquier otra actividad o cargo, con o sin retribucin, salvo el de la docencia. No pueden desarrollar actividades poltico partidarias ni ocupar cargos directivos en entidades gremiales o polticas mientras se hallen en ejercicio de sus funciones. 3.- FUNCIONAMIENTO. Las sesiones del Directorio deben ser convocadas por el Presidente o a pedido de 1 o ms titulares, por lo menos una vez por semana. Puede sesionar vlidamente con el Qurum de 3 directores. Las resoluciones son adoptadas por simple mayora, salvo que la Ley exija mayora calificada. El presidente tiene derecho a voto, en
caso de empate, decide con doble voto.. pueden participar de las sesiones, con voz pero sin voto, el Superintendente de Bancos y el gerente General del BCP. 4.- ATRIBUCIONES Y DEBERES DEL DIRECTORIO. El Directorio se erige en el rgano supremo de administracin del Banco Central, debe cumplir y hacer cumplir las disposiciones constitucionales y legales, as como sus propios reglamentos. Debe aprobar y ejecutar los programas monetarios anuales; ejercer la potestad reglamentaria del BCP; ordenar la instruccin de sumarios administrativos; aplicar las sanciones que sean de su atribucin y entender en los recursos administrativos que se planteen ante su jurisdiccin. Como rgano superior de administracin, el Directorio puede crear, suprimir, modificar o separar unidades y cargos administrativos, determinar sus funciones e interrelaciones y asignarles rango o jerarqua dentro de la estructura legal y orgnica del BCP. El Directorio puede designar, suspender y remover al Auditor Externo, al Gerente y a los dems funcionarios de la institucin; dictar e interpretar los reglamentos que regulan la administracin del Banco y los manuales de organizacin y funciones; dictar el Estatuto del Personal, las normas sobre las remuneraciones, el plan anual de capacitacin y el programa de becas de estudio; ejercer el control de las operaciones y desenvolvimiento del Banco Central; y contratar los servicios de profesionales y expertos nacionales o extranjeros. Adems, ejecuta funciones propias, inherentes a la Banca Central, como la fijacin y reglamentacin de los encajes legales; la reglamentacin de las operaciones de cambios internacionales, y de las condiciones de emisin, amortizacin y rescate de ttulos, que se emitieren en moneda nacional o en moneda extranjera, con fines de regulacin monetaria. Puede crear o suprimir sucursales o agencias y establecer corresponsalas del Banco Central en el pas o en el extranjero. ( ver detalle, en Art. 19 de la carta orgnica). 5.- EL PRESIDENTE. Ejerce la representacin legal del Banco Central (en especial ante los Tribunales de Justicia) y, en se carcter, adems de las atribuciones administrativas, tiene a su cargo las relaciones con los poderes pblicos y con las entidades bancarias, financieras y dems entidades de Crdito, nacionales, extranjeras o internacionales. Otorga los poderes generales y especiales respectivos, y conjuntamente con el Gerente General, suscribe los Contratos y dems actos jurdicos en representacin del Banco Central, como asimismo los balances y la autorizacin para la emisin de billetes y valores. Puede resolver todos los asuntos administrativos que no sean competencia del Directorio, y en casos urgentes, puede adoptar las medidas pertinentes, sometindolos inmediatamente a consideracin posterior del Directorio. Debe convocar y presidir la sesiones del directorio; firmar la memoria, los balances y dems estados contables de la entidad. (Ver ms: art. 21) 6.- INCOMPATIBILIDADES E INHABILIDADES Se encuentran inhabilitados para ser designados Presidente y Directores Titulares del Banco Central: a) Las personas suspendidas del derecho de la ciudadana; b) Los parientes entre s dentro del 4 de consanguinidad y 2 de afinidad; c) Los inhibidos de bienes, concursados y fallidos; d) Los incapaces para ejercer el comercio y los declarados tales segn las Leyes; e) Los condenados por delitos comunes dolosos; y f) Los condenados a inhabilitacin para ejercer cargos pblicos. (art. 13 inhabilidades.) Las incompatibilidades son: no podrn ejercer los cargos de Presidente ni de Directores Titulares del Banco Central: a) Los accionistas, directores, gerentes o empleados de entidades bancarias u otras entidades sometidas al control de la Superintendencia de Bancos; y b) Toda persona vinculada directamente, de manera comercial, econmica o profesional a actividades que pudieran generar conflictos de intereses en las tomas de decisiones propias del Directorio del BCP, mientras duren dichas vinculaciones. (art. 14 incompatibilidades) 7.- AUSENCIA O ACEFALA; SUSPENSION Y CESANTIA. En caso de ausencia temporal, impedimento o cargo quede vacante, asumir las funciones del Presidente un Director electo por la mayora del Directorio, hasta que se reintegre el Titular o sea nombrado un nuevo Presidente.(22). Los miembros del Banco Central sern suspendidos en sus funciones cuando mediare auto de prisin en su contra por delitos dolosos (Art. 18). El Presidente y los Directores cesarn en sus cargos por: a) expiracin del perodo de su designacin; b) renuncia presentada al Poder Ejecutivo, con comunicacin a la Cmara de Senadores; c) mal desempeo en sus funciones; d) comisin de delitos comunes. 8.- RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES.
Cuando las resoluciones del Directorio contravinieren las disposiciones legales, sus miembros incurrirn en responsabilidad personal y solidaria, salvo aquel que hiciese constar en el acta respectiva su voto en disidencia (Art. 16). 9.- GERENCIA GENERAL. Le compete la administracin interna del Banco Central de acuerdo con las facultades conferdales por el Directorio y a las instrucciones recibidas del Presidente del Banco, de quien depende directamente. El Gerente General debe dedicarse al servicio exclusivo del BCP y sus funciones son incompatibles con todo otro empleo, de cualquier especie, remunerado o no, salvo la docencia (Art. 23). Entre otras cosas, el Gerente suscribe con el Presidente las actas internas y la correspondencia del Banco Central; imparte instrucciones administrativas y aplica sanciones disciplinarias al personal; elabora el anteproyecto de presupuesto anual del BCP, de acuerdo con las instrucciones del Presidente; ordena gastos, conforme con las normas de ejecucin del presupuesto anual del BCP. En caso de ausencia o impedimento, el Directorio, a propuesta Presidente, designar al reemplazante del Gerente General. 10. EL PERSONAL. Todos los paraguayos que renan las exigencias de la carta orgnica tienen el derecho de ser contratados por el BCP, sin ms requisitos que el de la idoneidad (Art. 27). Ningn funcionario del BCP podr ser Director, gerente, socio, accionista, administrador, empleado o consultor de cualquier persona fsica o jurdica sometida a la autoridad de la Superintendencia de Bancos. SUPERINTENDENCIA DE BANCOS Y OTROS ORGANISMOS DE CONTRALOR 1.- SUPERINTENDENCIA DE BANCOS. Es un rgano tcnico que goza de autonoma funcional, administrativa y financiera en el ejercicio de sus atribuciones. Tiene a su cargo la vigilancia de la aplicacin del rgimen normativo previsto para los Bancos y las otras entidades financieras comprendidas en la Ley de Bancos y sus modificaciones. Incluso, controla las entidades que, (de acuerdo al volumen de sus operaciones y a su incidencia sobre la poltica monetaria y crediticia) sin ser Bancos, financieras o entidades de Crdito, realicen una o varias actividades propias de los mismos con lo cual se halla facultada a reglamentar e incluso intervenir casas de Crditos constituidas como S.R.L. u otros, que no captan recursos del pblico, es decir, que no intermedian en el Crdito. 2.- DESIGNACION, CESANTIA, INCOMPATIBILIDADES E INHABILIDADES. El Superintendente de Bancos, bajo cuya direccin y responsabilidad acta la Superintendencia, es designado por el Poder Ejecutivo de una terna de candidatos presentada por el Directorio del BCP; y cesar en su cargo en los mismos casos previstos para los miembros del Directorio. Tiene tambin las mismas incompatibilidades e inhabilidades. 3.- ATRIBUCIONES. La Superintendencia de Bancos ejerce las funciones propias de inspeccin y supervisin de las entidades financieras, velando que las mismas se adecuen a los requisitos legales y reglamentarios. Dicta reglamentaciones de orden contable, de control interno y de informacin como por ejemplo, el Plan General y Manual de Cuentas al cual deben ajustarse las contabilidades de las instituciones financieras. En cumplimiento de sus funciones, la Superintendencia debe tener muy en cuenta la integracin efectiva de los recursos propios de las instituciones controladas, la calidad y dispersin de los riesgos, la idoneidad del proceso de gestin y control, y el cumplimiento de las obligaciones tributarias. La carta orgnica asigna a la Superintendencia de Bancos muchas responsabilidades pero pocas atribuciones, ya que funcionalmente depende del Directorio del Banco Central. Ni siquiera tiene facultades para sancionar en caso de faltas o transgresiones, lo cual se reserva exclusivamente al Directorio. 4.- AUDITORIA INTERNA. Depende del Directorio y ejerce la inspeccin y fiscalizacin permanente de todas las cuentas y operaciones del BCP. Debe velar por el cumplimiento de las normas administrativas por parte de todas las dependencias del Banco, incluyendo la Superintendencia. Es ejercida por un Gerente Auditor designado por el Directorio. 5.- AUDITORIA EXTERNA. La carta orgnica impone el control por parte de una auditoria externa, que deber realizarse por lo menos cada 24 meses, sin perjuicio de los controles pertinentes por parte de la Contralora General de la Repblica. Ser contratada por el Directorio, por medio de una licitacin Pblica internacional, con intervencin de la Contralora General de la Repblica. Las firmas que efecten las tareas de auditoria no podrn prestar dicho servicio consecutivamente. Aparte de los controles antedichos, el contralor de la gestin
administrativa, financiera y operativa del Banco Central ser ejercido por la Contralora General de la Repblica (Art. 119, carta orgnica). 6.- REGIMEN CONTABLE DEL BANCO CENTRAL. La carta orgnica dispone que el Directorio adoptar para la entidad un rgimen contable concordante con los principios de contabilidad generalmente aceptados para el sistema financiero (PCGA) y acorde a la naturaleza de sus operaciones. Los libros de balances diarios del Banco Central sern rubricados por el Contralor General de la Repblica. El ao financiero se iniciar el 1 de enero y terminar el 31 de diciembre de cada ao (Art. 116, carta orgnica). 7.- CAPITAL, RESULTADOS Y RESERVAS. El capital del BCP estar constituido por el equivalente en moneda nacional de los Derechos Especiales de Giro (DEG) del Fondo Monetario Internacional, por el monto de capital y reservas a la fecha de entrada en vigencia de la carta orgnica. El Capital puede incrementarse por Resolucin del Directorio, mediante capitalizacin de reservas o por aportes del Estado, previa autorizacin del Poder Legislativo. Reservas: al cierre de cada ejercicio se asignar a la cuenta de reserva general una suma igual al 25% de las utilidades netas hasta que el monto de dicha cuenta sea igual a 200% del capital del BCP. Podrn constituirse tambin otras reservas que el Directorio considere necesarias, previa autorizacin del Poder Ejecutivo (Art. 110). Resultados: La Utilidad Neta del BCP, ser aquella que resulte de deducir de la Utilidad Bruta todos los gastos, las depreciaciones, las provisiones y previsiones necesarias y los castigos que correspondan. Las Prdidas en las que el BCP incurra en un ejercicio determinado se imputarn a las reservas que se hayan constituido en ejercicios anteriores, y si ello no fuera posible, afectarn el capital de la institucin (Art. 111). LECCIN 3 BANCOS Y OTRAS ENTIDADES FINANCIERAS 1.- CONSIDERACIONES GENERALES. Por su trascendencia en la economa y por tratarse del ahorro pblico, la actividad bancaria y financiera privada es objeto de minuciosa reglamentacin: desde la autorizacin previa para el funcionamiento de las entidades que la realizan y la forma jurdica de su constitucin, hasta el rgimen del capital y reservas, la normativa especial de contabilidad, e incluso la calificacin de las operaciones permitidas. Cabe destacar tambin las estrictas normas de control y vigilancia permanentes que ataen a las mismas. Con relacin a la reglamentacin de la banca privada en nuestros das, la legislacin bancaria actual presenta las siguientes caractersticas: 1.- una minuciosa reglamentacin de las instituciones de Crdito, en cuanto a su creacin (no libertad de establecimiento); 2.- existencia de organismos estatales de control; 3.regulacin de la administracin y organizacin interna de las empresas bancarias; 4.- minuciosa regulacin en materia de capitales mnimos, proporciones de reservas, inversin de stas, etc., para garantizar su seguridad y liquidez; 5.- reglamentacin de las operaciones de Crdito para obtener un lineamiento tpico de las mismas que apartasen la arbitrariedad y la confusin; 6.- un amplio rgimen de publicidad; y 7.- un estatuto especial en relacin con aquellas instituciones de Crdito insolventes o en peligro de insolvencia. 2.- REGIMEN NORMATIVO DE BANCOS Y ENTIDADES FINANCIERAS. En nuestro pas, el rgimen normativo de estas instituciones se halla contenido en la Ley 861/96 General de Bancos, Financieras y otras Entidades de Crdito ( En sustitucin de la Ley 417/73 y sus modificaciones). Con carcter transitorio fue promulgada la Ley 1420/99, que establece un Rgimen Especial y Transitorio para el Saneamiento del Sistema Financiero; la Ley 1947/...... y la ltima es La Ley 2334/03 de Garanta de Depsitos y resolucin de Entidades de Intermediacin Financiera. 3.- INSTITUCIONES FINANCIERAS REGULADAS. La anterior Ley 417/73 distingua entre Bancos comerciales, hipotecarios, de inversin, de fomento, de ahorro y prstamo para la vivienda y empresas financieras. La Ley 861/96 cambi la orientacin general de la banca - segmentada y clasificada en banca comercial, de inversin y fomento, empresas financieras, sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda - por el concepto moderno de banca mltiple. Centra su regulacin en 2 tipos de entidades privadas: los Bancos y las entidades financieras, con la peculiaridad que los primeros encuentran ampliada la esfera de sus actividades bajo el concepto moderno de banca mltiple. 4.- OTRAS INSTITUCIONES.
Existen otras instituciones, estatales o privadas, reglamentadas en otras Leyes, que tambin integran el sistema financiero, entre las cuales se destacan: Bancos de Fomento El Decreto-Ley 281 cre el BNF, institucin autrquica que tiene por objeto primordial la financiacin y promocin de programas de fomento, de mediano y largo plazo, relativos a la agricultura, la ganadera, la industria y el comercio en materias primas nacionales. Por Ley 846, se ampli el objeto del BNF, habilitndolo a que efecte operaciones comerciales y de ahorro, adems de poder recurrir a la compra directa o importacin de maquinarias e implementos de produccin para proveerlos a los sectores que recurren al Crdito para acceder a los mismos. Bancos de ahorro y prstamo para la vivienda La Ley 325/71 cre el Sistema de Ahorro y Prstamo para la Vivienda, compuesto por el Banco Nacional de Ahorro y Prstamo para la Vivienda y las Sociedades de Ahorro y Prstamo para la Vivienda. De acuerdo con lo que estableca la Ley 417/73, el Sistema de Ahorro y Prstamo para la Vivienda se rega por la Ley 325, y supletoriamente por el rgimen jurdico aplicable a los dems Bancos. La Ley 861/96 no contiene una disposicin similar, y se limita a mencionarlas en forma tangencial en sus Arts. 11 y 20. Aunque a primera vista parecera regir en forma supletoria la Ley de Bancos, ciertas disposiciones de la Ley 325 como la del Art. 66 llevan a dudas sobre el punto, al prever que la constitucin de las sociedades de ahorro y prstamo se regirn por dicha Ley, las normas que dicte el Banco y supletoriamente las normas del Cdigo del Comercio (actualmente Cdigo Civil). Las sociedades de Ahorro y prstamo para la Vivienda pueden constituirse a travs de mutuales, o mediante sociedades annimas. Tienen por objetivo fundamental la concesin de Crditos a mediano y largo plazo para destinarlos a la compra, construccin, ampliacin o refaccin de viviendas, as como para la compra de los terrenos a dicho efecto. Tambin pueden otorgar prstamos comunes a los depositantes, por un plazo no mayor de 2 aos, en cuyo caso los depsitos en las cuentas respectivas servirn como garanta. (los depsitos se efectan a travs de un sistema de ahorro programado, ms complejo que el de una simple capitalizacin en cuenta corriente). La misma Ley 325/71, cre el Banco Nacional de Ahorro y Prstamo para la Vivienda, concebido como una especie de Banco Central del sistema, con los objetivos de promover la creacin de sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda; fiscalizar sus operaciones; brindar asistencia tcnica y financiera, as como prestar fianzas y avales a las mismas. Las funciones de dicho Banco pasaron, hoy da, a cargo del Consejo Nacional de la Vivienda (CONAVI), segn Leyes 118/90 y 79/92. Esta ltima dispone que el CONAVI como organismo rector, controlador y ejecutor del Plan Nacional de Urbanizacin y Vivienda- el Banco Nacional de Ahorro y Prstamo para la Vivienda y las Sociedades de Ahorro y Prstamo autorizadas para operar, formarn el Sistema Nacional de Ahorro y Prstamo para la Vivienda. Asimismo, dispone que el Banco Nacional de Ahorro y Prstamo para la Vivienda se constituye en un organismo dependiente del CONAVI, al que compete tambin las funciones conferidas a dicho Banco por Leyes 1378/88 y 42/82. Banco Nacional de Trabajadores Instituido por Ley 423/73, este Banco oficial tena por objetivo principal promover el bienestar de los trabajadores mediante plantes de Crditos, de ahorros y prstamos. Su capital se constitua, fundamentalmente, por aportes del Estado y de trabajadores, mediante descuentos compulsivos impuestos a los empleadores como parte del rgimen de seguridad social. El Banco Nacional de Trabajadores fue intervenido por el Banco Central en el ao 1998 debido a graves irregularidades detectadas, y ulteriormente se ha decretado su quiebra y liquidacin judicial. La Ley 1404/99 dispuso la derogacin de los aportes compulsivos de los trabajadores al Banco. 5.- PRESTAMISTAS PARTICULARES Y CASAS DE CREDITO. Segn la Ley 861, todo sujeto o entidad que se dedique a la actividad de intermediacin financiera formar parte del sistema financiero y deber adaptarse a sus disposiciones y a las reglamentaciones del BCP. Las precisiones de conceptos son las siguientes: La intermediacin financiera tendr lugar siempre y cuando se recurra a la captacin de fondos del pblico. (por eso la Ley de Bancos excluye de su regulacin a las personas fsicas o jurdicas que actan en el mercado de Crdito con recursos financieros propios). Tales son las casas de Crdito que operan en plaza, las cuales, a diferencia de las entidades del sistema financiero, constituidas por imperio de la Ley de Bancos en S.A., recurren por lo general al esquema de las
S.R.L., o al de empresas unipersonales, o anlogas. Conforme a la Ley 861, el BCP, atendiendo al volumen de sus operaciones y su incidencia sobre la poltica monetaria y crediticia, podr someterlas a supervisin e incluso intervenirlas. 6.- REQUISITOS PARA SU FUNCIONAMIENTO. Los Bancos y financieras deben constituirse bajo la forma de S.A., y su capital debe representarse por acciones nominativas. Este requisito no rige para los Bancos estatales ni para las sucursales de Bancos del exterior constituidas en el pas. Adems, para que una entidad integre el sistema financiero, requiere indefectiblemente de la autorizacin del BCP por la magnitud, origen y destino de los recursos monetarios que manejan. Toda persona interesada en constituir una Entidad Financiera debe elevar una solicitud al BCP para obtener la autorizacin. Las gestiones ante la Superintendencia de Bancos deben ser realizadas por las personas fsicas autorizadas oficialmente al efecto: Los Promotores, que deben ser de reconocida idoneidad moral y solvencia econmica, que adems deben ser socios fundadores de la entidad. Las solicitudes debern contener, por lo menos, el proyecto de estatutos sociales, un programa de actividades a desarrollar, los sistemas internos de control y de auditorias a implementar y la nmina de los accionistas de la sociedad, con indicacin de sus participaciones en el capital social y de informacin suficiente sobre la solvencia moral y econmica de quienes han de ocupar los cargos de su Directorio y otros rganos. El BCP har pblicar, con cargo a los interesados, un aviso en 2 diarios de gran difusin, haciendo saber al pblico sobre la solicitud de organizacin as como los nombres de los promotores, directivos o representantes legales y administradores. En el aviso se citar a toda persona interesada para que en el plazo de 30 das se formule cualquier objecin fundamentada a la formacin de la nueva entidad o a las personas que la organizan. El BCP tiene 3 meses, desde la recepcin de la solicitud o que se complete la documentacin, para resolver sobre las solicitudes de constitucin de Bancos y financieras. La solicitud que no haya llenado los requisitos formales exigidos ser rechazada automticamente, no pudiendo presentarse otra dentro de los 2 aos siguientes. Tambin podrn denegarse las autorizaciones cuando el Banco Central no quede plenamente satisfecho con respecto a la idoneidad del proyecto, de sus accionistas o de sus directores y administradores, de modo tal que no se encuentre garantizada una gestin sana y prudente de la entidad. Una vez concedida la autorizacin, la entidad tendr 1 ao para empezar sus operaciones. En caso contrario, se producir la caducidad del derecho respectivo. En la denominacin social de las entidades bancarias y financieras debe incluirse especfica referencia a las actividades a realizar, aun cuando para ello se utilice apcope, siglas o idioma extranjero. Slo ellas pueden utilizar en su denominacin las palabras Bancos, banca, banquero, financiera y aquellas similares, vedadas para otro tipo de entidades. Est prohibido utilizar las palabras central y nacional en instituciones que no sean pblicas. 7.- REVOCACIN DE AUTORIZACIN. La Carta Orgnica del BCP faculta expresamente al Directorio a conceder o revocar autorizacin para operar a los Bancos, financieras y dems, previo dictamen de la Superintendencia de Bancos y de la Gerencia de Estudios Econmicos. La Carta Orgnica del BCP establece que la una de las sanciones a las entidades en caso de faltas graves comprobadas en Sumario Administrativo es la Revocacin de la autorizacin para operar. Adems, segn la Ley 2334/03 las entidades del sistema financiero pueden solicitar la liquidacin voluntaria, que requiere autorizacin del Directorio del BCP. sta autorizacin conlleva la Revocacin de la Licencia para operar. (art. 12) 8.- CAPITAL Y RESERVAS. La Ley de Bancos (861/96) regula el capital mnimo integrado y aportado en efectivo que obligatoriamente debern mantener las entidades financieras. Los valores all previstos son de Gs. 10 mil millones de Guaranes para los Bancos y Gs. 5 mil millones para las Financieras. Las sucursales de entidades extranjeras deben mantener las mismas sumas establecidas para las entidades nacionales; los fondos deben introducirse con carcter permanente y duracin indefinida, y encontrarse debidamente radicados y registrados en el pas. El Directorio del Banco Central puede exigir, mediante resolucin fundada, el aumento del mnimo exigido a estas entidades. El capital debe estar integrado en todo momento, cualquier dficit debe ser cubierto durante el semestre siguiente al cierre del ejercicio. La Integracin del capital debe hacerse en efectivo o por cheque certificado a la orden de la entidad que recibe la integracin. Solo la Superintendencia de Bancos puede autorizar, en forma expresa, cualquier reduccin del capital o de la reserva por debajo del mnimo legal.
Las entidades financieras deben contar con una reserva no menor al equivalente del 100% de su capital. Se constituye transfiriendo anualmente no menos del 20% de las utilidades netas de cada ejercicio. Puede ser incrementada con aportes voluntarios de los accionistas con ese fin. La reserva tiene por objetivo cubrir las prdidas registradas en el ejercicio. 9.- OPERACIONES PROHIBIDAS. En aras de un sano funcionamiento del sistema, los Bancos y dems entidades financieras tienen prohibido: otorgar Crditos con garanta de sus propias acciones o de acciones de otros Bancos o entidades financieras y sus filiales. conceder Crditos con el objeto de que su producto se destine directa o indirectamente a la adquisicin de acciones del propio Banco o de otra entidad bancaria o financiera. operar con sus directores, administradores o sndicos, o empresas vinculadas a los mismos, en condiciones ms favorables que las reservadas a sus clientes. prestar aval o fianza o de algn modo respaldar obligaciones de terceros por monto o plazo indefinido o indeterminable. dar prstamos sin garantas a sus trabajadores, directores, administradores y sndicos. contraer obligaciones por montos y plazos indeterminados, etc. 10.- RELACION CAPITAL-PASIVO CONTINGENTE. Los Bancos y financieras funcionan con un capital propio nfimo en comparacin a las deudas que contraen, el restante capital lo obtienen fundamentalmente a travs de captaciones efectuadas en las Cuentas Corrientes (cta. Cte.), Cajas de Ahorro, Certificados de Depsito de Ahorro (CDA), operaciones burstiles y prstamos otorgados por otros Bancos y financieras y por el propio BCP. La Ley impone lmites a ste nivel de endeudamiento, el cual es llamado Pasivo Contingente con relacin al Capital propio de la Institucin (patrimonio efectivo). La proporcin mnima que en todo momento debe existir entre el patrimonio efectivo y el importe total de los activos y contingentes de una Entidad Financiera ponderados por riesgo, en moneda nacional o extranjera, incluidas sus sucursales en el pas y en el exterior, no puede ser inferior al 10 %. (la Ley 861/96 dice 8%, pero por resolucin del Directorio N 5 de fecha 03/07/96 se elev a 10 %). El BCP puede incrementar sta proporcin hasta el 12 % y queda facultado a establecer otros lmites generales, dentro de las proporciones establecidas, en relacin a posiciones abiertas en moneda extranjera. 11.- ENCAJES LEGALES Encaje Legal es la proporcin de capital en efectivo que los Bancos y financieras deben depositar y conservar en el BCP; constituido por un porcentaje de los depsitos; cuya proporcin, composicin y penalizacin en caso de incumplimiento sern determinadas por el BCP. Dichos encajes no pueden exceder el 40% de sus depsitos y operaciones financieras. Sobre los requisitos de encaje legal que excedan el 7% el Directorio dispondr el pago de un inters que sea equivalente a la tasa con promedio ponderado de las operaciones del sistema bancario. El encaje legal debe darse tanto en moneda nacional como extranjera, depsitos a la vista o a plazo. El Directorio del BCP est facultado a fijar encajes legales diferentes, para los depsitos a la vista o a plazo, as como a cualquier otra forma de captacin de recursos por parte de las entidades autorizadas para tales efectos. Los depsitos en moneda extranjera en Bancos y dems entidades de Crdito estn sujetos tambin a encajes legales. El Directorio del BCP establece la proporcin, composicin y penalizacin de estos encajes. Tambin se requieren encajes legales sobre los Crditos en moneda extranjera, y cuando el encaje legal en moneda extranjera exceda el 10%, el BCP dispondr el pago de un inters cuya tasa anual ser equivalente a la LIBOR (London Interbank Offered Rate) a un mes de plazo. 12. REGIMEN CONTABLE. La Superintendencia de Bancos (SIB) establece y modifica las normas de contabilidad y criterios de valoracin a aplicar por las entidades del sistema financiero, y los modelos a los que deben ajustarse sus balances, cuentas de resultados y dems estados contables y financieros. El rgimen contable debe concordar con los Principios de Contabilidad Generalmente Aceptados (PCGA) para el sistema financiero. Las entidades deben reflejar en sus estados contables elaborados conforme a las normas y modelos establecidas por la Superintendencia de Bancos la situacin fidedigna de su patrimonio, su situacin financiera y de riesgos y los resultados de su actividad.
Las entidades del sistema financiero deben pblicar dentro de los 120 das posteriores al cierre de ejercicio financiero (30 diciembre) el Balance General y el Cuadro Demostrativo de Prdidas y Ganancias, firmado por el Presidente, el Gerente y el Contador (profesional Matriculado con ttulo Universitario) de la Entidad. La pblicacin debe contener tambin la nmina de sus directores y gerentes y el informe sobre razonabilidad realizado por la Auditora Externa. (Los balances y cuentas de resultados a ser pblicados deben ser sometidos a auditores externos independientes por lo menos 1 vez al ao, que deben realizar los informe sobre fidelidad y razonabilidad de los balances y cuentas). La supervisin y control del sistema financiero corresponde a la SIB, que tiene para el efecto el libre acceso la contabilidad, libros y documentos de las entidades financieras. Dentro de los 60 das siguientes al cierre del ejercicio anual, los Bancos y Financieras deben presentar stos documentos a la Superintendencia de Bancos (SIB). La Ley 861/96 tambin exige que las entidades publiquen sus estados financieros cuanto menos 4 veces al ao. Adems, la Superintendencia pblica trimestralmente informaciones destinadas a difundir los principales indicadores de la situacin financiera de las entidades, as como la calificacin de las mismas en general y por capital, activos ponderados por riesgo, utilidades y gestin. Los Bancos extranjeros deben pblicar tambin la calificacin de sus Bancos matrices. 13.- INTERVENCIN, DISOLUCIN Y LIQUIDACIN. El Rgimen de Vigilancia Localizada, intervencin, venta, liquidacin, disolucin y liquidacin de las entidades del sistema financiero establecido en la Ley 861/96 fue derogado y reemplazado por la Ley 2334/03, que establece al respecto lo siguiente: Rgimen de Resolucin: La Ley 2334/03 establece que adems de los modos normales de extincin establecidos en las Leyes, las entidades financieras se extinguirn por el procedimiento de resolucin, cuyo objeto es desagregar del balance de la entidad los derechos correspondientes a los depositantes y las obligaciones privilegiadas. Las disposiciones reguladoras de la quiebra del comerciante (Ley ......../69 de Quiebras) slo se aplican las entidades financieras una vez finalizado el procedimiento de resolucin y en relacin con la liquidacin del balance residual. Slo el Directorio del BCP puede solicitar la Quiebra judicial de una entidad, una vez finalizado el procedimiento de Resolucin. Las entidades no pueden solicitar su liquidacin voluntaria sin haber reembolsado todos los depsitos constituidos en la entidad y haber satisfecho las dems acreencias y obligaciones. La apertura de la liquidacin voluntaria requiere autorizacin del Directorio del BCP, la conlleva la revocacin de la Licencia para operar. Son Causales de Resolucin: (art.13) la suspensin del pago de las obligaciones por causa imputable a la entidad y sin justa causa. Insuficiencia del ndice de solvencia por debajo del 50% del mnimo requerido por Ley. Rechazo del Plan de Regularizacin por la SIB o, decisin de terminacin anticipada del plan de regularizacin por parte del Directorio del BCP o de la SIB. Revocacin de la Autorizacin para operar dispuesta por el Directorio del BCP por la comisin de falta grave probada en sumario administrativo. Inicio del Procedimiento: (art. 14) El Directorio del BCP, dentro de las 24 horas de tener conocimiento que una entidad incurri en alguna de las causales mencionadas (en el art. 13), dispondr por Resolucin fundada el inicio del procedimiento de resolucin y de pago de los depsitos. Notificar a los representantes legales de la entidad afectada y pblicar la Resolucin en 1 diario de circulacin nacional, por 2 veces a partir del da hbil siguiente de haberla dictado. Si el representante legal se rehusa a aceptar la notificacin, bastar la pblicacin. El Superintendente de Bancos nombrar Interventores de la SIB que realizarn exclusivamente actos de conservacin y los necesarios para llevar adelante la resolucin. Iniciado el procedimiento, la entidad suspende sus operaciones pasivas, pudiendo realizar exclusivamente y slo a travs de los interventores, las otras operaciones que expresamente autorice el Directorio. Ocupacin y Suspensin de Actividades: La SIB, a travs de los interventores, ocupar fsicamente todos los locales de la entidad afectada, bajo acta, desapoderar a los administradores naturales de todos los libros, papeles, documentos y registros de la entidad. (art. 15). Efectos de la Pblicacin de la Resolucin:
Quedan interrumpidos todos los plazos de prescripciones, caducidad y otros, as como los trminos procesales en todos los juicios en que la entidad afectada sea parte como actora o demandada. stos plazos volvern a correr desde el da siguiente hbil al de la pblicacin de la resolucin del Directorio que da por concluido el procedimiento de resolucin. Quedan suspendidos de pleno derecho los derechos de los administradores, accionistas y acreedores de la entidad. Cesan en sus funciones los directores, auditores internos, administradores, gerentes y apoderados generales de la entidad. Quedan sin efecto los poderes y facultades de administracin, con la consiguiente prohibicin de realizar actos de disposicin o administracin. Los actos realizados en violacin a sta prohibicin, son nulos de pleno derecho, y deben reintegrarse de inmediato al patrimonio de la entidad las cantidades dispuestas, sin perjuicio de la responsabilidad penal emergente del hecho, tanto del funcionario de la entidad como del beneficiario. Requieren autorizacin previa de la SIB , bajo pena de nulidad, la anotacin o inscripcin en los registros pblicos de actos realizados por los directores, los rganos internos de control, los administradores, gerentes y apoderados generales de la entidad. Fijacin de la Situacin Patrimonial: Tomando como punto de partida el ltimo balance verificado por la SIB, inmediatamente los interventores deben registrar en los estados contables de la entidad los castigos, reservas, previsiones y dems ajustes pendientes a la fecha de dictarse el inicio del procedimiento. tambin deben determinar los beneficios sociales de los empleados, exceptuando a directores, apoderados, gerentes o asimilados a ellos, y debe elaborar una relacin de activos y pasivos de la entidad en la forma que se determine por el reglamento de la Ley 2334/03. Mecanismos para implementar el proceso de Resolucin: (Art. 18, Ley 2334/03) El Directorio del BCP, a propuesta de la SIB, evaluando los activos de la entidad, la necesidad de satisfacer los derechos del mayor nmero de depositantes, las circunstancias predominantes del mercado y la mejor utilizacin financiera de recursos del Fondo de Garanta de Depsitos (FGD creado por sta Ley); determinar cul de stos mecanismos o combinacin de ellos debern utilizarse en el concreto procedimiento de resolucin de la entidad: Transferencia directa, en forma competitiva, del mayor nmero de depsitos con derecho a garanta (Hasta 75 salarios por persona Fsica o jurdica), conjuntamente con activos del balance de la entidad en resolucin en la cuanta necesaria para transferir aquellos depsitos, y de acuerdo al orden de prelacin establecido en la misma Ley 2334/03; a una o varias entidades del sistema financiero que sean solventes. Tambin pueden transferirse, mediante procesos competitivos, activos a entidades solventes por precio (venta) con el objeto de compensar la transferencia de depsitos con derecho a garanta a otras entidades. Transferencia directa, a una o ms entidades del sistema que sean solventes, del mayor nmero de depsitos con derecho a garanta, conjuntamente con participaciones emitidas por un mecanismo de titularizacin de Cartera Bancaria formado con los activos de la entidad en resolucin, utilizando mecanismos que aseguren la competencia y de acuerdo al rgimen de prelacin establecido en la Ley (2334/03). Cuando las circunstancias patrimoniales de la entidad en resolucin no permitan la utilizacin efectiva de otros mecanismos, excepcionalmente y previo informe de la SIB, el Directorio del BCP podr autorizar el pago inmediato de la Garanta de depsitos a los depositantes, hasta la cuanta mxima de 75 salarios mnimos mensuales por persona fsica o jurdica. En stos casos, el FGD se subrogar en primer lugar en el procedimiento de liquidacin de la entidad, con preferencia a cualquier otro acreedor. Irreivindicabilidad: (art. 25, Ley 2334/03) Las transferencias de activos y depsitos de la entidad en resolucin, en cualquiera de sus formas, no requerirn del consentimiento de los deudores, acreedores o titulares, comportando transmisiones plenas e irreivindicables a todos los efectos legales. stas transferencias producen plenos efectos de transmisin de obligaciones y derechos. Los actos de la SIB y del Directorio en relacin ala transferencia de activos y obligaciones privilegiados de la entidad, no requieren autorizacin judicial alguna. Durante el procedimiento de resolucin no pueden decretarse embargos u otras medidas cautelares sobre parte o totalidad de los activos de la entidad en resolucin o sobre la entidad en resolucin misma, siendo nulas
las actuaciones judiciales que infrinjan lo preceptuado en sta Ley o que interfieran con el rgimen de competencia establecido por ella (competencia del Directorio y de la SIB del BCP). Los documentos de transferencia de activos y pasivos contingentes, as como los actos de constitucin del mecanismo de titularizacin, sern protocolizados ante el Superintendente de Bancos, lo que tendr la misma fuerza legal y surtir los mismos efectos que si hubiere sido otorgado por Notario de la fe Pblica (Escribano matriculado). Las transferencias individualizadas antes, estn exentas del pago de impuestos, tasas, aranceles nacionales o municipales de cualquier ndole. Las transferencias de activos sern inscriptas en los registros pblicos, siendo suficiente para ello la presentacin del documento protocolizado por la SIB y la resolucin del Directorio del BCP ordenando el inicio del proceso de resolucin. En caso que la transferencia incluya garantas o bienes sujetos a registro (prenda, hipoteca, etc.) las inscripciones o anotaciones no alterarn la preferencia original que corresponda al transferente. En stas inscripciones o anotaciones se aplicar la tasa o arancel previsto para Contratos sin cuanta. Los avales y fianzas otorgados por la entidad en resolucin, quedarn resueltos de pleno derecho a partir del inicio del proceso de resolucin. Los acreedores de la entidad que deban esperar la apertura del proceso de resolucin, no tendrn accin o derecho alguno en relacin con los activos excluidos o contra los adquirentes de dichos activos. Finalizacin del Proceso de resolucin y formacin del balance residual: El proceso finaliza cuando se haya completado la ejecucin del mecanismo de resolucin e implicar la cancelacin de la autorizacin para operar. Los activos y pasivos no incluidos en el balance de exclusin, conformarn el balance residual de la entidad, una vez deducidos los gastos del procedimiento. El balance residual ser remitido por la SIB al Juez de turno competente, para su liquidacin forzosa, conforme al procedimiento de la Ley de Quiebras. Una vez finalizado el proceso de resolucin y formacin del balance residual, la SIB debe enviar un informe detallado de lo actuado al Congreso Nacional y a las entidades del sistema financiero aportantes al FGD. Prejudicialidad Administrativa: Los funcionarios del BCP o de la SIB, as como los interventores de la SIB, NO PODRN SER SOMETIDOS A JUICIO POR LAS ACCIONES REALIZADAS EN EL EJERCICIO DE SUS FUNCIONES LEGALES. Estas acciones pueden ser objeto de revisin judicial con posterioridad a al culminacin de las mismas, por la eventual omisin o desviacin en el cumplimiento de las mismas. 14.- EL SECRETO BANCARIO. La Ley 861/096 al respeto establece la prohibicin a las entidades del sistema financiero, as como a sus directores, rganos de administracin y fiscalizacin y trabajadores, a suministrar cualquier informacin sobre las operaciones con sus clientes. La prohibicin tambin se extiende a los directivos y funcionarios de la SIB, los directores y trabajadores del BCP y los socios, representantes y trabajadores de las sociedades de auditoria que examinen a las entidades financieras. La prohibicin no alcanzar a los casos en que la divulgacin de las sumas recibidas de los clientes resulte obligada para los fines de liquidacin de las entidades financieras. El secreto bancario no regir en los siguientes casos: a) Autorizacin escrita del cliente; b) Requerimiento del Banco Central y la Superintendencia de Bancos; c) Pedido de la autoridad judicial en virtud de resolucin dictada en juicio; d) Requerimiento de la Contralora General de la Repblica y las autoridades impositivas, en tanto se refiera a un responsable determinado, se encuentre en curso una verificacin impositiva con respecto a ese responsable y se haya hecho requerimiento formal y previo; e) Intercambio entre las entidades de Crdito, de acuerdo a reciprocidad y prcticas bancarias. El secreto bancario tambin se halla regulado expresamente en la Carta Orgnica del BCP, en lo que atae a dicha entidad estatal y a las instituciones por ella supervisadas: las informaciones, los datos y los documentos de terceros que obren en poder del BCP, en virtud de sus funciones, son de carcter reservado, salvo que la Ley disponga lo contrario. Cualquier persona que desempeo o haya desempeado funciones en el BCP y que haya tenido informaciones, datos o documentos de terceros, de carcter reservado, est obligada a guardar el secreto de tales informaciones, aun despus de haber cesado en sus cargos, salvo expreso mandato de la Ley, bajo pena de responsabilidades penales y dems establecidas en las Leyes. Se exceptan de la prohibicin antedicha: a) Las estadsticas y otras informaciones que publique el BCP en ejercicio de sus funciones; b) Los informes que requiera la autoridad judicial competente en virtud de
resolucin firme dictada en juicio en que el afectado sea parte, en cuyo caso debern adoptarse las medidas pertinentes que garanticen la reserva; c) Las informaciones que requiera la Contralora General de la Repblica en el ejercicio de sus atribuciones; d) Las informaciones referentes a entidades de Crdito que se hayan declarado o hayan sido declaradas en estado de insolvencia. Por su parte, la carta orgnica prev que el BCP podr informar sobre la situacin econmica y patrimonial de un Banco o una entidad de Crdito con su autorizacin expresa, a las autoridades encargadas de la supervisin de entidades de la misma naturaleza en pases extranjeros, para lo cual se requiere que exista reciprocidad y aquellas autoridades estn sometidas al deber de secreto en condiciones que sean equiparables a las establecidas por Leyes paraguayas. Las instituciones pblicas, los Bancos, financieras y otras entidades dedicadas a la intermediacin financiera, y las empresas o entidades del sector privado proporcionaran al Banco Central los datos e informaciones que solicite para el cumplimiento de sus funciones, conservando la confidencialidad de la informacin (Art. 80, carta orgnica). Pregunta de examen: Quin esta autorizado para romper el secreto bancario? (Contralor, etc.) 15.- DISPOSICIONES ESPECIALES APLICABLES A BANCOS Y DEMAS ENTIDADES FINANCIERAS La Ley 861/96 contiene disposiciones especiales de importancia, entre las que destacamos: Los juicios iniciados contra los Bancos y las otras entidades financieras deben ser notificados al BCP al solo efecto informativo. (art. 97) Cerrada la cuenta corriente, el saldo definitivo establecido por el Banco acreedor que lleve la firma de la persona legal y estatutariamente autorizada de dicho Banco ser ttulo ejecutivo contra el deudor salvo oposicin fundada. (art. 92). Las entidades del sistema financiero debern conservar sus libros y documentos por un plazo no menor de 5 aos, pudiendo la entidad utilizar microfilmes u otros medios anlogos para el efecto. Se exime a los Bancos y dems entidades financieras de prestar fianzas en juicios ejecutivos, en casos exigidos por Ley. (art.96). REGIMEN DE FALTAS Y SANCIONES 1.- NUEVO REGIMEN. La nueva carta orgnica del Banco Central ha modificado el anterior rgimen de faltas y sanciones, contenido en la Ley 417/73 De Bancos y dems entidades financieras atinentes a la generalidad de las infracciones, y en el Decreto-Ley 18/52 Del Banco Central con referencia especfica a las transgresiones cambiarias. Quedan, pues, derogadas las disposiciones anteriores vigentes al respecto, rigiendo exclusivamente la nueva carta orgnica del Banco Central. 2.- COMPETENCIA. Corresponde al Directorio del BCP aplicar sanciones. La potestad sancionatoria se extiende a quienes ejerzan cargos de direccin, de administracin o de fiscalizacin en las entidades bancarias y financieras y sus auditores externos, por los actos u omisiones sobrevivientes en el ejercicio de dichos cargos. 3.- SANCIONES EN MATERIA DE CAMBIOS. La carta orgnica contiene un rgimen especial en materia de violacin de disposiciones cambiarias: prev que, en tales casos, se podrn decomisar las divisas, valores o mercaderas. La multa o los bienes decomisados pertenecern al BCP y se depositarn a nombre del BCP dentro del plazo de 10 das hbiles desde la fecha de la notificacin de la resolucin administrativa o de la sentencia judicial ejecutoriada (Art. 86). Si el depsito de los bienes decomisados o de la multa no se efectuare dentro del plazo fijado, el Banco Central del Paraguay podr recurrir por va de ejecucin de sentencia (Art. 87). 4.- CLASIFICACION DE LAS FALTAS. Son consideradas faltas, las infracciones de las normas de ordenacin y disciplina. (se consideran normas de ordenacin y disciplina de las entidades de Crdito las Leyes y disposiciones administrativas de carcter general que contengan preceptos especficos referidos a las mismas). Entre tales disposiciones se entendern especialmente comprendidas las directrices y resoluciones del Directorio del Banco Central. La carta orgnica del BCP clasifica las faltas en faltas graves y leves, imponiendo un rgimen sancionatorio distinto segn se incurra en una u otra. 5.- FALTAS GRAVES. (art. 89 C. Org.) Se hallan expresamente tipificadas , y son las siguientes: a) Ejercicio habitual de actividades no contenidas en la autorizacin para operar o en los estatutos sociales;
b)
Realizacin de actos sin la previa autorizacin del BCP en los casos en que aquella sea expresamente requerida o con inobservancia de las condiciones bsicas establecidas; c) Mantener durante un periodo de por lo menos 6s meses, recursos propios efectivos inferiores al mnimo exigido para la creacin de la entidad correspondiente o que no alcancen el 80% de los recursos propios que estn obligadas a mantener en virtud al coeficiente de solvencia establecido en la Ley General de Bancos y otras Entidades Financieras; d) Superar en forma no ocasional los lmites de riesgo con una misma persona, entidad o grupo establecido en la Ley General de Bancos y de otras Entidades Financieras; e) Exceder los lmites de participacin en empresas o grupos econmicos, establecidos en la Ley General de Bancos y de Otras Entidades Financieras. f) Carecer del informe de auditora independientes en la forma y plazo establecidos por el BCP. g) Omitir la informacin obligatoria a la Central de Informacin de Riesgos establecida en la Ley General de Bancos y de otras Entidades Financieras; h) Resistir u obstruir las actuaciones de inspeccin o prohibiciones temporales impuestas a la entidad como sancin por faltas leves; i) Incumplir las limitaciones o prohibiciones temporales impuestas a la entidad como sancin por faltas leves; j) Mantener reservas o previsiones insuficientes para insolvencias o prdidas en los riesgos asumidos, conforme a las normas dictadas por el Banco Central del Paraguay. k) Dejar de comunicar a las asambleas generales, al Directorio, al sndico de la entidad o a su casa matriz de un apercibimiento o sancin cuando el Banco Central del Paraguay o la Superintendencia de Bancos hubieren obligado a modo expreso a ello; y l) La reincidencia en el mismo tipo de falta de carcter leve. 6.- SANCIONES A ENTIDADES INFRACTORAS. La comisin de las faltas graves da lugar a la imposicin de las siguientes sanciones: a) Limitacin del ejercicio de determinadas actividades u operaciones; b) Prohibicin temporal de distribucin de dividendos o de apertura de nuevas oficinas por un periodo no superior a 2 ejercicios; c) multa de 100 a 1000 salarios mnimos mensuales d) Suspensin o inhabilitacin hasta 60 das y e) revocacin de la autorizacin para operar. 7.- FALTAS LEVES. Son faltas leves aquellas acciones u omisiones que impliquen incumplimiento de normas de obligada observancia, que la Ley no califique como faltas graves. 8.- SANCIONES POR FALTAS LEVES. Las faltas leves acarrearn las siguientes sanciones: Apercibimiento y b) Multa, equivalente de 10 a 100 salarios mnimos mensuales. 9.- RESPONSABILIDAD SOLIDARIA. Son responsables de las faltas tanto la persona jurdica o entidad que cometi la falta, como todos los miembros de los rganos de administracin y fiscalizacin, y los auditores externos de la entidad en cuestin, salvo que: a)Prueben no tener conocimiento del hecho u omisin que se les impute, ni directa ni indirectamente; as como que no pudieron llegar a tener indicios o informacin del acto u omisin que supona el incumplimiento de normas de obligada observancia; o b)Prueben que, habiendo tenido conocimiento de la supuesta falta, se han opuesto por escrito a tal actuacin u omisin (Art. 91). 10.- SANCIONES A LOS ADMINISTRADORES Y AUDITORES EXTERNOS DE LAS ENTIDADES Sin perjuicio de las sanciones que correspondan imponer a la entidad o entidades infractoras, se impondr a cada uno de los miembros de los rganos de administracin y fiscalizacin, y a los auditores externos, en su caso, las siguientes sanciones por faltas graves: a) Apercibimiento por escrito; b) Multa, equivalente de 10 a 50 salarios mnimos mensuales; c) Remocin del cargo con inhabilitacin, por un perodo de 3 a 5 aos, para el ejercicio de cargos de director, administrador, gerente o auditor externo de entidades sometidas a la supervisin de la Superintendencia de Bancos. Por faltas leves se impondrn a dichas entidades las siguientes sanciones: Apercibimiento; y b) Multa, equivalente de 1 a 10 salarios mnimos mensuales. 11.- GRADUACION DE LAS SANCIONES. Las sanciones a imponer a las entidades y a los miembros de los rganos de administracin y fiscalizacin y a los auditores externos, en su caso, se determinarn conforme con los siguientes criterios: a)
Naturaleza de la falta; b) Gravedad del peligro o perjuicio causado; c) Beneficio o ganancia obtenido como consecuencia de la falta; d) Subsanacin de la falta por propia iniciativa; y e) Conducta anterior de la entidad o del imputado, en relacin con las normas de ordenacin y disciplina, atendiendo a las sanciones que le hubieren sido impuestas, durante los ltimos cinco aos. 12.- PROCEDIMIENTO. Las faltas deben comprobarse en sumario administrativo e instruirse por un juez instructor, funcionario de la Asesora Jurdica del BCP, con ttulo de Abogado designado al efecto y con intervencin del inculpado o de su representante legal o de un defensor de oficio, si el demandado fuera declarado en rebelda. La instruccin del sumario ser ordenada por el Directorio del BCP, y ser iniciado por resolucin fundada del juez que deber contener una relacin circunstanciada de los hechos, actos u omisiones que se imputen. Copia de la resolucin y todos los antecedentes sern entregados al afectado con la primera notificacin (Art. 98). La instruccin del sumario ser notificada al interesado por cdula. El o los sumariados disponen de un plazo de 10 das para presentar su escrito de defensa, acompaado de la documentacin pertinente. La prueba deber ser ofrecida y diligenciada en una audiencia respectiva, el juez instructor la fijar dentro de los 10 das siguientes a que se haya contestado el traslado. No siendo posible producir todas las pruebas en la audiencia respectiva, el juez instructor prorrogar la audiencia para el da siguiente hbil y as sucesivamente hasta que hayan sido producidas ntegramente, sin necesidad de otra citacin. Concluida la audiencia, el o los inculpados, tendrn 5 das para presentar un memorial sobre el mrito de las pruebas producidas. Recibido el mismo, el Juez dictar autos que quedar firme 1 da despus de la notificacin. En todos los casos la resolucin final ser dictada por el Directorio del Banco Central del Paraguay dentro los 60 das de a la providencia de autos. Si transcurrido el plazo previsto en el artculo anterior no se dicta resolucin, se considera sobresedo el sumariado, sin perjuicio de las responsabilidades que correspondan por la omisin en que se haya incurrido (Art. 104). 13.- RECURSO DE RECONSIDERACIN Y ACCION CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA. Contra las resoluciones dictadas por el Directorio del BCP procede el recurso de reconsideracin dentro del trmino perentorio de 5 das hbiles de notificada dicha resolucin, debiendo expedirse el Directorio dentro de los siguientes 10 das hbiles. Contra esta resolucin puede plantearse la accin contencioso-administrativa, dentro del plazo perentorio de 18 das hbiles de notificada dicha resolucin. 14.- RESOLUCIONES DE SUPERINTENDENCIA. Las resoluciones dictadas por la SIB en la esfera de su competencia son apelables dentro del plazo de 10 das hbiles a partir de la notificacin. 15.- PRESCRIPCION. Las faltas graves prescriben a los 5 aos de la fecha en que se cometieron, y las acciones derivadas de las faltas leves prescriben al ao. En el caso de consistir la falta una actividad continuada, la fecha inicial del cmputo del plazo de prescripcin ser la de la ltima actuacin. La prescripcin se interrumpe adems de las causas previstas en el Cdigo Civil, por el inicio del sumario administrativo (Art. 92). LECCIN 4 FUNCIONES FUNDAMENTALES DE LOS BANCOS Las operaciones financieras se clasifican en tpicas, principales y accesorias. Las tpicas consisten en la intermediacin financiera propiamente dicha: depsitos, prstamos. Las accesorias son servicios que sirven de apoyo a las anteriores: alquiler de cajas de seguridad, cobranza de servicios pblicos, de impuestos. 1.- OPERACIONES ACTIVAS Y PASIVAS, NEUTRAS O INDIFERENTES. Esta clasificacin tiene una importancia relevantemente jurdica, pues indica la posicin del Banco respecto de sus clientes. Por intermedio de las operaciones activas, el Banco invierte su disponibilidad, es decir concede Crditos, es acreedor de sus clientes. Con las operaciones pasivas el Banco recibe Crditos, es deudor de los mismos. Con las operaciones neutras o indiferentes el Banco ni recibe ni da Crdito, sino que presta servicios: operaciones de cambio de moneda, depsitos en custodia, servicio de cajas de seguridad y en general, las operaciones de mediacin. Como ejemplos de operaciones activas sealamos: apertura de Crdito, descuentos de letras, pagars y otros documentos; prstamos; anticipos sobre ttulos o valores; cartas de Crdito. Ejemplo de las pasivas son los depsitos irregulares en general (a la vista, a plazo fijo y de ahorro), la emisin de billetes, el redescuento pasivo, cuenta de giros y transferencias, aceptaciones bancarias.
2.- CONTRATOS Y OPERACIONES BANCARIAS. Hay 3 Contratos bsicos que sustentan casi toda la operacin bancaria: el de mutuo o prstamo bancario; el de depsito y el de mandato. Casi todas las operaciones activas tienen como base el Contrato de mutuo o depsito; las operaciones pasivas al Contrato de depsito y las operaciones neutras o de servicios tienen como base al Contrato de mandato o comisin. El Banco, al desplegar su actividad negocial, realiza con sus clientes una serie de actos, mediante los cuales crea, modifica o extingue relaciones jurdicas. Es decir, contrata con sus clientes, pues en el mbito del Derecho todo acto que derive de un acuerdo de voluntad que cree, modifique o extinga una relacin jurdica, e un Contrato. Operaciones bancarias, son el conjunto de Contratos y relaciones jurdicas que constituyen el objeto profesional de un banquero. De esta suerte, la frase operacin bancaria no es sino la expresin tcnica usual con que se designa al Contrato concluido entre el Banco y su cliente. Es grfica la expresin que dice: El Contrato bancario es la vestidura jurdica de la operacin bancaria. La operacin bancaria ms comn es el Crdito bancario. 3.- CONTRATOS BANCARIOS, REGIMEN LEGAL. En lo relativo a la parte dinmica del derecho Bancario, que se refiere a los Contratos y operaciones bancarias en s, rige en primer lugar la legislacin bancaria en particular(Ley 861/96), al prever las operaciones permitidas y las prohibidas y otras afines. Como complemento, el Cdigo Civil regula los Contratos Bancarios, tipificando los ms importantes y comunes en el Libro III, Ttulo II, Captulo XVIII. Los Contratos bancarios tipificados en el Cdigo, no agotan la regulacin de la contratacin bancaria, cada vez ms amplia y diversificada, pero si sealan el marco conceptual de los ms comunes y generalizados. Adems, no podemos soslayar la dems legislacin comercial: Ley del comerciante (libros de comercio, etc.), Resoluciones del BCP, de la SIB, etc. 4.- ANTECEDENTES Y FUENTES. El 1 de enero de 1987 entr a regir el nuevo Cdigo Civil de la Repblica del Paraguay. Este cuerpo de Leyes, siguiendo al Cdigo Civil italiano de 1942 y a Leyes especiales de Francia, Suiza y otros pases, regula los principales Contratos bancarios. Su antecedente inmediato es el Cdigo de Comercio Argentino, que fue adoptado por nuestro pas en 1.903 y entr a regir en 1.904: Contiene 2 captulos referidos a los Contratos bancarios: La Cuenta Corriente Comn y, la Cuenta Corriente Bancaria. Nuestro Cdigo Civil, siguiendo al Cdigo Civil Italiano de 1.942, regula los principales Contratos bancarios, desconociendo a la cuenta Corriente Bancaria como Contrato autnomo, nominado; regulndolo en cambio como accesorio de ciertas operaciones. 5.- EL CDIGO CIVIL PARAGUAYO Y LA LEY DE BANCOS. El Cdigo Civil regula los Contratos Bancarios, tipificando los ms importantes y comunes en el Libro III, Ttulo II, Captulo XVIII: Depsitos Bancarios, Apertura de Crdito Bancario, Anticipo Bancario, operaciones bancarias en Cuenta Corriente, Descuento Bancario. Los Contratos bancarios tipificados en el Cdigo, no agotan la regulacin de la contratacin bancaria, cada vez ms amplia y diversificada, pero si sealan el marco conceptual de los ms comunes y generalizados. En nuestro pas, la organizacin legal del comercio bancario fue inicialmente establecida por los decretos-Leyes de 1944. Estas disposiciones no regularon, sin embargo, las operaciones bancarias. En realidad miran ms a la organizacin de los Bancos y a la proteccin de los depositantes y acreedores que a la regulacin jurdica de las operaciones bancarias, en forma de gran parte de dichas disposiciones son de ndole administrativa. Las normas anteriores fueron derogadas por la Ley de Bancos de 1.952 (decreto-Ley No. 20 del 26 de marzo de 1952), que es una Ley de carcter o contenido profesional, en el sentido de que establece las condiciones y requisitos necesarios para la constitucin de un Banco y su funcionamiento Tampoco regul las operaciones bancarias pese a que su Captulo V tiene por ttulo, precisamente, Operaciones Bancarias. Bajo este captulo la Ley, sencillamente, autoriza a los Bancos a efectuar, las operaciones de carcter bancario u otros negocios que ordinariamente realizan las empresas bancarias. Finalmente, el 13 de noviembre de 1973 fue promulgada la Ley No 417, Ley General de Bancos y de otras entidades financieras. Esta someti a las personas o entidades que habitualmente se dedicaban a la intermediacin financiera a sus disposiciones, a las pertinentes de la Ley Orgnica del Banco Central y a las del Cdigo de Comercio; clasific las entidades dedicadas a la intermediacin financiera, y estableci los principios bsicos para su constitucin, funcionamiento y contralor. Fij normas tcnicas y financieras a las que debieron
ajustarse las entidades financieras, pero no regul los Contratos u operaciones bancarias en particular: solamente enumer las que cada clase o tipo de Entidad Financiera estaba facultada a realizar. La Ley 861/96 General de Bancos, Financieras y otras Entidades de Crdito, no regula la parte dinmica de las operaciones o Contratos bancarios. Su objeto es establecer los requisitos, derechos, obligaciones, garanta y dems condiciones de funcionamiento de las entidades a ella sometidas. En el ttulo V, denominado Operaciones, se refiere a cules operaciones estn facultados a efectuar los Bancos, y los requisitos necesarios para la prestacin de servicios. Asimismo, en el Ttulo referido a Otras Entidades Financieras, establece igualmente cules son las operaciones que estas estn facultadas a realizar. Por ello, en lo que hace a la parte dinmica del Derecho Bancario: Contratos, operaciones y servicios, estaremos sujetos a lo que sobre ellos regula el Cdigo Civil Paraguayo Vigente. 6.- EL VALOR DEL USO Y LA COSTUMBRE. En materia bancaria, los usos y costumbres constituyen fuente secundaria del Derecho, tienen funcin normativa subsidiaria. Las prcticas bancarias constituyen la propia y verdadera costumbre: actan praeter legem, creando normas que se imponen en la contratacin bancaria de carcter masivo. Gran parte de las compraventas internacionales realizadas mediante los Crditos documentarios estn regidos por usos y prcticas reconocidas y aceptadas como normas en casi todo el mundo, con plena vigencia en los Contratos bancarios de plaza e internacionales. La clsica doctrina que atribuye a los usos o costumbres, una funcin meramente interpretativa, o el cometido de llenar el contenido de una norma legal en blanco no tiene tanta fuerza en la contratacin bancaria. El uso adquiere un especial valor en la interpretacin de los Contratos comerciales en general, pues cuando en el Contrato se hubiese omitido alguna clusula necesaria para su ejecucin, y los interesados no estuvieren conformes en cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume que se han sujetado a lo que es de uso y prctica en el lugar de la ejecucin del Contrato. En la prctica bancaria ciertas modalidades obligacionales normalmente estn determinadas por los usos. 7.- REGLAS Y USOS INTERNACIONALES. Estn regladas en el INCOTERMS 1953, Reglas Internacionales para la Interpretacin de los Trminos Comerciales. CIF: Costo, seguro, flete- puerto de destino convenido. (Cost, Insurance and Freight). Significa que el vendedor paga gastos, seguro y flete hasta el puerto de destino convenido. FOB: Libre a bordo- puerto de embarque convenido. (Free on Board). Significa que el vendedor cumple con su obligacin de entrega cuando la mercadera ha sobrepasado la borda del buque, en el puerto de embarque convenido. FOR: Libre sobre el vagn del ferrocarril; punto de partida convenido. FOT: Libre en el camin; puerto de partida convenido. C & F: Costo y flete- puerto de destino convenido. (Cost and Freight). Significa que el vendedor paga los gastos y el flete necesarios para hacer llegar la mercadera al puerto de destino. EX STORE: significa que el vendedor ha cumplido su obligacin de entrega cuando ha puesto la mercadera, en los almacenes o depsitos, lista para ser trasladada a disposicin del comprador. No es responsable ni de cargarla ni de despacharla por aduana. EX WORKS: significa que el vendedor ha cumplido su obligacin de entrega cuando ha puesto la mercadera, en su establecimiento, lista para ser trasladada a disposicin del comprador. No es responsable ni de cargarla ni de despacharla por aduana. FAS: libre al costado del barco; puerto de embarque convenido (Free Alongside Ship) El vendedor cumple su obligacin de entrega, cuando la mercadera ha sido colocada al costado del buque, sobre el muelle o barcazas, en el puerto de embarque convenido.. FCA: (Free Carrier). Significa que el vendedor ha cumplido su obligacin de entregar la mercanca cuando la ha puesto, despachada de aduana para la exportacin, a cargo del transportista o el comprador, en el punto fijado. Observacin: las reglas uniformes sobre garantas contractuales; para la cobranza de documentos y las relativas a los Crditos documentarios, todas de uso en los Contratos bancarios, estn contenidas en el Texto de los Drs. Torres Kirmser, Rios Avalos y Moreno Rodriguez, Pgina 1.285 y subsiguientes. 9.- CARACTERES DE LOS CONTRATOS BANCARIOS. a) Son, en primer lugar, Contratos de masa concluidos en forma sistemtica sobre criterios de seguridad. b) Consecuentemente, son Contratos-tipo con lineamientos constantes, uniformes, originados comnmente en
las llamadas Condiciones Generales, predispuestas unilateralmente por el Banco casi siempre en formularios impresos. El Contrato Bancario normalmente, es un Contrato de adhesin. c) La presencia de elementos de derecho pblico junto a los del derecho privado imprime un sentido especial a los Contratos bancarios. d) Son Contratos que tienen por contenido normal un Crdito: Son Contratos de Crdito. e) Casi siempre se trata de obligaciones en dinero o pecuniarias. f) Internacionalizacin: Grandes sectores de la contratacin bancaria estn regulados por normas o disposiciones creadas por usos uniformes. Ello ocurre, principalmente con el Crdito documentario, cuyas reglas estn recopiladas por la Cmara de Comercio internacional que, peridicamente, las actualiza. g) Son intuitu personae, es decir personalsimos. h) Son Contratos de buena fe: En el Contrato bancario radica el deber de dar informes al cliente y la obligacin de mantener el secreto bancario. i) Registro y cuentas de contabilidad: El desenvolvimiento de la actividad bancaria que abarca innumerables operaciones diarias, progresivas y simultneas, no slo exige moldes, lineamientos y bases normalmente uniformes (Contratos de adhesin, formularios) sino adecuado registro en cuadros y estructuras contables que vayan reflejando la realidad de los Contratos y ordenndolas sobre bases sistemticas, que permitan su comprobacin, fcil seguridad, claridad y pronta liquidacin. LECCIN 5 LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA 1. ANTECEDENTES HISTORICOS La cuenta corriente bancaria como institucin jurdica con normas propias y efectos particulares an se halla en formacin, por lo que se afirma que pertenece al derecho moderno. La ms antigua noticia que se tiene de una transcripcin de un libro de Banco, data de Thespiae en Beocia hacia los aos 223-102 A.C. En Grecia y Roma, revesta un aspecto rudimentario y no tena ninguno de los efectos esenciales que le reconocemos en la actualidad. Sin embargo, no faltan escritores que comparan la cuenta corriente con la prctica bancaria del Derecho Romano y con las litterarum obligaciones. En la Edad Media encontramos algunos rastros de la institucin en el comercio, con los efectos jurdicos propios y no como institucin puramente contable; al surgir los Bancos en Italia y las operaciones de depsito irregular efectuadas en ellos. Lo cierto es que la cuenta corriente, tal como se la concibe actualmente, se ha originado en el siglo XIX a partir del estudio que efecta Pardessus en su Curso de Derecho Comercial (Cours de droit commercial), aparecido en 1814. 2.- NATURALEZA JURIDICA. CONCEPTO. Tres son los sistemas bsicos que rigen los principios generales que informa esta materia: el 1, sustentando por la doctrina francesa, sostiene que la cuenta corriente bancaria es una simple variedad de la cuenta corriente mercantil, reconocindole carcter contractual y validez como portadora de singulares efectos jurdicos. El 2do la trata como una clusula accesoria de ciertos Contratos, sin autonoma contractual ni eficacia como norma capaz de modificar la naturaleza o los efectos que de por s tienen los Contratos a los cuales accede. El 3ro, sostenido por casi todos los autores italianos, plantea una distincin entre la Cuenta Corriente Bancaria, a la que califican de impropia, y la Cuenta Corriente de Correspondencia o Cuenta Corriente Pasiva, en la cual reconocen una autnoma figura contractual que informa a travs de su disciplina toda la relacin negocial. En virtud de este Contrato, el Banco se convierte en un mandatario ejecutando los encargos que el cliente le confa y asumiendo las obligaciones. Concepto. Segn el Profesor Jorge H. Escobar: la cuenta corriente bancaria se halla dominada por las reglas del mandato. No se puede negar que el depsito bancario le suministra la base econmica para que pueda funcionar. Mas, si bien se distinguen en la cuenta corriente bancaria caractersticas de varios Contratos, la verdad es que se sobrepone a ellos, configurando un Contrato autnomo en el que los elementos del mandato y del depsito actan coordinados en funcin de un servicio de caja. La doctrina paraguaya sostiene que el Contrato de cuenta corriente es tpicamente bancario y por ello comercial (Art. 71 inc. c, Ley del Comerciante N 1034/83, Art. 1013, inc d, Cdigo Civil) en el que una de las partes debe ser necesariamente una entidad bancaria autorizada por el BCP. Se trata de un Contrato innominado, consensual, bilateral, de ejecucin continuada, normativo, intuitu personae, de adhesin y de coordinacin, distinguindose en la ejecucin del mismo, caractersticas de otros Contratos: del mandato depsito y de la cuenta corriente mercantil, a los que se sobrepone, configurando un Contrato autnomo.
La Cuenta Corriente Mercantil: es un Contrato por el cual 2 corresponsales se obligan a anotar en una cuenta los Crditos derivados de recprocas remesas, considerndoes irrecuperables e indisponibles hasta el cierre de la cuenta. El saldo es exigible al vencimiento establecido. Quedan excluidos de la cuenta los Crditos que no son susceptibles de compensacin. (art. 1393, CC). 3.- DIFERENCIAS ENTRE LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA Y LA CUENTA CORRIENTE MERCANTIL La cuenta corriente bancaria es una institucin con caractersticas especficas, que por ello difiere fundamentalmente del Contrato de cuenta corriente mercantil. En la cuenta corriente bancaria necesariamente una de sus partes tiene que ser un Banco; las remesas son siempre individuales y se produce la compensacin en forma sucesiva o escalonada, de tal modo que en todo momento se establece el saldo y, por consiguiente, se determina quin es deudor y quin es acreedor. En la cuenta corriente mercantil, las remesas pierden su individualidad y durante el tracto sucesivo no hay acreedor ni deudor, sino slo debitado y acreditado y recin en la clausura definitiva se puede establecer el saldo. (Art. 1393, Cdigo Civil). En la cuenta corriente bancaria basta con que la cuenta sea abierta por los Bancos en sus registros, ya que no hay en realidad remesas recprocas y simplemente el cliente se limita a verificar depsitos y extraer fondos. La cuenta corriente mercantil supone, sin embargo, reciprocidad de remesas, y as implica, a lo menos tericamente, la existencia de dos juegos de libros donde se representan las cuentas de cada cuentacorrentista. En la cuenta corriente bancaria, el cliente puede disponer en cualquier momento de su Crdito (Art. 1422, CC). En la cuenta corriente mercantil se produce la indisponibilidad de los Crditos anotados, hasta tanto llegue el momento del cierre, en el sentido de que ninguna de las partes puede reclamar separadamente el pago de un asiento hecho en su haber (Art. 1393, C). Por otra parte, en la cuenta corriente bancaria todas las remesas y el saldo son embargables; adems, las remesas pueden constituir pagos. En cambio, en la cuenta corriente mercantil no se pueden hacer efectivas medidas de seguridad contra las remesas sino sobre el saldo a la clausura de la cuenta, no pudiendo constituir los mismos pagos ni daciones en pago. 4.- LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA EN NUESTRA LEGISLACION POSITIVA. Nuestro Cdigo Civil regula los principales Contratos bancarios, desconociendo a la cuenta corriente bancaria como Contrato autnomo nominado, considerndolo pacto accesorio de ciertas operaciones. 5.- CARACTERES. a) El Contrato de cuenta corriente bancaria es tpicamente bancario y por ello comercial (Art. 71 inc. c, Ley del Comerciante; Art. 1013, inc. d, Cdigo Civil). Para la existencia de una cuenta corriente bancaria es requisito indispensable que una de las partes contratantes sea un Banco, autorizado por el Banco Central del Paraguay. b) Es un Contrato innominado, ya que nuestro nuevo Cdigo Civil no lo regula sino como parte accesoria de otros Contratos (Arts. 1422/1427, Cdigo Civil). c) Es consensual, porque se perfecciona con el acuerdo de las partes y sin necesidad de que se efecte depsito de dinero o acreditamiento alguno. d) Es bilateral, porque se generan derechos y obligaciones para ambas partes contratantes. e) Es oneroso, ya que se presume su onerosidad por tratarse de una actividad mercantil. f) Es de ejecucin continuada, porque se ejecuta con carcter estable y permanente a travs del tiempo. g) Es normativo, porque se lo regula normativamente, disciplinndose las modalidades de las relaciones negociales futuras. h) Es intuitu personae, en razn de que el Banco, antes de abrir una cuenta corriente efecta un cuidadoso estudio evaluativo de la credibilidad y solvencia moral y econmica- del potencial cuentacorrentista; contando con la facultad de revisar la relacin establecida durante la vigencia del Contrato, si hubieran variado, sustancialmente, aquellas condiciones tenidas en cuenta al concretarlo. i) Es de adhesin a clusulas generales, ya que el Contrato se instrumenta, normalmente, por medio de una solicitud de cuenta corriente de donde el Banco ha preestablecido las clusulas generales que regirn las relaciones de las partes. j) Es un Contrato de disponibilidad, debido a que los saldos resultantes se encuentran a disposicin del cuentacorrentista y puede retirarlos o girar contra ellos a favor de terceros. No es necesario esperar la terminacin del Contrato ni un plazo determinado, ya provengan de fondos del mismo cuentacorrentista que los ha depositado, o del Banco por medio de un Crdito.
k) Es un Contrato de coordinacin, porque amalgama elementos de otros Contratos, como el depsito bancario y el mandato bancario, de cuyas relaciones produce una sntesis, una de cuyas manifestaciones ms notorias es el servicio de caja. 6.- APERTURA DE LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA. Para la celebracin del Contrato de cuenta corriente bancaria, se requiere la forma escrita por expresa disposicin del Art. 706 del Cdigo Civil, que establece imperativamente: Los Contratos que tengan por objeto una cantidad de ms de 10 jornales mnimos establecidos para la Capital deben hacerse por escrito y no pueden ser probados por testigos. En la prctica bancaria el Banco recibe una solicitud de apertura de cuenta corriente de su cliente y una vez aprobada, el mismo queda automticamente vinculado a ese Contrato, luego se inician las relaciones jurdicas entre Banco y cliente. Este Contrato es de trascendental importancia en la vida contempornea, ya que su apertura posibilita la utilizacin de un instrumento de pago de generalizada difusin en nuestra sociedad, que es el cheque. Su correcto uso facilita las transacciones comerciales, evita el traslado y tenencia de numerario y confiere mayor seguridad y certeza a los movimientos dinerarios. Por ello debe ser rigurosamente preservado del mal uso y de la distorsin de sus reales funciones. El Banco, antes de la aprobacin de la solicitud, exige la identidad del futuro cliente y examina sus condiciones de solvencia moral y econmica. Esta investigacin es necesaria pues no debe olvidarse que la apertura de una cuenta corriente es para librar cheques sobre ella. El Banco es responsable si no efecta las averiguaciones pertinentes y normalmente se cuenta con una seccin especializada que se encarga, funcionalmente, de hacer cumplir los trmites previos que ineludiblemente todo cliente ha de cumplir para operar, es decir para contratar con el Banco. Por ello afirmamos que el Contrato de cuenta corriente es personalsimo y cualquier delegacin que se haga respecto al mismo, debe ser formulada por poder especial. 7.- CAPACIDAD. En cuanto a capacidad de las partes, todas las personas fsicas y las jurdicas (pblicas o privadas) capaces de obligarse jurdicamente, pueden estipular un Contrato de cuenta corriente, independientemente de la circunstancia de que revista o no la calidad de comerciante. 7.1.- PERSONAS FISICAS. En cuanto a la capacidad de las personas fsicas para que puedan operar por s en cuenta corriente, rigen los principios generales; vale decir que se requiere capacidad legal para contratar y disponer de sus bienes, es decir, que se trate de personas que hayan cumplido la mayora de edad (18 aos) y no hayan sido declaradas incapaces judicialmente ni pesen sobre ellas prohibiciones e inhabilidades declaradas judicialmente. (Art. 36, Cdigo Civil). Los incapaces, sin embargo, tambin pueden ser titulares de estos Contratos, pero no pueden obrar por si, sino a travs de sus representantes (padres, tutor, etc). Se debe determinar la persona responsable y encargada del movimiento de la cuenta (Art. 40, Cdigo Civil). 7.1.1 MENORES AUTORIZADOS PARA EL EJERCICIO DEL COMERCIO. Por expresa disposicin del Art. 39 inc. a) del Cdigo Civil: Cesar la incapacidad de los menores, varones y mujeres de diez y ocho aos cumplidos, por sentencia de juez competente ante quien se acredite su conformidad y la de sus padres, y en defecto de ambos, la de su tutor, que los habilite para el ejercicio del comercio u otra actividad lcita. Esa habilitacin debe ser homologada e inscripta en el Registro Pblico de Comercio. Pueden, en consecuencia, actuar por s, y obtener la apertura de una cuenta corriente bancaria, si su actividad comercial lo requiere. 7.1.2.- MENORES EMANCIPADOS. De acuerdo a las prescripciones del Cdigo Civil y la Ley 1/92, cesa la incapacidad de hecho de los menores de 16 aos de ambos sexos por su matrimonio. Por consiguiente, se estima que los menores emancipados por matrimonio tienen plena capacidad para administrar sus bienes y, en consecuencia, operar en cuenta corriente bancaria. 7.1.3.- REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO. La Constitucin no admite distingos en cuanto a la capacidad por razones de sexo. La Ley N 1/92, en su Art. 22, reconoce 3 regmenes patrimoniales del matrimonio: La comunidad de gananciales bajo administracin conjunta; El rgimen de participacin diferida; El rgimen de separacin de bienes. El rgimen patrimonial del matrimonio puede ser estipulado por los cnyuges en capitulaciones matrimoniales y, de acuerdo al rgimen que se convenga, variarn las exigencias en cuanto a la capacidad y responsabilidad de cada cnyuge.
En cuanto al rgimen de comunidad de bienes, la Ley 1/92, establece el rgimen de administracin conjunta de los bienes. Por consiguiente, si existe comunidad de bienes, ser necesaria la conformidad de ambos cnyuges para que se pueda operar en cuenta corriente y obligar vlidamente a la sociedad conyugal. Sin embargo, cualquiera de ellos puede otorgar poder especial al otro para que ejerza la representacin, en todo o para actos especficos. En los casos de Rgimen de Participacin Diferida y de Separacin de Bienes, corresponde a cada cnyuge l libre administracin de sus bienes, por lo que no hara falta la conformidad de nadie para la apertura de la cuenta corriente. 7.1.4.- FALLIDOS. Por disposicin del Art. 77 de la Ley de Quiebras, el quebrado queda desapoderado de sus bienes y pierde, en consecuencia, la administracin de los mismos; la que se desplaza a los sndicos, conservando slo las acciones que se refieran a su persona y que tengan por objeto derechos inherentes a ella. Por consiguiente, no tendra ningn inters en solicitar la apertura de una cuenta corriente, ya que carecera de contenido econmico; adems, no podra librar cheques en cuanto este acto comporta una disposicin de bienes. 8.- PERSONAS IDEALES. (Jurdicas!!! Ideales eran en el Cdigo de Vlez). Son personas jurdicas las que se hallan comprendidas en el art. 91 del C.C. Tienen una capacidad jurdica limitada a los actos y Contratos incluidos en su objeto social. Pueden celebrar Contratos de cuenta corriente, a travs sus representantes legales o estatutarios. En consecuencia, deben acreditar su constitucin, autoridades (actas de asambleas o reunin de asociados) y la inscripcin de tales autoridades en el registro pblico. Si actan por apoderados, los mismos deben ser autorizados por poderes especiales. Cualquier extralimitacin de sus apoderados especiales les hara personal y solidariamente responsables. Con respeto a estas entidades, Jorge H. Escobar nos seala cules son los documentos requeridos para la apertura de una cuenta corriente bancaria. Sociedad Annima: Estatutos; Constancia de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; Acta de la ltima Asamblea. Ultimo balance. Membreca del Directorio. Sociedades Colectivas: Estatutos; Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; Ultimo balance; Nombre de los socios o integrantes; Directorio o uso de la firma. Sociedad de Responsabilidad Limitada y Sociedad en Comandita: Contrato social; Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; Pblicaciones; Balance; Uso de la firma. Asociaciones en General: Acta de fundacin y firmantes; Estatutos; Socios; Balance.9.- CLASES DE CUENTAS. La cuenta corriente puede ser a nombre y orden de una misma persona, a nombre de una persona y a la orden de otra; a nombre de dos o ms personas con orden conjunta, recproca e indistinta; o cuenta bajo seudnimo o nombre de fantasa. Puede ser tambin por tiempo determinado o indeterminado. 10.- CUENTA A NOMBRE DE UNA PERSONA Y A LA ORDEN DE LA MISMA. La cuenta a nombre de una persona y a su orden no ofrece mayores problemas en caso de fallecimiento o embargos; su titular se halla amparado y obligado con las consecuencias propias de las disposiciones del Cdigo Civil (obligaciones, Contratos, embargos, sucesiones, etc.) 11.- CUENTA A NOMBRE DE UNA PERSONA Y A LA ORDEN DE OTRA. Ante el silencio de la Ley, corresponde aplicar las reglas del mandato. Sobre ste tipo de cuenta corriente, la jurisprudencia resolvi que en los depsitos bancarios a nombre de una persona y a la orden de otra, el depsito pertenece al titular y la facultad acordada a una persona de girar sobre el mismo no importa conferirle derecho alguno a los fondos sino slo un mandato para retirarlos del Banco; si fallece el titular, el mandato fenece y por consiguiente el Banco, en conocimiento de tal hecho, no debe entregar los fondos al girador; si, por el contrario, fallece ste, sus herederos carecen de todo el derecho al depsito, que el Banco debe entregar al titular. Si el cuentacorrentista es un comerciante, los poderes generales o especiales que consten en instrumentos pblicos o privados (Art. 54, Ley del Comerciante), lo mismo que el Contrato de proposicin para que el tercero, en su carcter de factor, le administre sus establecimientos de comercio, debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio para que pueda ser opuesto a terceros. El poder de obligarse en nombre y por cuenta ajena comprende tambin el de emitir y endosar cheques, si el representado es comerciante, salvo que el instrumento de procuracin disponga lo contrario (Art. 1709, Cdigo Civil).
Si se trata de apoderados, mandatarios o representantes de personas no comerciantes o con facultades exclusivas para el manejo de la cuenta y giros de cheques, tales autorizaciones deben constar por escrito en instrumentos pblicos o privados con las firmas debidamente autnticadas ante notario. Las personas que puedan girar cheques sobre la cuenta de otra persona fsica o jurdica se hallan facultades no solamente para girar sobre los saldos disponibles sino para comprometer a sus respectivos cuentacorrentistas titulares en obligaciones derivadas del giro de cheques, produciendo sobregiros o descubiertos en las cuentas. 12.- CUENTA A NOMBRE DE DOS O MAS PERSONAS CON ORDEN CONJUNTA RECIPROCA E INDISTINTA. Si la cuenta se halla abierta a nombre de varias personas, fsicas o jurdicas, con facultad para todas de realizar operaciones aunque sea separadamente (conjuntas o recprocas), los titulares sern considerados acreedores o deudores solidarios de los saldos de la cuenta (Art. 1424, Cdigo Civil). Si esas cuentas pluripersonales arrojan un saldo deudor o acreedor al cierre y liquidacin, sus titulares sern acreedores o deudores responsables solidariamente, atento a la indivisibilidad intencional de la obligacin asumida al abrir la cuenta pluripersonal. 13.- CUENTAS BANCARIAS BAJO SEUDONIMO O NOMBRE DE FANTASIA. En stos casos, sera importante que el Banco se asegure que la denominacin postiza utilizada corresponda a una persona realmente existente y capaz, para evitar fraudes en perjuicio de terceros o de encubrir una personalidad culpable, bajo pena de empear su responsabilidad. 14.- CUENTA POR TIEMPO DETERMINADO E INDETERMINADO. La cuenta es por tiempo determinado si se pacta un plazo cierto y la misma slo podra concluir por las causales establecidas en la Ley o por el acuerdo de partes. Si la cuenta es por tiempo indeterminado, cada una de las partes puede separarse del Contrato, dando aviso de ello en el plazo de 30 das. (Art. 1425). 9.- OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LAS PARTES. El Contrato de cuenta corriente bancaria es un Contrato bilateral que genera obligaciones y derechos recprocos para las partes, algunos de origen legal y otros de naturaleza convencional: 9.1.- OBLIGACIONES DEL BANCO. a)Tener la cuenta de los clientes al da, quienes en todo momento deben conocer su saldo, ya que las sumas depositadas, en principio, salvo pacto en contrario, se hallan a la vista; adems, si se ha pactado la emisin de cheques, los emitidos por el cuentacorrentista, podrn ser de pago a la vista o de pago diferido. b)Acreditar en el da los importes depositados si se trata de dinero en efectivo o de cheques librados contra el mismo Banco y tenga suficiente provisin de fondos; si se trata de cheques librados contra otros Bancos, recin se acreditarn despus que cobrados los cheques estas operaciones se realizan despus del cierre del Banco, en la Cmara Compensadora. c)Enviar al cuentacorrentista un extracto de la cuenta por lo menos al vencimiento de cada trimestre, computado desde la fecha del Contrato o en el trmino pactado; normalmente los Bancos envan la primera semana da cada mes; el resumen de cuenta se entiende aprobado si no es impugnado dentro del plazo pactado o, en su defecto, dentro de los 15 das (1401/1402, C.C). d)Pagar los cheques presentados en tiempo propio (30 das) y librados regularmente previa verificacin de su autenticidad, de la firma del librador, y si se trata de un cheque endosable la del ltimo endosante (Art. 1732, Cdigo Civil). Los Bancos no pagarn los cheques si aparecieran falsificados, adulterados, raspados, interlineados o borrados en cualquiera de sus enunciaciones esenciales. Si el Banco pagara en cualquiera de las situaciones anteriores, responder por las consecuencias, especialmente si la firma del librador o del ltimo endosante est visiblemente falsificada, si el cheque tiene alteraciones en algunas de sus enunciaciones y si el cheque no corresponde al talonario entregado al librador (Art. 1734, C.C). Esas normas imponen la responsabilidad del Banco al pagar un cheque apcrifo cuando la firma del librador o del ltimo endosante fuere visiblemente falsificada. La verificacin del ltimo endosante slo es aplicable a los cheques nominativos o a la orden, conforme se ha expresado anteriormente. Debe entenderse por falsificacin visiblemente manifiesta, la que puede operarse a simple vista, dentro de la validez y prudencia impuesta por el normal movimiento bancario en el cotejo de la firma con la registrada en el Banco. e)Si el Banco acepta el depsito de ttulos en administracin debe custodiarlos, exigir sus intereses o dividendos, verificar los sorteos para la atribucin de premios o para el reembolso de capital, cuidar los cobros por cuenta del depositante y, en general, proveer al cuidado de los derechos inherentes a los ttulos. Las sumas
cobradas deben ser acreditadas al depositante. Es nulo el pacto por el cual se exonera al Banco de observar la diligencia ordinaria en la administracin de los ttulos (Art. 1408, Cdigo Civil). NINGN BANCO DE PLAZA BRINDA STE SERVICIO f)El Banco est obligado a aplicar las sanciones de multas o inhabilitacin, previstas en el artculo 10 de la Ley N 855/96 (cheque diferido) si as no lo hiciera, deber ingresar a su costa las multas previstas con el 50% de recargo, salvo que el librador (del cheque) no Pagar la multa y en su cuenta corriente no hubieren fondos para debitarla (Art. 12, Ley N 805/96). 9.2.- OBLIGACIONES DEL CLIENTE. a)Mantener suficiente provisin de fondos en el Banco. El librador no puede emitir cheques si no tuviera fondos disponibles en poder del girado, salvo convencin expresa o tcita para hacerlo. Si el cheque fuera rechazado por insuficiencia de fondos o por cuenta cancelada, su emisor sera responsable civil y penalmente de las circunstancias que emergen de hechos tipificados como delitos en los que el cheque bancario haya sido usado como instrumento o medio de comisin de los mismos pasibles de las penas establecidas en los Arts. 10 y 13 de la Ley N 805/96; que establecen: Quien librara un cheque bancario que, presentado al cobro al Banco girado dentro del plazo que determina el Art. 1726, no tuviera suficiente provisin de fondos disponibles, o no tuviera autorizacin para girar en descubierto y no cancelara su importe dentro del tercer da hbil siguiente de la intimacin para hacerlo, sufrir una multa equivalente a 1 jornal mnimo, para actividades diversas no especificadas de la Repblica por el equivalente de cada 10 de tales jornales en el importe del cheque o fraccin. Quedar de pleno derecho inhabilitado por 1 ao para girar en cuenta corriente en todos los Bancos del pas: a) La persona o razn social que, en el transcurso de 1 ao, librara 10 cheques que fueran rechazados por defectos formales; 3 cheques cuyo pago fuese negado por falta de fondos; b) La persona o razn social a la que se aplicara la multa prevista en el primer prrafo. El Banco girado comunicar dentro de las 24 horas el cierre de la cuenta corriente bancaria a la Superintendencia de Bancos y sta dentro de las 48 horas har saber a los dems Bancos de plaza la prohibicin de operar en cuenta corriente bancaria de la persona fsica o razn social afectada. Las inhabilidades y multas sern pblicadas durante 2 das en 2 diarios de circulacin nacional, con expresin de causa. b) con respecto al Resumen de Cuenta: debe hacer llegar al Banco su conformidad u observaciones, ya que si no observara la cuenta en el plazo convenido o en ausencia de convenio en el plazo de 15 das, se considera aprobada la misma, salvo el derecho de impugnarla por errores de escritura o de clculo, por omisiones o duplicaciones, bajo pena de caducidad, dentro de 1 ao desde la fecha de la recepcin del resumen de la cuenta relativa a la liquidacin de cierre, la cual debe expedirse en forma fehaciente (Art. 1402, Cdigo Civil). c) Comunicar cambio de domicilio, en razn de que es en el domicilio constituido a los efectos legales donde se deben realizar las notificaciones referentes a la cuenta corriente y hacer llegar los extractos peridicos de las cuentas respectivas. d) Dar aviso al Banco del extravo, sustraccin o adulteracin de cheques en blanco ya que el titular de una cuenta corriente responde de los perjuicios si la falsificacin de su firma no es visiblemente manifiesta y el cheque corresponde a su propio talonario, y si el cheque ha sido firmado por dependiente o persona autorizada (Art. 1735, Cdigo Civil). e) Devolver al Banco los formularios de cheques en blanco, despus de concluido el Contrato so pena de daos y perjuicios por el mal uso que se haga de esos documentos. f) Cumplir las normas legales y reglamentarias sobre la forma de llenar los cheques para evitar su rechazo por parte del Banco con las consiguientes responsabilidades que implica esa circunstancia. g) Efectuar en forma personal o por intermedio de otra persona debidamente autorizada, el retiro de las libretas de cheques. 10.- EFECTOS QUE RESULTAN DEL FUNCIONAMIENTO DE UNA CUENTA CORRIENTE. 10.1.- EL LLAMADO EFECTO NOVATORIO. La Novacin es la transformacin de una obligacin en otra. Se extingue 1 obligacin por la creacin de una nueva, destinada a reemplazarla. La 2da debe diferir de la primera por algn elemento nuevo. La doctrina extranjera en su mayora niega el efecto novatorio a la inclusin de una obligacin en cuenta corriente bancaria. Raimundo L. Fernndez considera que a la cuenta corriente bancaria le son aplicables las disposiciones referentes a la cuenta corriente mercantil, que establecen que la admisin de valores en la cuenta corriente, cualquiera sea su origen, produce novacin.
El Cdigo Suizo de las Obligaciones establece que la sola inscripcin de diversos artculos en una cuenta corriente no importa novacin, hay sin embargo novacin, cuando el saldo de la cuenta ha sido reconocido y acordado. De la interpretacin literal y clara de las disposiciones del Art. 1397 del C.C., los autores infieren que no es posible que se configure la novacin porque la inclusin de un Crdito en la cuenta corriente no excluye el ejercicio de las acciones y excepciones relativas al acto del que el Crdito deriva ( el contrato de cta cte).Pero esa norma no es absoluta, slo es aceptable con las limitaciones propias de la compensacin. La compensacin tiene lugar cuando 2 personas renen, por derecho propio y recprocamente, la calidad de deudor y acreedor de una suma de dinero, siempre que ambas deudas sean civilmente subsistentes, lquidas, exigibles, expeditas, de plazo vencido y, si fueran condicionales, se halle cumplida la condicin. Opuesta la compensacin, se extinguen con fuerza de pago las 2 deudas, hasta donde alcance la menor. Tal vez se puede sostener que no se produce una novacin, sino una cuasi novacin, con los efectos de una compensacin que por disposicin del art. 615 del C.C. se opera por imperio de la Ley. Entonces, slo subsistira la accin originaria hasta el lmite de la compensacin.(y se podra entender que nace una nueva accin (se produce Novacin) por el saldo reclamable. Ojo: comentario de la autora. Al respecto Gmez Leo seala que la indivisibilidad de la cuenta corriente bancaria se ve menguada, porque si bien los elementos estructurales de los crditos que ingresan en la cta cte (sujeto, consentimiento, causa y objeto) se mantienen, se produce una transformacin, y ella radica en que las acciones individuales de esos crditos que ingresaron a la cuenta, son reemplazados por una nueva accin, que es la accin concedida para el cobro del saldo de la cuenta corriente bancaria. Entonces, para finalizar PODEMOS DECIR QUE SE PRODUCE EL EFECTO NOVATORIO DE LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA CUANDO EL RESUMEN DE CUENTA TRANSMITIDO POR UN CUENTACORRENTISTA (EL BANCO) AL OTRO (EL CLIENTE), SE ENTIENDE APROBADO SI NO ES IMPUGNADO DENTRO DEL PLAZO PACTADO O, EN SU DEFECTO DENTRO DE LOS 15 DAS (1.402 CC).JH! 10.2.- EXTRACTO DE CUENTA ENVIADA POR EL BANCO AL CLIENTE. APROBACIN. En virtud del Art. 1401 del Cdigo Civil, el cierre de la cuenta, con la liquidacin del saldo llamado extracto o estado de cuenta se hace a los vencimientos establecidos por el Contrato o, en su defecto, al trmino de cada trimestre, computado desde la fecha del Contrato. Normalmente, en nuestro esquema bancario tal extracto se le hace llegar al cliente en su domicilio en la primera semana de cada mes, salvo que sea el interesado lo retire de la institucin bancaria. El Art. 1402 del C.C. establece el plazo de 15 das desde la recepcin del extracto para su impugnacin, bajo pena de su aprobacin; salvo que se haya pactado un plazo distinto. Tambin establece el plazo para la impugnacin del extracto por errores de escritura o de clculo, por omisiones o duplicaciones, bajo pena de caducidad, dentro de 1 ao desde la fecha de la recepcin. 10.3.- COMPENSACION ENTRE SALDO DE CUENTAS PROVENIENTES DE DIVERSAS RELACIONES DE NEGOCIOS Y DE CUENTAS. El Art. 1424 del Cdigo Civil autoriza expresamente la compensacin de saldos provenientes de diversas relaciones de negocios y de cuentas entre el Banco y el cuentacorrentista, estableciendo que los saldos activos y pasivos se compensarn recprocamente, aunque sean en monedas diferentes, salvo pacto en contrario. La compensacin es potestativa, NO es automtica; ya que constituye un derecho potestativo, es necesario que el Banco ponga en conocimiento del cliente su propsito de incluir en la cuenta, como dbito, su Crdito extrao a la relacin, evitando as el peligro de que el cliente pueda emitir cheques que sin su culpa quedarn al descubierto. 10.4.- SALDO DE LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA. EJECUCION. Cerrada una cuenta corriente, de conformidad con las disposiciones del Cdigo Civil y Leyes concordantes, el saldo definitivo establecido por el Banco que lleve la firma de la persona legal y estatutariamente autorizada de dicho Banco, ser ttulo ejecutivo contra el deudor, salvo que este se haya opuesto por escrito y fundadamente a la liquidacin prcticada (Art. 92 Ley N 861/96). De acuerdo a la norma, el saldo que sirve de ttulo ejecutivo debe ser definitivo, es decir, que la cuenta debe estar cerrada. Por otra parte, la aprobacin de la cuenta no excluye el derecho de impugnarla por errores de escritura o de clculo u otras causas, pero ste derecho de impugnacin NO puede ejercerse en el juicio ejecutivo, ya que en l NO se puede discutir la causa de la obligacin. 11.- EMBARGO DE CUENTAS.
Todo Crdito que tenga el cuentacorrentista a su favor, puede ser embargado, sea que provenga de depsitos efectuados por l o se originen en prstamos otorgados por el Banco. El embargo debe trabarse sobre sumas determinadas y las diligencias deben ser realizadas de acuerdo a las disposiciones procesales y a las que se especifiquen en el mandamiento. Normalmente, los fondos embargados son retirados por el Banco de la cuenta mediante un dbito y transferidos a una cuenta especial que indica el Juzgado, a nombre del Juicio, en un Banco Oficial (BNF) donde quedan a la orden del Juzgado embargante. Al fijarse una suma determinada en el mandamiento de embargo, con el diligenciamiento del mismo queda afectada slo sa cantidad, y si el cuentacorrentista no tuviere fondos o si stos fueran insuficientes, slo se afectara hasta la cantidad que tenga depositada. Si el mandamiento lo expresa, tambin quedaran embargadas las sumas que ingresaran con posterioridad. Quiere decir que el embargo en una cuenta corriente no implica que la misma debe quedar bloqueada, ya que se embarga la suma depositada y no la cuenta corriente, que es un elemento del Contrato bancario mercantil autnomo. 12.- CIERRE. El Contrato de cuenta corriente se puede extinguir por diversas causas: 12.1.- VENCIMIENTO DEL PLAZO PACTADO. ACUERDO DE PARTES. Por el principio de la autonoma de la voluntad consagrado en el Art. 715 del Cdigo Civil, al vencer el plazo expreso, cierto y resolutorio, concluye el Contrato de cuenta corriente, en este supuesto no hace falta aviso previo; la conclusin se produce de pleno derecho. Por el mismo principio las partes pueden concluir voluntariamente, tratndose de Contratos de plazo incierto o, si fuera determinado, antes del vencimiento del mismo. 12.2.- VOLUNTAD UNILATERAL. Si la operacin ajustada en cuenta corriente es por tiempo indeterminado, cada una de las partes puede separarse del Contrato, dando aviso de ello en el plazo de 30 das (Art. 1425, C.C), salvo convencin en contrario. 12.3.- CIERRE FORZOSO. El libramiento de cheques sin fondos, con las sanciones pertinentes establecidas en la Ley 805/96, es una causal de resolucin del Contrato de cuenta corriente bancaria (Art. 10). En caso de inhabilitacin para girar por un ao en Cta. Cte., el Banco comunicar dentro de las 24 horas el cierre de la cuenta a la Superintendencia de Bancos y sta, dentro de las 48 horas har saber a los dems Bancos de plaza la prohibicin de operar de la persona fsica o jurdica afectada. 12.4.- FALLECIMIENTO, INTERDICCION, INHABILITACION E INSOLVENCIA. En caso de interdiccin, inhabilitacin, insolvencia, o muerte de una de las partes, cada una de stas o los herederos tienen derecho a separarse del Contrato (Art. 1427y 1403, Cdigo Civil). Si los titulares son varios y muere uno de ellos hay que considerar si la cuenta es conjunta o indistinta. Si es conjunta el Banco deber entregar el depsito solamente mediante orden judicial. En cambio si es a la orden recproca o indistinta de varios depositantes, la muerte o incapacidad de uno de ellos no impide que cualquiera de los otro pueda retirar, en todo o en parte, el depsito 13.- LA CUENTA CORRIENTE EN EL DERECHO INTERNACIONAL. LEY APLICABLE. El Contrato de cuenta corriente es internacional cuando se halla vinculado por dos o ms ordenamientos jurdicos, en razn de que las partes contratantes tienen sus domicilios en diferentes pases, o porque las prestaciones que derivan del Contrato deben ser ejecutadas en el territorio de dos o ms pases. Se presentan con frecuencia, situaciones de conflictos o de colisin entre dos o ms ordenamientos jurdicos, al preguntarnos cul ser la Ley aplicable y cul el Juez competente para dirimir los problemas que se presenten entre el Banco, el cuentacorrentista y los terceros que se vinculen al Contrato. Estas situaciones y sus soluciones son materia del Derecho Internacional Privado (Derecho Conflictual), dirigido a dirimir conflictos entre varios ordenamientos jurdicos que se consideran competentes para disciplinar relaciones jurdicas de derecho privado. En cuanto a Ley aplicable, en un todo de acuerdo con los tratados internacionales aprobados y ratificados por la Repblica, la Constitucin y el Cdigo Civil, se sustenta la tesis de la aplicacin de la Ley del domicilio de la entidad bancaria, que es el lugar donde se ejecuta el Contrato, ya que el servicio de caja es un elemento sustancial del Contrato y constituye tambin la prestacin que lo caracteriza. En cuanto a la Jurisdiccin aplicable, en ausencia de pacto de arbitraje o prrroga de jurisdiccin, el Banco podra demandar ante el Juez de domicilio del Banco, por ser se el lugar de ejecucin y cumplimiento del Contrato, o bien ante el Juez del domicilio del Cliente. Sin embargo, el cliente siempre debe
demandar (al Banco) en el domicilio del Banco, por ser el lugar donde coinciden: la ejecucin del Contrato, el cumplimiento de la obligacin y el domicilio del demandado. LECCIN 6 DE LOS DEPSITOS BANCARIOS 1. ANTECEDENTES. Hasta fines del siglo XVII no se conoca el Banco como tcnicamente se halla organizado en nuestros das, los banqueros constituan simples comerciantes del dinero, el depsito de dinero no se diferenciaba del depsito comn. Sin embargo, cuando los depositarios fueron facultados a utilizar ese dinero que le era entregado en depsito, surgi verdaderamente el Banco como una entidad intermediadora entre el ofertante y el demandante de dinero. De all que el depsito de dinero se halla ntimamente ligado con el nacimiento del Banco como organizacin que acta como entidad crediticia e intermediadora. 2.- IMPORTANCIA. El origen del Banco organizado se identifica con la aparicin del Contrato de depsito bancario, que es la actividad tpica y una de las ms antiguas de los Bancos. Entonces, se puede decir que en materia de Bancos comerciales, el Contrato de depsito bancario constituye el motor que pone en marcha el mecanismo bancario y sin el cual no es posible concebir la vida dinmica de los Bancos. Constituye a su vez un instrumento primordial que permite el crecimiento de las empresas, teniendo en cuenta que el Crdito es el alma de los negocios. Tambin a travs de l los Bancos pueden captar el dinero ocioso y satisfacer la demanda de dinero. De ah su importancia en el mundo del comercio y la industria. 3.- CLASES DE DEPSITOS EN NUESTRA LEGISLACIN. Segn el Cdigo Civil, siguiendo la clasificacin tradicional, los depsitos se clasifican en: a) Depsito voluntario es aquel que resulta del convenio de las partes, regido por el principio de la autonoma de la voluntad. Normalmente es oneroso, aunque la Ley establece una presuncin de su gratuidad, en los siguientes trminos: Art. 1243 del Cdigo Civil Paraguayo: El depsito se presume gratuito, salvo que de la calidad profesional del depositario, o de otras circunstancias, se deba deducir que tcitamente las partes han convenido una retribucin por la custodia. Es decir, aunque exista una presuncin de gratuidad de la custodia, sin embargo, de la calidad profesional o de otras circunstancias se puede deducir la onerosidad del depsito. b) Depsito necesario o forzoso esta clasificacin responde para el caso en que ocurran acontecimientos que tornan necesario el depsito, para la guarda y conservacin de las cosas que estn obviamente en peligro, por las circunstancias enumeradas en la propia Ley. As dispone el Art. 1262 del C.C.P.: En caso de incendio, inundacin, ruina, saqueo, naufragio, u otros acontecimientos de fuerza mayor, el depsito podr confiarse a personas adultas, aunque sean incapaces, y stas respondern por l, sin que a ello obste la falta de autorizacin de sus representantes para recibirlo. c) Depsito regular se da el depsito regular cuando se trata de objeto capaz de individualizarse. En consecuencia, constituye un Contrato donde el depositante entrega al depositario un bien mueble individualmente determinado, con la obligacin de ste a devolver la misma cosa cuando sea requerido, Art. 1242: El Contrato de depsito obliga al depositario a guardar y restituir la cosa que le hubiese sido entregada. d) Depsito irregular es un Contrato donde su objeto es un bien fungible o consumible, que una vez entregado ya no puede individualizarse y su consecuencia es que el depositario se obliga a devolver no la misma cosa, sino una cosa de la misma especie, cantidad y calidad. El ejemplo ms tpico del depsito irregular es el dinero. Su caracterstica ms notoria es que en el depsito irregular existe una presuncin de que el depositante concedi al depositario el uso del depsito. Pero en materia de depsitos bancarios, el Banco adquiere la propiedad del dinero y se obliga ala restitucin de la misma especie de moneda al vencimiento del plazo, es decir, no crea una simple presuncin, sino por expresa disposicin de la Ley se transmite la propiedad (1.404, C.C.) 4.- EL DEPSITO BANCARIO. En nuestro Cdigo Civil est regulado dentro de los Contratos bancarios, como un Contrato tpico de los Bancos, identificado en su Art. 1404 como depsito de sumas de dinero, sin perjuicio de que puedan existir otros depsitos que no sean de sumas de dinero. Tambin debe sealarse que, por tratarse de captaciones de recursos del pblico, est rigurosamente reglamentado por el Banco Central del Paraguay, a los efectos de
ofrecer garanta y seguridad al depositante. Constituye otro aspecto que lo distingue ntidamente del depsito comn. 5.- DEFINICION. Para algunos autores, el depsito bancario es: Un Contrato por el cual el cliente transfiere al Banco dinero y ste se obliga a devolverlo, en el tiempo convenido. Para el profesor Jorge H. Escobar, el depsito bancario es: El depsito sistemtico y profesionalmente concluido por una empresa bancaria, depsito que dada sus innegable importancia, est sometido a un contralor especial por las autoridades administrativas, y a modalidades especiales prcticadas por los usos bancarios. 6.- NATURALEZA JURIDICA Y AFINIDAD CON OTROS CONTRATOS. En cuanto a su afinidad con otros Contratos, la controversia gira en torno a la concepcin de si constituye un Depsito Irregular, un Mutuo o Prstamo de Uso, o se trata de un Contrato Mixto. El mutuo es un Contrato por el cual una persona entrega una cantidad de cosas a otra, que queda autorizada a consumir, obligndose a devolver igual cantidad de cosas, especie y calidad. Entonces el Contrato de Depsito tiene afinidad con el mutuo, cuando el depsito se realiza a plazo fijo, no ocurre lo mismo cuando es depsito a la vista o de ahorros, donde el depositante tiene la libre disponibilidad. Con el depsito irregular, encuentra gran similitud, incluso en las caractersticas de custodia; pero en el depsito irregular la Ley crea una presuncin de autorizacin de uso del depsito, mientras que en el depsito bancario la transmisin del dinero al Banco es una imposicin de la Ley. Algunos lo consideran un Contrato Mixto, porque confluyen ambos elementos. Considerando lo anterior, se puede afirmar que el depsito bancario es un Contrato por el cual el depositante transfiere la propiedad de una cantidad de dinero al depositario o bien entrega otros valores para su custodia y ste se obliga a la devolucin en el tiempo y la forma convenida, por lo que surge a favor del depositante un derecho de Crdito contra el Banco, para el caso del dinero o el derecho a la restitucin para el caso de otros valores. Normalmente es un Contrato de adhesin, no formal, tpico y nominado. 7.- ES VERDADERAMENTE UN CONTRATO REAL? Algunos autores consideran que el depsito es un Contrato real, en razn de perfeccionarse con la entrega del bien, para su custodia, o porque es necesaria la tradicin, ya que las obligaciones del depositario comienzan a partir de la recepcin del depsito; a partir de entonces el depsito devenga intereses y debern contarse los plazos y das, meses o aos, si se tratase de un depsito a plazo. Antes de la entrega del dinero al Banco, no habr depsito. De all que el convenio por el cual una persona se obliga a entregar dinero a un Banco no constituye un Contrato de depsito. Nuestro Cdigo Civil sostiene la autonoma de la voluntad en la materia, la entrega no reviste el sentido que le atribuye el derecho tradicional, y se puede afirmar que es consensual; sin perder de vista que el propio depsito regular en nuestros das se considera una Contrato consensual. Tambin destacamos que en virtud del Contrato, el depositario se ve obligado a recibir el depsito y, eventualmente, la entrega puede ser posterior a la conclusin del Contrato. Por ello, hoy no se requiere la entrega material del objeto para que el Contrato adquiera fuerza jurdica, por ello , para nosotros, NO es un Contrato real, sino consensual. 8.- CLASES DE DEPSITOS. Se pueden clasificar los depsitos de la siguiente manera: 1.- Depsito pecuniario, denominado de uso. 2.- Depsito de ahorro. 3.- Depsito en custodia o Contrato bancario accesorio. 9.- DEPSITO PECUNIARIO. Una de sus caractersticas consiste en que en virtud de dicho Contrato el Banco puede servirse del dinero, aplicndolo en el mercado, con obligacin de restituir al depositante, con los intereses, segn lo convenido o lo dispuesto por Ley. La aplicacin del dinero captado que realiza el Banco es consecuencia de la transmisin de la propiedad del dinero al Banco. Adems, debe recordarse que el depsito podr realizarse por el propio titular o por un tercero. 10.- DEPSITO DE AHORRO. Se denomina tambin depsito en caja de Ahorros. Es un medio tradicional, por el cual numerosos ahorristas depositan pequeas sumas de dinero en Bancos y entidades financieras, con el fin de obtener garanta e inters por sus ahorros. Desde el punto de vista jurdico, se trata de un depsito irregular donde el ahorrista puede hacer depsitos sucesivos o extracciones igualmente sucesivas, con o sin preaviso, instrumentado por una libreta de ahorro u otro documento. Podr realizarse a plazo fijo, por un plazo
determinado, pero lo ms usual es el Contrato por tiempo indeterminado y con libre disponibilidad. 11.- DEPSITO EN CUSTODIA O CONTRATO BANCARIO ACCESORIO. Por ste Contrato, una de las partes entrega al Banco cosas o valores, para que cuide de su conservacin y las proteja de destrozos, hurtos, etc. Se lo denomina Contrato bancario accesorio, ya que es intrnsecamente bancario, denominado tambin operacin neutra, porque no es ni activa ni pasiva y en rigor, podran asumirla otros sujetos que no son Bancos. En nuestro pas, simplificamos la clasificacin en dos: a) Depsito en custodia: que puede ser abierto o cerrado, y los abiertos que pueden ser Simples o En Administracin. b) Depsito pecuniario. 12.- DEPSITO CERRADO. Consiste en la entrega de un pliego sellado, o de recipiente; el depositario responde del pliego o recipiente como tal, en el sentido de que debe restituirlo en su identidad e integridad: se trata de un depsito comn. La Ley N 861/96, autoriza a los Bancos comerciales a recibir en depsito los valores en custodia y prestar otros servicios afines a sus actividades: recibir depsitos de ahorro, a la vista , a plazo, en moneda nacional y extranjera. Recibir valores, documentos en custodia, as como dar en alquiler cajas de seguridad. Estos depsitos en la prctica bancaria estn constituidos por cajas, sobres, paquetes, perfectamente cerrados, lacrados o remachados por el depositante. Y tambin los mismos envases, pero abiertos, que son recibidos por el Banco bajo inventario que queda perfectamente asentado en el recibo expedido al depositante. Si el depsito fuere en caja o bulto cerrado, el depositante no est obligado a declarar el contenido de las cajas, o sobres, o bultos o recipientes; al contrario, el depositario est obligado a no abrirlos. El depositario de estos valores deber expedir un recibo al depositante. Estos valores deben guardarse en la bveda, que es el lugar que goza de mayor proteccin y seguridad. Adems deben ser cubiertos por seguros contratados por el Banco depositario. Un Banco NO puede recibir valores en custodia en depsito cerrado de cualquier persona, el depsito en custodia, cerrado, slo podr aceptarse cuando proviene de clientes o personas bien conocidas, por el riesgo que representa el recibir un objeto cuyo contenido se desconoce. Podra dar lugar a grandes sorpresas, desde una ilicitud, hasta un grave accidente., por lo que es recomendable algn sistema de control en el momento de la presentacin del objeto, tcnico y fsico o material y luego un control de registro, que tendra un fin administrativo y jurdico. 13.- DEPSITO ABIERTO. Es el Contrato por el cual se entregan al depositario objetos preciosos o ttulos de Crdito, individualizados, y de los cuales l debe cuidar la custodia para restituirlos en su identidad; tambin ste es un depsito comn. Se trata de un depsito regular, porque el depositante no transmite la propiedad. Es el tpico ejemplo de los valores en custodia donde se entregan ttulos de Crditos, acciones, etc. que representan un gran valor. Es prctica frecuente que los accionistas de las grandes empresas depositen sus acciones en un Banco de otro pas, donde pudiera existir mayor seguridad, adems, a abril de 2.005, ninguno de los Bancos de plaza en Asuncin tiene contemplado ste tipo de servicio. El Banco, luego de constatar el nmero, serie, fecha de emisin, nombre del emisor, valor de cada uno de los ttulos presentados, si los ttulos son nominativos, si son a la orden o al portador, expedir un recibo donde consten todos estos datos a los efectos de identificar plenamente estos valores, para el momento de producirse la devolucin al depositante. 14.- DEPSITO EN ADMINISTRACION O DOSSIER. En este Contrato el objeto es constituido esencialmente por ttulos de Crdito, pero no simplemente en custodia, porque a sta obligacin se suma otra, la de cuidar el ejercicio de los derechos inherentes a los ttulos, como por ejemplo, el cobro de los intereses, ejercicio del derecho a la opcin, etc. En este ltimo caso, si un Banco ejercer el derecho de opcin deber pedir al depositante instrucciones y fondos para la compra de los nuevos ttulos; en caso contrario deber vender la opcin por cuenta del depositante. El Cdigo Civil regula este tipo de depsito, al disponer: Consistiendo el depsito en ttulos, valores, efectos o documentos que devenguen intereses, quedan los depositarios obligados a realizar su cobro al tiempo de su vencimiento, as como tambin a prcticar todos los actos necesarios para que los efectos depositados conserven el valor y los derechos inherentes a ellos, con arreglo a las Leyes, so pena de daos y perjuicios. 15.- DEPSITO DE TTULOS EN CUSTODIA A ORDEN RECIPROCA DE 2 O MAS PERSONAS.
Cuando el depsito se realiza a la orden de dos o ms personas, cualquiera de ellas puede retirar el ttulo, sin que este derecho cese por el fallecimiento de la otra persona nominada en la orden. Sin embargo, si se dispusiera el embargo contra uno de ellos, se embargan todos los ttulos. En cuanto a la relacin entre las partes, se presume la propiedad de los ttulos por partes iguales entre los nominados, salvo pacto expreso en contrario. 16.- DERECHO DE RETENCION DEL BANCO. Debemos recordar que el Banco tiene el derecho de percibir una comisin por el cuidado o custodia de la cosa. Asimismo, tiene derecho al reembolso por los gastos realizados para la ejecucin del Contrato. La Ley reconoce a favor del depositario un derecho muy importante; el derecho a la retencin del objeto o bien contenido del depsito, es decir, el derecho que tiene el acreedor depositario a retener en su poder el bien perteneciente al depositante, hasta tanto sean cumplidas las obligaciones emergentes del depsito. (Art. 1261) 17.- DEPSITO PECUNIARIO O BANCARIO DE DINERO. A estos depsitos se consideran como irregulares, por la gran afinidad existente con los depsitos irregulares. 18. - CONSIDERACIONES GENERALES. En los primeros tiempos, los Bancos utilizaban el dinero del cliente sin conocimiento de aquellos, pero, posteriormente las legislaciones admitieron la utilizacin de dichos recursos para su colocacin en el mercado financiero, por parte de los Bancos, como agentes intermediadores entre la oferta y la demanda de dinero. Esta circunstancia dio nacimiento al cobro de los intereses por los prstamos del Banco a sus clientes (colocacin), luego el pago de otro inters menor al depositante. Es decir, la propia operacin produca beneficios al depositante y al depositario y cubra los gastos de administracin y conservacin del dinero. Este mecanismo aplicado a la circulacin de dinero, convirti a los Bancos en verdaderos agentes financieros, fundado en la inmensa masa de capital que le brinda el depsito y es hoy el sostn de los Bancos modernos. 19. CONCEPTO. En el llamado depsito bancario de dinero el depositante entrega al Banco en propiedad una suma de dinero, asumiendo el Banco depositario la obligacin de devolver una suma igual de la misma especie y calidad. Los sujetos contratantes son el cliente, persona fsica o jurdica y el Banco, que es una Entidad Financiera; el objeto lo constituye el dinero y la obligacin la constituye devolver la suma de dinero ms los intereses, segn las modalidades pactadas. Segn el Cdigo Civil, en los depsitos de sumas de dinero en un Banco, ste adquiere la propiedad y est obligado a restituirlas en la misma especie de moneda al vencimiento del plazo convenido, o bien a peticin del depositante, con la observancia del preaviso establecido por las partes, salvo disposicin de Leyes especiales. Es una operacin provisional, porque quien confa al Banco su dinero, se reserva el derecho de retirarlo tan pronto lo necesite o encuentre en que invertirlo provechosamente. Esto origina diversas clases de depsitos desde el punto de vista de su duracin. 20.- CLASES DE DEPSITOS BANCARIOS. Segn Jorge H. Escobar, los depsitos bancarios pueden clasificarse de la siguiente manera: a)Depsito simple y depsito en cuenta corriente; b)Depsito a la vista, depsito con vencimiento fijo, o a plazo; c)Depsito de ahorro; d)Depsito de capitalizacin; e)El ahorro contractual; f)Depsito de ahorro y prstamo para la vivienda; g)Depsito judicial. 21.- DEPSITOS ORDINARIOS O SIMPLES Y DEPSITOS EN CUENTA CORRIENTE. Los Depsitos Ordinarios o Simples: se constituyen mediante la emisin de una nota de Crdito o recibo de caja. Se caracteriza porque el depositante retira de una sola vez la suma depositada cuando se cumpla el plazo fijado. En el Depsito en Cuenta Corriente, sin embargo, el depositante puede ir entregando sumas de dinero en forma sucesiva o reiterada, para ir aumentando su disponibilidad. Asimismo, puede ir retirando lo depositado, mediante rdenes al Banco en forma de cheque. En conclusin, en el depsito en cuenta corriente, el Banco responde de acuerdo al depsito existente conforme a la provisin del mismo hecho por el cliente. Sin embargo, en el Contrato de cuenta corriente el espectro de la operacin es ms complejo y responde a todas las operaciones previstas en el Contrato. 22.- DEPSITO A LA VISTA, CON VENCIMIENTO FIJO O A PLAZO.
Sus caractersticas principales son: Se opera por medio de hojas de cheques habilitadas por el Banco y giradas por el depositante; no se pagan intereses. La libre disponibilidad de los depsitos en cuenta corriente a la vista constituye un verdadero freno a la disponibilidad del dinero por parte del Banco, por cuya razn, no se paga inters alguno, ya que el titular puede retirar en cualquier momento todo o parte de la cuenta, ejerciendo el Banco el papel de Cajero. Sin embargo, nada impedira que se pacte el pago de intereses cuando el cliente se compromete a mantener un promedio determinado de dinero. DEPSITOS A PLAZO FIJO. Son los clsicos depsitos de inversin, si bien las condiciones generales de las economas nacionales han determinado en los ltimos aos, a causa de los procesos inflacionarios existentes, que se utilicen predominantemente de corto plazo(no ms de 180 das). En nuestro pas predominan los depsitos de 90 hasta 180 das de plazo. Su finalidad es que generen intereses y se instrumenta por Libretas, recibos, Ttulos de Inversin, Certificados, etc. 23.- DEPSITOS DE AHORROS. Se denominan tambin Depsito en Caja de Ahorro. Es un medio tradicional por el cual numerosos ahorristas en su mayora pequeos -, depositan su dinero en Bancos y entidades financieras, con el fin de obtener seguridad, garanta e inters por sus ahorros. Se trata, desde el punto de vista de su caracterizacin jurdica, de un depsito irregular donde el ahorrista puede hacer depsitos sucesivos y extracciones igualmente sucesivas con o sin preaviso, instrumentado por una libreta de ahorro u otro instrumento. Este Contrato igualmente puede realizarse a plazo fijo, por un plazo determinado, pero lo ms usual es el Contrato por tiempo indeterminado y con libre disponibilidad. Una de sus finalidades es la formacin de capitales privados, o simplemente previsin y seguridad. 24.- LIBRETA DE AHORROS. Es el documento probatorio donde se toma razn de los ingresos y egresos. No es la nica forma de probar el Contrato y el monto a favor del depositante. La Ley admite la utilizacin de otros medios probatorios que no sean precisamente la libreta de ahorro. Si existe Libreta de ahorros, las anotaciones en ella hacen plena prueba en las relaciones del Banco y el depositante. Es nulo todo pacto en contrario. 25.- PLENA PRUEBA DE LA LIBRETA. Es muy importante el valor probatorio que la Ley asigna a la libreta u otro documento expedido por el Banco. Las anotaciones contenidas en la libreta, firmada por el empleado del Banco asignado a la seccin, son irrefutables a los efectos de la obligacin del Banco, a quien le es vedada su impugnacin. Constituye plena prueba de la relacin entre el Banco y el cliente, es decir, en primer trmino, de la existencia del Contrato, ya que en este tipo de relacin jurdica el ahorrista no cuenta con un ejemplar del Contrato, porque se formaliza en solicitudes que son formularios impresos, de simple adhesin. Por tanto, la primera funcin probatoria de la libreta, con la mxima categora en cuanto a su valor, es la prueba de la existencia del Contrato. En segundo lugar la hace plena prueba del contenido de la libreta, conforme a las anotaciones asignadas en ella y, finalmente, la Ley eleva a la categora de orden pblico la proteccin de referencia, al establecer la nulidad de todo pacto en contrario. 26.- LIBRETA AL PORTADOR. Por el principio de autonoma de la voluntad, nada impide que la libreta sea al portador, en cuyo caso el pago debe efectuarse al poseedor, es decir al portador, por el principio de que se convierte en un ttulo autnomo, cuya titularidad es ejercida por el poseedor de la libreta. El Cdigo Civil expresa que: Si la libreta de depsito es pagadera al portador, el Banco que sin dolo realiza la prestacin respecto del poseedor, queda liberado, an cuando ste no sea el depositante. Asimismo, la libreta puede ser Al Portador, pero a nombre de determinada persona o individualizada de otra forma. No debe considerarse esto como una contradiccin, pues tanto el nombre como la individualizacin slo sirven para agilizar la contabilidad de los asientos. Tambin debe considerarse como un ttulo de Crdito y el nombre slo sirve para su registro y no crea derecho de propiedad ni presuncin de la misma. 27.- CAPACIDAD PARA EFECTUAR DEPSITOS DE AHORROS. Claramente reglamenta el Cdigo Civil que el menor que ha cumplido 18 aos puede efectuar vlidamente depsitos de ahorro y hacer cobros sobre los mismos, salvo la oposicin de su representante lega. La libreta de depsitos de ahorros librada al menor debe ser nominativa. Con las disposiciones de la Ley 1/92 que modifica el Cdigo Civil, la Ley 1680/00 Cdigo de la Niez y Adolescencia y la Ley que establece la Mayora de edad a los 18 aos; esto queda plenamente confirmado. En cuanto a los incapaces, la capacidad la tiene su representante legal.
28.- LOS FALLIDOS. NO pueden ser sujetos de este Contrato, por el hecho de que la administracin de todos sus bienes pasa a manos del Sndico desde el da de la Declaracin de Quiebra. 29.- LA MUJER CASADA. NO existe ningn obstculo jurdico para que la mujer casada pueda ser sujeto de ste Contrato de depsito, pues la Ley No. 1/92 dispone que corresponde a ambos cnyuges, conjunta o indistintamente a cada uno de ellos, la gestin y administracin de los bienes gananciales. Sin embargo, cuando se trata de un Contrato de Cuenta Corriente, la cuestin se vuelve ms compleja, en razn de que para que pueda comprometer u obligar todos los bienes de la comunidad conyugal se requerir el consentimiento de ambos cnyuges, salvo que uno de ellos asuma la representacin de la comunidad por las causales establecidas en la Ley: si el otro est interdicto por resolucin judicial; si se encuentra ausente o en lugar remoto o se ignorase su paradero y, si el otro ha abandonado el hogar rehusndose a reintegrarse al mismo y haya sido acreditada sta circunstancia Judicialmente (denuncia de abandono de hogar ante el Juzgado de Paz). 30.- PERSONA JURDICA. En ste caso se deben acreditar los documentos que hacen a dichas personas y al mismo tiempo la representacin invocada por los agentes que actan por ellas. En la S.A. se deben justificar los Estatutos, Inscripcin en el Registro Pblico, Acta de Asamblea, ltimo balance, Directorio. En las Sociedades Colectivas, adems de los nombrados, deben presentarse los nombres de los socios integrantes y de los autorizados para el uso de la firma. En las S.R.L., los mismos requisitos, con la aclaracin de quienes son los gerentes autorizados a ejercer la representacin o hacer uso de la firma comercial. En las Asociaciones en general, se requieren Acta de fundacin, Estatutos, socios, balance. En materia de persona jurdica deber registrarse la firma de los representantes o personas habilitadas o debidamente autorizadas. Tratndose de personas fsicas, deber ser registrada la firma del titular o la de su apoderado, si existiere. 31.- FORMAS. INDIVIDUAL O CONJUNTA. La titularidad del depsito puede revertir una forma individual o forma conjunta. Sin embargo, lo que representa mayor inters es a la orden de quien o quienes se halla abierto el depsito. En 1er trmino puede ser a nombre y a la orden del titular; en 2do lugar, a nombre y a la orden conjunta; que a su vez podr ser: a) conjunta simple llamada tambin mancomunada; y b) conjunta, indistinta o recproca, denominada solidaria. Cuando el depsito es a nombre y a la orden del titular, slo con la firma del mismo se podr realizar la extraccin de los fondos. Si se produjere el fallecimiento del mimo, se requerir la apertura del juicio sucesorio y por orden judicial se podrn extraer dichos fondos. Si el depsito es realizado en forma conjunta, denominada Simple o Mancomunada, se requerir para la extraccin la firma de todos los titulares de la cuenta y, si se produjere el fallecimiento de uno de ellos se deber tener una orden judicial para la extraccin, que podr hacerse en el juicio sucesorio del causante o en su defecto por otro juzgado. En cuanto a los depsitos realizados en forma conjunta, a la orden recproca o indistinta, es decir solidaria, con la frmula y/o, podrn ser extrados los fondos por cualquiera de los titulares y el fallecimiento de uno de ellos no impedir que el otro titular pueda retirar el fondo existente. 32.- AHORRO CONTRACTUAL. Una Resolucin del BCP del ao 1.961 establece que: se entiende por ahorro contractual el que se constituya de acuerdo con un Contrato, por el cual el depositante se comprometa a incrementar el saldo de su cuenta de ahorro con sumas fijas peridicas, durante un plazo estipulado. Si el depositante no cumpliere su compromiso de efectuar regularmente los depsitos convenidos, el Banco depositario podr cancelar el inters adicional devengado. La capitalizacin de intereses se har por semestre calendario. Es decir, la forma contractual prev un depsito fijo en un plazo previsto contractualmente y adems del inters usual, establece la propia resolucin que devengar una tasa adicional. 33.- AHORRO Y PRSTAMO PARA LA VIVIENDA. El Banco de Ahorro y Prstamo para la Vivienda y el Sistema Nacional de Ahorro y Prstamo fueron creados en nuestro pas, en el ao 1971, por la Ley No. 325. Por el Contrato de Ahorro y Prstamo para la Vivienda, el ahorrista se compromete a entregar sumas de dinero en forma peridica y en contraprestacin obtiene prstamo hipotecario a los efectos de la construccin de vivienda. La finalidad es lo que lo distingue de los otros ahorros comunes. 34.- OBJETO.
Conforme a la Ley 325/71, el objeto es facilitar y promover el financiamiento a travs de las Sociedades, para la adquisicin, construccin, ampliacin y refaccin de viviendas como as mismo del terreno donde construirlas. 35.- DEPSITO JUDICIAL. Es un depsito de naturaleza muy especial, porque surge siempre de una contienda judicial o de un juicio cualquiera, aunque sea voluntario, como el sucesorio. Algunas caractersticas que lo distinguen del depsito comn es que en primer trmino no produce inters alguno: por otro lado, la cuenta est abierta a nombre del Juicio determinado y a la orden del Juzgado. Las extracciones y el libramiento del Cheque respectivo deben ordenarse contra la cuenta, firmados por el Juez, el Secretario y el Contador General de los Tribunales. 36.- DEPSITO EN MONEDA EXTRANJERA. El BCP por Resolucin N 2, Acta 124 del 16 de julio de 1973, autoriz a los Bancos comerciales a operar recibiendo depsitos en monedas extranjeras, estableciendo: Los Bancos autorizados a operar en cambios podrn recibir depsitos a la vista de ahorro y a plazo, en monedas extranjeras ......... Con posterioridad en el ao 1994, fue promulgada la Ley N 434, que regula las obligaciones en moneda extranjera, que establece: Los actos jurdicos, las obligaciones y los Contratos realizados en moneda extranjera son vlidos y sern exigibles en la moneda pactada. Con la promulgacin de la Ley N 489/95 Orgnica del BCP, se regulan las operaciones en moneda extranjera y las obligaciones en moneda extranjera, de manera separada. En cuanto a las operaciones, se refiere a la compraventa de moneda extranjera. 37.- ENCAJE LEGAL SOBRE OPERACIONES EN MONEDA EXTRANJERA. Dispone la citada Ley que los depsitos en moneda extranjera en los Bancos y dems entidades de Crditos autorizadas, estarn sujetos tambin a encajes legales. El directorio del BCP establecer la proporcin, composicin y penalizacin a estos encajes. Cuando los requisitos de encaje legal en moneda extranjera excedan del 10% el BCP dispondr el pago de un inters cuya tasa anual ser equivalente a la LIBOR (London Interbank Rate) a 1 mes de plazo. 38.- DEPSITO EN CAJERO PERMANENTE. El Contrato de cajero permanente, deriva de un Contrato de cuenta corriente y al mismo tiempo de un Contrato de Crdito. Los Bancos ofrecen a sus clientes los servicios del cajero automtico y permanente, para efectuar depsitos y pagos las 24 horas del da, durante todos los das del ao, incluyendo domingos y feriados. 39.- MODO DE OPERACIN. El uso de Cajeros automticos implica la existencia de un Contrato previo, por el cual el Banco se compromete a habilitar en forma permanente los cajeros al servicio del usuario, para lo cual entrega al cliente una Tarjeta magntica con un nmero grabado, que el cliente debe complementar con una clave de utilizacin personal asignada a l. Para realizar depsitos, el usuario debe utilizar un sobre que se halla en el compartimiento del cajero, introduciendo en l el dinero o valores. La proteccin del ingreso la efecta la mquina en el momento del depsito, recin al da siguiente el Banco constata el depsito y controla el ingreso del contenido del sobre. Por el servicio el Banco percibe una remuneracin. El Banco se exime de responsabilidad por el mal funcionamiento del cajero automtico, como del dao y perjuicio que puede surgir por el mal uso o mal funcionamiento del cajero. 40. CAJERO CON APERTURA DE CRDITO. En este caso el cliente puede realizar una extraccin en dinero, aunque no tenga provisin de fondos. Para el efecto, el Banco determina el mximo monto a disposicin del usuario, el lmite del monto a ser extrado por vez que se utiliza, el lmite de nmero de extracciones diarias (normalmente 3 por da) en das normales y en feriados. As, una vez completados stos lmites conforme a lo pactado, la mquina ya no responder a nuevas extracciones. Los movimientos de cajero son volcados a la cuenta corriente del cliente, donde se toma razn. En consecuencia, el usuario en su momento deber efectuar el depsito para cubrir lo utilizado ms la comisin correspondiente al Banco. 41. OBLIGACIONES DE LAS PARTES. Obligaciones del Banco: - Poner a disposicin de los clientes uno o varios cajeros automticos, para su uso; - Proveer al cliente de la Tarjeta magntica numerada; - Poner a disposicin del cliente los sobres para realizar los depsitos; - Suministrar al cliente el dinero necesario para cada extraccin. Obligaciones del Cliente:
Pagar la comisin por el uso del cajero automtico; En caso de prdida de la Tarjeta, comunicar inmediatamente al Banco; Cubrir las extracciones realizadas, dentro del plazo convenido y pagar los intereses compensatorios. Aceptar las liquidaciones realizadas por el Banco, conforme a los comprobantes de ingresos y extracciones que le brinda la mquina. CRDITO BANCARIO 1.- CRDITOS BANCARIOS. Crdito, en su acepcin amplia, es toda operacin que implique una prestacin presente contra una prestacin futura. Normalmente el Crdito, cualquiera sea su forma, se caracteriza por la entrega, actual o potencial de una cantidad de cosas fungibles y una dilacin o espera en su devolucin. En su acepcin restringida, el Crdito es la operacin por la cual la Entidad Financiera (prestamista) entrega o se obliga a entregar al prestatario una suma de dinero u otro elemento representativo del mismo, o a asumir obligaciones, recibiendo a cambio despus de un plazo, sa suma ms un inters tambin en dinero. En sta acepcin se hallan el Mutuo, la Apertura de Crdito, el Anticipo, el Descuento, el Crdito documentario. Adems, el Crdito puede asumir diversas formas que comprenden tambin aquellas cuyo contenido es distinto a la moneda, entre los que se incluyen los Crditos de Firma (de aceptacin, de aval) y las Letras de Garanta. 2.- EL MUTUO BANCARIO. El Mutuo Bancario o Prstamo de Consumo es jurdicamente el instrumento ms frecuente para la financiacin. Ya en el Derecho Romano tuvo un tratamiento especfico: el Mutuo Comn era considerado gratuito, el Mutuo bancario se presuma Oneroso. Vale decir que desde sa poca el mutuo ya tena sus elementos y caractersticas que hoy lo tipifican. 3.- CONCEPTO. El Cdigo Civil define al mutuo as: Por el Contrato de mutuo, o prstamo de consumo, una parte entrega en propiedad a la otra una suma de dinero u otras cosas fungibles que sta ltima est autorizada a consumir, con la obligacin de restituirlas en igual cantidad, especie y calidad, al vencimiento del plazo estipulado. Esta definicin se identifica ms con el prstamo comn mercantil que con el Bancario, por la amplitud de su objeto. El bancario slo tiene por objeto prstamos en dinero. El Contrato de Mutuo Bancario es aquel por el cual un Banco transfiere en propiedad a un cliente cierta cantidad de dinero, y ste se obliga de devolverla mas los intereses y comisiones acordados, en el plazo, forma y lugar convenidos. Los sujetos del Contrato son: el Banco bajo la supervisin del BCP y el cliente que puede ser una persona fsica o Jurdica capaz de obligarse. El objeto es el dinero, que el Banco transfiere en propiedad al cliente. La Razn del Contrato es el prstamo de dinero que pueda ser utilizado por el prestatario (cliente). Sus modalidades y condiciones son: la tasa de inters, el plazo de devolucin y la forma de amortizacin. 4.- CARACTERES. a) Es un Contrato Mercantil o Comercial, ya que todas las operaciones bancarias tienen el carcter de mercantil por disposicin de los Arts. 71 inc. c) de la Ley del Comerciante y 1013, inc. d) del Cdigo Civil. b) Es un Contrato Real , que slo se perfecciona con la entrega del dinero por el Banco al cliente. c) Es bilateral, ya que existen derechos y obligaciones recprocos, el Banco entrega en propiedad una suma de dinero en el tiempo convenido y el cliente se obliga a devolverle la misma cantidad, ms lo intereses y gastos administrativos, en el plazo y lugar convenidos. d) Es oneroso, NO es gratuito como lo puede ser el prstamo comn. e) Es innominado: no se halla legislado como tal en nuestro Cdigo Civil. f) Es atpico, ya que no tiene una regulacin especial, se aplican por analoga las disposiciones generales del mutuo comn. g) Requiere la Forma Escrita si su valor supera los 10 jornales mnimos, salvo las excepciones establecidas expresamente en la Ley. 5.- COMPARACIN CON OTROS CONTRATOS. Con el Comodato: se diferencia porque en ste, el objeto del Contrato se trata de una cosa no fungible; en el Mutuo el objeto siempre es fungible. En el caso de los Contratos de Mutuo Bancario la cosa fungible es especfica: el Dinero. El Mutuo siempre es oneroso y el Comodato es siempre gratuito (Art. 1272, Cdigo Civil). Con la Sociedad: existe posibilidad de confusin entre la sociedad y el mutuo, cuando una persona facilita dinero a otra con destino a un negocio social. El elemento que permite hacer la distincin es el siguiente:
si el que entrega el dinero no participa de las prdidas y se le asegura el reintegro de su capital contra todo evento, hay prstamo y no sociedad. Con la Locacin: Se diferencia en que las cosas fungibles no pueden ser dadas en locacin, en tanto que el Mutuo solamente puede recaer sobre ellas, y en el mutuo bancario slo sobre dinero. El mutuante transfiere la propiedad de la cosa, el locador la conserva; adems, los riesgos de la cosa que se originan en un evento de fuerza mayor son sufridos por el mutuario, mientras en la locacin recaen sobre el locador. Por ltimo, el Mutuo Bancario es real y la Locacin siempre es consensual. Con el Depsito Irregular: El mutuo y el depsito irregular son similares porque en ambos el depositario y el mutuario adquieren la propiedad del objeto del Contrato; sin embargo, se diferencia del Depsito Irregular en que el depsito se celebra principalmente en inters del depositante, el mutuo en inters del que lo recibe; en el depsito el que paga la retribucin es el que entrega la cosa, en tanto que en el mutuo, es el que la recibe; el depositante, en principio, puede exigir en cualquier momento la restitucin de la cosa, en tanto que el mutuante tiene que atenerse a los plazos contractuales. En el depsito el fin es la custodia, en el Mutuo es el prstamo para consumir. 6.- CAPACIDAD. El mutuante debe ser titular del objeto y tener capacidad para transmitir. Por su parte, el mutuario tiene que tener capacidad para obligarse. Tratndose de mandatarios para dar o tomar dinero prestado por sus representantes, deben hacerlo mediante poder especial. Si se trata de mandato de personas o entidades comerciales, deben inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. Por otra parte, los tutores y los curadores necesitan autorizacin Judicial para contraer emprstitos a nombre de sus pupilos; igualmente los padres necesitan autorizacin judicial para realizar sta operacin en nombre de sus hijos menores. 7.- LA INSTRUMENTACIN. El Contrato mutuo se puede instrumentar en cualquiera de las formas establecidas en nuestro ordenamiento jurdico. Normalmente esta obligacin se instrumenta en documentos circulatorios que puedan ser exigidos a travs de acciones cambiarias ejecutivas, tales como el pagar, letras de cambio, bonos prendarios e hipotecarios, etc. Las garantas que se ofrecen pueden ser garantas personales (fianzas y avales), y/o reales: prenda e hipoteca, la que se instrumenta en pagars hipotecarios o en hipotecas flotantes. 8.- CLASES DE PRESTAMO. En cuanto al plazo: se clasifican en prstamos a corto plazo, a mediano plazo y a largo plazo. Los primeros son los propios de los Bancos comerciales, cuyos Crditos son normalmente a 180 das. Los de mediano plazo se extienden de 1 a 5 aos y los ltimos se extienden a un plazo mayor de 5 aos. Los de mediano y largo plazo son otorgados por los Bancos hipotecarios, de inversin y de fomento. En cuanto a las garantas:, por una parte, estn los Crditos sin garanta, a sola firma y, por otra, los respaldados con garantas. Se distinguen las garantas personales y las reales; las ofrecidas por el mismo prestatario y las de terceros. Garanta personal es el compromiso personal de cumplir con la obligacin, se expresa en la firma de un documento: aval, fianza, pagar. El que ofrece la garanta responde con todos sus bienes, ella es garanta integral. En la garanta real slo se responde con el bien afectado. La Fianza es una garanta contractual, personal, accesoria, consensual, subsidiaria, otorgada por un tercero que se obliga con su patrimonio a pagar una obligacin si no lo hiciere el deudor. El Aval, es una obligacin unilateral NO RECEPTICIA, otorgada por escrito en el ttulo o fuera de l, en conexin con una obligacin cartular formalmente vlida, que constituye al otorgante en responsable cambiario del pago. En la Fianza se garantiza la obligacin de un tercero, cuyo objeto puede ser civil o comercial. En el Aval se garantiza el pago de una letra de cambio, pagar, cheque, etc. slo se da respecto de una obligacin cambiaria. El Fiador se obliga respecto de un creedor determinado, el Avalista se obliga respecto del portador de la letra. La Fianza puede ser civil o comercial, el aval es siempre comercial. Las garantas reales se otorgan al banquero sobre determinados bienes que as garantizan el cumplimiento de la obligacin principal y se substraen de la libre disposicin de su dueo. La Prenda puede ser la Prenda Comn, otorgada sobre ttulos de Crdito y moneda extranjera, y la Prenda con Registro. La Prenda Comn es la garanta real en virtud de la cual el deudor o un tercero, entregan al acreedor un bien MUEBLE o un Crdito, en garanta de una obligacin civil o comercial, cierta o condicionada, presente o futura. Constituye una verdadera caucin. Si se tarta de ttulos de Crdito, se deben endosar con la clusula: en garanta , en prenda o en caucin, no siendo necesaria la notificacin al deudor. La Prenda con Registro se caracteriza por el no desplazamiento del bien prendado, basta para constituirla la inscripcin en el registro prendario, con las
caractersticas de persecucin y preferencia; quedando las cosas gravadas en poder del deudor a ttulo de depositario regular. La Hipoteca es una garanta real que constituye una limitacin al dominio, en virtud de la cual el acreedor o un tercero afecta al pago de una obligacin un inmueble (o buques, o aeronaves). 9.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. RESTITUCIN. REGIMEN LEGAL. RESPONSABILIDAD. El Contrato de Mutuo Bancario es bilateral, porque crea derechos y obligaciones recprocos. Entre los derechos y obligaciones del mutuante (Banco), citamos a los siguientes: El mutuante tiene la obligacin de prestar la colaboracin debida para que el mutuario pueda cumplir con sus obligaciones de pagar los intereses en trmino, cuando han sido establecido, y de recibir el pago, tambin en tiempo y forma, so pena de incurrir en mora. El acreedor podr exigir el pago antes del vencimiento cuando el deudor cayere en insolvencia o si por hecho de este hubiera disminuido las garantas estipuladas o no se dieren las prometidas. Entre los derechos y deberes del mutuario podemos citar: el deudor debe cumplir exactamente el hecho a que estuviere obligado. No puede sustituirlo con los daos y perjuicios de la inejecucin, o mediante otra cosa u otro hecho, aunque fueran de igual o mayor valor. El pago debe ser realizado a la persona adecuada de acuerdo a la naturaleza del instrumento en que se halle consignada la obligacin. El deudor debe pagar los intereses y cumplir la obligacin en tiempo propio, so pena de incurrir en mora y hacerse pasible de las penalidades establecidas en la Ley o de clusulas penales pactadas y de ser ejecutado por la va pertinente, de acuerdo a la naturaleza de la obligacin. El pago debe hacerse en el lugar designado. Si no se lo hubiere establecido y se tratare de una cosa cierta, donde ella exista al constituirse la obligacin. El pago por cuenta de capital y gastos se imputar en primer trmino a los gastos, luego a los intereses y, por ltimo, al capital. 10.- EFECTOS. ACCIONES QUE NACEN DEL CONTRATO. Segn los caracteres del Contrato, las acciones que pueden emerger del mismo son: la accin de Devolucin del Dinero Prestado, con sus Intereses; la Accin de Cumplimiento y de Daos y Perjuicios en ausencia de Pacto Punitorio; Accin de Daos y Perjuicios por incumplimiento de una promesa de Mutuo Bancario Oneroso. 10.1.- ACCION DE DEVOLUCIN DEL DINERO PRESTADO, CON SUS INTERESES COMPENSATORIOS, MORATORIOS Y PUNITORIOS SI SE HA PACTADO. La accin de devolucin del dinero prestado incluye la devolucin del mismo, los intereses compensatorios, moratorios y punitorios si se hubiere pactado y en los trminos establecidos en la Ley. La clase de accin depender de la instrumentacin de la obligacin. Si se halla documentada en un instrumento cambiario ejecutivo (pagar, letra de cambio, cheque, etc.), la accin podr ser cambiaria ejecutiva sin perjuicio de que el acreedor quiera hacer uso de la accin ordinaria. Si la obligacin no se halla instrumentada en un ttulo que trae aparejada ejecucin, la accin ser la ordinaria. La Carta Orgnica del BCP, establece que la tasa de los intereses compensatorios se fijarn libremente, conforme a la oferta y la demanda de dinero. El inters a partir de la Mora, llamado Inters Moratorio, ser la misma tasa pactada originalmente. No pueden capitalizarse intereses Moratorios, por perodos inferiores a 30 das. los acreedores podrn percibir, adems del inters moratorio, un inters Punitorio adicional, cuya tasa NO podr exceder el 30% de la Tasa de inters Moratorio. El inters punitorio se calcula sobre el Capital. Se consideran intereses usurarios los intereses que excedan en un 50% el promedio de las tasas mximas activas nominales, efectivas, anuales, percibidas por los Bancos por los prstamos de consumo. Estas normas son igualmente aplicables a las obligaciones en monedas extranjeras. Sobre los intereses punitorios, al establecer la Ley que: los acreedores podrn percibir... implica que slo los cobrarn en caso que exista pacto al respecto. 10.2.- ACCION DE CUMPLIMIENTO Y DE DAOS Y PERJUICIOS EN AUSENCIA DE PACTO PUNITORIO. El Cdigo Civil establece que podr estipularse una pena para el caso de incumplimiento, total o parcial, o de retardo en la ejecucin de una obligacin, sea a favor del acreedor o de un tercero. En stos casos la pena substituye a la indemnizacin de los daos e intereses respectivos. El acreedor no tendr derecho a una pena mayor a la pactada, aunque pruebe que la indemnizacin no es suficiente. Para obtenerla no est obligado a probar que ha sufrido perjuicio, ni el deudor se eximir de satisfacerla probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno.
Ahora, en ausencia de pacto que represente un inters punitorio, establece el Cdigo Civil que el que sufre un dao injusto debe ser indemnizado, por lo que el afectado por un incumplimiento contractual podra solicitar adems del cumplimiento de la obligacin la indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos como consecuencia de la mora. 10.3.- ACCIN DE DAOS Y PERJUICIOS POR EL INCUMPLIMIENTO DE UNA PROMESA DE MUTUO BANCARIO ONEROSO. La indemnizacin de daos y perjuicios supone, en todo tipo de obligaciones contractuales como extracontractuales, la reunin de 4 elementos para su configuracin: la antijuricidad, la imputabilidad en el agente, un dao y la relacin causal. Se requiere que el retardo o la inejecucin sea imputable al deudor El incumplimiento puede asumir dos formas: puede tratarse del incumplimiento temporario o provisorio, que no excluye la posibilidad de un cumplimiento posterior; se habla entonces de mora. El incumplimiento tambin puede ser definitivo, con ello se hace imposible la ejecucin. Por consiguiente, el incumplimiento de una promesa de mutuo bancario oneroso, siempre que haya dao y se renan los dems elementos sealados, dara lugar a la indemnizacin de daos y perjuicios, toda vez que no se haya pactado una clusula penal al respecto, en donde la pena sustituira a la indemnizacin. 11.- EXTINCIN DEL CONTRATO. Las causas que determinan la extincin del Mutuo Bancario coinciden, en general, con las comunes en todos los Contratos basados en las condiciones personales de lo estipulantes, tales como la muerte, la disolucin de persona jurdica, incapacidad o quiebra de cualquiera de las partes. Tambin puede extinguirse por rescisin convencional o unilateral de cualquiera de las partes y otras establecidas por el legislador en forma especfica para este Contrato. Adems, por tratarse de un Contrato de ejecucin diferida, tambin se extingue por el cumplimiento regular y puntual de las obligaciones contradas por el prestatario. LECCIN 7 APERTURA DE CRDITO BANCARIO 1.- GENERALIDADES. La apertura de Crdito es un Contrato de gran importancia, ya que por su caracterstica de disponibilidad de una cantidad de dinero o de una promesa de atender libranzas contra el Banco que efectuara el cliente o un tercero a su nombre, o bien en la promesa de garantizar obligaciones que el cliente contraer hacia terceros y que, en otras circunstancias, podran tener un costo financiero elevado representado por los intereses sobre esas cantidades puestas a disposicin, hacen que este Contrato, da a da acreciente su relevancia. La caracterstica que le diferencia a este Contrato del Mutuo, es que en Contrato de Apertura de Crdito Bancario, el Banco pone a disposicin del cliente una suma de dinero o un derecho de Crdito contra el Banco, y en el Mutuo, el Banco le entrega dinero al cliente. 2.- CONCEPTO. El Cdigo Civil establece: Por la Apertura del Crdito Bancario el Banco se obliga a tener a disposicin de la otra parte una suma de dinero, por un tiempo determinado o indeterminado. Entonces, por Apertura de Crdito se entiende el Contrato en virtud de cual el Banco (acreditante) se obliga, hasta una cantidad determinada y durante cierto tiempo, a satisfacer las rdenes de pago que le dirija la otra parte (acreditado), y tambin, aunque no necesariamente, a asumir frente a terceros obligaciones crematsticas en cumplimiento de las rdenes que le imparta el acreditado; ste se compromete al pago de una comisin y a la restitucin del dinero que haya utilizado, ms los intereses devengados desde el momento de la efectiva disposicin de las sumas. Este Contrato presenta similitud con el Contrato de cuenta corriente, porque ambos mantienen una cantidad acreditada son sucesivas variaciones. Se diferencian en que el Contrato de apertura de Crdito es una operacin de Crdito Activa, en tanto que la cuenta corriente es una operacin pasiva que proviene de un depsito. La operacin en la que la suma se dispone de forma inmediata y puede ser de una sola vez se denomina Prstamo. Si la disponibilidad se efecta con posterioridad a la concesin del Crdito, en varias detracciones, se denomina Crdito. 3.- NATURALEZA JURDICA. Teora del mutuo: La tesis de que el Contrato de Crdito es un mutuo, con el argumento de que la apertura de Crdito supondra un mutuo con simultneo depsito irregular de la suma entregada en prstamo se halla abandonada, porque el mutuo es un Contrato real, la apertura de Crdito es consensual. El mutuante entrega la cosa y por la entrega se perfecciona el Contrato. La apertura de Crdito se perfecciona sin la entrega
material del objeto, y slo queda a disposicin del cliente del Banco, que puede no disponer de la suma, sin que ello implique que el Contrato no haya quedado perfeccionado. El mutuo es de ejecucin instantnea, la apertura es de ejecucin sucesiva. Teora de la promesa de mutuo: Es imposible sustentarla, ya que la entrega de dinero es acto solutorio de la obligacin preconstituida en el Contrato de apertura de Crdito; en cambio, en el mutuo es un elemento constitutivo del Contrato definitivo. Por otra parte, en el Contrato de apertura de Crdito, el objeto principal generalmente consiste en la entrega de dinero; adems se admite que la obligacin del acreditante consista disyuntivamente en el pago de cantidades de dinero o en la conclusin frente a terceros de actos obligacionales; sin embargo, no se admite en el mutuo la asuncin de una obligacin ante tercero. Teora del Contrato preliminar: tambin ha sido desechada. El Contrato preliminar preanuncia Contratos definitivos; a diferencia de ello, la apertura de Crdito no predetermina el contenido de los futuros Contratos, ni tampoco stos la contienen. Teora del Contrato autnomo: Esta es la teora dominante y la que sustentamos pues es un Contrato que produce efectos propios, es un Contrato nico pero complejo. Es de ejecucin continuada y de tracto sucesivo; no se agota normalmente con un solo acto o de una sola vez sino con varias y sucesivas prestaciones. En conclusin, es un Contrato complejo y definitivo con efectos propios, mercantil, autnomo, nominado, consensual, bilateral, oneroso, de duracin o ejecucin continuada, no formal, intuitu personae, de adhesin a clusulas generales y de disponibilidad. 4.- CARACTERES. a) Es un Contrato nominado y definitivo. b) Es un Contrato mercantil por tratarse de una operacin bancaria (Art. 71 inc. Ley del Comerciante y 1013, inc. d) del Cdigo Civil) c) Es consensual porque se perfecciona por el acuerdo de partes; en el caso, por la aceptacin de la solicitud del cliente por la entidad bancaria. d) Es un Contrato bilateral porque las partes asumen derechos y obligaciones recprocos: el Banco acreditante a poner a disposicin del cliente la suma prometida; ste adquiere la disponibilidad y queda obligado al pago de la comisin ms los intereses devengados desde el momento de la efectiva disposicin de las sumas. e) Es oneroso ya que se presume su onerosidad por tratarse de una actividad mercantil. f) Es de duracin o ejecucin continuada (tracto sucesivo) que tiene lugar por actos individuales que se extienden en el tiempo. Puede ser a plazo fijo o por tiempo indeterminado, segn se fije o no un lmite de tiempo para poder utilizarlo. g) No formal, vale decir que la forma interviene ad-probationem y no ad-solemnitatem. Sin embargo, en la prctica bancaria se utilizan formularios especiales, por lo que generalmente se trata de un Contrato de adhesin. h) Es intuitu personae en razn de que generalmente se efecta sobre la solvencia del acreditado. i) Es de adhesin a clusulas generales ya que el Contrato se instrumenta normalmente, por medio de una solicitud de Crdito en donde el Banco preestablece las clusulas especficas que deben regir las relaciones de las partes. j) Es un Contrato de disponibilidad ya que el acreditado puede utilizar los fondos con sucesivos retiros parciales, ms de una vez, y puede con sucesivos ingresos reintegrar sus primitivas disponibilidades (Art. 1413, Cdigo Civil). 5.- OBLIGACIONES DE LAS PARTES. La bilateralidad conlleva obligaciones y derechos para ambas partes. Se sealan 2 fases del Contrato: una de pura disponibilidad y otra de disposicin efectiva, siendo esta ltima de la que se deriva el mayor nmero de obligaciones. 5.1.- DISPONIBILIDAD DEL CRDITO. Por la definicin de este Contrato que realiza el Art. 1412 del Cdigo Civil, la disponibilidad queda manifiesta al decir que por la apertura del Crdito bancario el Banco se obliga a tener a disposicin de la otra parte una suma de dinero por un tiempo determinado o indeterminado. Esta disponibilidad de Crdito se fija en el contenido del Contrato, que tiene que permanecer durante el perodo fijado para su total ejecucin, pudiendo ser utilizado el Crdito ms de una sola vez y puede con los ingresos reintegrar sus primitivas disponibilidades, sin que su ejecucin permita concluir que no se ha cumplido la obligacin por la entidad, ya que esta solo debe tener a disposicin del acreditado una suma de dinero.
5.2. - OBLIGACIONES DEL ACREDITADO. Entre las obligaciones del acreditado, se inicia con el deber de informacin antes y durante la vigencia del Contrato, en lo referente a sus condiciones personales, la utilizacin del Crdito, etc. Por otra parte, se halla la obligacin de devolver las sumas prestadas, pagar las comisiones, los gastos repercutibles y los intereses pactados que deben adecuarse a las disposiciones del Art. 44 de la Ley Orgnica de Banco Central del Paraguay N 489/95. 6. GARANTAS DEL CONTRATO. El Contrato de apertura de Crdito puede ser garantizado mediante garantas ofrecidas por el mismo prestatario y por terceros. Las garantas que se ofrecen suelen ser personales (fianzas y avales) y reales (prendarias e hipotecarias). Entre las prendarias se hallan la prenda comn, la prenda con registro y la realizada sobre ttulos de Crditos y moneda extranjera. Las hipotecarias pueden instrumentarse en hipotecas comunes, en pagars hipotecarios o en hipotecas flotantes, tambin se pueden garantizar mediante obligaciones cambiarias, cesin de Crdito pro solvendo y otros. 7.- DISTINTAS MODALIDADES. La apertura de Crdito puede desenvolverse de varias formas: entrega de fondos al cliente, apertura de Crdito en cuenta corriente, obligacin del Banco de otorgar aval u otra garanta al cliente, a favor de terceros, apertura de Crdito por tiempo determinado o indeterminado. 7.1.- ENTREGA DE FONDOS AL CLIENTE. En esta forma el cliente retiras los fondos por caja cuando los necesite; los fondos pueden ser retirados de una sola vez o por entregas parciales dentro de las convenciones estipuladas. Esta forma tiene la particularidad de que una vez agotada la disponibilidad, el cliente ya no puede retirar nuevas entregas. 7.2.- APERTURA DE CRDITO EN CUENTA CORRIENTE. Esta es la modalidad ms prcticada de apertura de Crdito, ofreciendo grandes ventajas, ya que el cliente puede utilizar el Crdito concedido realizando retiros en efectivo o girando cheques u otras rdenes de pago a cargo del Banco acreditante. Este, por su parte, dispone de un medio adecuado para conocer el saldo vivo del Crdito y realizar un seguimiento puntual de la marcha de la operacin. En la cuenta corriente se reflejan todos los movimientos de fonos que tienen lugar entre los contratantes. 7.3.- APERTURA DE CREDITO POR TIEMPO DETERMINADO O INDETERMINADO. La apertura de Crdito, en consideracin al plazo, puede ser por tiempo determinado o indeterminado, por expresa disposicin del Cdigo Civil, segn se fije o no un tiempo para su utilizacin. Si la apertura de Crdito es por tiempo determinado, slo dentro del plazo pactado el cliente tiene la disponibilidad comprometida a su favor, salvo pacto en contrario. Ello implica que es dable admitir pactos de resolucin. Adems la norma no se refiere al cliente, por lo que el mismo podra separarse, con la debida anticipacin. Si no se hubiere fijado plazo dentro del cual el cliente debe hacer uso del Crdito concedido, debe estimarse que es por tiempo indeterminado y, en tal caso, las partes pueden dejarlo sin efecto, con la debida anticipacin. 8.- FINALIZACIN. Entre las causas generales de resolucin del Contrato se hallan la imposibilidad sobreviniente de cumplir la prestacin, muerte, disolucin de una persona jurdica, incapacidad o quiebra del beneficiario del Crdito y la del vencimiento del plazo. Tambin existen otras causas, tales como la rescisin convencional o unilateral de cualquiera de las partes y otras estipuladas por el legislador en forma especfica para este Contrato. Segn el Art. 1415 del Cdigo Civil, el Banco no puede separarse del Contrato antes del vencimiento del plazo, sino por justa causa, salvo pacto en contrario. La separacin del Banco suspende inmediatamente la utilizacin del Crdito, pero el Banco debe conceder un plazo de 30 das por lo menos, para la restitucin de las sumas utilizadas y sus accesorios. LECCIN 8 ANTICIPO BANCARIO 1.- GENERALIDADES. CONCEPTO. El Cdigo Civil regula el Anticipo Bancario, en el Libro III, Captulo XVIII de los Contratos Bancarios. El Anticipo Bancario es un Crdito con garanta pignoraticia sobre ttulos o mercancas. Como operacin de Crdito, consiste en la puesta a disposicin del beneficiario del anticipo, una suma determinada proporcional al valor de cosas determinadas- o ttulos- dadas en garanta, para que los utilice cuando lo estime conveniente.
La caracterstica de este Contrato es la conexin orgnica entre operacin de Crdito y operacin de garanta, que conlleva una relacin de proporcionalidad constante entre el valor de la mercaderas y ttulos dados en prenda y el monto de sumas anticipadas que debe permanecer igual durante toda la vigencia del Contrato. La distincin respecto a otras modalidades est en la garanta, que siempre debe existir en el anticipo y consiste en pagars, acciones, certificados de depsito, warrants, letras de cambio, cdulas hipotecarias, ttulos sobre mercaderas, carta de porte, conocimientos martimos, conocimientos de transporte areo, mercaderas (granos, caf, carnes conservadas, etc.); tambin se admite en forma unnime que el anticipo pueda tener por objeto cualquier especie de dinero. 2.- NATURALEZA JURIDICA. Existe discrepancia entre los autores en cuanto a la determinacin de la naturaleza jurdica del anticipo, principalmente, porque muchas son las legislaciones que no la regulan como Contrato nominado. Existen diversas teoras al respecto, que son: la Teora del Mutuo, la Teora de la Promesa de Mutuo, Teora de la Apertura de Crdito, Teora del Contrato Autnomo. 2.1.- TEORIA DEL MUTUO. Muchos doctrinarios consideran el anticipo como una especie de prstamo o mutuo de dinero a inters pignoraticio. Pero en el anticipo, el retiro de la suma de dinero no necesariamente es contemporneo de la formacin del Contrato, se puede tener el dinero a disposicin e ir retirndolo fraccionadamentre en actos diversos y sucesivos, y an, dejar de usar la suma puesta a disposicin. La ejecucin continuada es una posibilidad que el mutuo rechaza; por lo que sta teora queda desechada. 2.2.- TEORA DE LA PROMESA DE MUTUO. Se sostiene que su naturaleza jurdica es la teora del Contrato preliminar o promesa de mutuo, en virtud del cual el Banco se obliga a poner a disposicin del beneficiario sumas de dinero y ste a disponer del mismo. Pero por el contrario, el anticipo es un Contrato nominado, autnomo y definitivo, que se perfecciona por el acuerdo de partes y en donde el elemento entrega de dinero puede faltar, en razn de que el beneficiario puede no hacer uso del mismo o bien puede cumplirse en forma distinta con la aceptacin de letras, adquisicin de ttulos, pagos a terceros, etc. 2.3.- TEORIA DE LA APERTURA DE CREDITO. Los partidarios de esta teora afirman que el Contrato de anticipo bancario es un caso especial de apertura de Crdito, garantizado con prendas de ttulos valores o mercaderas, expresando que la relacin es de gnero (Apertura de Crdito) a especie (Anticipo Bancario), donde la garanta prendaria sobre ttulos o mercancas resulta esencial. Esta Teora est desechada pues el Cdigo Civil rechaza toda conexin del Anticipo Bancario con la apertura de Crdito al facultar al beneficiario del anticipo para retirar, an antes del vencimiento del Contrato, parte de los ttulos y mercaderas dadas en prenda, previo reembolso proporcional de las sumas anticipadas; disposicin opuesta a la regula el mismo Cdigo con arreglo a la cual, el beneficiario del Crdito durante la vigencia del Contrato, no puede retirar ni siquiera parcialmente las cosas dadas en garantas. Por otra parte, en el Contrato bancario de apertura de Crdito no es requisito esencial la relacin de proporcionalidad constante entre el valor de las mercaderas y ttulos dados en prenda como acontece en el Contrato de anticipo. 2.4.- TEORIA DEL CONTRATO AUTONOMO. Es la aceptada en nuestra legislacin, pues surge de la propia regulacin legal que se puede calificar a sta figura como un Contrato autnomo, si bien algunos de sus caracteres le asemejan al mutuo o a la apertura de Crdito con garanta pignoraticia, el contenido normativo muestra su diferenciacin: la prenda es un elemento esencial del Contrato, no accesorio, convirtindose en la causa del mismo, lo que permite recuperar parcialmente sta cuando el anticipado reembolsa parte del anticipo. Tambin esta caracterstica configura otra de sus especialidades cual es que, ante la disminucin del valor de los ttulos pignorados, la entidad acreditante podr exigir el incremento de stos o la reduccin de la suma anticipada.
3.- CARACTERES DEL CONTRATO DE ANTICIPO BANCARIO. Entre los caracteres que se incorporan a este Contrato se destacan: es un Contrato comercial bancario, consensual, de garanta real, de administracin extraordinaria, de adhesin, bilateral, de tracto sucesivo, oneroso, nominado, definitivo y autnomo. a) Es un Contrato comercial bancario por expresa disposicin de la Ley del Comerciante.
b) Es consensual, ya que se perfecciona por el acuerdo de las partes, sin la necesidad de la entrega material de los fondos al cliente. c) Es un Contrato de garanta real en razn de que la operacin de Crdito se realiza en funcin de una garanta prendaria que puede ser constituidas por el beneficiario del anticipo o por un tercero. d) Es un Contrato de administracin extraordinaria, ya que la entidad de Crdito fuerza la aseguracin y los gastos de custodia tanto de los ttulos como de las mercancas. e) Es bilateral porque se crean derechos y obligaciones para ambas partes: el cliente y el Banco. f) Es de tracto sucesivo cuando se cumple en etapas sucesivas. g) Es oneroso, cualidad propias de todos los Contratos bancarios. h) Es nominado por hallarse regulado en el Cdigo Civil. i) Es definitivo y autnomo ya que se rige por principios propios y normas diferentes de los Contratos de mutuo y de apertura de Crdito, a los que algunos doctrinarios pretenden vincularlo, tal como lo hemos sealado ms arriba. Adems se perfecciona por el acuerdo de partes. 4.- TIPOS DE ANTICIPOS BANCARIOS. Por la forma de operatividad, el anticipo puede clasificarse en simple o en cuenta corriente; y segn que el Banco pueda o no disponer de los ttulos o mercaderas dados en garantas, se clasifican en propio o impropio (Arts. 1416 y 1421). 4.1.- ANTICIPO SIMPLE. En el anticipo simple el cliente retira los fondos de una sola vez y dicha extraccin no se vinculan a ninguna cuenta corriente. 4.2.- ANTICIPO EN CUENTA CORRIENTE. En el anticipo en cuenta corriente, todo lo referente a la utilizacin del Crdito es asentado en la cuenta del cliente; ste se halla autorizado a librar cheques y utilizar el Crdito a su mejor criterio; las extracciones se pueden realizar en tiempos sucesivos e intermitentes, en uno o ms retiros. Tambin se puede reembolsar total o parcialmente, y volver a retirarla, dentro del lmite fijado en el Contrato, y de restituir el saldo si lo hubiere. 4.3.- ANTICIPO BANCARIO PROPIO. El Cdigo Civil regula el anticipo bancario propio y sobre l establece: En el anticipo bancario sobre prenda de ttulos o mercaderas, no puede el Banco disponer de las cosas recibidas en prenda, si ha librado un documento en el cual se hayan individualizado las cosas. El pacto en contrario debe ser probado por escrito. Art. 1416. Vale decir, siempre que las cosas recibidas en prenda sean individualizadas, los ttulos o mercaderas entregados en garanta prendaria no sufren desplazamiento del patrimonio del deudor al del acreedor, salvo pacto en contrario por escrito. El Banco se halla en la obligacin de la custodia y administracin de las cosas prendadas, y adems de la retribucin que se le deba, le deben ser devueltos los gastos necesarios para la custodia de la mercadera. Por otra parte, cuando se trata de mercaderas deber asegurarlas contra todo riesgo, an cuando lo haga por cuenta del beneficiario del anticipo (Art. 1417, Cdigo Civil). 4.4.- ANTICIPO BANCARIO IMPROPIO O IRREGULAR. Es aquel en donde se produce el desplazamiento de los bienes dados en prenda al acreedor y, por tratarse de bienes fungibles y al no exigirse su individualizacin permite su total disponibilidad por parte de la entidad crediticia. Se halla regulado en el Cdigo Civil, en los siguientes trminos: Si en garanta de uno o de varios Crditos, se constituyen depsitos de dinero, mercaderas o ttulos que no hayan sido individualizados, o por los cuales se haya conferido al Banco la facultad de disponer, el Banco slo debe restituir la suma o la parte de las mercaderas o de los ttulos que excedan del monto de los Crditos garantizados. El excedente es determinado en relacin al valor de las mercaderas o de los ttulos el tiempo del vencimiento de los Crditos. Art. 1421. Entonces, no se devuelven los ttulos ni las mercaderas, sino otros equivalentes, por lo que exceda de los montos de los Crditos garantizados y valorados al tiempo del vencimiento de los Crditos. 5.- OBLIGACIONES DE LAS PARTES. Porque se trata de un Contrato bilateral que crea derechos y obligaciones recprocos, existen obligaciones del Banco y del cliente. 5.1.- OBLIGACIONES DEL BANCO. Por parte del Banco Acreditante, son las siguientes: a) Mantener la disponibilidad de los fondos otorgados al cliente desde la perfeccin del Contrato, para que los use en una o en varias extracciones.
b) No disponer de los objetos prendados si se trata de anticipo regular, vale decir que no puede usar los ttulos y las mercaderas si el Banco no hubiere adquirido la disponibilidad.(Art. 1416 C. Civil). c) Custodiar las mercaderas y los ttulos, en los casos de anticipo regular teniendo el derecho al reembolso de los gastos necesarios (Art. 1418, Cdigo Civil). d) Proveer por cuenta del contratante el seguro de las mercaderas prendadas si por la naturaleza, valor o ubicacin de ellas, el seguro responde a las precauciones ordinarias o de uso (Art. 1417, C.Civil) e) Devolverle al contratante lo que solicite, aun antes del vencimiento del Contrato, los ttulos o las mercaderas dadas en prenda previo reembolso proporcional de las sumas anticipadas, salvo que el Crdito resulte insuficientemente garantizado (Art. 1419, Cdigo Civil). f) Restituir la suma o la parte de las mercaderas o de los ttulos que excedan del monto de los Crditos garantizados, tratndose de anticipos irregulares. En tal caso, el excedente es determinado en relacin al valor de las mercaderas o de los ttulos al tiempo del vencimiento de los Crditos (Art. 1421, Cdigo Civil). 5.2.- OBLIGACIONES DEL CLIENTE. a) Constituir por si o por otro la garanta prendaria ya que se trata de un elemento indispensable para que el Contrato exista. b) Pagar la comisin pactada una vez perfeccionado el Contrato, vale decir desde que el dinero se halla a disposicin del cliente aunque no llegare a utilizarlo. c) Pagar los intereses pactados por el tiempo de utilizacin del dinero desde que efectivamente sea retirado y no desde la perfeccin del Contrato como sostienen algunos autores d) Pagar el capital en tiempo propio bajo pena de pagar adems de los intereses moratorios los punitorios, en las condiciones establecidas en el Art. 44 de la Ley Orgnica del BCP. e) Reembolsar los gastos necesarios, para la custodia de las mercaderas asi como el costo de los seguros. f) Otorgar el suplemento de garanta en caso de disminucin del valor al menos de una dcima parte. 6. .- FINALIZACION DE LA RELACION. El Contrato se extingue: por vencimiento del plazo, por quiebra del beneficiario del anticipo, por rehusarse ste a dar el complemento de garanta o por destruccin de las cosas dadas en prenda. Terminado el Contrato, el beneficiario debe restituirle al Banco las sumas recibidas y el Banco las cosas dadas en prenda, si se trata de anticipo regular. Si el anticipo fuere irregular el Banco slo debe restituir la suma o la parte de las mercaderas o de los ttulos que excedan del monto de los Crditos garantizados. LECCIN 9 EL DESCUENTO BANCARIO 1.- GENERALIDADES. IMPORTANCIA. El descuento reconoce su antecedente remoto en la operacin de compensacin que se conoca con el nombre de scontratio (descuento) en Italia, en la Baja Edad Media. La institucin experiment un avance notable cuando se crearon las Cmaras de Compensacin, en forma estable, de las que cabe citar la Bankers Clearing-house fundada en Londres en 1775, hecho que ha dado lugar a la versin de que los ingleses son los verdaderos creadores del Descuento Bancario moderno. En el derecho moderno el Contrato de descuento es uno de los instrumentos jurdicos ms apropiados para satisfacer los intereses de Bancos y clientes. Merced a l, los clientes obtienen un Crdito barato y los Bancos operan respetando al mximo la Ley fundamental de la Banca: la liquidez, ya que satisface los tres factores que la determinan: brevedad, seguridad y movilidad. No solamente pueden ser descontados los ttulos de Crdito, como la letra de cambio, pagar, warrants, etc., sino que tambin puede serlo cualquier Crdito, instrumentado o no en algn documento (papel escrito). Tambin pueden ser objeto de descuentos papeles de comercio que no son ttulos de Crdito, como facturas simples, los certificados de obra, rdenes de pago, etc. 2.- CONCEPTO. El Cdigo Civil define el as al descuento: Por el descuento bancario, un Banco anticipa al titular de un Crdito no vencido contra terceros, mediante la cesin del mismo, el importe del Crdito, con deduccin de los intereses. (1428). De acuerdo a sta definicin, los elementos esenciales y ms relevantes del Contrato son: la idea del anticipo del importe de un Crdito y la deduccin de una cantidad porcentual en concepto de intereses,
la que realizada ab initio es caracterstica de ste Contrato, hasta el punto de haberle dado el nombre (descuento). El objeto descontable es amplio, porque no se limita a letras de cambio o ttulos valores, sino que incluye cualquier tipo de Crdito siempre y cuando cumpla con una doble funcin cumulativa: ser contra tercero y tener un vencimiento futuro. Finalmente, se indica que se Crdito es una cesin salvo buen fin, a favor del Banco que anticipa su importe; lo que significa que la transferencia se hace para el pago y NO en pago. Por ello los ttulos transferidos sirven al Banco como instrumento PARA obtener el pago; no tienen efecto liberatorio sino en tanto y en cuanto lleguen a buen fin. La definicin aceptada por la ctedra expresa: es el Contrato por el que el Banco anticipa al cliente el importe de un Crdito pecuniario, contra tercero y de vencimiento futuro pero determinado (o, por excepcin, determinable), a cambio de la deduccin porcentual en concepto de intereses y comisiones, y de la enajenacin a su favor del mencionado Crdito, asumiendo el cliente la obligacin subsidiaria de restitucin. sta concuerda con la del Cdigo y, resalta el carcter real del Contrato al expresar que el Banco anticipa (y no se obliga a anticipar), con ello se hace referencia a la fase de perfeccin del Contrato con la transmisin del Crdito. As tambin, resalta el carcter sinalagmtico que existe entre anticipo y enajenacin, figura ms apropiada que la de cesin, que es un criterio muy restrictivo. 3.- NATURALEZA JURIDICA. Al referirnos a la naturaleza jurdica del descuento slo mencionaremos las teoras que se consideran principales. 3.1.- TEORIA QUE NIEGA SU CARCTER CONTRACTUAL. En una primera etapa, la doctrina y la jurisprudencia pretendieron identificar al descuento con un simple endoso cambiario pleno y, posteriormente como una mera cesin de Crditos salvo buen fin. Esta tesis fue rechazada, ya que tanto la cesin como el endoso son negocios jurdicos de causa variable, o bien, simples efectos comunes a los Contratos traslativos de derechos de Crdito, que no llegan a poseer suficiente autonoma negocial, como para ser siquiera negocios de causa variable; ninguno de ambos se agota en s mismo, puesto que sus efectos vienen determinados por el negocio causal subyacente. 3.2.- TEORIA DEL MUTUO. Es la ms antigua y tradicional, que ve en el descuento un mutuo o anticipo; afirmando que el descuento es simplemente un prstamo a inters garantizado con prenda. Concluimos que la teora del mutuo no es suficiente para explicar la naturaleza jurdica del descuento, porque: La cesin del Crdito es elemento decisivo del descuento, figura no prevista en el mutuo. Por la va de la cesin, el descontante deviene titular del Crdito cedido. Esa titularidad excluye la tesis de asimilar el descuento al mutuo con garanta del Crdito cedido. La correlatividad de las prestaciones lo diferencia del mutuo; ya que en ste desde un principio existe la obligacin para el mutuario de restituir. Aqu el descontatario, efectuada la transmisin del Crdito, en principio nada debe y slo se le podra exigir directamente por falta de pago del cedido. En cuanto al anticipo, este es un Crdito con garanta prendaria del ttulo y por consiguiente, el importe del Crdito puede no tener relacin con el valor del ttulo. En cambio, en el descuento, el ttulo pasa a ser propiedad del descontante y por ello siempre paga al descontado una cantidad relacionada con el importe el ttulo. 3.3.- TEORIA DE LA COMPRAVENTA. Ve en el descuento un Contrato de compra-venta, por medio del cual el descontante adquiere ttulos y paga su precio al descontado. Pero el descuento no puede configurarse como una compraventa de Crditos o ttulos de Crdito, pues la suma entregada al beneficiario del descuento no tiene naturaleza de precio sino de anticipo sobre el Crdito, deducido el inters contabilizado en base a la tasa de descuento. A esa tasa se adecuan todas las operaciones activas del Banco, por cuanto depende de la situacin del mercado monetario, o sea de la situacin de la oferta y la demanda de dinero a breve plazo, en un momento dado. Las diferencias que hacen imposible sustentar sta teora son: La compra venta es consensual y se perfecciona por el simple acuerdo de partes. El descuento, para quede perfeccionado, requiere la entrega de los ttulos descontados. Mientras la clusula de garanta de la cesin en la compraventa es un accidentali negotii; la clusula salvo buen fin del descuento es un verdadero essentiale negotii que no puede ser suprimido.
En la compraventa, si despus del traslado del dominio la cosa perece, tal evento acontece para el propietario, aunque la cosa no hubiere sido entregada. Sin embargo, en el descuento, si no se entrega la cosa, no habr traslacin de riesgo. Adems, el descontado queda obligado al pago de la obligacin, en caso de que los obligados originarios no paguen la misma. Por otra parte, en la compraventa el precio puede ser superior al valor nominal del Crdito vendido; lo que no ocurre en el descuento en el que el precio no supera al valor nominal del Crdito cedido, pues por definicin, el descuento supone la exaccin anticipada del inters del Crdito no vencido. 3.4.- TEORIA DEL CONTRATO AUTONOMO Y UNIFORME. La doctrina especializada sostiene que se trata de un nuevo tipo de Contrato autnomo, nico y diferente de los actos y negocios que lo integran. Desestimadas las teoras del mutuo y de la compraventa, sealamos que se trata de un Contrato real, comercial, de Crdito, oneroso tpico, bilateral y autnomo de configuraciones propias, participando de su formacin los elementos propios del prstamo y de la cesin, sin identificarse con los mismos. En sntesis, estamos en presencia de un Contrato tpico, autnomo, que no se identifica con los Contratos que le sirven de base. 4.- CARACTERISTICAS. Teniendo en cuenta la naturaleza jurdica del instituto, sus caracteres son: Comercial, como todo Contrato bancario. De Crdito, pues constituye una transferencia de un Crdito a favor del Banco contra un tercero, que permite la realizacin de una operacin financiera, constituyndose en acreedor directo del deudor descontado. Oneroso, pues en su ejecucin se realiza una operacin financiera por la que el titular de un Crdito contra tercero le transfiere al Banco con deduccin de los intereses. Autnomo, porque tiene naturaleza jurdica propia y distinta de las relaciones que en su seno se desarrollan, presentando estructura y efectos jurdicos propios y diferenciados de ellas. Tpico, pues se halla legislado en el Libro III, Captulo XVIII, Seccin V, del Cdigo Civil (1428/1430). Bilateral, porque origina en su ejecucin derechos y obligaciones recprocas entre las partes. Real, porque se perfecciona por la transferencia o cesin del Crdito. 5.- ELEMENTOS DEL CONTRATO. Los elementos que contiene pueden ser Substanciales o personales y Reales. 5.1.- ELEMENTOS PERSONALES. Toda persona que tenga capacidad para obligarse y disponer de sus bienes puede realizar esta operacin de descuento. El mandatario requiere poder especial para hacerlo. El descontante, por expresa disposicin del Cdigo Civil, necesariamente debe ser un Banco. (1428). 5.2.- REALES. OBJETO DEL DESCUENTO. Los elementos reales, es decir el objeto, debe ser: un derecho de Crdito, pecuniario, contra tercero y an no vencido. 5.2.1.- EL OBJETO DEBE SER UN DERECHO DE CREDITO. Respecto al objeto del descuento, existen dos concepciones, una restrictiva y otra amplia. La concepcin estricta limita el objeto del descuento a los Crditos que consten en las letras de cambio y los cheques. La concepcin amplia, configurada en el artculo 1428 del Cdigo Civil, le otorga a ste instituto una vasta amplitud objetiva, que permite incluir dentro de su mbito a los Crditos incorporados a ttulos-valores cambiarios y no cambiarios, e incluso los simples Crditos comunes, incorporados a documentos probatorios o de legitimacin. 5.2.2.- EL OBJETO DEBE SER UN CREDITO PECUNIARIO. El objeto del descuento debe ser un Crdito pecuniario. La nocin de entrega pro solvendo (pro solvendo: para el pago), supone que el derecho transmitido debe ser realizable por medio de un cobro o exaccin, ya que es la realizacin o no de dicho cobro el acontecimiento que condiciona el efecto liberatorio de la dacin. Ahora bien, derechos susceptibles de realizacin mediante cobro slo lo son los derechos de Crdito. Otros derechos, como por ejemplo los reales, aunque tengan un contenido patrimonial, no permiten que se pueda hablar de percepcin de manos de un tercero, porque su objeto no es una prestacin, sino que recae directamente sobre las cosas. 5.2.3.- EL OBJETO DEBE SER UN CREDITO CONTRA TERCERO. Sera necesario que el descontante adquiera el derecho a reclamar el pago de un tercero, no sera posible descontar efectos cuya exigibilidad se refiera slo al transmitente, como sucede con el cheque.
La obligacin del tercero puede provenir de un negocio serio subyacente, que ha engendrado un Crdito a favor del descontatario, contra un tercero. En ste supuesto estamos en presencia del Descuento Comercial. Si la obligacin del tercero no proviene de un negocio subyacente que sirva de base a la operacin, sino que se consigue de un tercero o se crea directamente por el descontatario, estamos en presencia del llamado Descuento Financiero. 5.2.4.- EL OBJETO DEBE SER UN CREDITO AUN NO VENCIDO. Los Crditos deben estar sometidos a un plazo y poseer una fecha futura y determinada. Excepcionalmente se podra admitir un cierto grado de condicionalidad, en el descuento de letras de cambio libradas a un plazo desde la vista, cuando todava no han sido presentadas a la aceptacin. El descuento ms frecuente es el de las letras cambiarias (letras de cambio, pagars, etc). Tambin es posible descontar documentos extracambiarios, tales como los Crditos incorporados en ttulos-valores de otra naturaleza e incluso simples Crditos comunes. 6.- EFECTOS DEL CONTRATO. En principio, cualquier Crdito en dinero puede ser objeto de descuento, siempre que no est vencido. De acuerdo a la naturaleza del ttulo de la obligacin variarn sus efectos, si se trata de documentos cambiarios o no cambiarios. 6.1.- DESCUENTO CAMBIARIO. El Cdigo Civil prev el descuento cambiario, al disponer: Si el descuento tiene lugar mediante endoso de letra de cambio o de pagar bancario, el Banco, en el caso de falta de pago, tiene derecho a la restitucin de la suma anticipada. En el caso, la transmisin se llevar a cabo por la entrega material, previo endoso, del documento y el Banco adquirir, en consecuencia, un derecho autnomo y originario con posibilidad de demandar el pago del Crdito que le fue transmitido como consecuencia del Contrato; contra todos los firmantes del ttulo cambiario. Por ello, adems de la accin causal contra el beneficiario fundada en la obligacin subyacente, tiene derechos emergentes del ttulo; es decir, podra accionar contra el descontatario que no pague, pero como obligado cambiario, en base a la accin cambiaria de regreso fundada en el ttulo. La existencia de un derecho de Crdito hacia terceros incorporado al ttulo, es un presupuesto del descuento cambiario. Por ello no podrn ser objeto de descuento las letras de cambio no aceptadas. Tampoco pueden ser objeto de descuento los pagars que no incorporen algn derecho de Crdito frente a terceros; no obstante lo cual, se habla respecto de ellos de descuento en sentido impropio: el llamado descuento de carta financiera. Pero en este caso la operacin oculta un prstamo hecho contra entrega de la letra. 6.2.- DESCUENTO NO CAMBIARIO. En el descuento no cambiario se transmite el Crdito mediante un Contrato de cesin escrito y notificado al deudor cedido y, consecuentemente, el Banco adquiere un derecho derivado, pues al ser sucesor a ttulo particular del cedente, deber soportar la oposicin de las excepciones personales que el deudor cedido pudiera invocar contra ese cedente. 6.3.- DESCUENTO DE LETRAS DOCUMENTADAS. El Cdigo Civil prev el descuento de letras documentadas al establecer: El Banco se ha descontado letras documentadas tiene sobre la mercadera el mismo privilegio del mandatario mientras el ttulo representativo se halle en su poder. Se trata entonces, de un verdadero descuento, solo que su estructura y contenido son ms complejos porque el Banco adquiere una letra que, vinculada a una operacin de venta internacional o local de mercancas, con expedicin, va acompaada de documentos relativos a sa operacin, entre ellos el documento de transporte, que es ttulo de tradicin y est destinado a ser entregado al comprador. Entonces, es un prstamo que previa deduccin del inters (descuento) efecta el Banco al descontatario mediante la cesin de un Crdito incorporado a la letra. El descuento de la letra conlleva un mandato otorgado por el descontatario al Banco para la presentacin de los documentos, por ello coexisten 2 operaciones diferentes: la del descuento y la del mandato. de ah resulta que los documentos no se transmiten al Banco en propiedad, como en el caso de la letra o de la prenda. Dichos documentos se transmiten al Banco en funcin del mandato que se otorga, razn por la cual, el Banco goza del mismo privilegio que corresponde al mandatario hasta tanto los documentos ests en su posesin En conclusin, el Banco descontante recibe los documentos con el encargo de que los entregue a su destinatario, colaborando as en la fase de ejecucin de un Contrato de compraventa documentaria, al que por lo dems - resulta ajeno. Esto le atribuye los rasgos propios de un comisionista, sin que esto suponga que por lo que a la negociacin de la letra documentaria se refiere deje de adoptar la condicin de verdadero
descontante, que anticipa el importe de dicha letra. Por otra parte, el Banco no se halla obligado a efectuar un examen de los documentos, a diferencia de lo que acontece en los Crditos documentarios. Por su parte el cliente descontatario tiene no solo las obligaciones propias del descuento, sino que le incumbe tambin otro deber especial. La transmisin plena de los documentos representativos, probatorios y de aseguramiento. 7.- OBLIGACIONES DE LAS PARTES. El Contrato de descuento rene la caracterstica de bilateralidad, por lo que el Contrato impone obligaciones a cumplir por ambas partes. 7.1.- OBLIGACIONES DEL BANCO. Entregar las sumas de dinero correspondientes a los Crditos descontados, deducidos los intereses, comisin y gastos. Si se trata de letras de cambio bancables, si no han sido aceptadas, el Banco tiene la obligacin de presentarlas a la aceptacin, salvo que lleve la clusula no aceptable. La presentacin al pago debe realizarse en el lugar y domicilio legal. 7.2.- OBLIGACIONES DEL CLIENTE. Transferir el Crdito. Segn la naturaleza de lo transmitido, se actuar con la entrega del ttulo y la notificacin al cedido o el endoso, segn el caso. Reembolsar al Banco los Crditos no pagados. El cliente le transmite sus derechos a favor del Banco, pro solvendo como medio de pago- y no en pago. Si el Banco no obtiene el pago del deudor cedido, tiene la accin contra su cliente. Se trata de ttulos que traen aparejada ejecucin, se facilita la accin ejecutiva contra el librador (deudor cedido). Si se trata de Crditos transmitidos por cesin, podr demandar su cobro por va ordinaria. Pagar anticipadamente al Banco los intereses, comisin y gastos. Adems de los mismos, si el deudor cedido no paga en tiempo propio, el cliente debe pagar los intereses moratorios y punitorios, ya que la transmisin es salvo buen fin. 8.- EXTINCION DEL CONTRATO: NORMAL Y ANORMAL. La extincin normal del Contrato tiene lugar cuando el tercero deudor satisface al Banco el importe ntegro de Crdito cedido por el cliente. Si el deudor cedido incumple la obligacin, la misma se extingue por el reembolso hecho por el descontatario, en su carcter de obligado subsidiario de pagar los efectos descontados. Tambin se extingue el Contrato por cualquiera de los modos de extincin de las obligaciones, ya sea por compensacin, por confusin, por prescripcin, etc. Tratndose de la prescripcin liberatoria, el trmino vara de acuerdo a la naturaleza del documento descontado y a la relacin de las partes del Contrato. En los descuentos cambiarios, respecto al deudor cedido, el trmino de la prescripcin ser de cuatro aos. Anormal: como ocurre en todos los Crditos, las partes tambin pueden convenir otras causas de extincin, basadas generalmente en la disminucin de las expectativas de cobro, cuya concurrencia determina el vencimiento anticipado del Contrato y otorga al Banco la facultad de exigir la inmediata restitucin de las cantidades anticipadas.. 9.- EL REDESCUENTO. El Contrato de redescuento es el descuento que efecta, posteriormente, el descontatario (Banco) de un Crdito que adquiri con anterioridad de un cliente descontante. Las diferencias ente el descuento y el redescuento, solamente se pueden apreciar desde el punto de vista econmico, ya que, desde el punto de vista del Banco descontatario, el descuento ser una operacin activa y el redescuento ser una operacin pasiva. Mediante el redescuento, el Banco Central no slo dinamiza los documentos descontados sino que puede servirse de l del redescuento- como instrumento de su poltica monetaria. Para la regulacin del redescuento el Banco Central debe tener en cuenta el carcter del Crdito, las necesidades del mercado, la composicin de la cartera del Banco Central y la actividad econmica general del pas. De acuerdo a la Ley N 489/95, el BCP puede comprar, vender, descontar y redescontar a los Bancos, financieras y dems entidades de Crdito, letras de cambio, pagars y otros ttulos de Crdito o documentos negociables, elegibles y garantizable a su entera satisfaccin. Esta misma Ley no prohbe el redescuento entre entidades financieras. LECCIN 10 EL GIRO BANCARIO Y LA TRANSFERENCIA BANCARIA 1.- ANTECEDENTES DEL GIRO BANCARIO.
Desde muy antiguo, el giro desarroll una funcin intermediadora en los pagos, facilitando los envos del dinero de un lugar a otro, de plaza aplaza, o de pas en pas, prestando un gran servicio igualmente se evitan los riesgos innecesarios que conlleva el transporte del dinero. En la Edad Media existieron los denominados Bancos de giro, y a esa funcin se dedicaron especialmente los Bancos de Amsterdam (1609) y de Hamburgo (1617). 2.- CONCEPTO. Se denomina giro a un instrumento librado por el Banco contra una sucursal o un corresponsal, a favor de la persona indicada por el tomador, pagadero a la vista, contra su presentacin. En virtud de este Contrato, y mediante el pago de una suma de dinero, una persona obtiene del Banco (Banco librador) un documento emitido en formulario especial, ante cuya presentacin otro Banco o corresponsal (Banco pagador), dentro del pas o en el extranjero, pagar al beneficiario la suma consignada en el documento. El giro es prcticamente un cheque, o un documento con las mismas caractersticas que el cheque, pero girado sobre un Banco domiciliado en el exterior y a ser pagado en una moneda que puede ser diferente al pas remitente. En nuestro caso, siempre es diferente desde el momento que nuestra moneda es de uso eminentemente nacional, no se utiliza como medio de pago internacional. 3.- MODO DE OPERACIN. El solicitante del giro deber llenar un formulario expedido por el Banco o en su defecto presentar una nota, aclarando el nombre y direccin del solicitante, nombre y direccin del beneficiario, moneda y monto solicitado, modo de pago y la fecha y firma del solicitante. El giro bancario se emite en un formulario especial, donde se indican el lugar y la fecha de emisin, el nombre y el domicilio del Banco emisor y del Banco girado, cantidad en nmeros y letras, el nombre del beneficiario y las firmas de los representantes del Banco emisor. El giro se realiza de Banco a Banco, librado contra una sucursal o un Banco corresponsal, donde se supone la existencia de una cuenta a favor del Banco emisor. 4.- EMISION DEL GIRO. Una vez emitido el giro en un formulario parecido al cheque, impreso en un papel de seguridad a los efectos de evitar falsificaciones o alteraciones, se utilizan mquinas impresoras especiales, que sellan bajorrelieve el formulario, con la expresin de la clase de moneda y el valor. Para llegar a destino, segn la peticin del solicitante, podrn utilizarse las siguientes vas. 1) se entrega al comprador y ste lo enva a su destino final; 2) se enva directamente al Banco girado, para que ste avise al beneficiario que puede apersonarse, identificarse y, luego de endosarlo, cobrarlo; y 3) finalmente enviarlo al beneficiario por correo. 5.- NATURALEZA JURIDICA. El giro es una orden de pago de una suma de dinero, incondicional e irrevocable, al beneficiario indicado por el Banco librador. No es un documento circulatorio, por tanto, no puede constituir un ttulo de Crdito. El tomador del giro puede ser el beneficiario y entre ste y el Banco existe un Contrato de mandato, porque mediante el pago de una comisin, el Banco se obliga a efectuar algn pago por medio de su sucursal o corresponsal. Igualmente, tiene cierta similitud con la letra de cambio; sin embargo, se distingue de ella, en razn de que la letra es un instrumento de Crdito, el giro es un instrumento de pago. En el giro, la emisin la hace un Banco contra otro Banco, sucursal o corresponsal; sin embargo, la letra puede ser emitida por un particular contra otro. Adems, el giro se expide previa provisin de fondos al Banco emisor, por ello su falta de cumplimiento acarreara graves responsabilidades Definitivamente, no es fcil demostrar la naturaleza jurdica del giro, pero se asimila al mandato con caractersticas especiales. 6.- PERDIDA DEL GIRO. No existe norma jurdica expresa para el caso de prdida del giro, sea por el comprador, sea por el beneficiario. Sin embargo, la cuestin no es compleja en razn de que para su cobro deber presentarse el beneficiario e identificarse, luego deber endosar, para que el Banco girado pueda efectuar el pago; por tanto, en caso de prdida del giro, ste no ser efectivizado.
En caso de que un giro sea perdido, ya sea por el comprador, el beneficiario, o en el correo durante el viaje o entrega, el comprador puede solicitar el reemplazo o reembolso, haciendo la correspondiente declaracin ante el Banco emisor. 7.- AUTORIZACION LEGAL PARA REALIZAR EL GIRO. La Ley N 861/96 General de Bancos, Financieras y Otras Entidades de Crditos, faculta a los Bancos a efectuar operaciones, entre las que seala: emitir giros contra sus propias oficinas a las de Bancos corresponsales. Igualmente, sta Ley faculta a realizar sta operacin a las Financieras, al disponer: ...descontar y aceptar letras, giros y otras libranzas a plazos originadas en transacciones comerciales. 8.- CLASES DE GIROS. En la actividad bancaria se distinguen el giro postal del giro telegrfico, fundada simplemente en la forma en que el Banco emisor avisar al Banco girado y le transferir los fondos; en la actualidad se realiza corrientemente por medio de Fax. 9.- LA TRANSFERENCIA BANCARIA. CONSIDERACIONES GENERALES. Otra manera de realizacin del envo de fondos o dinero es la transferencia bancaria, que podr remesarse al exterior por medio de una sucursal o una corresponsal, a los efectos de efectuar un pago contable, es decir, la transferencia supone la existencia de una cuenta en Banco girado. En la actualidad se realiza por medio de fax, mediante el cual se avisa al Banco girado, para que ste proceda a acreditar en la cuenta del beneficiario. Igualmente, precede a la transferencia la solicitud del mismo, que debe ser llenada por el peticionante. 10.- NOCION. ste desplazamiento de dinero, slo mediante simples asientos contables, constituye por s misma un pago sin transmisin de dinero. Este pago queda hecho tan pronto como el banquero hace un asiento de cargo en la cuenta del ordenador de la transferencia y un asiento de abono en la cuenta de su beneficiario. sta operacin supone que el cliente tiene una cuenta en el Banco, quien ordena la transferencia de dicha cuenta a favor de un tercero beneficiario, quien igualmente tiene una cuenta en el Banco en otra plaza. Sin embargo, esta idea no excluye la posibilidad de que el cliente pudiera entregar dinero al Banco, sin necesidad de contar con cuenta, para que el Banco lo remita a la cuenta del tercero en otra plaza, ya sea a travs de una sucursal o de otro Banco. 11.- NATURALEZA JURIDICA. La operacin de giro de Banco (o giro a cuenta), consiste en liquidar relaciones de Crdito entre dos clientes del mismo Banco mediante un debitamiento y, respectivamente, un correspondiente acreditamiento en cada una de las cuentas (el denominado pago por contabilidad), como resultado de dos relaciones separadas. Para muchos autores es un caso de delegacin activa (delegatio promittendi). La delegacin supone la concurrencia de tres personas en la formacin de la relacin jurdica: el delegante, el delegado, y el delegatario, cuya finalidad es trasmitir una obligacin. La delegacin perfecta se asimila a sta figura para explicar su naturaleza jurdica, pero en la transferencia existe un pago real y efectivo, mediante un asiento contable, que produce una liberacin del deudor y no simplemente la transmisin de la obligacin. La teora que se aproxima ms a la verdad en la bsqueda de explicacin de la naturaleza jurdica de la transferencia, es la que expone que existe una relacin de mandato o comisin entre las partes, y se trata de un mandato remunerado, pues los Bancos intervinientes van a compartir una comisin que paga el ordenador de la transferencia. (porque como se ha visto, la delegacin, admitida mayoritariamente, no explica la transferencia bancaria. 12.- FORMALIZACION. Se formaliza mediante la suscripcin de un formulario bancario, que constituye la solicitud especialmente preparada donde se debe llenar los datos del peticionante y del beneficiario, nombre y domicilio del beneficiario, nmero de cuenta corriente en este Banco o en el Banco donde deber realizarse la transferencia, la suma de dinero a transferir, clase de moneda, el nombre y domicilio del tomador y su nmero de cuenta en el Banco. El Banco receptor debitar la suma de la cuenta del tomador, ms la comisin que le corresponda por el servicio, y transferir al Banco beneficiario. 13.- ENTIDADES AUTORIZADAS. Como se ha visto la Ley N 861/96, faculta a los Bancos y Financieras, en los artculos 40 y 73, respectivamente, cuanto sigue: Efectuar cobros, pagos y transferencias de fondos, as como emitir giros contra
sus propias oficinas o las de Bancos corresponsales. En tanto que, para las financieras establece: Descontar y aceptar letras, giros y otras libranzas a plazo, originadas en transacciones comerciales. 14.- LIBRANZAS A PAGAR. Con esta denominacin el BCP designa a las rdenes de pago recibidas de un corresponsal, sucursal o casa central en el exterior. En esta operacin, la cobertura del valor de la orden debe ser anterior o simultanea al envo de sta, salvo la existencia de una cuenta del corresponsal con adecuada provisin de fondos. En caso contrario, al no haber cuenta con saldo, la orden debe ser manejada como una operacin crediticia, lo que requerir de un proceso de Crdito antes de ser liquidada y pagada. LECCIN 11 EMISION DE CEDULAS Y BONOS 1.- CEDULAS HIPOTECARIAS. NOCION. La Cdula Hipotecaria consiste en un ttulo de Crdito, donde constan obligaciones emitidas por el Banco autorizado a tal efecto, que goza de una Garanta Hipotecaria constituida por el acreditado y con el aval de la entidad Emisora. 2.- MODO DE OPERACIN. El Banco emisor se constituye en intermediario entre el cliente, denominado acreditado y quien oferta dinero en el mercado. As, quien necesite dinero recurre al Banco Hipotecario, a los efectos de obtener la cantidad requerida y el Banco no proporciona su dinero propio. El Banco debe obtener el dinero de su propio cliente, a los efectos de colocar con el solicitante, quien debe ofrecer garantas suficientes mediante hipotecas constituidas a favor de la persona que ha proporcionado la suma de dinero solicitada. El Banco, adems de la intermediacin, emite Cdulas que tienen como base la Hipoteca que garantiza suficientemente la emisin, y frente a los terceros que proporcionan el Capital, la entidad se obliga solidariamente con el acreditado, de ah la seguridad de las operaciones. 3.- BANCOS CON FACULTADES DE EMISION. La emisin de Cdulas Hipotecarias solo podrn ser realizadas por las entidades financieras con una autorizacin previa de la Superintendencia de Bancos del BCP. (Art. 78 Ley N 861/96). En efecto, la citada Ley dispone: Caractersticas de las letras hipotecarias. Las letras hipotecarias tendrn las siguientes caractersticas: a) emanarn de un Contrato de Crdito hipotecario; b) sern emitidas por una Entidad Financiera; c) podrn ser emitidas en moneda nacional o extranjera; d) solo podrn ser emitidas por la cantidad a que ascienden las obligaciones hipotecarias asumidas para con el emisor; f) sern garantizadas como primera hipoteca, la cual no es factible de hacer extensiva a otras obligaciones a favor del emisor; g) se transmitirn por endoso; y h) ser factible su amortizacin por el emisor, en forma directa o mediante compra, rescate o sorteo a la par. Las entidades Emisoras del sistema financiero, Emisoras de Letras Hipotecarias, llevarn un registro de ellas, con sujecin a las reglas que establezca la SIB(art. 80). El Decreto Ley que cre el Banco Nacional de Fomento, dispone entre las funciones del mismo, obtener prstamos y emitir bonos de Fomento y Cdulas Hipotecarias con acuerdo del BCP. Hasta antes de la intervencin y posterior declaracin de quiebra del Banco Nacional de Trabajadores, tambin estaba facultado a emitir letras hipotecarias o bonos hipotecarios. Adems, la Ley 325 que cre el Banco de Ahorro y Prstamo para la Vivienda y el Sistema Nacional de Ahorro y Prstamo para la Vivienda, dispuso que: El Banco podr emitir ttulos de Crdito denominados Bono Nacional de Vivienda.... previa autorizacin del BCP... cada emisin de Bonos ser autorizada por Ley. (art. 8). Asimismo, esta Ley establece que los bonos estarn garantizados: ..a) por la cartera hipotecaria y prendaria del Banco, as como por todos sus bienes; y b) por la responsabilidad subsidiaria e ilimitada del Estado (art. 9). 4.- BONOS HIPOTECARIOS. CEDULAS HIPOTECARIAS O LETRAS HIPOTECARIAS. Los trminos Bonos Hipotecarios o Cdulas Hipotecarias, representan la calidad de ttulos de Crditos garantizados por hipotecas y en forma ilimitada por el Estado. En estas condiciones no hallamos diferencias en cuanto a sus efectos jurdicos. En algunas legislaciones igualmente se utiliza la denominacin de Letras Hipotecarias, aludiendo a ttulo de Crdito tradicional, pero aplicado a prestamos garantizados con el sistema de hipotecas. 5.- DISTINCION. Sin embargo, existe una diferencia entre la Cdula Hipotecaria y los Bonos Hipotecarios, en el sentido de que en la Cdula la garanta hipotecaria es directa, mientras que en los bonos hipotecarios la garanta es
indirecta. Del anlisis del Art. 9. Inc. a) de la Ley 325 se puede llegar a idntica conclusin, pues establece: Los bonos nacionales de vivienda y sus intereses estarn garantizados; a) por la cartera hipotecaria y prendaria del Banco, as como por todos sus bienes. Las Cdulas Hipotecarias segn la Ley 861/96, art. 80 inciso f), estarn garantizadas como 1 Hipoteca, la cual NO es factible de hacer extensiva a otras obligaciones a favor del emisor. 6.- VENTAJAS QUE OFRECEN. La Ley 325 dispone. La emisin de bonos y cupones, as como el capital y los intereses de los Bonos Nacionales de Vivienda estn exentos de toda clase de impuesto tanto fiscales como municipales, establecidos o por establecerse, inclusive el Impuesto a la Renta, papel sellado y estampillas (actual Impuesto a los actos y documentos), sobre sucesiones y donaciones. En igual sentido regula la Ley 125/92 de reforma Tributaria, al incluir dentro de la exoneracin de pago del I.V.A., los prstamos concedidos por el Sistema de Ahorro y prstamo para la Vivienda. 7.- BONOS DE GOCE Y DE PARTICIPACION. BONOS FINANCIEROS. Existen sociedades que prestan servicios pblicos por concesin del Estado, que deben amortizar el Capital, proporcionalmente al tiempo que vaya transcurriendo la explotacin de la concesin. Para ello emiten Bonos de Goce, que entregan a los accionistas en reemplazo de las acciones amortizadas. stos bonos dan derecho a participar en los dividendos anuales Los Bonos de Goce sustituyen a las acciones. Las Sociedades Annimas recurren a este procedimiento por el carcter temporal de su explotacin, sea comercial, industrial o de servicio y que dan derechos a participar de las ganancias resultantes del ejercicio financiero anual, a favor de los titulares de las acciones totalmente pagadas. Sin embargo, los Bonos de Participacin son simplemente retribuciones que la sociedad brinda a quienes han efectuado prestaciones a favor de la misma, como ser trabajos tcnicos, el goce de un invento, una marca, una licencia, etc. Los bonos de participacin dan derecho a participar de los dividendos de cada ejercicio fiscal. El Bono, al contrario de la Accin, no representa un aporte, sino que es un ttulo representativo de un Crdito. El bonista no es accionista y no tiene derechos polticos ni responsabilidades. Los Bonos Financieros son tambin ttulos de Crdito, emitidos por las sociedades simplemente para captar capital y estn respaldados por todos los ttulos y Crditos con que cuenta la sociedad industrial o comercial, Emisora de dichos bonos. 8.- CERTIFICADO DE PARTICIPACION. Por la Ley N 861/96 de Bancos, Financieras y otras Entidades de Crdito, los Bancos estn facultados a emitir Certificados de Participacin sobre carteras homogneas de prstamos. (art. 40 inc. 29). La misma Ley faculta a las financieras, siempre con sujecin a las reglamentaciones vigentes y a lo que pudiera emitir el Banco Central, a celebrar acuerdo de participacin y de venta de cartera.(art. 73 inc. 9). Segn estas disposiciones legales, en nuestro pas corresponde a los Bancos y Entidades Financieras la facultad de emitir Certificados de Participacin y Acuerdos de Participacin, respectivamente. 9.- NOCION. Los certificados de participacin son ttulos que atribuyen a su poseedor, derechos a una parte proporcional sobre frutos o rendimientos de derechos o bienes que tenga la sociedad que los emite; o a una parte alcuota del derecho de propiedad de bienes (participacin de copropiedad) o, finalmente, a una parte proporcional de la venta de bienes, derechos o valores (participacin de Crditos). Debemos sealar que su prctica en nuestro pas es muy poco frecuente, por no decir inexistente. 10.- CUPONES. NOCION. La Ley de la Vivienda dispone: los cupones de los bonos, que amparen intereses vencidos, sern aceptados por su valor nominal, para el pago de toda la clase de impuestos, tasas y contribuciones fiscales. (Art. 14). Entonces, los cupones son ttulos autnomos, incondicionados, literales y debern ser considerados un ttulo de Crdito ms. Si bien son ttulos accesorios en razn de estar vinculados a un principal, sin embargo, no se puede negar para todos los efectos jurdicos la calidad autnoma de dichos instrumentos. Al respecto sostiene Villegas: Algunos ttulos de Crdito llevan adheridos cupones. Contienen una mencin del derecho a una prestacin pecuniaria, cierta y determinada o eventual; intereses o dividendo peridicos. Son siempre al portador y confieren un derecho incondicionado a su tenedor contra el emisor de ttulo. 11.- ACCIONES EJECUTIVAS.
Dispone la Ley 325. Los tenedores de bonos podrn ejercer las acciones judiciales pertinentes contra el Banco o contra el Estado, en caso de incumplimiento. Los bonos y los cupones exigibles son ttulos ejecutivos sin necesidad de reconocimiento previo, ni protesto. El derecho para cobrar los bonos vencidos o sorteados prescribe a los diez aos, y el de los cupones a los cincos aos, contados a partir de la fecha del vencimiento. (Art. 11). Es decir, los bonos y los cupones otorgan accin ejecutiva y prescriben dichas acciones por el trmino de 10 aos para los bonos y 5 para los cupones. La Ley N 94/91 que se amplia la Ley de mercado de capitales y crea la Comisin Nacionales de Valores en su artculo N 8 dispone igualmente que los ttulos valores constituidos de una obligacin de pagar cantidad lquida exigible, tendr fuerza ejecutiva contra la sociedad Emisora y los co-obligados, sin necesidad de reconocimiento previo ni protesto, siempre que renan los requisitos de intervencin de la Banca no persigue una finalidad de mediacin en los pagos, sino de garanta. 12.- CDULAS HIPOTECARIAS, BONOS INMOBILIARIOS, DE LA VIVIENDA Y CERTIFICADOS DE PARTICIPACIN, SEGN LA LEY DE VALORES E INCENTIVOS FISCALES. Por Ley 94/91, fue ampliada la Ley N 772 de Mercado de Capitales y se cre la Comisin Nacional de Valores. sta define como ttulos-valores a las cdulas hipotecarias, bonos de fomento, bonos de vivienda y a los certificados de participacin entre otros (art. 4 y 6 de la citada Ley). As mismo, establece que para su oferta al pblico requieren: a) la aprobacin de la autoridad; b) la inscripcin en la Bolsa de Valores y ; c) la inscripcin de los ttulos-valores en la seccin del registro de valores. Por otra parte la citada Ley, dispone que la autoridad reglamente las condiciones y forma de emisin de otros ttulos valores, tales como: 3) Cdulas hipotecarias, con garanta real sobre bienes inmuebles de la sociedad Emisora; 4) Bonos inmobiliarios con garanta real sobre activos de la sociedad Emisora, consiste en Crditos hipotecarios..... 6) Bonos de fomento, de la vivienda; 7) Certificado de participacin en los depsitos, propiedades de bienes o de Crdito de la sociedad Emisora..... La Ley 210/93, que Modifica y Ampla Incentivos Fiscales para el Mercado de Capitales, exonera de Impuesto a la Renta a los intereses, dividendos y utilidades provenientes de los ttulos valores del Acpite, as como tambin a las entidades Emisoras (incluyendo el estado, IBR (hoy INDER), CAH, entes autrquicos, etc.) y a los actos provenientes de sa actividad (emitir y negociar ttulos valores), como ser prstamos, reembolsos, aceptaciones, protestos y endosos de letras de cambio e instrumentos de Crdito, ttulos valores, etc. Expresa que los incentivos fiscales establecidos por ella sern de aplicacin automtica, siempre que no se requiera comprobacin de situaciones de hecho o no se requiera resolucin previa de la administracin tributaria. las reparticiones receptoras de impuestos fiscalizarn el cumplimiento de las obligaciones tributarias y de las franquicias otorgadas por sta Ley. LECCIN 12 CREDITOS DOCUMENTARIOS 1. ORIGEN: COMPRAVENTA INTERNACIONAL SOBRE DOCUMENTOS. NORMAS Y USOS UNIFORMES. LEGISLACION. Dentro de las operaciones bancarias, los Crditos documentarios se sitan entre las operaciones de mediacin en los pagos, en cuyo sector cabe situar tambin a la transferencia y el giro. Aparece en el trfico, en el mbito de las compraventas internacionales, por la desconfianza que la lejana crea entre comprador y vendedor (desconocimiento de la respectiva solvencia), a lo que se unen otros factores de inseguridad ligados a la internacionalidad del supuesto fctico. La Banca, sobre la base de la confianza que inspira, media en la ejecucin de la compraventa, incidiendo en el desarrollo concreto del sinalagma o bilateralidad propia de dicho Contrato. Origen: sin olvidar que es un Contrato moderno, se encuentran sus antecedentes o figuras parcialmente anlogas en Roma; con la obligacin de pago de deudas del cliente que los banqueros aceptaban, con independencia de que la deuda original del mismo subsistiera. Tal como se lo concibe actualmente, sus orgenes se encuentran en los usos y costumbres que se iniciaron a partir del impulso econmico despus de las 2 guerras mundiales, el avance tecnolgico y la revolucin industrial. Los grandes comerciantes londinenses fueron los que iniciaron estas transacciones comerciales, a fines del Siglo XIX. La situacin de hecho era la siguiente: El comprador no quera pagar sin tener cierta seguridad o garanta sobre la entrega de las mercaderas; y el vendedor tampoco quera desprenderse de las mismas sin asegurar el cobro del precio. A tal efecto pactan la mediacin de un Banco que por cuenta del comprador pagar el precio al vendedor contra entrega, entre otros, de los denominados documentos representativos de las mercaderas (ej:
caso de conocimiento de embarque), desligndose de esta forma el Banco del estado, cuanta, etc. de las mercaderas y operando slo sobre la base de los documentos. El vendedor asegura as por medio del Banco el cobro del precio a su vez, el comprador se asegura tambin por la mediacin del Banco la posesin mediata y disponibilidad de las mercancas a travs de los documentos representativos de las mismas. De esta forma, el Crdito documentario surge ligado a la llamada compraventa de documentos que supone la tpica de traditio simblica que se realiza a travs de la entrega de los documentos, de tal suerte que recibidos stos por el Banco por cuenta del comprador, ser a su vez exigible el pago del precio, mantenindose por tanto el equilibrio en estas operaciones de compraventa. Normas y Usos Uniformes: Los primeros intentos de unificacin de las prcticas, usos y costumbres del comercio internacional, se iniciaron en 1920 con la aprobacin de algunas normas de aplicacin en materia de Crditos documentales en EE.UU.; Alemania y Grecia. En 1.933 en el Congreso de Viena se aprobaron las Reglas y Usos Uniformes relativos a los Crditos Documentarios, que fueron actualizadas a travs del paso de los aos. En 1983, la Cmara de Comercio Internacional dio a publicidad la edicin N 400, pero en estos ltimos aos se vio la necesidad de perfeccionarlas y la Cmara de Comercio Internacional public las Reglas y Usos Uniformes 500, en el ao 1993. Estas disposiciones contemplan con particular detalle los documentos caractersticos de las ventas CIF (documento de expedicin, pliza de seguro y factura), reconocindose as la vinculacin en la praxis del Crdito documentario a dicha modalidad de compraventa internacional. Estas reglas y usos internacionales, pblicados por la Cmara de Comercio Internacional, no son normas legales formales, ya que es sus acuerdos slo han intervenido entidades privadas. Son, pues, verdaderos usos adoptados en comn por el comercio internacional sin categora legal. en cuanto a su importancia, tienen un valor puramente contractual, pero de mucha relevancia pues los Bancos convienen regirse por ellas, por el principio de autonoma de la voluntad. Legislacin: Pocos pases han legislado sobre el Crdito documentario: Italia, Colombia, Mxico, El Salvador, etc. 2.- CONCEPTO DEL CREDITO DOCUMENTARIO. Jorge H. Escobar define el Crdito documentario como una operacin bancaria, en virtud de la cual un Banco se obliga directamente a pagar al vendedor, el precio de las mercaderas siempre y cuando ste (el vendedor) le entregue ciertos documentos representativos de ellas en las condiciones preestablecidas. Las Reglas Uniformes 500 (1993) definen as la operacin: A efectos de los presentes artculos, las expresiones Crdito/s Documentados y Carta/s de Crdito Standby (en adelante Crditos) se refieren a todo acuerdo, cualquiera sea su denominacin o descripcin, por el que un Banco (Banco emisor), obrando a peticin y de conformidad con las instrucciones de un cliente (ordenante) o en su propio nombre: I.- se obliga a hacer un pago a un tercero (beneficiario) o a su orden, o a aceptar y pagar letras de cambio (instrumento de giro) librados por el beneficiario; o II.- autoriza a otro Banco para que efecte el pago o para que acepte y pague tales instrumentos de giro, o III.- autoriza a otro Banco para que negocie, contra la entrega de los documentos, siempre y cuando se cumplan los trminos y las condiciones del Crdito. Este es el concepto ms completo y que efectivamente se adecua a sta figura contractual moderna, autnoma, plurilateral y compleja; en donde intervienen un conjunto de elementos contractuales diversos. 3.- NATURALEZA JURIDICA. Corresponde determinarla para poder establecer el conjunto de normas aplicables al Contrato de Crdito documentario; sobre todo considerando que NO tenemos regulacin legislativa. Sobre el particular existen numerosas teoras, las principales son: 3.1.- CREDITO DOCUMENTARIO SIMPLE. Tiene en cuenta si se trata de un simple Crdito documentario y por consiguiente revocable o si por el contrario se trata de un Crdito documentario irrevocable o confirmado. La mayora de los autores y la experiencia bancaria han demostrado que calificarlo de Crdito documentario simple ha cado en desuso. Adems, cuando se presenta esa modalidad, el Banco acreditante contraera slo una obligacin potestativa carente de exigibilidad. Tampoco este Crdito ofrece mayores garantas para el vendedor al poder ser revocado aun sin previo aviso al beneficiario, en cualquier momento, por el Banco emisor, sin responsabilidad del mismo, ya que el Banco no se vincula personalmente con el vendedor. Sin embargo, casi todos los autores concuerdan en asimilarlo al mandato, en donde el Banco o el comprador pueden revocar ad nutum el Crdito. 3.2.- CREDITO DOCUMENTARIO IRREVOCABLE.
Para analizar la naturaleza jurdica del Contrato de Crdito documentario irrevocable, los juristas han formulado diversas teoras que iremos analizando: 3.2.1.- TEORIA DEL CONTRATO A FAVOR DE UN TERCERO. El Cdigo Civil Paraguayo expresa: El Contrato celebrado a nombre propio, por el que se promete la prestacin de un tercero, ser obligatorio si el prometiente hubiere garantizado la ratificacin o el cumplimiento por parte de aqul. En la duda, se entender que slo fue garantizada la ratificacin. Prestada sta, las relaciones entre el estipulante y el tercero sern juzgadas como si el Contrato se hubiera ajustado directamente entre ellos. (Art. 730). De acuerdo a esta norma, resulta condicin necesaria para la validez de la estipulacin a favor del tercero la aceptacin por ste, aspecto esencial que marca la diferencia sustancial de este Contrato a favor de tercero con el Crdito documentario irrevocable; pues en el Crdito documentario, el beneficiario adquiere sus derechos frente al Banco a partir de la notificacin y la vigencia de la obligacin que asume el Banco se habr de prolongar en el tiempo durante el plazo fijado en la nota de Crdito. No es menester la aceptacin del beneficiario quien podr utilizar el Crdito presentado dentro del plazo de validez indicado en el mismo. 3.2.2.- TEORIA DE LA PROMESA DEL HECHO DE UN TERCERO. Establece que la naturaleza jurdica del Crdito documentario puede explicarse mediante la promesa del hecho de un tercero. El Prof. Jorge H. Escobar nos dice que dicha promesa valdr si el tercero lo ratifica expresamente, en cuyo caso la ratificacin da derecho para exigir el cumplimiento del Contrato, lo que repugna a la naturaleza del Crdito documentario en el que el Banco es completamente ajeno al negocio subyacente. En el Crdito documentario el Banco no se incorpora al Contrato originario y la promesa del hecho de un tercero slo explicara la estipulacin del ordenante con el beneficiario, es decir, la clusula del Contrato ente ambos, por la cual establecen la apertura de un Crdito documentario. Admitiendo que se trata de la promesa del hecho de un tercero, la ratificacin por el Banco transformara la actuacin del promitente en un mandato y obliga al mandante con la liberacin del mandatario. 3.2.3.- TEORIA DEL MANDATO. La teora del mandato ha gozado de gran aceptacin en la doctrina y jurisprudencia en lo referente a la relacin entre ordenante y Banco emisor. Dicha teora es insuficiente porque considera slo aspectos parciales del complejo fenmeno. Explica una parte de la operacin del Crdito documentario (Relacin ente el ordenante y el Banco emisor) y deja sin explicar el resto de las relaciones que ella genera (relaciones entre Bancos; relaciones Banco emisor-beneficiario y la relacin ordenante-beneficiario). Por otra parte, el mandato es esencialmente revocable, y aunque se hubiera otorgado con el carcter de irrevocable, se puede revocar con causa justificada (Art. 909, Cdigo Civil). De all que esta tesis no pueda explicar la irrevocabilidad de la obligacin del Banco emisor (en el Crdito documentario irrevocable) y el hecho de que se trata de una obligacin directa y principal del Banco, en nombre propio, y no en nombre del ordenante). 3.2.4.- TEORIA DE LA CESION DE CREDITO. Ciertos autores dicen que el Crdito documentario implica una cesin de derechos efectuada por el ordenante en favor del beneficiario. Pero existen 3 razones concluyentes de la imposibilidad de aceptacin de esta teora: a) Lo normal es que en el Crdito documentario el comprador, no haya aprovisionado fondos en forma previa. b) El Banco no puede oponer al beneficiario las excepciones que tena contra el otorgante, en tanto que el deudor cedido puede oponer al cesionario las que tena contra el cedente. c) El cedente de buena fe no responde de la solvencia del deudor a no ser que la insolvencia fuera anterior y pblica quedando consiguientemente liberado; en cambio, el comprador no se exime de la obligacin contrada con el vendedor por la mera constitucin del Crdito documentario. 3.2.5.- DE LA DELEGACION IMPERFECTA O ACUMULATIVA PASIVA. En esa teora, el deudor (delegante), asigna al acreedor (delegatario) un nuevo deudor (delegado), el cual a su vez se obliga, porque est autorizado por el delegante (deudor originario) frente al delegatario. La delegacin importa que un tercero, nuevo deudor, venga a agregarse al deudor originario, asumiendo en el nexo obligatorio la posicin de obligado principal, de manera que el acreedor, si acepta la obligacin del tercero, puede pedir el cumplimiento al nuevo deudor o delegado. De este modo, la obligacin del deudor originario se convierte en subsidiaria.
Como en la operacin intervienen 3 sujetos, el comprador, el Banco y el beneficiario, la calificacin que mejor se adapta a esta operacin es la de delegacin acumulativa pasiva, porque se adjudica al acreedor (vendedor) un deudor (el Banco), sin que el originario (comprador) quede liberado. La crtica ms severa a esta tesis radica en que la obligacin del delegado slo es irrevocable cuando ha sido aceptada por el delegatario, mientras que en la carta de Crdito sta surge para el Banco de la simple emisin del ttulo. 3.2.6.- TEORIA DEL NEGOCIO JURIDICO. Expresa que se trata de distintos Contratos ligados entre s por una misma finalidad econmica, que consiste en asegurar a un vendedor el cobro de su Crdito sobre el precio de la mercanca, mediante la asuncin por un Banco de la obligacin de pagar ese precio. Todos tienen una causa distinta pero concurren a la misma finalidad econmica. Sustenta que se trata de una sucesin de Contratos o de momentos del proceso en el cual las distintas etapas muestran diversas obligaciones a cargo de las partes. La discusin de esta teora se basa en la relacin entre el ordenante y Banco emisor, que para unos se trata de una comisin, para otros, se trata en la mayor parte de los casos de una apertura de Crdito con la sola excepcin de que se hubiese preconstituido un fondo antes de su celebracin, lo que no parece corresponder a la prctica ni a las necesidades del negocio. 3.2.7.- TEORIA DEL CONTRATO AUTONOMO. Sustenta que se trata de un Contrato bancario autnomo, plurilateral y complejo que genera mltiples relaciones jurdicas. Entre sus partidarios se encuentran Jorge H. Escobar, en el Paraguay, Pedro Torres y Carlos Gilberto Villegas, en la Argentina, M. Gallaix, en Francia. Nosotros compartimos esta teora y agregamos que en nuestro derecho se trata de un Contrato innominado, atpico, por no tener una regulacin legislativa, en donde intervienen un conjunto de elementos contractuales diversos sin identificarse en los esquemas de los Contratos tradicionales. Por ello, debe reconocerse en el Crdito documentado irrevocable un Contrato que no es susceptible de ser asimilado a ninguno de los que se hallan reglados por la legislacin vigente. 4.- TECNICA DE LA OPERACIN. Debe existir un Contrato de compraventa internacional o de otra clase de obligacin siempre de carcter internacional, que suele confirmarse en el caso de la compraventa con el intercambio de factura pro forma de la mercadera y su aceptacin. a) Los contratantes de una compraventa internacional acuerdan el pago del precio de las mercaderas objeto del Contrato, a travs de una carta de Crdito o la aceptacin de una letra contra entrega de los documentos que acrediten su propiedad y embarque. Ejemplo: Conocimiento de embarque martimo, carta de porte internacional por carretera, despacho de exportacin, certificado de origen, factura original, copias generalmente visadas por el consulado del pas exportador, certificados de calidad, cantidad, etc. b) El comprador importador solicita la apertura de un Crdito documentario a un Banco comercial domiciliado en el pas de recepcin de la mercadera o destino de la misma, a favor del vendedor exportador. c) Una vez cumplidos los requisitos exigidos por el Banco apertor o acreditante al comprador (principalmente las garantas solicitadas), se celebra un Contrato de apertura de Crdito. En virtud de este Contrato, dicho Banco se compromete a pagar al vendedor exportador por medio de otro Banco corresponsal perteneciente al pas de este ltimo, el valor contratado de las mercaderas o a aceptar o descontar letras (por el mismo valor) giradas por el vendedor contra el Banco o el comprador, siempre que le sean entregados al Banco cada uno de los documentos indicados dentro del aludido Contrato de apertura de Crdito documentario. d) El Banco apertor notifica al vendedor exportador, generalmente beneficiario del pago de dicho Crdito, mediante la carta de Crdito de la apertura de Crdito, del monto del mismo, de los documentos solicitados y de las condiciones para el pago por medio del Banco corresponsal, confirmante o avisador. e) El vendedor entrega los documentos al Banco corresponsal para su remisin o expedicin al Banco apertor del Crdito documentario que deber proceder a la verificacin minuciosa, bajo su responsabilidad, de dichos documentos antes de realizar el pago al vendedor generalmente por medio del Banco confirmante. 5.- LA CARTA DE CREDITO. Es un instrumento escrito emitido por el Banco del comprador importador, autorizando al vendedor exportador a presentarse para cobrar el Crdito o librar letras de acuerdo con ciertos trminos, estipulndose en forma legal que se har honor a todas estas letras. Tales trminos son fijados en la misma carta, y la persona a cuyo favor fue abierta la letra deber satisfacerlos si pretende librar letras contra el Crdito concedido. La carta garantiza, a su vez, el pago o aceptacin de las letras si se cumplen las condiciones establecidas. La carta de Crdito es el documento mediante el cal el Banco emisor se obliga frente al beneficiario en los trminos estrictos que contiene su texto. Es una orden abstracta y literal; no es un ttulo valor; se origina
generalmente en un Contrato de compraventa; no nace para circular; su funcin es asegurar el cumplimiento del Contrato, teniendo como fin asegurar el cumplimiento del Contrato el Crdito documentario. Podemos afirmar que el Crdito documentario no es un Contrato simultneo celebrado entre 3 personas, sino que existen en l 3 fases sucesivas: Contrato de compraventa; apertura del Crdito documentario y; la Carta de Crdito; en cada una de las cuales los 3 participantes en el negocio jurdico es tercero en sentido jurdico respecto de los otros dos, con la salvedad de que la 1 fase es una operacin diferente del Crdito documentario. Una vez que el Banco emisor conviene con el ordenante la apertura de un Crdito a favor del tercero indicado por el ordenante y emite la Carta de Crdito, este Banco se obliga unilateralmente frente al beneficiario en forma directa y principal, cumplindola directamente o mediante la actuacin de un Banco corresponsal en la plaza del beneficiario. Estas obligaciones que asumen los Bancos intervinientes en nada se relacionan con las obligaciones emergentes del Contrato de compraventa internacional o de cualquier otro que constituya la base, el substrato, del Crdito documentario y tambin su causa. 5.1.- CONTENIDO DE LA CARTA DE CREDITO. Las enunciaciones que debe contener son: 1. Nombre del ordenante o comprador importador con su direccin exacta 2. Nombre del beneficiario 3. Nombre del Banco emisor o apertor con sus coordenadas. Si hubiere corresponsal tambin debe mencionarse. 4. Procedimiento de notificacin de la carta de Crdito al beneficiario si ser por tlex, telegrama, va area, etc. 5. Objeto del Crdito, es decir la determinacin de los bienes o mercaderas a ser entregadas, y su descripcin, de modo a individualizarse sin ninguna duda. 6. Monto mximo de utilizacin; generalmente concuerda con el precio de las mercaderas. 7. El precio unitario de la mercadera, si lo permite su especie, con el fin de facilitar al banquero negociador elementos de control de las facturas. 8. Forma de utilizacin. Hay que determinar si es un Crdito de pago, de aceptacin o de negociacin. 9. Plazo de validez de la carta de Crdito y plazo dentro del cual debern presentarse los documentos. 10.Los documentos que deban presentarse a ser acreditados y los requisitos que deban ser cumplidos para la utilizacin del Crdito. 11.Documentos probatorios del embarque o del despacho o de la entrega para embarque: Factura comercial; Documentos de transporte; Pliza de seguro; Certificado de Peso; Factura consular; Certificado de origen; Certificado de Calidad; Lista de empaque (Packing List); Certificado de Sanidad. 6.- PARTES INTERVINIENTES EN EL FUNCIONAMIENTO DEL CREDITO DOCUMENTARIO. RELACIONES QUE GENERA. 1)El solicitante: El comprador, generalmente, es el dador de la orden, ordenador u ordenante; quien solicita al Banco acreditante, apertor o emisor, la apertura del Crdito documentario. El Banco debe pagar el Crdito al beneficiario contra la entrega de la documentacin pertinente, y ste tendr derecho a exigir el pago siempre que presente los documentos requeridos. En la relacin entre el solicitante del Crdito y el Banco existen 2 etapas: el pedido de apertura del Crdito por el solicitante, y la orden del solicitante de la apertura del Crdito a favor del beneficiario. Las obligaciones del solicitante son: dar instrucciones claras, pagar la comisin de apertura, proveer o reembolsar los fondos oportunamente, otorgar las garantas que corresponden y pagar los intereses pactados. 2)El beneficiario: del Crdito es aquel que lo percibe. Normalmente se tratar del vendedor de la relacin fundamental, quien por tal motivo, tendr el derecho de exigir el pago por ser el acreedor. Para ello deber presentar en tiempo oportuno la documentacin requerida, esto es, antes de la fecha de vencimiento que el ordenante haya estipulado en el Crdito. 3)El Banco emisor: apertor, acreditante, o pagador en el caso de un Crdito documentado avisado. El Banco emisor, a partir del momento de la celebracin del Contrato de Crdito documentario, asume obligaciones por las que debe responder, es decir, pagar el Crdito al beneficiario contra la entrega de la documentacin pertinente. Deberes del Banco emisor: 1) Expedir y notificar la carta de Crdito. 2) Recibir y examinar los documentos y comprobar su conformidad. 3) Efectuar el pago
Derechos del Banco emisor. Conforme a los usos y reglas uniformes 500 citamos las siguientes: 1) El ordenante debe reembolsarle todo pago, gasto o expensas en que incurriere como consecuencia del Crdito documentario. 2) Modificar o cancelar, en cualquier momento y sin aviso previo, un Crdito revocable. 3) Disponer de un tiempo razonable (7 das bancarios) para proceder al examen de los documentos remitidos directamente por el beneficiario o por el Banco corresponsal a fin de analizar si ellos cumplen con las exigencias de la carta de Crdito. 4) No reembolsar al Banco corresponsal que hubiera hecho un pago, o aceptado o negociado letras de cambio, contra la presentacin de documentos que deban ser rechazados de conformidad con las disposiciones de la carta de Crdito, o que fueron presentados fuera de trmino. 5) El Banco notificador, corresponsal, avisador (o confirmante, segn la carta de Crdito); cumple funcin de dar aviso efectivo al beneficiario del Crdito abierto con la mayor urgencia posible y debe dar cuenta al Banco emisor del cumplimiento del encargo. Es de resaltar que el Banco notificado no queda vinculado con el beneficiario del Crdito, y, por lo tanto, no asume obligaciones. Acta solo como mandatario o comisionista del Banco emisor. 6) El Banco confirmante: es el Banco corresponsal del Banco emisor o su sucursal, cuando a raz de la recepcin de una carta de Crdito confirmada, acepta dicha confirmacin solicitada en la misma carta (la aceptacin deber ser comunicada sin tardanza al Banco emisor), y se convierte as en un obligado directo y autnomo del beneficiario. 7) El Banco pagador: puede ser distinto del Banco emisor o del Banco confirmante, aunque no sea el uso corriente. El Banco pagador acta como mandatario del Banco emisor. 8) El Banco negociador: es el que financia la compra de la mercadera que exporta, o en su caso financia la misma fabricacin si el exportador fuere el mismo fabricante. 9) Banco de reembolso: es generalmente el mismo Banco emisor. Es el que reembolsa al Banco pagador o al Banco negociador la suma debida, ms gastos , comisiones y otros. 7.- CLASIFICACION DEL CREDITO DOCUMENTARIO. 7.1.- SEGN LA POSIBILIDAD DE REVOCACION. a) Crdito revocable: Es el que confiere el derecho al Banco emisor a retractar su promesa de pago, sin obligacin de notificar previamente al beneficiario. b) Crdito irrevocable: Es el que se formula con el compromiso firme, directo y principal del Banco de pagar, aceptar o negociar letras, contra la presentacin de los documentos. 7.2.- SEGN LA OBLIGACION ASUMIDA POR EL BANCO CORRESPONSAL. a) Crdito avisado o notificado: Es el caso en que el Banco corresponsal notificado no asume la obligacin de pagar ni aceptar documentos. Slo debe entregar la carta de Crdito al beneficiario sin responsabilidad de su parte. b) Crdito confirmado: En el caso, el Banco corresponsal que confirma el Crdito se obliga a pagar, aceptar giros o negociar giros segn el alcance de la obligacin asumida por el emisor, sin sustituir a ste, obligndose junto con el Banco emisor. Slo los Crditos irrevocables pueden ser confirmados, ya que el Banco corresponsal no podra asumir una obligacin mayor que la del Banco emisor. 7.3.- SEGN EL TIPO DE OBLIGACION QUE ASUMA EL BANCO EMISOR. a) De pago: Cuando el Banco emisor se obliga a pagar al beneficiario contra la presentacin de los documentos, sea de pago a la vista; plazo determinado o pago diferido. b) De aceptacin: En ste caso el Banco emisor o su corresponsal se obliga a aceptar letras de cambio que libre el beneficiario. c) De negociacin: El Banco slo se obliga a negociar efectos que el beneficiario presente; por ejemplo, puede otorgar descuento de documentos de Crdito, letras, etc. 7.4.- SEGN EL BANCO DONDE SER UTILIZABLE EL CREDITO. a) Utilizables en nuestras cajas (del Banco emisor): En este caso el beneficiario debe presentar los documentos a fin de obtener aceptacin o negociacin de los mismos, hacindolos llegar al Banco emisor. Este se reserva para s la obligacin de examinar los documentos que presente el beneficiario. Esto ocurre en los Crditos directos y en los no confirmados. b) Utilizables en sus cajas (del Banco corresponsal): El beneficiario presenta documentos en un Banco generalmente de su plaza (corresponsal del emisor). Y segn sea el Crdito confirmado o solo avisado, dicho Banco se obliga a pagar, negociar o aceptar letras, de inmediato, o en el ltimo caso lo har a nombre del Banco emisor.
c) Crditos restringidos: Lleva este nombre cuando el Banco emisor limita la obligacin de reembolso a un Banco Intermediario determinado. 7.5.- SEGN LA FORMA DE PAGO. a) A la vista: Es decir que el beneficiario debe recibir el pago en el momento de la entrega de la documentacin. b) De aceptacin: Esta forma de Crdito se utiliza cuando el vendedor exportador le ha otorgado un plazo al comprador importador. c) De pago diferido: En este caso no se instrumenta el pago con una letra sino que simplemente se difiere el pago, mediante la postergacin por el beneficiario de la presentacin de los documentos siempre dentro de los plazos establecidos en el Crdito. 7.6.- SEGN LA FORMA EN QUE SE UTILIZAR EL CREDITO. a) Indivisible: Cuando el Crdito ha de ser utilizado de una sola vez y el beneficiario debe presentar los documentos con un solo despacho. b) Divisible: Cuando los envos son fraccionados y el beneficiario puede presentarse en distintas oportunidades los documentos que acreditan los despachos, pero siempre dentro del plazo sealado en la carta de Crdito. 7.7.- SEGN LA POSIBILIDAD DE TRANSFERIR O NO EL CREDITO. a) Intransferible: Es el Crdito en el cual no se establece expresamente la clusula transferible. Esto no imposibilita al beneficiario la cesin del Crdito. b) Transferible: El Crdito solo se puede transferir si el Banco emisor lo emite como transferible. Trminos como divisible, fraccionable, cedible y transmisible NO determinan que el Crdito se TRANSFERIBLE. Si se utilizan tales trminos, no se los tendr en cuenta. 7.8.- SEGN INTERVENGA O NO UN BANCO CORRESPONSAL. a) Crditos directos: No participa otro Banco que no sea el emisor y el beneficiario; la documentacin debe ser entregada personalmente en dicho Banco o l mismo contratar a un Banco que se encargue del envo y entrega de la documentacin. b) Crditos indirectos: Se denomina as a los Crditos donde interviene un Banco corresponsal, en el pas del beneficiario, a nombre del emisor. 7.9.- SEGN HALLA O NO ANTICIPO DE FONDOS AL BENEFICIARIO. A) cuando no se concede anticipo alguno a la operacin. B) Cuando se le concede anticipo al beneficiario. Si el importador desea financiar al exportador a fin de facilitarle el cumplimiento de su obligacin o cuando necesita insumos para su industria, puede convenirse en el Contrato base que la emisin de la carta de Crdito irrevocable ordene la Anticipacin de Fondos sin presentacin de documentos o contra documentos provisorios. Por eso se distinguen. Crdito Clusula Roja (Red Ink Clause): En el Crdito se otorga el anticipo o varios anticipos del Crdito al beneficiario, con el compromiso de ste de presentar los documentos designados en la carta de Crdito en tiempo y forma. Es una financiacin. Crdito Clusula Verde (Green Ink Clause): El anticipo se entrega contra algn documento provisorio, como un certificado de depsito de la mercadera o un trust receipt o recibo de confianza que el beneficiario le firma al Banco, obligndose a custodiar la mercadera hasta el momento del despacho. 7.10.- OTRAS MODALIDADES. a) Crdito Back to Back: El beneficiario abre otro Crdito documentario a favor del real fabricante o proveedor que puede ser de otro pas, con la garanta del primero, dicho Crdito tendr obviamente un importe menos as como el plazo de despacho y el plazo de Crdito sern menores, percibiendo la diferencia como precio de su actuacin. b) Crdito rotativo: Es el que se renueva bajo los trminos y condiciones inicialmente establecidas, sin que sea necesaria una modificacin especifica del Crdito, o la expedicin de uno nuevo. Esta modalidad se utiliza cuando los despachos de mercancas se hacen peridicamente, durante un tiempo prolongado. 8.- MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA INTERNACIONAL. CLAUSULAS USUALES: TERMINOLOGIA UTILIZADA. INCOTERMS CCI 1990. En el rgimen de compraventas internacionales, tienen relevancia especial algunas clusulas de uso internacional. Las reglas internacionales para la interpretacin de la terminologa comercial, pblicadas por la Cmara Internacional de Comercio se conocen bajo la denominacin de INCOTERMS. EXW En fbrica (Lugar convenido). Ex Works: El vendedor ha cumplido su obligacin de entrega cuando ha puesto la mercanca en su establecimiento. CIP Transporte y Seguro pagados hasta (Lugar destino convenido). Carriage and Insurance Paid to: El vendedor tiene las mismas obligaciones que en el anterior adems de pagar el seguro durante el transporte martimo.
DAF Entregadas en Frontera (lugar convenido). DES Entrega sobre Buque (Puerto de destino convenido) DEQ Entregada en muelle (derechos pagados) (puerto de destino convenido) CIF Coste, Seguro y Flete (Puerto de destino convenido). Cost, Insurance and Freight. El vendedor tiene las mismas obligaciones que en el anterior, adems de pagar el seguro durante el transporte martimo. CPT Transporte pagado hasta (lugar de destino convenido). Carriage Paid to: Significa que el vendedor paga el flete del transporte de la mercanca hasta el destino mencionado. FCA Franco Transportista. Free Carrier: Significa que el vendedor ha cumplido su obligacin de entregar la mercanca cuando la ha puesto, despachada de aduana para la exportacin a cargo del transportista nombrado por el comprador, en ele lugar o punto fijado. FAS Franco Al Costado del Buque (Puerto de carga convenido). Free Along Ship: Significa que el vendedor cumple su obligacin de entrega cuando la mercanca ha sido colocada al costado del buque, sobre el muelle o en barcazas, en el puerto de embarque convenido. FOB Franco a Bordo (Puerto de embarque convenido) Free on Board. Significa que el vendedor cumple con su obligacin de entrega cuando la mercanca ha sobrepasado la borda del buque en el puerto de embarque convenido. CFR Coste y Flete (Puerto de destino convenido). Cost and Freght significa que el vendedor ha de pagar los gastos y el flete necesarios para hacer llegar la mercanca. DDU Entregada derechos no pagados (Lugar de destino convenido). Delivered Duty Unpaid significa que el vendedor ha cumplido su obligacin de entregar la mercanca cuando ha sido puesta a disposicin en el lugar convenido del pas de importacin. DDI Entregada derechos pagados (Lugar de destino convenido) Delivered Duty Paid Significa que el vendedor ha cumplido su obligacin de entregar la mercanca cuando ha sido puesta a disposicin en el lugar convenido del pas de importacin. 9.- EXTINCION DEL CONTRATO. Las relaciones entre el Banco acreditante y su cliente, el ordenador del Crdito, se extinguen por los medios o de acuerdo con las normas que regulan la apertura de Crdito. Las relaciones bancarias entre los Bancos intervinientes normalmente se extinguen por el cumplimiento de las obligaciones que recprocamente reclamen. Asimismo en caso de no utilizacin se extingue por el transcurso del tiempo. 10.- TRUST RECEIPT RECIBO FIDUCIARIO O RECIBO DE CONFIANZA. El Banco cumple el Contrato de Crdito documentario con el ordenante al entregarle la documentacin, pero en caso de que el ordenante no haya pagado o depositado el dinero correspondiente por el monto de los documentos, ni ofrecido las garantas suficientes, el Banco en el momento de la entrega de dichos documentos le hace firmar al cliente un recibo de confianza. Por el recibo de confianza el cliente reconoce al Banco su calidad de tenedor de la mercadera. Por lo que NO podr disponer o vender la misma sin que el Banco le transfiera tambin la tenencia. Generalmente la firma de este documento se realiza con el nico fin de que el cliente proceda a hacer los trmites de aduana, en su calidad de depositario de la mercanca, retirarla de la misma y de esta manera poder encontrar los clientes que le entregarn el dinero suficiente para pagar al Banco. 11.- DERECHO DE RETENCION DEL BANCO. El Banco, al recibir la documentacin, viene a ser tenedor de la mercadera, en vista de que el conocimiento de las mismas las representa. El derecho de retencin es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesin de ella hasta el pago de lo que le es debido por razn de esa misma cosa. Por tanto, uno de los objetivos de la firma de un Trust Receipt o recibo de confianza por parte del ordenante es no perder el mencioado derecho de retencin sobre la documentacin (mercadera).

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