SRETS

Sous la direction scientique de Laurent AYNS et Philippe DELEBECQUE, Professeurs lUniversit Panthon-Sorbonne (Paris I), et de Pierre CROCQ, Professeur lUniversit Panthon-Assas (Paris II)

Par Frdric BAILLY

Avocat associ

Et Ingrid BINET
Avocat

RLDC 5158

Oprations de fusion: de la ngociation des srets

La Chambre commerciale de la Cour de cassation a eu loccasion, dans un arrt rendu le 19 fvrier 2013, de faire un point sur le sort des srets dans les oprations de fusion emportant transmission universelle du patrimoine. Analyse et conseils de Frdric Bailly et Ingrid Binet.

et arrt rafrme la solution selon laquelle, dans le cadre dun apport du fonds de commerce dune banque crancire, la caution, dfaut de manifestation expresse de volont, nest tenue que de rgler les dettes nes antrieurement lapport, et non celles nes postrieurement, faisant ainsi application du principe de la distinction entre lobligation de couverture qui steint par leffet de lapport et lobligation de rglement de la caution maintenue pour les crances nes antrieurement lapport (Cass. com., 19 fvr. 2013, n11-27.666, Toury c/ Banque Nuger). La Cour prcise, en outre, que le fait gnrateur de la crance cautionne, en lespce constitue par des crances professionnelles cdes au titre dune convention-cadre conclue entre la banque crancire et la socit, tait non pas la date de conclusion de la convention-cadre laquelle les crances cdes faisaient rfrence, mais la date de cession de chaque crance professionnelle. La question du fait gnrateur de la crance cautionne est, par consquent, importante puisquelle permet de dterminer ltendue de lengagement de la caution dans ce type dopration. Par cet arrt, la Chambre commerciale de la Cour de cassation ne fait ici que rafrmer les principes applicables la problmatique du transfert du cautionnement frquemment rencontre dans ce type dopration oprant transfert universel du patrimoine dune socit. Ces principes ici rappels par la Cour de cassation soulvent plus largement la question du transfert des srets dans le cadre de ces oprations qui recouvrent la fusion, lapport partiel dactif soumis au rgime des scissions, la scission et la dissolution-confusion. Ces srets sont dune extrme diversit, obissant des rgimes juridiques qui peuvent tre trs diffrents. Elles peuvent tre lgales ou conventionnelles, personnelles ou relles, ou encore accessoires ou autonomes. Le rgime juridique du transfert des srets dpend, en outre, de la personne affecte par lopration de transmission universelle du

patrimoine. Il peut sagir de la socit garante, de la socit crancire ou encore de la socit dbitrice de lobligation garantie. Nous limiterons les prsents dveloppements aux srets les plus frquemment rencontres que sont les cautionnements. Ltude du rgime juridique du transfert du cautionnement dans les oprations emportant transmission universelle du patrimoine (I) permet de dterminer de quelle manire il convient de ngocier ces srets (II).

I LE TRANSFERT DES SRETS OPRATIONS DE FUSION

DANS

LES

Le cautionnement est le contrat par lequel la caution sengage lgard dun crancier excuter lobligation de son dbiteur au cas o celui-ci ne lexcuterait pas lui-mme (C. civ., art. 2288). Le cautionnement est une sret personnelle constituant laccessoire de lobligation principale garantie. Il suit, par consquent, en principe, le sort de lobligation principale quil garantit. Les oprations de fusion, dapport partiel dactif soumis au rgime des scissions, de scission et de dissolution-confusion entranent quant elles un transfert universel du patrimoine de la socit absorbe. Elles ont donc pour vocation doprer le transfert de lobligation principale garantie par le cautionnement, mais il nen est pas forcment de mme du cautionnement. Les modalits du transfert du cautionnement dans ce type doprations doivent tre envisages diffremment selon que lopration en cause opre un changement dans la personne du dbiteur cautionn (A), dans la personne du crancier bnciaire du cautionnement (B) ou encore dans la personne de la caution elle-mme (C).

A Fusion, absorption, scission ou apport partiel dactif affectant le dbiteur de lobligation garantie par le cautionnement
Dans cette hypothse, le dbiteur de lobligation garantie peut tre soit la socit absorbe, soit la socit absorbante.

Numro 106

I Juillet/Aot 2013

RLDC

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