CONCURSO DE CRIMES MILITARES EM TEMPO DE PAZ*

Joo Carlos Toledo Jnior

Acadmico do 10 perodo da Faculdade de Direito DOM BOSCO. 1 Tenente da Polcia Militar do Paran e Assessor Jurdico do Cmdo do 12 BPM. Ps-Graduando da 1 Turma em Direito Militar da Rede LFG/UNIDERP (Magistrio Superior). Pr-selecionado para o Mestrado em Segurana Pblica no IUPF - Argentina

1 Introduo. 1.1 Teoria pela no aplicao do Art. 80 do CPM. 1.2 Teoria pela aplicao do Art. 80 do CPM. 2 Classificao das modalidades. 2.1 Concurso material ou real. 2.2 Concurso formal ou ideal. 2.3 Crime continuado. 3 Pesquisas Jurisprudenciais sobre o tema. 4 Referncias Bibliogrficas.
1. Introduo:

No Cdigo Penal Militar existem trs formas de concurso de crimes em conformao com as apresentadas pelo Cdigo Penal Brasileiro: o concurso material, o concurso formal e o crime continuado. Entretanto, ao tratar do concurso material e formal de crimes, o CPM utiliza-se apenas de um dispositivo penal, e no de dois artigos, como o faz o CPP, sendo que esta antinomia objeto de questionamentos pelas cortes brasileiras e pelos doutrinadores. Segundo lvaro Mayrink da Costa: "O crime continuado uma fico jurdica imposta pela necessidade de tratar mais benignamente o autor de diversas infraes concorrentes... a culpabilidade diminuda o fundamento terico dogmtico do instituto, conservando-lhe o carter de benignidade, destinado a ensejar uma justa punio e, finalisticamente, ligado individualizao da pena ( Crime Militar", ed. Rio, 1978, pg. 224). No tocante aplicao da pena, o CPM trata igualmente o Concurso de Crimes e o Crime Continuado, s deferindo a este ltimo uma causa de diminuio, somente aps a soma de todas as penas, situao que vulnera a norma constitucional da individualizao da

pena, bem como o princpio da proporcionalidade, quando da atuao estatal.

* artigo indicado em 28 nov. 08, pelo Professor-Tutor da Ps Graduao Lato Sensu em Direito Militar, para ser publicado no stio da Rede de Ensino Luiz Flvio Gomes (LFG), obtendo nota mxima no mdulo da Disciplina de Direito Penal Militar.

1.1 Teoria pela no aplicao do Art. 80 do CPM: Dessa forma, com o advento da Constituio da Repblica de 1988, a norma inserta nos art. 80 e 81, referentes ao crime continuado, no encontram sustentculo de validade de esteio jurdico, vez que conflitantes com a norma maior, dado que no fornecem critrio seguro e justo para a individualizao da pena, violando assim os princpios da isonomia e da proporcionalidade da ao estatal, no sendo, pois recebidas pela nova ordem constitucional. Assim, vez que no recepcionada pelo texto constitucional, negase aplicao norma inserta nos arts. 80 e 81, do CPM, referentes ao crime continuado, e integrar por analogia, a situao analisada nos presentes autos, ao disposto no art. 71 do Cdigo Penal Brasileiro. 1.2 Teoria pela aplicao do art. 80 do CPM: Por mais que a regra seja severa e injusta em relao ao Cdigo Penal Brasileiro, a jurisprudncia tinha admitido a aplicao do art. 71 daquele Cdigo em substituio ao art. 80 do CPM, consagrando-se, como regra a exasperao e no o cmulo material. Entretanto, aps o dia 14 de maro de 2006, quando o Supremo Tribunal Federal em sede do Habeas Corpus n 86.854/SP, entendeu como vlida a regra do art. 80 do CPM. EMENTA: HABEAS CORPUS. CRIME MILITAR DE

CONCUSSO (ARTS. 305 E 53 DO CPM). EXIGNCIA DE DINHEIRO PARA NO-LAVRATURA DE AUTOS DE INFRAO AMBIENTAL.

PENA-BASE. MAJORAO. PRETENDIDA APLICAO AOS CRIMES MILITARES DA REGRA DA CONTINUIDADE DELITIVA, PREVISTA NO ART. 71 DO CDIGO PENAL COMUM. IMPOSSIBILIDADE. (Relator: MIN. CARLOS BRITTO).

2. Classificao das modalidades 2.1 Concurso material ou real: O art. 79 do CPM, dispondo de forma unificada sobre o concurso material e formal de crimes, dispe que quando o agente, mediante uma s ou mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, as penas privativas de liberdade devem ser unificadas, prosseguindo dizendo que se as penas cominadas para os crimes concorrentes so da mesma espcie, a pena nica a soma de todas e, se de espcies diferentes, a pena nica a mais grave, mas com aumento correspondente metade do tempo das menos graves, ressalvado o disposto no art. 58. Para distinguir o concurso formal do material, portanto, no podemos fixar nossos olhos na disciplina do CPM, que, devem-se notar, apesar de prever as duas primeiras espcies de concurso, os d tratamento idntico no que se refere unificao da pena. Utilizando-se, ento, da disciplina trazida pelo CPP, claro, da doutrina correlata, podemos dizer que tambm no CPM, o concurso material caracteriza-se pela prtica, pelo agente, de duas ou mais condutas, importando na produo de dois ou mais crimes. Esses crimes podem ser idnticos (concurso material homogneo) ou no (concurso material heterogneo).

2.2 Concurso formal ou ideal: Para definir o concurso formal, como a disciplina nica no art. 79 do CPM, podemos tambm valer-nos da distino feita pelo CPP e pela doutrina. Dessa forma, podemos dizer que o concurso formal caracteriza-se pela prtica, pelo agente, de uma conduta apenas, importando na produo de dois ou mais crimes. Esses crimes tambm podem ser idnticos (concurso formal homogneo) ou no (concurso formal heterogneo). Mas h outra distino feita pelo CPP que no CPM, por sua disciplina, no tem relevncia. Trata-se da verificao do desgnio do autor ao praticar a conduta nica. Caso haja um nico desgnio e, mesmo assim, importe em dois resultados, haver o concurso formal prprio, ou perfeito. Como exemplo, tome-se o militar que com uma arma quer matar uma pessoa, atirando contra ela, acertando, alm da pessoa focada, a um terceiro. Nesse exemplo, o desgnio era nico, matar apenas a pessoa focada, porm os resultados derivem de desgnios autnomos, apesar de uma conduta, teremos o concurso formal imprprio ou imperfeito. Como exemplo, tome-se o militar o que adiciona veneno refeio de um peloto inteiro, querendo matar todos os seus integrantes (dolo direto em relao a todos) ou apenas um deles, mas assumindo o risco de envenenar os demais (dolo direto e dolo eventual). Seja como for, pela regra unificada do art. 79, no h distino entre concurso material e formal e, muito menos, no ltimo caso, entre concurso formal perfeito ou imperfeito, sendo que em todos os casos a regra a ser aplicada a mesma: tanto o cmulo material, se os crimes possurem penas de mesma espcie, como a exasperao, se de

espcies diferentes, sempre respeitando o limite imposto pelo art. 58 do CPM que dispe ser de 10 anos o limite da pena de deteno e de 30 anos o da pena de recluso. Note-se que mesmo no caso de considerarmos a possibilidade de disciplina diversa para o concurso formal, levando-o para o estudo do erro de fato acidental, na modalidade aberratio ictus com duplo resultado, o prprio dispositivo a tratar da matria, o pargrafo segundo do art. 37 do CPM, remete o operador do Direito Penal Militar ao art. 79 para a unificao da pena. Para o concurso formal, no entanto, h uma possibilidade de reduo facultativa, disposta no pargrafo segundo do art. 81, que possibilita uma diminuio de pena de um sexto a um quarto no caso de unidade de ao ou omisso, ou seja de concurso formal. 2.3 Crime continuado: O crime continuado est disciplinado no CPM pelo art. 80 que dispe ser crime continuado aquele em que o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, Penal comum. Por estas razes, poderamos enumerar 03 requisitos para o crime continuado: a-) pluralidade de crimes de mesma espcie: no CPP tem se entendido que no h necessidade de ser o mesmo crime, em razo da expresso constante do tipo penal especfico que ao falar da unificao da pena dispe que aplica-se-lhe a mais grave das penas. No CPM, devem os subseqentes ser considerados como continuao do primeiro, previso anloga quela do art. 71 do Cdigo

como no h essa regra, seria conveniente tambm postular a mesma compreenso, mas no h construes robustas nesse sentido; b-) condies objetivas semelhantes: devem ser praticados em condies semelhantes de tempo (tem-se entendido que o tempo de 30 dias entre os crimes d ensejo continuidade delitiva), lugar (entre cidades prximas, pode-se falar em crime continuado) e modo de execuo (o modo de execuo deve ser idntico); c-) unidade de desgnios: 1. teoria subjetiva: por ela, a unidade de desgnios o nico requisito a ser demonstrado para o reconhecimento do crime continuado, prescindindo-se dos demais; se o agente no o demonstrar, no haver o fenmeno em estudo; pouco utilizada, porquanto a demonstrao da unidade de propsito muito difcil; 2. teoria objetiva: aqui, a vontade do sujeito irrelevante, ou seja, no h necessidade de o agente ter vontade de aproveitar-se das mesmas circunstncias deixadas pelo crime anterior, sendo prescindvel a demonstrao da unidade de desgnios; 3. teoria objetivo-subjetivo: por essa teoria, alm das circunstncias objetivas semelhantes, h necessidade da presena de um elemento subjetivo, ou seja, da vontade de o agente aproveitar-se das mesmas circunstncias deixadas pelo crime anterior, em uma unidade de propsitos. O pargrafo nico do art. 80 exclui o crime continuado quando se trata de fatos ofensivos de bens jurdicos inerentes pessoa, salvo se as aes ou omisses sucessivas so dirigidas contra a mesma vtima, impossibilitando, assim, uma disciplina de crime continuado quando doloso contra vtimas diferentes, ao contrrio do Cdigo Penal Brasileiro. Todavia, ainda que se possa reconhecer certa semelhana entre a

conceituao do crime continuado nos dois Cdigos Penais, o CPM dispe a regra de seu art. 79 para a unificao de pena no crime continuado, ou seja, possibilita tanto o cmulo material, se os crimes possurem penas de mesma espcie, como a exasperao, se de espcies diferentes, claro, respeitando o limite imposto pelo art. 58 do CPM. 3. Pesquisas Jurisprudenciais sobre o tema: "Receptao. Crime Continuado. Civil, que, em trs oportunidades, adquire armas furtadas do Exrcito Brasileiro. Reconhecimento da continuidade delitiva, o que impe a considerao dos atos subseqentes como continuao do primeiro e, em conseqncia, a aplicao da pena como se fosse o delito nico, embora perpetrado parceladamente; aplicao, para a fixao de reprimenda, de critrio inspirado na previso nsita no Cdigo Penal para a apenao de crimes continuados, afastada, pois, a drasticidade do preceituado no diploma substantivo castrense sobre a matria; impossibilidade de o Poder Judicirio, na unicidade de sua atuao e no seu papel de aplicador sistemtico do ordenamento jurdico, chancelar a diversidade da lei diante de hiptese verdadeiramente iguais, o que ocorreria caso se aplicasse, "in casu", a previso nsita no CPM sobre o crime continuado nos estritos limites de sua literalidade; apenao que resultou exagerada, cabvel, pois, a sua reduo; deciso por maioria" (STM Ap. n 47.161-1/PA - Rel. Min. Gen. Ex. Antnio Joaquim Soares Moreira). "Peculato com continuidade delitiva. O atendimento literal do pedido do MPM conduziria o Julgador aplicao de pena extremamente severa: 12 anos de recluso. Fatores de ordem humanitria, neste caso

especialssimo, levam a Corte aceitao do quantum da pena fixada na Sentena, na forma estabelecida (STM - Ap. n 47.339-4/RJ - Rel. Min. Aldo Fagundes). "A Legislao Penal Castrense, ao determinar o somatrio das penas, nos casos de crime continuado, faz vista grossa ao instituto quando penaliza o mesmo igual ao concurso de crimes. A pena deve ser proporcional ao delito praticado. A desproporcionalidade da pena a torna injusta e no responde aos anseios da verdadeira Justia" (STM Embargos n 47.339-8/RJ - Rel. Min. Olympio Pereira da Silva Jnior). 4. Referncias Bibliogrficas: Crime 1999. Neves, Ccero Robson Coimbra. Concurso de Crimes. Material da 4 aula de Direito Penal Militar, ministrada no Curso de Especializao Tele virtual em Direito Militar UNIDERP/REDE LFG. NEVES, Ccero Robson Coimbra e STREIFINGER, Marcelo, Apontamentos de direito penal militar. Volume 1 (Parte Geral). So Paulo: Saraiva, 2005. ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar (Parte Geral). 3. ed. Curitiba: Juru, 2002. ASSIS, Jorge Csar de. Direito Militar Aspectos Penais, Processuais Penais e Administrativo, 1. edio (2001), 6 tiragem, Curitiba: Juru, 2006. continuado no Cdigo Penal Militar: derrogao da

cumulatividade das penas. Jus Navigandi, Teresina, ano 3, n. 34, ago.

LAZZARINI, A. A. Cdigo de Processo Penal Militar, Cdigo Penal Militar, Constituio Federal, Estatuto dos Militares, 2. ed. So Paulo: RT, 2001. TOLEDO, Francisco de Assis, Princpios bsicos de direito penal. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1994 (13 Tiragem, 2007).