CAPITULO V: NORMAS COMO MANZANAS. REALISMO JURIDICO: CONCEPTO.

Las distintas corrientes del pensamiento jurdico surgen de analizar la tensin existente entre los hechos y las normas. Kelsen hizo la separacin entre el mundo de las normas y el de los hechos, para evitar que la teora jurdica se confunda, con la sociologa, la psicologa, la tica, la poltica. La relacin entre ambas, la conducta debida y la conducta real, se reduce, para esta escuela, a la posibilidad de juzgar la conducta real conforme al modelo de conducta indicado en la norma, pero nada ms. Real, es verdadero. REALISMO CONDUCTISTA. (O norteamericano) Holmes, La visin del hombre malo, es una forma didctica de referirse a la sancin como elemento definitorio de la norma jurdica. Para el realismo si el individuo obligado no realiza aquella conducta, sufrir determinados actos de coaccin y as sucesivamente con los restantes conceptos jurdicos fundamentales. Para Cohen, el derecho seria un cuerpo de normas conforme a las cuales los tribunales deciden casos, pero no interesa la norma escrita sino su aplicacin, su vigencia, su efecto concreto sobre la vida y el patrimonio. Las normas serian patrones sobre los cuales los jueces deciden el conjunto de sentencias potenciales. El derecho no es una ciencia, sino una actividad pragmtica. Para Cardozo en referencia a su idea de derecho, dice que, al reconocer el poder de declarar el derecho, lleva consigo el poder y dentro de ciertos lmites, el deber, de hacer derecho cuando no existe ninguno. El derecho nunca es sino que esta, siempre a punto de ser, el juez debe aplicar el derecho proveniente de sus diversas fuentes, por la constitucin o por la ley. El juez frente a una norma que se ajuste al caso debe decidir hacia donde debe dirigir la evolucin del principio contenido en ella para adecuarlo a la realidad cambiante. Es por ello que para Cardozo, la tarea del juez es la aplicacin de las normas ya existentes y frente a lagunas de las mismas, la creacin del derecho. Para Frank a diferencia de Cardozo, hay un proceso de pensamiento y no un mtodo de razonamiento, ya que el juez no deduce a partir de una norma sino que decide en base a elementos subjetivos y luego racionaliza su decisin eligiendo los fundamentos, es por ello que el derecho, para l no consiste en reglas sino en decisiones. REALISMO ESCANDINAVO: Tiene a Axel Hagerstrom, como su fundador. Una norma es vigente si es aceptada por la conciencia jurdica popular. La aplicacin de la misma por parte de los tribunales es solo consecuencia de dicha vigencia. La determinacin de la vigencia requiere investigacin psicosociolgica sobre la aceptacin o rechazo que una comunidad determinada haga de ciertas pautas de comportamiento. Para Olivecrona en la misma forma en que se sita dios, tras las normas morales, se sita el Estado tras las normas jurdicas. Las normas jurdicas son ideas de acciones imaginarias a ser cumplidas por personas en situaciones imaginarias y como tales, solo tienen existencia en situaciones

imaginarias y como tales solo tienen existencia en la mente de las personas, sirviendo de esquemas ejemplificativos de conducta. Para l la ilusin de calidad indicada en las palabras tienes que o no tienes que es atribuible principalmente al sentimiento de sentirse obligado. SINTESIS DE AMBOS REALISMOS: Para Alf Ross el idealismo jurdico debe y est siendo dejado de lado en pro del realismo jurdico. Todas las teoras realistas estn de acuerdo en interpretar la vigencia del derecho en trminos de efectividad social de las normas jurdicas. La ciencia del derecho, desde este punto seria un estudio de fenmenos sociales y la filosofa del derecho tendra la misin de explicar la vigencia del derecho en trminos de efectividad social. A partir del concepto de derecho vigente, Ross analiza la idea de fuente del derecho., estas son tales por el hecho de que el juez aplica dichas normas. No es que el juez deba aplicar dichas normas por ser fuentes del derecho, sino que lo son porque de hecho el juez las aplica. LAS FALASIAS DE LA FALACIA LOGICA Y DE LA FALACIA NATURALISTA. Para Colmes la falacia lgica es un determinado sistema jurdico y la falacia naturalista consiste en el error de deducir lo que debe ser a partir de lo que es. LA SOCIOLOGIA DEL DERECHO: Es otra variante entre las teoras que buscan la definicin del derecho a partir de los hechos. Para Durkheim las reglas de conducta tienen la caracterstica diferencial de la sancin. La sancin es una consecuencia del acto del hombre, pero una consecuencia que resulta no del acto en si mismo sino de lo que en aquel se adecua o no a una regla preestablecida. Durkheim clasifica las reglas en las que se aplican a todos los hombres (se subdividen en las de moral individual y moral profesional) y las que se aplican a los que tienen cualidades particulares. Para l hay tantas morales como profesiones, por ello asocia el concepto de reglas de conducta al grupo social. El derecho es el signo visible de la solidaridad social, entendiendo por solidaridad el hecho mismo de la sociabilidad. Para Gurvitch, la realidad social del es una construccin de la razn, desprendida de la realidad social como fenmeno total. EL HECHO COMO DERECHO: El hecho es algo que ocurre en el mundo de tal manera que resulta observable por los sentidos. El hecho social para Durkheim es todo modo de hacer, fijo o no, que puede ejercer sobre el individuo una imposicin exterior. Se da una gradacin de la conducta del punto cero al grado mximo de exigibilidad, en donde aparecen los actos de coercin sobre el sujeto que realiza conductas consideradas disvaliosas. Las pautas de socializacin son inevitables, ellas aseguran la cohesin de los grupos sociales. Sin embargo si bien todas cumplen idntica funcin, no todas son reconocidas como derecho (ej. Hbitos, usos, etc.)

Esas conductas pueden ordenarse solamente por su grado de exigibilidad y no por el contenido de las mismas ya que varan en cada sociedad. EXIGIBILIDAD Y VALORACION: Se puede ubicar una categora de hechos sociales cuyo ndice de exigibilidad es mayor que el de los usos y convencionalismos pero inferior al derecho, aquellos que integran la moral social. Ella est constituida por el conjunto de valoraciones comunitarias cuyo incumplimiento origina un fuerte repudio colectivo. El derecho muchas veces se nutre para interpretar el sentido de sus normas de los contenidos proporcionados por la moral social. CAPITULO VI: CIENCIA DEL DERECHO. PRESUPUESTOS EPISTEMOLOGICOS: La ley de la evolucin intelectual de la humanidad o de los tres estados, describe tres etapas por las cuales sucesivamente va pasando el conocimiento humano. a) Estado teleolgico o ficticio. Fetichismo. Politesmo o Monotesmo. El primero, el de la Fe es un conocimiento subjetivo, no implica que sea falso sino que es indemostrable. b) Estado metafsico o abstracto. El conocimiento racional supone un cierto grado de subjetividad, aunque no es garanta de que una preposicin valida sea, al mismo tiempo verdadera. c) Estado positivo o real. El tercer mtodo que determina la existencia de un conocimiento emprico, tendra una sola objetividad, los sentidos, pero aun as, los sentidos son tan falibles e impotentes como la razn a la hora de averiguar verdades absolutas LA CIENCIA MODERNA: El quehacer cientfico se lo observa primero desde un nivel a travs de la formulacin de un conjunto de preposiciones. Preposiciones en un sentido estrictamente lgico, no son otra cosa que enunciados susceptibles de verdad o falsedad. Las preposiciones son enunciados descriptivos, susceptibles de ser considerados verdaderos o falsos. EL CAMPO TEMATICO. El cientfico determina su fututo objeto de estudio en base a su conveniencia o inters, no hay campo predeterminado por una supuesta esencia o razn antolgica que lo lleve a estudiar tal o cual cosa. El cientfico particulariza el mundo, observa solo parte de los objetos del universo. El cientfico se enfrenta a un conjunto, agrupacin de elementos que poseen cierta caracterstica en comn. CONDICIONES LOGICAS: LA COHERENCIA DE LAS PREPOSICIONES CIENTIFICAS: El primero de los requisitos que deben cumplir los enunciados, es la coherencia. Los enunciados de la ciencia deben ser consistentes (no contradictorios) entre s. Nada obsta, sin embargo, a que dichos enunciados sean contradictorios con los enunciados de otros sistemas, o con el sentido comn.

LA DEDUCIBILIDAD DE LAS PREPOSICIONES CIENTIFICAS: Una segunda condicin del campo lgico es que las preposiciones deben construir realmente un sistema, tienen que tener un orden de deducibilidad, adems de ser coherente. Las preposiciones del discurso cientfico tienen una doble verificacin, la primera es una confrontacin con el mundo (verdad en sentido emprico) y la segunda, por su insercin en el sistema que asegure su coherencia y deducibilidad (validez o verdad en sentido lgico). EL CAMPO SEMANTICO: Cuando se habla del campo semntico se afirma que los enunciados se refieren a un objeto pudindose establecer una concordancia con l, una relacin entre el enunciado y el objeto al cual se refiere. Esto significa que es posible verificar extrasistematicamente lo que el enunciado afirma, mientras exista una adecuacin entre el objeto y la preposicin. Nos enfrentamos a la teora de la verdad, es decir que las nicas preposiciones que tienen sentido, serian las verificables, aquellas que pueden ser confirmadas o refutadas por la experiencia. Podemos decir entonces que el cientfico moderno realiza un estudio sobre objetos reales, estudio que se traduce en proposiciones (verificables o falsas) que a la vez se insertan en un sistema de acuerdo al grado de generalidad de las mismas, asegurndose de su deducibilidad y coherencia. Todo ello garantiza, una cierta objetividad al discurso cientfico, ponindolo al resguardo de las fantasas subjetivas. EL CAMPO PRAGMATICO. Las preposiciones que encabezan el sistema son generales, abarcan no solo la totalidad de los hechos pasados, sino tambin la totalidad de los casos futuros. De ah deriva el poder predicativo de tales preposiciones y por ende la posibilidad de modificar el fututo. CRITICA AL SISTEMA MODERNO DE CIENCIA: Kuhn seala que un enunciado cientfico sea contingente, no quiere decir que no sea necesario. El enunciado cientfico dado en un marco de una teora es necesario en sentido de que si no se verifica, los trminos que intervienen en su formulacin carecen de sentido dentro de esa misma teora. CONTRA EL METODO: A cargo de Paul Feyerabend, para quin la verdad cientfica no puede ser garantizada por la aplicacin de ciertas reglas metodolgicas, sino que su aceptacin o no, dependen de otras razones ms ligadas al prestigio de la ciencia o el cientfico en cuestin. El nico principio metodolgico que acepta este autor es el todo vale, que presupone el planteamiento de una hiptesis inconsistente con las teoras establecidas, como un medio necesario para descubrir y quizs incluso cambiar propiedades del mundo en que vivimos. IMPOSIBILIDAD DE SUBSUMIR AL IUSNATURALISMO EN EL ESQUEMA DE LA CIENCIA MODERNA: En el sistema de Santo Tomas, el derecho es objeto de la justicia y como segundo da la divisin entre derecho natural y positivo.

En el tema de los valores, en tanto es condicin necesaria del ser jurdico el ser justo, esto impedira encontrar una definicin nica objetiva de derecho., pero para Santo tomas existe un derecho natural, inmutable que establece la verdadera relacin justa. El hombre puede disponer algo como justo mientras no se oponga al derecho natural, esto sera el derecho positivo (el Der. Puesto por voluntad del hombre). El der., positivo siempre tiene su determinacin en el der. Natural, si resultare contradictorio sera injusto. INSERCION DEL POSITIVISMO EN ESTE ESQUEMA CIENTIFICO: El modelo positivista jurdico intento acercarse a las ideas positivas generales en su rechazo a la metafsica propia del mondo antiguo. Sin embargo, su excesivo dogmatismo, el desconocimiento de los fenmenos sociales y de las valoraciones ticas y polticas que conlleva, determino que dicho modelo poseyese una rigidez opuesta a las necesidades evolutivas de una ciencia. POSICION KELSENIANA: Para Kelsen, la teora general describe una serie de estructuras que se consideran independientes de factores tales como la ideologa del sujeto que las analiza, para observar el derecho como una cosa objetiva, sin referencias ideolgicas-valorativas, del sujeto creador de la norma, su intrprete o del principio cientfico. Luego, definido el objeto de estudio de la ciencia del derecho, como norma, procede a eliminar todo factor que no sea estrictamente normativo, a efectos de realizar una teora desde lo jurdico., por ello Kelsen, separa lo moral de lo jurdico, al igual que separa al derecho de lo psicolgico o sociolgico, Si a esto se le suma la eleccin de Kelsen de la coactividad como caracterstica definitoria de las normas jurdicas, se observa que el campo temtico de la ciencia del derecho es un conjunto ordenado de normas coactivas. CAUSALIDAD E IMPUTACION. En su teora pura Kelsen dice que la imputacin vincula, dos conductas humanas, el acto ilcito y la sancin. Esta relacin no tiene carcter casual. El nexo significa que algo debe ocurrir, y constituye el sentido de la normatividad. Para la teora pura, toda norma jurdica establece siempre una relacin y una consecuencia y describe que la consecuencia debe seguir a la condicin. DIFERENCIAS Y CARACTERES DE LA NORMA JURIDICA Y LA REGLA DE DERECHO La ley, es una norma jurdica positiva que posee una funcin prescriptiva y pueden ser calificado como validos o invlidos La doctrina, es una proposicin normativa una regla de derecho, que cumple una funcin informativa pueden ser calificados como verdaderos o falsos CAPITULO VII: SOBRE MODELOS Y SISTEMAS: LAS DIFERENCIAS: La diferencia entre dogma y episteme seria cuantitativa y no cualitativa.

Los conceptos de verdad (episteme) y los de opinin (doxa) eran en la antigedad clsica conceptos que marcaban distintas calidades y niveles de conocimiento, incompatibles entre s. El concepto de probabilidad en cambio pone en una misma lnea al fsico cuntico, al estadstico, etc., diferencindolos solo por el nmero de aciertos. EL SISTEMA. La teora general de los sistemas permiti pensar en metasistemas. El sistema es una organizacin que requiere reglas, estas son la definicin del sistema. Los elementos dentro del sistema ya no son los mismos que eran antes de su organizacin, al ubicarse, reubicarse conforme disponen las reglas, el elemento adquiere nueva significacin, significacin que tambin es distinta y modifica las reglas. La validez de la preposicin cientfica depender de la suerte del sistema de la cual forme parte. La verdad se convierte as en el resultado de una relacin tradica entre la proposicin, el estado de las cosas al cual se refiere y el sistema en la que se incluye. TEORIAS Y SISTEMAS: Llamamos teora a toda conceptualizacin explicativa de una realidad dada, no cualquier teora por el hecho de serlo podr ser considerada como cientfica, sino que deber tratarse de un verdadero sistema de alguno de los tipos posibles. Normalmente las teoras cientficas construyen pequeos subsistemas no siempre compatibles entre s a la espera de la teora general que permita subsumirlos. El sistema es una organizacin artificial, creada por el hombre, para mejorar el poder explicativo de una teora. Cuando la teora tiene por objeto explicar a un sistema al solo efecto de evitar confusiones llamamos modelo a la explicacin y sistema a lo explicado. Una de las tareas de las ciencias modernas consiste en la elaboracin de un cuerpo terico ordenado de los conocimientos obtenidos mediante la investigacin metdica, buscando un mximo de coherencia y complitud. Ese cuerpo terico es una construccin artificial, un instrumento elegido, entre varios, y tan neutral (o no) como el investigador. El campo temtico de la ciencia quedara as constituido por el cuerpo terico y no a la inversa. TEORIA GENERAL DE LOS SISTEMAS: Bertalanffy comenz a elaborar una teora de los sistemas abiertos que continuamente incorporan o eliminan datos o elementos lo que modifica su estructura y no solo su composicin. El funcionamiento de esos sistemas no se puede explicar sino a partir de un comportamiento global y de la relacin dinmica entre los elementos o substancias que lo integran. SISTEMAS ABIERTOS Y CERRADOS: El derecho pertenece a la familia de los sistemas normativos entre las cuales se suele incluir tambin la moral, la religin, los usos sociales. El sistema jurdico presenta una estructura jerrquica de sus elementos y conforma un universo cerrado y autosuficiente. Nada hay que sea derecho fuera del sistema y todo lo que integra el sistema de derecho. Un sistema es un conjunto ordenado de elementos. El sistema puede ser material si es de objetos o conceptual si es de ideas.

La teora general de los sistemas incluyo el modelo de sistemas abiertos cuyos elementos interactan entre s y con relacin a un entorno del sistema. Si el sistema es pensado como abierto a un entorno, las lagunas sern cubiertas por elementos proveniente del entorno. Raz, desde una perspectiva analtica los sist. Jurdicos son sist. Abiertos. un sistema normativo es un sist. Abierto, en la medida que contienen medidas cuyo propsito es dar fuerza vinculante dentro del sist. A normas que no pertenecen a l Cuanto ms normas sean adoptadas por el sistemas ms abierto es el sistema. El entorno del sistema normativo est constituido por otros sistemas normativos extrajurdicos. SISTEMA AXIMATICOS: Para Espinoza Un sistema axiomtico es universo pre ordenado necesario y una conexin tambin necesaria entre la realidad y el pensar esa realidad de modo tal que las ideas ms simples que pudiese concebirse no solo representaban a los objetos originarios sino que eran a dems la prueba de su existencia. SISTEMAS AXIOMATICOS MODERNOS: LA CONSTRUCCION DE UN LENGUAJE IDEAL. Carnap y Hilbert, intentaron precisar las nociones propias de los sistemas axiomticos con el objetivo de formalizarlos al mximo eliminando todo elemento intuitivo o extra sistemtico. Un sistema axiomtico de esta naturaleza comienza construyendo un lenguaje propio artificial a efectos de evitar las vaguedades y la ambigedades de los lenguajes naturales. Para construir un lenguaje artificial de este tipo se requiere de una lista de trminos primitivos, no definidos dentro del sistema, representado por smbolos unvocos. DIFERENCIA ENTRE AXIOMATICA ANTIGUA Y MODERNA: Los sistemas modernos buscan afamosamente un rigor formal de tal magnitud que elimine todo componente impreciso aleatorio o intuitivo, mientras que los antiguos descuidaron este detalla ya que confiaban en la evidencia psicolgica de los principios axiomticos, en la verdad del sistema. En los sistemas antiguos no hubo preocupacin en construir un lenguaje forma. INCOMPLETITUD DE LOS SISTEMAS CIENTIFICOS. Al desarrollarse las ciencia a tal punto se hace necesario un ordenamiento ms riguroso a fin de poner a prueba las hiptesis aun antes de someterlas a la verificacin emprica. De esta manera las leyes reciben una doble comprobacin una por la experimentacin y la otra por el ajuste lgico con el sistema. En estos sistemas precarios inspirados en los axiomticos cumplen con dos de los requisitos esenciales son la independencia de las formulas elementales o axiomticas y la compatibilidad o no contradiccin de los enunciados del sistemas, no cumplen con el requisito de completitud. Tal requisito exige que un sist. Deba contener la totalidad de las preposiciones deductibles de las formulas elementales de moda tal que quitar uno agregar otra llevara a una contradiccin.

INTERACCION DE SISTEMAS CIENTIFICOS. El mtodo analtico de descomponer la realidad en unidades elementales para luego aplicar esa realidad como un suma o combinacin de dichas unidades resulto insuficiente para explicar los fenmenos de interaccin mltiple entre los elementos de un conjunto en el cual cada elemento afecta a otro como la relacin causa efecto sino que a la vez recibe un estimulo del otro que a su vez varia de comportamiento. CIBERNETICA: El objeto de la ciberntica es el estudio de los mensajes como medio de manejar a aparatos o grupos humanos. El aporte metodolgico debe buscarse en la formalizacin de los lenguajes necesarios para la comunicacin entre hombres y maquinas mas all de los realizado por las lgicas formales modernas pues mientras estas avanzaron en la construccin del lenguaje artificial de alta precisin, aquella se ocupo de descubrir las regularidades de los lenguajes naturales y los mecnicos de traduccin de estos a un lenguaje de mquina Computadora, sistema cerrado. Mente sistema abierto. UNIDAD DE LA CIENCIA: La larga puja histrica entre el pensar problemtico y sistemtico parece haber encontrado su equilibrio en el campo de las investigaciones sobre sistemas abiertos, parecieron poder superar los problemas de la metodologa del producto y que se presentan cada vez que se intenta amoldar la realidad de un sistema cerrado. Por este camino la alimentacin del sistema por la aparicin de nuevos elementos no existentes o no descubiertos con anterioridad no destruye el sistema, como ocurra con los axiomticos, sino que llega a una inmediata y automtica adecuacin de todo a la parte recin llegada. SISTEMA Y MODELOS: Si un sistema conceptual se refiere a un sistema como objeto dado, se lo denomina modelo. Para Max Black, denomina modelo. a) b) c) d) Modelo a escala Analgico Matemtico Terico o especulativo.

La ordenacin o estructura del sistema presupone la existencia de reglas explicitas o explicitables que prefijen la forma en que se establece el ordenamiento. Sistema antiguo, las reglas se encuentran de manera tctica y a menudo son intuitivas y no rigurosas. En los sistemas modernos se exige que las reglas sean formalizadas en un lenguaje riguroso como el lgico matemtico o de maquinas o computadoras. Sistema esttico, los elementos estn ordenados de forma inamovible. Sistema dinmico, es cuando las reglas permiten un permanente reordenamiento de los elementos ante la llegado de otros nuevos.

Sistema cerrado o completo cuando todos los elementos que se encuentran no pueden entrar nuevos ni salir ninguno. Puede ser dinmico o esttico. Sistema abierto permite la entrada o salida de elementos desde su entorno. Es siempre dinmico. CAPITULO IX: UN NUEVO PARADIGMA PARA LOS SISTEMAS JURIDICOS. EL DERECHO COMO UN SISTEMA VIVIENTE. El sistema jurdico debe interpretarse como formando parte de un sistema social histricamente dado. Los sistemas vivientes como sistemas abiertos son no se definen por los elementos que los componen sino por su finalidad. Cuando el sistema camina en pos de la optimizacin se encuentra en etapa de crecimiento, mientras cuando se aleja de la misma se encuentra en la etapa de decadencia. La optimizacin puede buscarse por mejoramiento del diseo de la estructura (reformas constitucionales) o a travs del control de la retroalimentacin. Dos o ms de estos sistemas pueden estar unidos por un sistema nico o coordinados por mediacin de un tercero, respecto del cual pasan a ser subsistemas. Parsons, distingue para una sociedad 3 subsistemas: 1- Formado por lo propio de cada sociedad. 2- De personalidad contiene lo propio de cada persona que lo compone. 3- El cultural, contiene el resultado de la interaccin de los dos primeros sistemas. MARCO TEORICO Y REALIDAD SOCIAL: La realidad social es un conjunto indeterminado de sucesos y el marco terico, por su parte un conjunto determinado de enunciados referidos a igual nmero de sucesos. La existencia de un gran subconjunto dentro de la realidad social llamado derecho cuya finalidad podra ser la coexistencia y el bienestar general. La organizacin del conjunto en punto a esa finalidad ser el sistema jurdica. La relacin entre el sistema jurdico y la realidad social es similar a la de un organismo vivientes y su ambiente: interdependencia y relativa autonoma. No es fcil advertir el final de un ciclo. Para ello se suele tomar, en la perspectiva histrica, de manera convencional, algn momento significativo. El crecimiento del sistema jurdico por aumento del nmero de sus elementos, genera complejas pautas de comportamiento. El hipersistema crea especializaciones y subsistemas (grupos sociales, clubes, castas, etc.) y cuando el espacio comn comienza a resultar escaso, los subsistemas entran en conflicto (trabajadores versus empresarios, agro vs industria). La realidad social y el sistema jurdico como un subsistema abierto e interconectado con aquella mediante entradas (input) y salidas (out put) dinmico, cambiante, evolutivo.

ESTRUCTURA, FLUJO, FUNCION: La funcin o finalidad es el elemento definitorio del sistema. Una funcin puede sufrir modificacin por influencia del medio al cual necesita adaptarse. En tanto puede establecerse una continuacin en la evolucin de la finalidad y no una ruptura, estaremos en condiciones de afirmar la existencia del antiguo sistema. Aquellos elementos de mayor movilidad dentro del sistema integran un flujo que penetra en el sistema desde su entorno ambiental, circula dentro del, soportado por su estructura, interacta con esta y con los elementos no estructurales y vuelve procesado a aquel ambiente. Esta triada, finalidad, flujo, y estructura completa la organizacin de un sistema abierto y complejo y nos permite considerarlo tericamente en forma global, aun cuando no conozcamos con precisin la ubicacin de cada elemento en cada momento, aun cuando convivan dentro de l elementos contradictorios. CONSISTENCIA Y COMPATIBILIDAD. Un requisito ineludible de los sistemas formales es la consistencia, coherencia o no contradiccin de los elementos que lo integran. Si un sistema incluye una contradiccin, estalla. Un sistema abierto, en cambio, puede sobrevivir a la contradiccin, al menos durante cierto tiempo y cierta magnitud. Dos objetos son incompatibles cuando pueden coexistir, o sea que pueden ser a la vez. En un sistema dinmico, dos elementos contradictorios pueden resultar compatibles. Coexistencia una norma que prohbe y otra que autoriza) (Ej.

El concepto de compatibilidad presupone la existencia de un sistema, esto es un sistema de reglas que permitan, en primera instancia, determinar si un elemento dado forma parte o no de un conjunto. Cuando dos elementos cumplan con esas condiciones sern compatibles entre s, aun cuando recprocamente sean contradictorias, lo que podr ocurrir solo en caso de que el sistema no sea cerrado, esttico y riguroso. EQUILIBRIO Y CAMBIO: En los sistemas estticos, cerrados, el equilibrio interno es absoluto, tanto que la propia nocin de equilibrio resulta superflua. En los sistemas dinmicos complejos, donde el flujo de los elementos renueva permanentemente el stock intrasistemico y donde las propias estructuras sufren modificaciones el equilibrio interior ser esencialmente inestable y su evolucin posterior solo predecible bajo ciertas condiciones. El concepto de equilibrio se vincula con la compatibilidad y como este al funcionamiento. Solo que el equilibrio se refiere no ya a una relacin entre elementos o entre subsistemas, como la compatibilidad, sino al sistema o subsistema globalmente considerado. Esto viene a ser una consecuencia de la mayor o menor compatibilidad interna del mismo. Equilibrio y compatibilidad, estarn en una relacin directamente proporcional. La organizacin del sistema estar encaminada a capitalizar los cambios favorables a la finalidad y a neutralizar aquellos que atenten contra ella. FINALIDAD DEL SISTEMA JURIDICO:

La finalidad funcin que define al sistema se integra en una categora, las cuales son a su vez redefinidas por una serie de conceptos secundarios, destinados a precisar las condiciones de integracin y subsistencia del sistema. Estos conceptos secundarios, son explicitados desde el campo terico para alumbrar la investigacin concreta y se encuentran sujetos a las variaciones que esta les imponga. ESTRUCTURA DEL SISTEMA JURIDICO: La estructura no podra ser representada por una pirmide a la manera kelseniana, sino semejante a la estructura molecular, donde los elementos interconectan. El mandato del legislador histrico recibir la influencia de la interpretacin efectuada por el rgano de aplicacin en que se nutrir, a su vez, tanto con las opiniones de los expertos, o el comportamiento de os destinatarios de tales mandatos. El resultado de este proceso se realimentara con nuevos mandatos, nuevas interpretaciones y nuevos comportamientos, lo que constituir el flujo de sucesos que circulara por dichas estructura. EL FLUJO DEL SISTEMA JURIDICO. Los hechos caracterizados como sociales, al penetrar en el sistema pueden ser vistos en su doble aspecto de hechos jurdicos en cuanto forman parte del sistema jurdico y de hechos jurigenos en cuanto interactan con hechos jurdicos. El diferente enfoque resulta de contemplar al hecho en forma aislada, en cuyo caso se lo observara como jurdico o de dirigir la mirada a la cadena o grupo de sucesos por los que proceder la categorizacin de jurigeno. Como suceso individual una vez dentro del sistema ser un hecho jurdico y lo ser en tanto forme parte de ese sistema. Pero simultneamente producir efectos sobre otros hechos. Esta trama guarda relacin con el esquema de la pluralidad de los hechos condicionantes y de consecuencias jurdicas de Alf Ross. CAPITULO X. DERECHO Y PODER. LA TEORIA JURIDICA Y LA TEORIA POLITICA. En la teora jurdica, cuando se asciende en la cadena de validez formal, se arriba inevitablemente a la cuestin de la legitimidad del sistema jurdico. A la inversa, cuando desde la teora poltica y sus anlisis sobre los tipos de gobierno, se derivan las formas en que tales tipos ejecutan sus polticas, se introduce la cuestin de la legalidad de los mandatos. ANALISIS DEL ALCANCE SEMANTICO DE LA EXPRESION REVOLUCION. La palabra revolucin aparece como un adjetivo sustantivado. Es un trmino ambiguo ya que alude tanto a la accin revolucionaria como al efecto revolucionario. Es un trmino de contenido ideolgico. Las revoluciones pueden ser parciales (cambios culturales, ej., movimiento religioso, La reforma) o totales que abarca todos los aspectos definitorios de una organizacin social determinada. CONCEPCION TRADICIONAL.

La revolucin presupone la destruccin de un sistema jurdico, invalida este para evaluar o explicar aquella. Frente a la destruccin de un orden normativo y su reemplazo por uno nuevo nos queda la posibilidad de optar por: 1) 2) 3) 4) No reconocer la existencia jurdica a la revolucin ni rdenes subsiguientes. Aceptar la continuidad jurdica de dos sistemas. Aceptar los dos sistemas pero sobre la base d normas positivas de validez supranacional. Considerar el fin de un orden y el comienzo de uno nuevo.

POSICION DE KELSEN: En kelsen el hecho revolucionario se inserta en la teora pura del derecho como un concepto limite vinculado necesariamente con la norma fundamental. La norma fundamental no es sino un presupuesto, que en la teora pura condiciona el reconocimiento de un conjunto de normas jurdicas (validez) a la eficacia global de las mismas. Esa eficacia debe estar por encima de un mnimo para que todo el sistema pueda ser reconocido como un conjunto de normas jurdicas validas, por debajo de ese mnimo el sistema cae. No importando para la teora pura las causas de la prdida de eficacia, as como tambin para esta teora la palabra revolucin, o golpe de Estado son equivalentes, ya que se trata en todos los casos, del cambio del sistema jurdico por otro de manera no prevista por el ordenamiento cuya validez ha caducado. PRINCIPIO DE EFECTIVIDAD. La revolucin, la costumbre, la conquista y la ocupacin originaria son fenmenos que se asientan en el principio de efectividad y por lo tanto en hechos con cierta persistencia en el tiempo y espacio. El principio de efectividad requiere de la existencia de un gobierno. Mientras la legitimidad representa un criterio de validez ex ante, la eficacia de un sistema representa un criterio ex post. No se puede determinar que una revolucin o golpe de estado sea o no legitimo o valido hasta que se consolida. NORMA FUNDAMENTAL Y PRINCIPIO DE EFECTIVIDAD. La norma fundamental Kelseniana coincide con el principio de efectividad. En la teora pura, tal norma se no forma parte del derecho sino de la teora del derecho. No es un objeto d estudio sino un instrumento para el estudio de ese objeto. El principio de efectividad aparece como formando parte de un derecho internacional. CONCLUSIONES DEL ENFOQUE ANALITICO: En la medida en que se entienda al derecho como un conjunto de normas, la revolucin puede ser explicada desde el derecho, nicamente, si se coloca por encima de alguna norma o principio normativo que permita incluirla dentro del sistema como una forma de cambiar ese derecho. Esa norma o principio normativo puede ser un supuesto derecho natural de resistencia a la opresin o bien el principio de efectividad del derecho internacional, con el que se suele fundamentar un gobierno de facto o bien un principio terico de reconocimiento como norma fundamental

kelsenianan, o bien por ultimo una norma primera que valide las fuentes originarias del derecho (revolucin, ocupacin, etc.), tal como lo entiende el realismo jurdico. LEGITIMIDAD Y LEGALIDAD Zaffaroni considera al derecho como uno ms de los medios de poder, partiendo de la concepcin de Foucault de que el poder no se tiene, sino que se ejerce. En la mayora de los casos la palabra constituye un verbo que se sustantiva, cuando mencionamos el poder estamos indicando la totalidad de las acciones que se pueden realizar, tener poder es poder hacer. El poder es la relacin social de mando obediencia, el camino tiene doble mano, desde el poder hacia la obediencia y viceversa, siendo los motivos: el respeto, la conveniencia, la reciprocidad, etc. No es la norma la que nos obliga sino la voluntad del soberano. El mandato se despsicologiza cuando se separan las personas u rganos distintos de las funciones de creacin y aplicacin del derecho, tal como lo sealara Kelsen, al disear la pirmide jurdica. La aparicin del poder delegado y autnomo, con facultades para aplicar e interpretar los mandatos del poder originario, objetiviza la norma y permite introducir la nocin de legalidad. Dado que la cantidad total de poder se mantiene, sea que se conserve en una mano o se reparta, la seguridad depender ms de la eficacia de los complicados mecanismos de control reciproco que se establezcan, que de la mayor o menor delegacin formal de atribuciones. Ello se percibe con claridad en el problema de validez de las normas inconstitucionales. SABER Y PODER. Foucault describe la relacin entre poder y saber marcando a aquel como un subproducto de este. El saber no es una propiedad del ser humano sino un objeto que se construye artificialmente. El autor busca la gnesis de los sistemas en los sistemas de encierro, las formas ms visibles del ejercicio del poder, esa relacin que otorga el poder a quien determina cual es el saber oficial. La libertad queda reducida a la opcin entre sistemas disciplinarios, delinquir o no delinquir. La idea del hombre se ha vuelto normativa, evidente y supuestamente universal, todo ello determina que el mecanismo de poder no se ejerza solo unidireccionalmente de arriba hacia abajo como explicaba el marxismo sino en una red donde todos son controladores de todos respecto de lo que se debe hacer y saber. EL SABER COMO MERCANCIA. Para Lyotard el saber cientfico es una clase de discurso afectado a la investigacin y transmisin de conocimientos, que es producido para ser vendido y consumido como valor de cambio y como valor de uso. Llama a esto la mercantilizacin del saber, que constituye un objetivo en la competicin mundial por el poder, que antes se relacionaba con la cantidad de territorio, luego capacidad de explotacin de materias primas y hoy en la obtencin del conocimiento. El poder mundial se mide por la cantidad de patentes de invencin que tiene cada potencia.