1 PROMOTORIA DE JUSTIA DA COMARCA DE ASSIS CHATEAUBRIAND-PR

Autos n. 2007.0000175-4 Inqurito Policial Indiciado: FRANCISCO CARLOS ODILON VIEIRA MATOS Vtima: Elza Ferreira Martins

MANIFESTAO PELO MINISTRIO PBLICO

Meritssima Juza:

1. RELATRIO O presente inqurito policial foi instaurado mediante auto de priso em flagrante delito visando a apurar a prtica, em tese, de delitos tipificados no art. 129, caput, e art. 147, ambos do Cdigo Penal, pelo indiciado FRANCISCO CARLOS ODILON VIEIRA MATOS, na data de 22/05/2007, na Av. Radial Leste, neste municpio e comarca de Assis Chateaubriand-PR, tendo como suposta vtima Elza Ferreira Martins. Visando o regular andamento do feito, o Ministrio Pblico vem requerer designao de audincia prevista no art. 16 da Lei 11.340/2006 pelos fundamentos jurdicos que passa a expor. 2. AUDINCIA PREVISTA NO ART. 16 DA LEI MARIA DA PENHA Embora controvertida a designao prvia denncia, a audincia mencionada no dispositivo legal citado, pelo que se verificou, na prtica, com o advento da denominada Lei Maria da Penha parece ser o mais acertado. Sobre o tema, escreveu DAMSIO DE JESUS1 sobre as duas correntes que se formariam acerca da redao do art. 16 denominada Maria da Penha, verbis: Reza o art. 16 dessa lei: Art. 16. Nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico. Retratao significa, no caso, retirada da manifestao de vontade da ofendida de que o ofensor venha a ser objeto de inqurito policial ou de ao penal, o que impossvel depois de oferecida a denncia, isto , depois de apresentada ao Juiz (art. 102 do CP; art. 25 do CPP). A renncia representao, no entanto, expresso j empregada no art. 74, pargrafo nico, da Lei n. 9.099/95, indica abdicao do direito de a ofendida manifestar vontade de movimentar a mquina da Justia Criminal contra o agressor. Como ficou consignado nos termos do art. 16 da Lei n. 11.340/2006, a renncia ao direito de representao s admissvel at antes do recebimento da denncia.

JESUS, Damsio de. A questo da renncia representao na ao penal pblica por crime de leso corporal resultante de violncia domstica ou familiar contra a mulher (Lei n. 11.340, de 7 de agosto de 2006). So Paulo: Complexo Jurdico Damsio de Jesus, set. 2006. Disponvel em: <www.damasio.com.br>. Consulta em 22/05/2007. 1

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Teria a nova lei empregado a expresso renncia no sentido de retratao da representao ou ela deve ser interpretada literalmente? Haver duas posies: 1.) Tendo em vista que o no-exerccio do direito de representao, no prazo legal, conduz extino da punibilidade, cuidando-se de tema de Direito Penal Material, no qual a interpretao deve ser restrita, no se pode ler retratao onde est escrito renncia. 2.) O legislador empregou a palavra renncia no sentido comum de desistncia da representao j manifestada (nossa orientao). A norma no inseriu no texto a expresso antes do recebimento da denncia como hiptese de pea acusatria j recebida, o que seria inadequado. Apenas marcou o termo final do prazo durante o qual a vtima pode, como se diz popularmente, retirar a queixa, isto , desistir do prosseguimento da persecuo penal: enquanto no recebida a denncia admissvel a desistncia. Quer dizer: exercido o direito de representao, possvel que a vtima livre o autor do prosseguimento da ao da Justia Criminal; isso inadmissvel, porm, se a denncia j foi recebida. A lei disciplinou as atitudes da vtima da violncia domstica, familiar ou ntima que mais ocorrem no dia-a-dia: inicialmente, ainda sob o impulso de revolta que a move no ambiente emocional de flagrncia da agresso, ela procura a delegacia de polcia e d parte do ofensor; depois, serenados os nimos e conscientizada dos efeitos da sua ao, retira a queixa. No se disciplinou a hiptese de a mulher, antes do exerccio da representao, manifestar vontade de no acionar a autoridade pblica para fins de iniciar a persecuo penal. Se o art. 16 tratasse desse caso incomum, estaramos diante de um incrvel excesso de formalismo: a autoridade pblica notificando a ofendida para que, perante o Juiz, em audincia especialmente designada com tal objetivo, manifestasse a vontade de no representar contra o ofensor, ouvido depois o Ministrio Pblico. No seria o caso de a autoridade respeitar essa vontade, deixando de intervir em um lar no qual o sujeito passivo da agresso no tenciona processar o agressor? No estaria essa medida infringindo o princpio da Lei n. 11.340/2006 que, em seu art. 3., assegura mulher o direito convivncia familiar? Como teria a autoridade tomado conhecimento dessa vontade? Seria o caso de marido e esposa, aps aquele agredir esta, ferindo-a levemente, reconciliados, resolverem fazer uma viagem para comemorar uma segunda lua-de-mel, chegando a renncia tcita aos ouvidos da autoridade policial, que notificaria a vtima para, perante o Juiz, torn-la expressa e judicial? Sob outro aspecto, incondicionada que fosse a ao penal, como ficaria o princpio de que a iniciativa da persecuo criminal s pertence ao Estado? E se, condicionada a ao penal, o que realmente , sabendo a autoridade que a vtima, agredida e ferida levemente pelo marido no ambiente domstico ou familiar, no deseja qualquer procedimento criminal contra ele, poderia notificla para que, em juzo, afirmasse formalmente essa ausncia de inteno? Subordinada a ao penal representao, como seria possvel autoridade tirar a vtima do seu lar para, no frum, explicar ao Juiz que no intencionava exercer esse direito? Como a vtima explicaria ao marido essa visita ao frum? Se o fato fosse de conhecimento somente de familiares, seria justo que a vtima, em juzo, viesse a consignar em documento sua inteno, deixando prova de que havia sido agredida? contraditrio afirmar, em face do art. 41 da lei nova, que a ao penal incondicionada, e, ao mesmo tempo, defender, perante o art. 16, que no se pode interpretar a expresso renncia no sentido de desistncia da representao. Adotada a tese da ao penal pblica incondicionada, como falar em renncia ou retratao da representao? Nela no h representao! Ora, se se entende que inexiste representao, como discutir a existncia de renncia ou retratao?
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Adotando a segunda posio, no estaramos aplicando indevidamente a interpretao extensiva? No. Nela no se despreza o dado interpretado, o qual subsiste como elemento ou circunstncia do tipo, estendendo-se o conceito at o limite pretendido pelo esprito da lei. Acatada a segunda orientao, no haveria o obstculo da proibio da analogia in malam partem? Para que se busque o recurso analogia, so necessrias as seguintes condies: 1.) a questo em pauta no deve ter sido disciplinada pela lei; 2.) o legislador, contudo, regulamentou caso semelhante; 3.) existem pontos comuns entre as duas situaes. Na hiptese em tela, a Lei n. 11.340/2006 previu o tema da desistncia da representao. Logo, no necessrio trazer baila o instituto da analogia. Perfilhada a segunda orientao, a tese no estaria, supondo uma eventual dvida de interpretao, violando o in dubio pro reo? Cremos que no. Em primeiro lugar, o princpio s invocado quando h dvida quanto inteno da lei, o que inexiste na hiptese. Alm disso, no se cuida de apreciar uma orientao que seja favorvel ou no mulher ou ao agressor, mas de reconhecer uma orientao que seja a mais protetora da harmonia domstica, familiar ou ntima. De modo geral, quando a pesquisa da vontade da lei por intermdio da anlise gramatical no basta para se encontrar a compreenso pretendida, preciso usar a interpretao teleolgica, que compreende o exame dos motivos, as necessidades que orientaram o legislador, o princpio que o inspirou (ratio legis), a finalidade (a vis legis) e, por ltimo, as circunstncias do momento (a occasio legis). A interpretao no deve se afastar da viso de todo o sistema. Para a apreenso do significado da norma, necessrio indagar qual a sua finalidade: a ratio legis. A interpretao no deve se afastar da viso de todo o sistema. E este indica que a vontade da lei foi a de empregar a expresso renncia no sentido de desistncia da representao j manifestada. A lei 11.340/2006, no intuito de proteger a mulher vtima de violncia domstica, criou um ato solene, a audincia na qual ter a vtima oportunidade de manifestar se deseja a continuidade do processo em que houve denncia pelo Ministrio Pblico, antes do recebimento da exordial acusatria2. Sobre o art. 16, so os comentrios de GUILHERME DE SOUZA NUCCI: Praticidade questionvel: no comum que mulheres, quando o crime depende de representao (ex.: ameaa), registrem ocorrncia na delegacia de polcia, apresentem representao e, depois, reconciliadas com seus companheiros ou maridos, busquem a retratao da representao, evitando-se com isso o ajuizamento da ao penal ou o seguimento para a transao, quando vivel O art. 16 da Lei 11.340/2006 procura dificultar essa retratao, determinando que somente ser aceita se for realizada em audincia especialmente designada pelo juiz, para essa finalidade, com previa oitiva do Ministrio Pblico. (NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 1 ed. 2 tir. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, p. 873/874.)

A situao de que trata o art. 16 da Lei Maria da Penha de verdadeira desistncia da representao j formalizada anteriormente perante a autoridade policial ou outra equivalente. Tecnicamente, renncia representao somente existe se esta no chegou a ser formalizada. 3

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A formalidade por um lado questionvel, como disse NUCCI, vez que se para a representao no h frmula sacramental, no se justifica negar validade renncia ou desistncia feitas por pessoa capaz, de forma clara e inequvoca. Embora o que se procure a proteo da vtima, com o excesso de rigor, criou-se formalismo sem precedentes, que por vezes no acompanha a realidade. O Direito muitas vezes no consegue abraar a to vasta imensido ftica e chega ao ponto de exigir audincia presidida pelo Magistrado para que se faa a renncia, ou, tecnicamente falando, desistncia da representao j realizada, ato que no proteger a mulher vtima de violncia domstica ou familiar, pois ningum poder impedi-la de renunciar ao direito de representar ou desistir da representao que eventualmente j tenha formulado. Nada impede, tambm, que seja coagida pelo marido, companheiro, que ao saber da audincia, ou at mesmo seja intimado para comparecer ao ato ali lhe ameace mais uma vez. Crticas parte, respeitada a dignidade da mulher, um dos pilares da nova lei (art. 3), assim como a formalidade criada3, visto o como ato protetivo da mulher e da entidade familiar (art. 226 da Constituio Federal) o Ministrio Pblico entende que a audincia do art. 16 da Lei 11.340/2006 pode ser requerida pela interessada/vtima, bem assim pelo Ministrio Pblico. Levando-se em conta o que se reproduziu dos ensinamentos de NUCCI, de que no calor dos fatos, muitas mulheres-vtimas so levadas a representar e na seqncia procuram saber como arquivar os procedimentos, no intuito de viver (sobreviver?) ao lado de seus maridos e companheiros. Dessa forma, o Direito precisa se adaptar aos fenmenos sociais, no de modo a gerar impunidade, mas de modo respeitar a Constituio (art. 226) e a vontade das vtimas. Assim, interpretando-se o art. 16 da Lei Maria da Penha de acordo com o art. 254 do Cdigo de Processo Penal, que remete desistncia da representao ao momento anterior ao oferecimento da denncia, e entendendo a representao como condio de procedibilidade da ao penal pblica, de iniciativa do Ministrio Pblico, de modo a se evitar indevidas e talvez incuas provocaes ao Poder Judicirio, o MINISTRIO DO ESTADO DO PARAN, atravs de sua agente ao final assinada, manifesta-se pela designao de audincia prevista no art. 16 da Lei 11.340/2006, com urgncia, em razo de tratar-se de ru preso, com intimao pessoal da vtima Elza Ferreira Martins, bem como desta Promotora de Justia, tendo em vista que o crime de ameaa de ao penal pblica condicionada representao da vtima, bem como por entender o Ministrio Pblico serem as leses leves de ao penal pblica condicionada, consoante passa a expor. 3. AO PENAL PBLICA CONDICIONADA Ao indiciado FRANCISCO CARLOS ODILON VIEIRA MATOS, atribuda a prtica do crime de ameaa, injria e violncia domstica assim tipificadas pela autoridade policial. Preliminarmente, de se ressaltar segundo o laudo de exames de leses corporais (fls. 16), embora nas observaes do laudo de exame o perito tenha feito constar que no se verifica a presena de hematomas (ao exame no apresenta hematoma), respondeu afirmativamente ofensa integridade fsica da vtima. Assim, tem-se que houve, diante da resposta afirmativa s fls. 15, da existncia de leso leve, inclusive com de dor na rbita direita. As leses corporais so aquelas definidas como as que ofendem a integridade corporal ou sade de outrem, ora vtima, nos termos do art. 129 do Cdigo Penal.

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Que representa um excesso de proteo, de um lado paternalista e de outro incua. Art. 25. A representao ser irretratvel depois de oferecida a denncia. 4

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Pois bem, o crime de leses leves, praticado pelo indiciado, prevalecendose das relaes domsticas, contra a companheira Elza Ferreira Martins, so na realidade leses qualificadas, previstas no art. 129, 9, do Cdigo Penal, que o Ministrio Pblico entende ser de ao penal pblica condicionada representao, consoante passa a expor. Em tese, com o tipo penal introduzido no 9 do art. 129 do Cdigo Penal pela a lei n. 11.340/2006, a primeira interpretao, imediatista, de que as leses leves seriam de iniciativa pblica incondicionada, eis que, de acordo com o art. 41 da chamada Lei Maria da Penha, no se aplica a Lei 9.099/95, aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, verbis: Art. 41. Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei 9.099, de 26 de setembro de 1995. A interpretao de que todos os crimes com violncia domstica contra mulher seriam de ao penal pblica incondicionada decorrem da interpretao de que o art. 88 da Lei dos Juizados Especiais, o qual dispe que as leses leves dependem de representao da vtima, uma vez afastada a incidncia dessa lei, teria retornado a ao a ser pblica incondicionada. Discorda-se. Em que pese respeitosos posicionamentos a respeito, o mencionado delito, capitulado no art. 129, 9 do Cdigo Penal, na tica e interpretao do Ministrio Pblico, de ao penal pblica condicionada representao, por entender que o artigo 41 da Lei 11.340/06 no retira a norma acidental prevista no artigo 88 da Lei 9.099/95, vedando-a apenas num primeiro momento, tendo por finalidade precpua afastar a aplicao dos institutos despenalizadores do Juizado Especial Criminal aos crimes de violncia domstica. MARIA BERENICE DIAS, citando Maria Lucia Karam, tratando dessa questo polmica assim menciona: Quando se insiste em acusar da prtica de um crime e ameaar com uma pena o parceiro da mulher, contra sua vontade, est se subtraindo dela, formalmente dita ofendida, seu direito e seu anseio a livremente se relacionar com aquele parceiro por ela escolhido. Isso significa o direito a liberdade de que titular para trat-la como se coisa fosse, submetida vontade de agentes do Estado que, inferiozando-a e vitimizando-a pretendem saber com quem ela quer se relacionar e sua escolha h de ser respeitada, pouco importando se o escolhido ou um no um agressor ou que , pelo menor, no deseja que seja punido. (DIAS, Maria Berenice. A Lei Maria da Penha na justia: a efetividade da Lei 11.340/06 de combate violncia domstica e familiar contra a mulher. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 123/124.) Alm disso, interessante o argumento de que interpretao diversa que, inclusive, pode desestimular a formalizao inicial da notcia-crime, resultado que, por certo, alheio ao carter protetivo da legislao pretende ser protetiva. Ao tratar do assunto MARIA BERENICE DIAS aborda a enorme dificuldade que as mulheres tm de registrar a ocorrncia e chegar Delegacia de Polcia para delatar seus maridos e companheiros, registrando a seguinte e interressante passagem, que a maioria No tem o desejo de se separar e (sic) nem quer que seu cnjuge ou companheiro seja preso, s quer que ele pare de agredi-la.5 Continua, asseverando que, na maioria dos
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Op. Cit., p. 124. 5

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casos, a condenao criminal no a inteno da vtima e que (...), se a mulher souber que necessariamente ele ser processado, havendo possibilidade de ser levado para a cadeia, capaz de desistir. Tal ir inibir a denncia e a violncia domstica continuar envolta em silncio e medo.6 Quanto abordagem da ao ser pblica condicionada ou incondicionada, arremata dizendo: H um derradeiro argumento que pe por terra todas as tentativas de transformar a leso corporal leve em delito de ao penal pblica incondicionada. O Projeto de Lei 4.559/2004, que deu origem Lei Maria da Penha, trazia o procedimento na fase policial e o procedimento judicial e de modo expresso afirmava (art. 30): Nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, a ao penal ser pblica condicionada a representao. No Senado que houve excluso do procedimento minuciosamente detalhado, que constava da verso originria do projeto. Do roldo foi excludo o dispositivo que colocaria uma p de cal em toda a discusso que acabou surgindo. sem grifos no original. (DIAS, Maria Berenice. A Lei Maria da Penha na justia: a efetividade da Lei 11.340/06 de combate violncia domstica e familiar contra a mulher. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 125.) Se de um lado o prprio projeto de lei previa a representao e de outro no se pode ignorar que a mulher tenha vontade prpria, vez que, no olvidando que a mulher vulnervel, no se pode conceb-la como incapaz. Assim, tendo em vista que a vontade da mulher deve ser expressada antes do recebimento da denncia, o Ministrio Pblico pugna pela designao de audincia antes do oferecimento da denncia para ratificao (em razo da situao peculiar familiar) ou desistncia da representao.

4. LIBERDADE PROVISRIA Analisando-se o auto de priso em flagrante de FRANCISCO CARLOS ODILON VIEIRA MATOS verifica-se que o auto reveste-se das formalidades intrnsecas e extrnsecas, no se fazendo presentes os requisitos da priso preventiva, conforme artigos 312 e 313 do Cdigo de Processo Penal. Com efeito, o delito apurado no se reveste de maior gravidade, culminando por no oferecer grande risco ordem pblica, instruo criminal ou aplicao da lei penal. Foi fixada fiana, que por falta de condies financeiras no foi efetuado o pagamento. Ademais, nota-se que o indiciado no registra antecedentes criminais perante este juzo (certido do distribuidor criminal e certido da VEP de Foz do Iguau/PR, de que se requer a juntada). O indiciado possui residncia fixa nessa comarca, tendo declarado aqui residir, o que tambm afirmado nas declaraes de sua companheira. Sobressai ento que, no havendo hipteses concretas do art. 312 do Cdigo de Processo Penal para decretao da priso preventiva, torna-se possvel a aplicao do
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Op. Cit., p. 124. 6

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disposto no pargrafo nico do art. 310 do Cdigo de Processo Penal, podendo ser concedida a liberdade provisria a FRANCISCO CARLOS ODILON VIEIRA MATOS. Ante o exposto, o Ministrio Pblico pugna pela concesso de liberdade provisria ao preso FRANCISCO CARLOS ODILON VIEIRA MATOS, mediante compromisso de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogao do benefcio, pugnando pela expedio de alvar de soltura em seu favor, se por outro motivo no estiver preso.

5. PROMOO MINISTERIAL Diante de tudo o que foi exposto, o MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO PARAN, atravs de sua Promotora de Justia ao final assinada, requer: a) seja designada, audincia prevista no art. 16 da Lei 11.340/2006, com intimao pessoal da vtima Elza Ferreira Martins, bem como desta Promotora de Justia para o fim de ser esclarecida sobre a representao, em relao aos crimes de ameaa e de leso corporal; b) seja concedida liberdade provisria vinculada ao indiciado FRANCISCO CARLOS ODILON VIEIRA MATOS, colocando-o em liberdade se por outro motivo no deva permanecer preso. Assis Chateaubriand/PR, 05 de junho de 2007.

Raquel Juliana Flle Promotora de Justia