Va|es 19 de ra|.

o de 2013 /uo 8
N
448
3-4-5 | Pagos a cuenta. Las
ganancias por diferencia en
cambio y la determinacin del
coeciente para este clculo en
rentas de tercera categora.
2 | Reglas impositivas.
Las multinacionales
en el contexto tributario
actual.
6-7 | Medianas
empresas. A propsito del
reglamento del mercado
alternativo de valores.
8 | Deduccin de gastos
por vehculos asignados a
actividades de direccin,
representacin y
administracin de la empresa.
Jos Ral Odra Hidalgo Fernando Becerra Ophelan Jorge Bravo Cucci John Pineda Galarza
Suplemento de
anlisis legal 2
MARTES 19 DE MARZO DE 2013
TRIBUTACIN
Reglas impositivas
L
a naturaleza cada vez ms integrada de
la economa global implica que temas
como los Precios de Transferencia (PT) se
encuentren como una de las principales preocu-
paciones tanto para las empresas multinacionales
como para las autoridades scales. As, la evalua-
cin de las operaciones al interior de un Grupo
Econmico son cada vez ms signicativas, no slo
debido a las grandes cifras tributarias implcitas,
sino tambin porque su resolucin depende de
una comprensin de los hechos y del contexto
comercial especco de cada caso.
Al respecto, en 2012, la Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE) y
el Foro sobre la Administracin Tributaria (FTA por
sus siglas en ingls) emitieron el reporte "Dealing
Effectively with the Challenges of Transfer Pricing"
con el objetivo de identicar y fomentar las mejores
prcticas en el campo de los PT.
El documento parte mencionando que "Las
empresas multinacionales generalmente operan
globalmente y pueden decidir dnde ubicar sus
actividades y cul es la mejor forma de estructurar-
las y nanciarlas para obtener una ventaja sobre
las diferentes oportunidades del mercado (...)".
El primer paso para la elaboracin del reporte
fue establecer hechos clave para la mayor cantidad
de pases miembros del FTA. As, se pidi mediante
una encuesta a las administraciones tributarias
brindar amplia informacin sobre: su enfoque
respecto de la administracin de riesgos; cmo
se supervisa el trabajo de PT; la cantidad de casos
que se manejan en un solo momento; el tiempo
transcurrido para las auditoras o consultas; los
montos promedios de los impuestos recuperados
durante un periodo de tres aos; cmo se emplea
el conocimiento de los expertos; entre otros. A
pesar que los resultados del estudio no fueron
publicados en su totalidad, un breve resumen
de los mismos ayudar a ilustrar algunos de los
FERNANDO BECERRA
OPHELAN
Gerente de PT de PwC. Asesor en
materia de precios de transferencia
tanto a empresas peruanas como
a multinacionales con operaciones
en el Per. Con especialidad en
administracin de empresas y
tributacin empresarial.
O LAS MULTINACIONALES EN EL CONTEXTO TRIBUTARIO ACTUAL
Claves de la
informacin
Q Obtener informacin fuera de las
fronteras es una dicultad particular para
algunos pases mientras que otros
cuentan con relaciones internacionales
efectivas y utilizan las redes de los
acuerdos de doble imposicin para
intercambiar informacin con los scos.
Q La cantidad de casos sin resolucin
suele ser alta. Normalmente excede la
cantidad de procesos resueltos en un ao
y en algunos pases esa cantidad est
entre 3 y 4 veces ms. Las tcnicas
alternativas de resolucin de disputas,
incluyendo una Evaluacin Neutral
Anticipada, pueden resultar valiosas. El
acceso y la calidad de la documentacin
de soporte es un aspecto clave para los
auditores.
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: mavalos@editoraperu.com.pe
Director (e): Jos Luis Bravo Russo | Editora: Mara valos Cisneros | Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena
Jefe de diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn | Diagramacin: Vanessa Quiroz R. | Ilustracin: Tito Piqu.
jurdica
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
desafos a los que se enfrentan las autoridades
scales en temas de PT:
La evaluacin efectiva de los riesgos es un
paso esencial en el proceso. Los scos, empresas
y asesores concuerdan en que la identicacin de
los riesgos inherentes al negocio es un requisito
fundamental para realizar auditoras con mayor
efectividad y menor costo, y que los procesos
concluyan en periodos de tiempo ms cortos.
Una vez que se haya seleccionado un caso para
realizar una auditora, la manera en la que se inicia
es clave para el resultado nal. El dilogo inicial
entre la administracin tributaria y el contribuyente
es cada vez ms frecuente y puede resultar muy
efectivo para establecer el alcance y los hechos
relevantes. En la medida de lo posible, la identi-
cacin de los hechos debe ser un ejercicio conjunto,
realizado siguiendo un cronograma acordado con
el contribuyente. Es importante sealar que el FTA
busca alentar a todos los pases a que adopten un
enfoque ms pragmtico hacia los PT; reconociendo
que es ms un arte que una ciencia.
Aun cuando algunos pases informaron que
resuelven la mayora de los casos relacionados a
PT en 12 meses, muchos no lo hacen y el promedio
de tiempo transcurrido es de alrededor de 540 das.
ADMINISTRACIONES
Los casos de PT pueden resultar particular-
mente demandantes para las administraciones
tributarias puesto que requieren de una alta
especializacin tcnica, incluso por sector. Invertir
en conocimiento y capacitacin es esencial para
alcanzar los resultados. Los consultores externos
pueden brindar apoyo tcnico al trabajo seguido
por los scos.
Finalmente, en recientes declaraciones a la
prensa, la OCDE mencion que "Es necesaria una
amplia reforma de las reglas impositivas interna-
cionales a n de impedir que grandes compaas
eviten el pago de miles de millones de euros a
gobiernos despojados de dinero", lo cual hace
suponer que se avizoran cambios con el objetivo
de mantener a la vanguardia la intangibilidad
recaudativa de los scos.
Si tomamos en consideracin que en el Per
contamos con un sistema tributario complejo,
cuyos procesos administrativos agregan una carga
al crecimiento de las empresas, se esperara que el
borrador de propuesta que la OCDE presentar en
los prximos meses ayude a impulsar el desarrollo
de nuestra economa y contribuya a generar un
eciente e inclusivo sistema scal. X
3
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 19 DE MARZO DE 2013
TRIBUTACIN
JORGE BRAVO
CUCCI
Profesor de Derecho
Tributario en la Maestra de
Tributacin y Poltica Fiscal de
la Universidad de Lima. Socio
a cargo del rea tributaria del
Estudio Rossell.
O GANANCIAS POR DIFERENCIA EN CAMBIO Y LA DETERMINACIN DEL COEFICIENTE
Pagos a cuenta
Hemos manifestado en reiteradas oportuni-
dades que la potestad tributaria es una potestad
normativa, y que los tributos no son otra cosa
que normas jurdicas, que deben interpretarse
en consonancia con los principios y valores
constitucionales. Perder la perspectiva de ello y
hacer dejacin de un anlisis de los principios
aplicables a los tributos generan problemas que
sern objeto del siguiente anlisis.

EL PROBLEMA
Mediante el Informe N 045-2012-
Sunat/4B0000, la administracin tributaria ha
concluido que las ganancias por diferencia en
cambio son resultados, y que al no ser ingresos
deben ser excluidos de la base de clculo para
la determinacin del coeciente de los pagos
a cuenta del Impuesto a la Renta de Tercera
Categora. Como natural consecuencia de ello,
lo que viene ocurriendo en las scalizaciones
tributarias es que se est cuestionando el he-
cho de no haber excluido a las ganancias por
diferencia en cambio de la base de clculo del
coeciente para determinar los pagos a cuenta
por perodos anteriores a la fecha del informe
antes indicado.
Lo primero que debe tenerse en cuenta es
que la discusin sobre si la ganancia por dife-
rencia en cambio es o no un ingreso gravable
con el Impuesto a la Renta ha pasado por varias
etapas en el tiempo. Inicialmente, la Sunat era
del entendimiento que se trataba de un ingreso
gravable, afectando no solo el impuesto anual,
sino tambin la base de clculo de sus pagos a
cuenta y la determinacin del propio coeciente.
Con ello queremos resaltar que no se trata
de un tema en el que siempre haya habido
consenso, sino, por el contrario, uno en el que las
posiciones interpretativas de la administracin
tributaria han ido variando en el tiempo.
Dicha situacin fue aclarada (parcialmente),
cuando el 2 de junio de 2006, el Tribunal Fiscal
public en el Diario Ocial El Peruano, la RTF
N 02760-5-2006 de observancia obligatoria,
sealando el siguiente criterio: "Las ganancias
generadas por diferencias de cambio no constitu-
yen ingreso neto mensual para la determinacin
de los pagos a cuenta del Impuesto a la Renta
de tercera categora a que se reere el artculo
85 del Decreto Legislativo N 774, modicado
por la Ley N 27034".
Hasta antes de dicha RTF, el Tribunal Fiscal
no tena una posicin denida, pues mientras
algunas de sus salas opinaban que las ganancias
por diferencia de cambio no eran ingresos para
efectos de la base de clculo de los pagos a cuen-
ta, otras eran del entendimiento exactamente lo
contrario, circunstancia que puede apreciarse del
Acuerdo de Sala Plena N 2006-14, que sirve de
sustento a la RTF anteriormente citada.
La posicin que prevaleci se sustent en una
interpretacin del primer prrafo del artculo 61
de la Ley del Impuesto a la Renta, que indica que
las diferencias de cambio constituyen resultados
computables a efectos de la determinacin del
Impuesto a la Renta. Y en ese sentido, cuando el
artculo 85 de la precitada norma se reere a la
base de clculo de los pagos a cuenta, lo hace
respecto de ingresos netos, naturaleza distinta
a la de las ganancias por diferencia de cambio,
que seran resultados.
E
l excesivo apego a la prctica profe-
sional genera, a su vez, un desapego
a los temas de sustancia o medulares
de una disciplina, haciendo que los principios
y las razones de estos queden olvidados como
piezas obsoletas e inservibles; si se quiere
elementales y meramente tericas, sin utilidad
prctica. As, la teora pasa a ser confrontada
por la prctica, que es concebida como la quin-
taesencia del ejercicio profesional; el Parnaso al
que todos aspiran. Lo antes descrito se aplica
plenamente en el mbito de lo tributario, en el
que los expertos y profesionales que operan en
ese segmento del derecho, por regla general,
hacen un ejercicio eminentemente prctico y
legalista de la disciplina, olvidando los nece-
sarios fundamentos.
Suplemento de
anlisis legal 4-5
MARTES 19 DE MARZO DE 2013
Duplicidad de criterio
Q Una de las causales eximentes de intereses y sanciones es la denominada duplicidad de
criterio. En efecto, el literal 2 del artculo 170 del Cdigo Tributario dispone que no procede
la aplicacin de intereses ni sanciones en los casos en los que la Administracin Tributaria
haya tenido duplicidad de criterio en la aplicacin de una norma y solo respecto de los
hechos producidos mientras el criterio anterior estuvo vigente.
Q Dicha norma es una no la nica de las manifestaciones legislativas del principio de
conanza legtima que ha sido antes comentado y es plenamente aplicable al caso que nos
ocupa. Si bien podra alegarse que en el presente caso no hubo un criterio contenido en un
informe anterior al N 045-2012-Sunat/4B0000, los hechos objetivos (PDT 621, 625 y PDT
del IR de Tercera Categora) indican precisamente lo contrario, siendo que la jurisprudencia
(RTF 9327) dispone que inclusive la publicacin de avisos por parte de la administracin
tributaria es un medio para exponer un criterio. Si bien los PDT no son actos del ente scal,
su confeccin sin duda alguna reeja su impronta y es clara evidencia de su criterio.
Es importante destacar que la RTF N 02760-
5-2006 solo se pronunci en relacin con que
las ganancias por diferencia en cambio no eran
ingresos netos mensuales para efectos de la
base de clculo de los pagos a cuenta. No hizo
reexin alguna, ni estableci criterio respecto
a la determinacin del sistema de coecientes,
y si para tal efecto, las ganancias por diferencia
de cambio deban o no ser consideradas como
ingresos.
Y no obstante que la Sunat emiti los
Informes N 003-2008-Sunat/2B0000 y
234-2009-Sunat/2B0000 sobre temas relacio-
nados con las ganancias o prdidas por dife-
rencias de cambio, es recin con el Informe
N 045-2012-Sunat/4B0000 de fecha 16 de
mayo de 2012 en que emite opinin sobre si
la ganancia por diferencia en cambio debe ser
incluida o excluida para la determinacin del
coeciente. La Sunat sostiene que las ganancias
por diferencia de cambio no son ingresos netos
provenientes de la actividad de la empresa, por lo
que no deben ser considerados para determinar
el coeciente, que de acuerdo con el artculo 85
se obtiene dividiendo el impuesto del ejercicio
anterior (numerador) entre los ingresos netos
del mismo ejercicio (denominador).
A la fecha de este informe, la Sunat no ha
previsto en el PDT 621 IGV-Renta Mensual (ltima
versin aprobada por la RS N 193-2012/Sunat)
ni en el PDT 625 Modicacin de Coeciente o
Porcentaje para el Clculo del Pago a Cuenta del
Impuesto a la Renta (ltima versin aprobada
por la RS 179-2011/Sunat) ni en ninguno de
los ltimos seis PDT del Impuesto a la Renta
Anual (PDT 658, 660, 662, 664, 668 y 670)
cmo implementar el criterio contenido en el
Informe N 045-2012-Sunat/4B0000. Si bien en
recientes scalizaciones realizadas a contribuyen-
tes, los auditores de la Sunat han manifestado
que ello debi ser suplido con escritos que los
contribuyentes debieron ingresar por mesa de
partes indicando la correcta determinacin del
coeciente, debe tenerse en cuenta que ello no
est previsto en ninguna norma, directiva, circular,
informe u ocio de acceso a los administrados,
ni existe un procedimiento que el TUPA de Sunat
prevea sobre el particular.
Por otra parte, es importante tener en cuenta
que ni las resoluciones del Tribunal Fiscal ni los
informes de la Sunat constituyen normas legales
de obligatorio cumplimiento entre los contribu-
yentes. En ambos casos se est frente a criterios
interpretativos que pueden o no ser compartidos
por los contribuyentes, pero que demuestran la
lnea interpretativa de la que participan ambas
entidades. Al respecto, debe destacarse que
en el medio especializado existen posiciones
divergentes con la interpretacin a la que llega
la Sunat, pues se considera que no cabra tal
exclusin cuando se trate de coecientes que
se determinan en funcin del ejercicio anterior
o del precedente al anterior, debido a que se
trata de ganancias por diferencia de cambio
previamente determinadas, lo cual implica que
estas han impactado tanto en el denominador
(como ingresos del ejercicio) como en el nume-
rador (impuesto).
En ese sentido, es claro que para la Sunat
las ganancias por diferencia de cambio deben
excluirse a los efectos de determinar el coe-
ciente de los pagos a cuenta. No obstante ello,
dicha interpretacin es reciente (16 de mayo de
2012), tanto as que ni siquiera la propia Sunat,
a la fecha del mismo, haba actualizado sus PDT
621 y 625 al criterio interpretativo del Informe
N 045-2012-Sunat/4B0000.
En nuestra opinin, an en la hiptesis en la
que se comparta la interpretacin de la Sunat, no
procedera la imputacin de intereses moratorios
y multas por las razones que expondremos a
continuacin.

PRINCIPIO DE LA BUENA FE
La buena fe es un principio del derecho
que se encuentra recogido en el ordenamiento
jurdico peruano. En materia administrativa se
encuentra expresamente contenido en el artcu-
lo IV, 1.8 de la Ley N 27444, del procedimiento
administrativo general. Se trata de un principio
que consiste en apegar las actuaciones propias
a una conducta recta, honrada y leal respecto
a la contraparte. As, en materia tributaria, el
principio de buena fe se proyecta hacia las au-
toridades administrativas disponiendo de ellas
un obrar con lealtad y sinceridad, ajustado a
una conciencia recta, en la realizacin de todas
y cada una de las actuaciones de la adminis-
tracin, que encuentra su justa contrapartida
en la obligacin de los particulares de ajustar
su comportamiento frente a la administracin
en los mismos trminos.
TRIBUTACIN
Conclusiones
QNo resulta ajustado a derecho que la
Sunat pretenda aplicar a ejercicios
anteriores la interpretacin contenida en
el Informe N 045-2012-Sunat/4B0000, a
los efectos de sancionar a los
administrados, pues est demostrado
objetivamente que a la fecha de dicho
informe sus propios PDT no permitan a
los contribuyentes viabilizar su nuevo
criterio.
QPretender aplicarla al pasado a los
efectos de aplicar sanciones (multas e
intereses moratorios) supone vulnerar los
principios constitucionales de buena fe,
proteccin de la conanza legtima y
seguridad jurdica, siendo que, en
aplicacin de lo dispuesto en el artculo IV
numeral 1.1 de la Ley N 27444, del
Procedimiento Administrativo General:
"Las autoridades administrativas deben
actuar en respeto a la Constitucin, la ley
y al derecho, dentro de las facultades que
le estn atribuidas y de acuerdo con los
nes para los que les fueron conferidas."
QPara hacer frente a una situacin como
la expuesta correspondera que la propia
Sunat implemente las modicaciones
necesarias en sus PDT a los efectos de
permitir la aplicacin del criterio
contenido en el Informe N
045-2012-Sunat/4B0000 y precisar que el
referido criterio ser aplicable una vez
que los medios informticos permitan
que los contribuyentes excluyan
materialmente las ganancias por
diferencias en cambio.
[1] En el derecho anglosajn se le denomina taken-for-granted. [2] Sentencia del Tribunal Constitucional del 15 de mayo de 2003. "...la seguridad jurdica
es un principio que transita todo el ordenamiento, incluyendo desde luego a la Norma Fundamental que lo preside. Su reconocimiento es implcito en nuestra
Constitucin..." [3] DE POMAR SHIROTA, Juan Miguel. Seguridad Jurdica y Rgimen Constitucional. Revista del IPDT N 23. [4] SCHREIBER, Anderson. A Proibio
de Comportamento Contraditrio: tutela da confiana e venire contra factum proprium. Ro de Janeiro: Renovar,2005. p. 21.
Mediante
el Informe
N 045-2012-
Sunat/4B0000, la
administracin
tributaria ha
concluido que
las ganancias
por diferencia
en cambio
constituyen
resultados,
y que al no
ser ingresos
tienen que
ser excluidos
de la base de
clculo para la
determinacin
respectiva del
coefciente
de los pagos
a cuenta del
Impuesto a la
Renta de Tercera
Categora.
Especficamente, la buena fe en materia
tributaria es un principio que busca garantizar
el principio de seguridad jurdica, permitiendo
que a travs de los actos de la administracin
los contribuyentes sepan a qu atenerse. Se
trata de un deber de lealtad que es contrario al
comportamiento contradictorio (1).
As, en el caso que nos ocupa, sera con-
trario al referido principio, que a determinado
segmento de tiempo, en el que la Sunat no ha
tenido una interpretacin clara sobre si para la
determinacin del coeciente, las ganancias por
diferencias de cambio se deban o no excluir de
los ingresos netos del ejercicio (recurdese que
antes de la RTF 02760-5-2006, en su posicin s
eran ingresos netos), se pretenda aplicar una in-
terpretacin a la que la administracin tributaria
arrib mucho tiempo despus. La transgresin
al principio de buena fe se ve resaltada por
un hecho muy concreto y objetivo; durante el
tiempo transcurrido entre la publicacin de la
RTF 02760-5-2006 y la fecha de este informe,
los Programas de Declaracin Telemtica de
SUNAT (PDT) no permitan la aplicacin del
criterio al que ha llegado la Sunat a travs del
Informe N 045-2012-Sunat/4B0000. Si fuera
cierto que la administracin tributaria comparta
dicho criterio desde 2006, no tendra sentido
que luego de seis aos no haya viabilizado su
propia interpretacin a travs de los PDT que
ella misma disea y elabora.
Teniendo en cuenta lo indicado antes, preten-
der aplicar al pasado una interpretacin que en
ese momento no se tena supone una actuacin
desleal que vulnera el principio de buena fe. El
comportamiento contradictorio supone un abuso
de derecho por violacin al principio de buena
fe, y por lo tanto es contrario a derecho.
PRINCIPIO DE PROTECCIN
DE LA CONFIANZA LEGTIMA
El principio de proteccin de la conanza leg-
tima se deduce de los principios constitucionales
de estado de derecho y seguridad jurdica, en los
que el valor certeza es uno de los pilares (2) (3).
En concreto, este principio consiste en el respeto
que el Estado debe garantizar a la conanza que
legtimamente han adquirido los administrados
por actos propios de la administracin. Lo que se
protege con este principio son expectativas que
el contribuyente ha adquirido legtimamente, de
las propias actuaciones de la administracin.
Como bien lo ha sealado el Tribunal Cons-
titucional en la sentencia recada sobre el Expe-
diente N 000011-2010-PI/TC: "(...) el principio
de conanza legtima pretende proteger al
administrado y al ciudadano frente a cambios
bruscos e intempestivos efectuados por las
autoridades. Se trata entonces de situaciones
en las cuales el administrado no tiene realmente
un derecho adquirido, pues su posicin jurdica
es modicable por las autoridades. Sin embar-
go, si la persona tiene razones objetivas para
conar en la durabilidad de la regulacin, y el
cambio sbito de la misma altera de manera
sensible su situacin, entonces el principio
de la conanza legtima la protege. En tales
casos, en funcin de la buena fe (CP art. 83), el
Estado debe proporcionar al afectado tiempo y
medios que le permitan adaptarse a la nueva
situacin. Eso sucede, por ejemplo, cuando una
autoridad decide sbitamente prohibir una
actividad que antes se encontraba permitida,
por cuanto en ese evento es deber del Estado
permitir que el afectado pueda enfrentar ese
cambio de poltica."
As, si la propia administracin tributaria, a
travs de sus actos (PDT 621, 625 y los PDT de la
DJ Anual del Impuesto a la Renta), induce a que
los contribuyentes deduzcan que las ganancias
por diferencia en cambio no deben excluirse
para la determinacin del coeciente, genera
en ellos expectativas razonables y legtimas,
en el sentido que la determinacin propuesta
por dichas actuaciones es la correcta, o en todo
caso, es la que la administracin reconoce como
vlida. En esa circunstancia, aun cuando la inter-
pretacin inicial no haya sido la correcta, hay una
conanza legtima del contribuyente que debe
ser respetada, lo que no supone garantizar ello
a futuro, sino no sancionarlo a pasado. Con ello,
en virtud de este principio, no podran aplicarse
penalidades a los administrados que actuaron
en la lnea de la conanza construida a travs
de los criterios que se deducan de las propias
actuaciones de la administracin.
Hacer lo contrario sera defraudar esa con-
anza legtimamente construida, y supondra que
la administracin tributaria ira en contra de sus
propias actuaciones, o si se quiere, en un venire
contra factum proprium nulli conceditur, siendo
que para el ordenamiento jurdico "no es vlido
ir contra sus propios actos" (4). X
Suplemento de
anlisis legal 6
MARTES 19 DE MARZO DE 2013
INVERSIONES
L
as medianas empresas como parte de
su crecimiento necesitan alternativas
de nanciamiento que se adecuen a su
realidad. Es as que el nanciamiento burstil, a
travs de la emisin de Instrumentos de Corto
Plazo (ICP), es una alternativa.
No obstante, existen costos asociados que
encarecen la primera emisin hacindola ms
cara que el nanciamiento tradicional (banca-
rio), pues el emisor deber incurrir en costos
de naturaleza nica antes de colocar los ICP,
que se traducen en 3 o 4 puntos adicionales
sobre la tasa de colocacin. Sin embargo, desde
ese momento la empresa tendr habilitada la
posibilidad de nanciarse mediante la emisin
ICP cuantas veces lo desee y obteniendo cada
vez mejores tasas de inters comparadas con
el nanciamiento bancario, pues ir ganando
un track record.
El problema es que en el Per la alterna-
tiva de nanciamiento, por intermedio de
la emisin de ICP, no se da. Es as que las
nicas que emiten valores son las grandes
empresas, mientras las medianas continan
nancindose mediante entidades banca-
rias. Al respecto, a la fecha solo existen tres
medianas empresas que emiten ICP; y con
la particularidad que los inversionistas ins-
titucionales (en adelante, institucionales)
no compran esas emisiones.
Los motivos por lo que las medianas
empresas no emiten son: i) Los altos costos
asociados, siendo los principales: a) la obli-
gacin de contar con dos clasicaciones de
riesgo; b) contar con un estructurador; c)
presentar estados nancieros trimestrales;
d) las comisiones que cobran la Bolsa de
Valores de Lima y Cavali. ii) La mayora
de las medianas empresas tienen una
estructura familiar cerrada y por ello son
bastante cautelosos con la informacin
que divulgan, ya que sienten que es infor-
macin sensible mediante la cual pueden
otorgar ventajas a sus competidores.
Eso es un desincentivo al momento de
optar por este tipo de nanciamiento,
JOHN PINEDA
GALARZA
Abogado por la UPC, con
estudios concluidos en el Mster
en Asesora Jurdica de Empresas
LL.M en el IE Law School y en la
Maestra en Derecho Bancario y
Finanzas en la PUCP.
O A PROPSITO DEL REGLAMENTO DEL MERCADO ALTERNATIVO DE VALORES
Medianas empresas
pues desde el momento en que emiten tienen
la obligacin de publicar esa informacin para
los inversionistas.
En los ltimos cinco aos han sido muchos
los esfuerzos realizados por distintas entidades
para fomentar la emisin de medianas em-
presas, pero an sin xito. En ese contexto, la
Superintendencia del Mercado de Valores (SMV)
promulg el reglamento del mercado alternati-
vo de valores (MAV), aprobado mediante Res.
SMV N. 025-2012-SMV/0, el cual busca
incentivar la emisin de ICP por parte
de las medianas empresas mediante
la exibilizacin de requisitos.
CAMBIOS REALIZADOS
POR EL MAV
Dos de los principales cambios que
realiz el MAV fueron la exibilizacin
de entrega de los estados nancieros y la
clasicacin de riesgos.
La primera, la exibilizacin de entrega
de los estados nancieros. En este aspecto,
el emisor tena la obligacin de entregar su
informacin nanciera trimestralmente, con la
nalidad de seguir a la empresa en su gestin,
crecimiento, endeudamiento y el destino del
dinero; los cuales son factores clave para que
se d el repago de la deuda. No obstante, el
MAV, exibiliz la entrega de los estados
nancieros para que se presenten semes-
tralmente. Asimismo, antes se deban
presentar los dos ltimos auditados,
pero ahora se permite la entrega solo del
ltimo ejercicio, con lo cual deja sin piso
a los inversionistas institucionales a n de
hacer un anlisis mnimo convincente sobre
el pasado de la empresa, su comportamiento
de pagos, su historial en el manejo de sus
nanzas. La lgica hace pensar que si el MAV
les ja a las medianas empresas un mnimo
de informacin a presentar, existe una alta
probabilidad que estas solo cumplan con ese
mnimo, con lo cual se entra al problema del
dcit de informacin para los inversionistas.
La segunda, la clasicacin de riesgo. Es
uno de los requisitos que se pide al emisor
obligatoriamente, pues mediante esta se busca
evaluar los "Programas de emisin", es decir,
evaluar la capacidad e intencin de pago por
parte de las medianas empresas para hacer
frente a las obligaciones asumidas, de acuerdo
con las condiciones pactadas con los inver-
sionistas. Mediante el MAV se exibiliz la
obligacin de presentar dos clasicaciones
de riesgo a solo uno. Con ello se redujo la
informacin del inversionista a n de contar
con un segundo anlisis.
Suplemento de
anlisis legal 7
MARTES 19 DE MARZO DE 2013
INVERSIONES
La oportunidad pendiente
QEl fomento a las medianas empresas
pudo venir con la creacin de un brazo
nanciero, que reduzca el gasto en que
incurre la empresa en "la preparacin"
previa a emitir. Aunque no es un requisito
recogido, si es un requisito implcito del
mercado (que hasta ahora no se ha
considerado al momento de fomentar
estas emisiones); pues, al tener una
estructura cerrada, se debe preparar a la
mediana empresa a n de contar con
principios de mnimos de buen gobierno
corporativo. Este es el principal costo que
asumir y puede tardar entre 7 y 12 meses,
adems es un proceso traumtico para la
empresa, que solo ser superada si esta
tiene la decisin de "prepararse" para la
emisin, pues sin ello, los institucionales
no comprarn esos ICP.
QIncluso, las tres nicas medianas
empresas que hasta la fecha emiten,
pasaron por una preparacin previa y
siendo ello uno de los principales costos
que asumieron. Es as que existe una
oportunidad pendiente, en que quiz el
fomento debera empezar por reconocer la
particularidad de las medianas empresas,
as como la de este mercado y no olvidar:
i) la importancia de la informacin, ii) la
necesidad de la preparacin de la
empresa, y iii) que el anlisis de fomento
debe incluir a la demanda; aunque hasta
la fecha los institucionales han
demostrado desinters, no se debera
considerarlos ajenos a las emisiones de las
medianas empresas, sino buscar la forma
de atraerlos con mayor informacin de los
valores en los que invertirn y quiz
exibilizando alguno de los costos en que
incurren al comprar estos ICP. Quiz
tambin se pueda coordinar con la SBS, a
n de llegar a un acuerdo en la categora
de Riesgo Equivalente para los ICP de
empresas del MAV.
El problema es que la clasicadora lo que
hace es evaluar "una fotografa" de la empresa
emisora a una determinada fecha, pero qu
pasa si las circunstancias econmicas internas
o externas (crisis internacional) cambian? Por
ejemplo con las pesqueras: "la fotografa" puede
mostrar una imagen buena y positiva el da
que la tomaron, pero luego de un mes viene el
Fenmeno de El Nio y cambia radicalmente la
realidad de esta empresa. "La fotografa" segui-
ra mostrando una imagen que no es y cmo la
obligacin de presentar estados nancieros es
de cada seis meses, se dejara con informacin
casi nula a los inversionistas, sin saber qu pasa
dentro de la empresa; y con el riesgo de que a los
seis meses, lleguen con los estados nancieros
y un documento informando su descenso en
la clasicacin de riesgo y que esos ICP ya no
valgan lo mismo; eso porque no se pudo hacer
el seguimiento.
REFLEXIONES SOBRE EL MAV
La exibilizacin del MAV implic la reduccin
de la informacin que deban entregar los emi-
sores; lo cual tiene lgica pues, i) las medianas
empresas no emitan principalmente porque
los costos asociados eran altos y ii) son muy
cautelosos con la informacin nanciera que
difunden. Es decir, con el MAV se redujeron los
desincentivos para emitir ICP.
Sin embargo, cabe recordar que el mercado
funciona por las reglas de oferta y demanda, pero
con el MAV solo se foment la oferta (emisores
ofertando sus ICP), dejando a los demandantes
(los inversionistas), con menos informacin para
determinar el costo de los valores emitidos y la
viabilidad del repago de la deuda.
En ese contexto se aprecia que mejoraron las
condiciones de los emisores, al reducir sus cos-
tos, pero se dej de lado al inversionista, el cual
siempre busca un mayor grado de informacin
que otorgue seguridad a los ICP que comprar.
Al respecto, una investigacin demuestra que
los motivos por los que los institucionales no
invierten en estos ICP son principalmente, por:
i) la percepcin de riesgo moral que tienen las
medianas empresas; ii) sus pocas prcticas de buen
gobierno corporativo que no prevn polticas de
transparencia en la informacin, controles y lmites
de a la disposicin de dinero; iii) los montos que
emiten son pequeos; y iv) la rentabilidad obtenida
por el inversionista institucional es mucho menor
a lo que costara invertir en la emisin de una gran
empresa, pero los costos de monitoreo son casi los
mismos en ambos casos (estos destinan tiempo
y personal en el seguimiento de los ICP lo cual
se traduce en un costo). Es decir, la brecha que
existe entre la informacin que brindan las medias
empresas y la que esperan los inversionistas de
alguna manera fue ampliada, pues si se asuma
que los institucionales tienen los recursos para
obtener la informacin, no se tom en cuenta
que las caractersticas de las medianas empresas
y de ese mercado causan cierto desinters en
estos institucionales.
En trminos simples, los institucionales no
invierten porque les sale muy caro por el tamao
de la emisin (cantidades que no superan los
cinco millones) y ahora les saldra ms caro an,
pues no contaran con la informacin completa del
emisor y obtener esa informacin cuesta. Por ello
que hasta la fecha estas AFP no han participado
como compradores. Incluso, aparentemente con
el MAV, se deslig de las AFP como inversionistas
de las medianas empresas, pues para que una
emisin de ICP pueda ser adquirida por una AFP
debe tener la categora de Riesgo Equivalente
otorgado por la Superintendencia de Banca
Seguros y AFP; pero el requisito que pide la SBS
es contar con dos clasicaciones de riesgos; o
sea, la mediana empresa tendra que solicitar
una clasicacin de riesgo adicional si desear
que sus ICP puedan ser adquiridas por una AFP;
y de ese modo se distorsiona el benecio MAV.
Quiz la premisa del MAV fue exibilizar
la informacin, porque los institucionales no
ingresan a comprar estos ICP y solo se centraron
en los inversionistas retail, (los cuales, segn la
teora nanciera, se caracterizan por no hacer
una lectura analtica de la informacin de los
prospectos informativos). El problema surge
porque estos ltimos no garantizan el xito de
la colocacin, a diferencia cuando intervienen
los institucionales. X
La alternativa
de fnanciamiento,
a travs de la
emisin de ICP,
no se da. Es as
que las grandes
empresas son las
nicas que emiten
valores, mientras
que las medianas
continan
fnancindose
mediante
instituciones
bancarias.
8
Suplemento de
anlisis legal
Unidades
identifcadas
Grco 1
Grco 2
Categora A2: de 1,051 a 1,500 cc.
Categora A3: de 1,501 a 2,000 cc.
Categora A4: ms de 2,000 cc.
Categora B1.3: Camionetas, distintas
a pick-up y sus derivados, de traccin
simple (4X2) hasta de 4,000 Kg. de peso
bruto vehicular.
Categora B1.4: Otras camionetas,
distintas a pick-up y sus derivados, con
traccin en las cuatro ruedas (4X4) hasta
de 4,000 Kg. de peso bruto vehicular.
Hasta 3,200 UIT 1
Hasta 16,100 UIT 2
Hasta 24,200 UIT 3
Hasta 32,300 UIT 4
Ms de 32,300 UIT 5
UIT 2012: S/. 3,650.00
UIT 2013: S/. 3,700.00
INGRESOS
NETOS
ANUALES
NMERO
DE
VEHCULOS
TRIBUTACIN
MARTES 19 DE MARZO DE 2013
E
l Gobierno, mediante el D. Leg. N 1120
y el DS N 258-2012-EF, modic res-
pectivamente el literal w) del art. 37 de
la Ley del Impuesto a la Renta (LIR) y el literal r)
del art. 21 de su reglamento, normas aplicables
para la deduccin de los gastos incurridos por
vehculos asignados a actividades de direccin,
representacin y administracin de la empresa a
partir del ejercicio 2013.
Respecto a la modicacin mencionada, el
literal w) del art. 37 de la LIR se precisa que sern
deducibles como gastos: (i) cualquier forma de
cesin en uso, tales como arrendamiento, arren-
damiento nanciero, y otros, (ii) funcionamiento,
entendido como los destinados a combustible,
lubricantes, mantenimiento, seguros, reparacin
y similares; y, (iii) la depreciacin por desgaste
de los vehculos automotores que se encuentren
incluidos en las categoras A2, A3, A4, B1.3 y B1.4,
siempre que se encuentre de acuerdo con la tabla
que je el reglamento en funcin a indicadores
como la dimensin de la empresa, naturaleza
de las actividades o la conformacin de los
activos. Concluyendo que no sern deducibles
los gastos de vehculos automotores cuyo precio
exceda el importe o los importes que establezca
el reglamento.
Es importante mencionar que conforme a lo
expuesto, el reglamento de la LIR ha precisado
en el literal r) de su art. 21, un primer criterio
para identicar los nicos vehculos cuyos gas-
tos podrn ser susceptibles de deduccin (Ver
graco 1). Una novedad en esta tabla resulta
la inclusin como vehculos factibles de generar
gastos deducibles, a camionetas 4X2 o 4X4 de
hasta 4,000 Kg. de peso bruto, siguiendo sin
considerar a las pick-ups.
Prosiguiendo con el desarrollo del mismo
literal reglamentario, conforme a la LIR, se es-
tablece un segundo criterio a travs del cual
se determina un nmero mximo de vehculos
asignados a actividades de direccin, represen-
tacin y administracin de la empresa cuyos
gastos podrn ser susceptibles de deduccin,
en funcin de los ingresos netos anuales de la
empresa (Ver grco 2).
JOS RAL ODRA
HIDALGO
Abogado de la Universidad
de Lima. Mster en Derecho
Administrativo y Tributario de
la Universidad Complutense
de Madrid. Asesor en Derecho
Corporativo y Tributario.
O POR VEHCULOS ASIGNADOS A ACTIVIDADES DE DIRECCIN Y GESTIN EMPRESARIAL
A efecto de aplicar la referida tabla, deber
utilizarse la UIT correspondiente al ejercicio
gravable anterior al que se declara y los ingresos
netos anuales debern calcularse sin considerar
los ingresos provenientes de la enajenacin
de bienes del activo jo y de la realizacin de
operaciones no habituales con el giro propio
del negocio.
Un tercer y nuevo criterio que desarrolla
el reglamento de la LIR, est referido al tope
establecido en el costo de adquisicin o valor de
ingreso al patrimonio de la empresa del vehculo.
En efecto, este valor no podr ser superior a 30
UIT, debiendo considerarse para el clculo la UIT
correspondiente al ejercicio en que se adquiri
el vehculo o en el que ingres al patrimonio.
Como se desprende de lo ltimo, este tercer
criterio es denitorio ya que, aun cumpliendo
con los dos criterios anteriormente descritos, si
el valor del vehculo supera el lmite precisado,
todos los gastos que conlleve su utilizacin,
inclusive la depreciacin, no sern aceptados
por el sco.
Un cuarto criterio es desarrollado en el l-
Deduccin de gastos
timo prrafo del mismo artculo reglamentario,
identicado con el numeral 5, mediante el cual
se introduce un lmite al monto deducible por los
gastos generados por los aludidos vehculos asig-
nados a actividades de direccin, representacin
y administracin de la empresa; estableciendo
un porcentaje e importe mximo de deduccin.
Este porcentaje se calcula dividiendo el n-
mero de vehculos asignados a actividades de
direccin, representacin y administracin de
la empresa permitidos (segn nuestro primer y
segundo cuadro) entre el total de vehculos de
propiedad y/o posesin de la empresa. Luego,
para obtener el monto mximo deducible, el
porcentaje obtenido se aplica al total de gastos
generados por todos los vehculos de propiedad
y/o posesin de la empresa.
Finalmente, resulta preciso mencionar que el
clculo y lmite de deduccin antes descrito no
se encuentra establecido de manera alguna en
la LIR, razn por la cual, en este caso, el regla-
mento estara excediendo su rol al determinar
un concepto ajeno a la ley. X