A reincidncia, autntico "bis in idem" Adauto Suannes SUANNES, Adauto Alonso S.. A reincidncia, autntico bis in idem.

Boletim IBCCRIM. So Paulo, n.14, p. 07, mar. 1994. Escrever sobre certos assunto causa at certo enfado, pois nos parece coisa to sabida e ressabida que o leitor, certamente indagar nullum novum? Pois a novidade que nos ocorre no presente artigo simplesmente esta: est quando os nossos juzes criminais continuaro a tratar os chamados antecedentes criminais, notadamente a reincidncia, sem se deter em sua anlise (ou o que pior, sem levar em conta a definio legal desta), especialmente em face da Constituio Federal? Vezes e mais vezes os juzes dos tribunais topam com a elevao da pena so o fundamento de ter o ru maus antecedentes criminais ou ser reincidente. A maioria das vezes, o sentenciante no se d ao trabalho de indicar em que folha do processo se encontra o comprovante da reincidncia: outras vezes, no faz a demonstrao de que h reincidncia porque o fato sob julgamento ocorreu depois do trnsito em julgado da condenao anterior; e boa parte das vezes nem da reincidncia se trata, pois o fato posterior for a praticado antes do trnsito em julgado do fato anterior. Dia destes, denunciamos isso em uma apelao. O Desembargador relator props e os membros da Cmara aceitaram, pelo silncio, o seguinte raciocnio: muito embora no haja nos autos certido demonstrativa de que a condenao anterior transitou em julgado, se no estamos diante de uma reincidncia jurdica, estamos diante de uma reincidncia moral. E manteve a pena. E ainda h quem critique o direito alternativo! Pois trazemos reflexo daqueles que so dado a isso, a seguinte questo, relacionada ao tema: se o art. 5 inciso XXXVI, da Constituio Federal assegura a garantia da imutabilidade da coisa julgada (tanto mais de observar-se se tratar de deciso criminal condenatria!). como conciliar com tal princpio a elevao da pena por fora dos chamados maus antecedentes criminais, em especial a reincidncia? Explico-me: algum condenado a 3 (trs) meses pela prtica de um crime de leso corporal dolosa. Algum tempo depois do cumprimento dessa pena, volta a praticar fato idntico. Ao setenciar, diz o juiz: "Sendo o ru reincidente, fixo-lhe a pena a 4 (quatro) meses de deteno." Indago: esse 1(um) ms a mais diz respeito ao crime que est sendo julgado ou ao crime que for a praticado anteriormente? Quem tenha a mnima capacidade de raciocinar concluir o bvio: se a pena seria fixada no mnimo caso fosse o ru primrio, o acrscimo se refere ao crime anterior, conditio sine qua non do acrscimo. Se assim (e lgico que assim), a deciso condenatria anterior est sendo alterada em prejuzo de quem, por hiptese, j cumprira a pena pelo fato anteriormente praticado, com a agravante de no haver entre ns a reviso criminal pro societate. Realmente, em termos prticos, aos 3(trs) meses j cumpridos o juiz est adicionando mais 1(um), a ser cumprido juntamente com a pena relativa ao segundo crime.

Em caso onde no havia reincidncia, mas o julgador tinha levado em conta os maus antecedentes do condenado para fixar a pena acima do mnimo, levantamos em recurso, a questo da inconstitucionalidade dessa consideraes, na medida em que por fora do devido processo legal, a cada crime deve corresponder um processo, no sentido de que no possvel, constitucionalmente, que um mesmo fato seja levado em conta em dois ou mais processos, como se d com a valorizao dos chamados maus antecedentes. o ne bis in idem. Pois o Ministrio Pblico de segundo grau, tido e havido como custos legis, saiu-se com esta: dado o princpio constitucional da isonomia, no se pode tratar igualmente um ru sem antecedentes criminais e um ru com antecedentes criminais, donde justificar-se a elevao da pena. Mas se a senilidade ainda no me toldou o juzo, justamente o contrrio: se algum responde a 1(um) processo, receber caso venha a ser condenado, a pena correspondente ao crime a referido; se responde a 2 (dois) processos, receber, caso venha a ser condenado, a pena correspondente aos dois crimes. E assim por diante. A Cmara, diplomaticamente, sem ferir as questes constitucionais levantadas, reduziu a pena ao mnimo legal. Adauto Suannes