1 Direito Civil II Obrigaes Introduo Obrigaes: bilaterais, unilaterais, derivadas dos atos ilcitos Direito real vnculo entre

re pessoa e coisa Direito pessoal vnculo entre pessoas, entre partes Domnio=propriedade Transferncia de bem mvel tradio, entrega Transferncia de bem imvel transcrio em cartrio de registro de imveis, por escritura Conceito e histrico das obrigaes A prpria vida em sociedade impele o homem s necessidades que dependem dos semelhantes. medida que as relaes sociais se tornam complexas, a diviso de trabalho e o sistema produtivo acentuam esta tendncia. Como primeira manifestao do sistema relacional foi a troca ou escambo. A compra s veio a surgir, bem como a venda, com o advento do metal e da cunhagem da moeda. Este tipo de relacionamento fez surgir o contrato jurdico como fruto da manifestao da vontade das partes e como gerador de obrigaes signalagmticas. O bero das obrigaes remonta antigidade romana. O conceito romano de obrigao vem do termo nexum, do verbo nexo, que significa atar, ligar, sujeitar. Pelas Institutas de Justiniano, a obrigao um vnculo jurdico pelo qual somos compelidos pela necessidade de pagar algum qualquer coisa segundo o direito de nossa cidade. Elementos essenciais da obrigao Vnculo de direito + compelir o devedor prestao + segundo o direito do pas vnculo+partes+objeto ou prestao A obrigao a relao jurdica de carter transitrio estabelecida entre devedor e credor e cujo objeto consiste numa prestao econmica, positivo ou negativo, devido pelo primeiro ao segundo, garantindo-lhe o adimplemento atravs de seu patrimnio. (W. B. M.) Vnculo jurdico tutelado pela lei, porque vem acompanhado de uma sano se houver inadimplemento (no prestao). Dvida (debitum) dever de o devedor cumprir a obrigao. Responsabilidade (obligatio) a prerrogativa dada pela lei ao credor, dada a inadimplncia, cobrar o devedor, alcanando o seu patrimnio. Teoria ecltica unicidade dos elementos dvida e responsabilidade na formao do vnculo jurdico. Partes elemento pessoal da obrigao (ou subjetivo). H duplicidade neste aspecto: credor (sujeito ativo) e devedor (sujeito passivo). As partes podem ser determinadas ou determinveis (posteriormente determinadas). Ex.: ttulo ao portador, bolsa de estudo, promessa de recompensa. Vontade, comportamento desastroso (ato ilcito) ou imposio legal gera limites ao devedor. Obrigaes propter rem a condio de passivo transmite-se juntamente com a propriedade quele que estiver investido na poca da prestao. Ex.: muro (Art. 1327 cc 1297, por exemplo). Prestao ou objeto o elemento material. sempre um ato humano positivo ou negativo. Para que possa ser cumprida, a prestao deve: - ser lcita (de acordo com a lei, com a moral e com os bons costumes, Art. 104 cc 166, II) - ser possvel (fsica e juridicamente) - ser determinada ou determinvel (Ex.: obrigao genrica, bens do mesmo gnero e quantidade, Art. 243), coisas presentes e futuras (Art. 458 e 459, caput, contratos aleatrios). - Ser patrimonial Fontes da Obrigao fons e oriago ex varus cansarium figuris (fonte e origem/todas as possveis causas) Fonte Institutas de Justiniano - Contrato convergncia de vontade entre as partes que cria um vnculo jurdico, obrigando-as a uma prestao - Delito a pessoa intencionalmente causa dano a outrem fica obrigado a ressarcir - Quase-contrato justificar atos humanos lcitos que no provm de manifestao de vontade, mas que se assemelham - Quase-delito aproxima-se do delito, a atuao se caracteriza pela culpa stricto senso - Lei (adicionada por Poitier)

2 Pelo nosso CC: - contrato - declarao unilateral de vontade - atos ilcitos Classificao das Obrigaes (segundo Slvio Rodrigues) Simples (1 devedor, 1 credor e 1 prestao) Complexas (+ de 1 devedor, objeto e/ou credor) Quanto multiplicidade de objetos: - Conjuntivas ou cumulativas s h adimplemento com a cessao de todas as prestaes - Alternativas ou disjuntivas o devedor se libera (Art. 252) da obrigao pela prestao de uma delas (escolha) - Facultativas pode haver a escolha, pelo devedor, de uma outra obrigao qualquer (h somente uma prestao) Quanto multiplicidade de sujeitos (dois problemas): - Divisibilidade (concursu partes feunt, Art. 257) e indivisibilidade - Solidariedade (ativa ou passiva) o credor pode escolher aquele que cobrar Obrigao propter rem que transmitem a titulariedade Obrigao com clusula penal (multa) Obrigao de meio no garante a obrigao. Ex.: mdico, advogado Obrigao de resultado h compromisso de atingir o fim colimado Obrigao com garantia (M. H. Diniz) Obrigao Natural no so suscetveis de cobrana pelo credor, no h obrigatio Obrigao civil posta por lei Obrigao moral depende da conscincia humana, no se baseando em ato jurdico

Art. 82 mudanas ocorridas nos cdigos. Art. 1o, 2o diferenas. Definio de agente capaz (atual) Art. 104, I a III validade agente capaz, objeto lcito (no novo melhor explicado) Art. 890 (atual) e Art. 257 (novo) obrigao divisvel e multiplicidade de sujeitos Art. 1533 (atual) liquidez das obrigaes sem dispositivo de correspondncia Art. 5o (novo), caput maioridade Art. 863 a 873 (atual) 233 a 242 (novo) Art. 874 a 877 (atual) 243 a 246 (novo) coisa certa e incerta a. b. c. d. Espcies de Obrigao obrigaes de dar obrigaes de restituir obrigaes de contribuir [(CC Art. 1415 (habitao mtua), 1566 (deveres dos cnjuges), lei 4591/64 (Art. 12 contribuio dos condminos, 14, 3 o no obrigao dos condminos minoritrios em contribuir na reconstruo do prdio)] direito de famlia, obrigao do genitor prover o sustento da famlia (Art. 1568). obrigaes de solver dvidas pecunirias (penso alimentcia), de valor (juros) e dvidas remuneratrias (de pagamento)

Obrigao de Dar Conceito - espcie de prestao de coisa: obrigao de dar, obrigao de restituir - Obrigao do devedor de dar algo (certo ou incerto) ao credor - Art. 233 a 242 certa e determinada - Art. 243 a 246 coisa incerta - Coisa certa e determinada. Ex.: compra e venda, recebo o que comprei, sem mudana - Obrigao genrica coisa incerta, quando o objeto for indeterminado mais pelo gnero - Objetivo de dar transferncia do sujeito real, do domnio - Direito pessoal = ainda no entreguei - Tradio = entrega direito real - Coisas imveis pela transcrio - Bem imvel contrato solene, escritura, pblica (BI), depois de transcrito, h a propriedade, passa a haver o Direito real. Ex.: se o imvel for de Taubat, tenho que fazer o registro aqui. - Direito coisa = Jus ad rem - Art. 237, caput pertence ao devedor a coisa apenas at a tradio - Art. 1226 bens mveis tradio - Art. 1227 bens imveis transcrio 1. Obrigao de dar coisa certa

3 Objeto constitudo por um corpo certo e determinado, cria o vnculo entre as partes em que o devedor dever entregar uma coisa individualizada. - Conceito (Art. 313 e 233), de acordo com o primeiro, o credor no obrigado a receber coisa diversa daquela contrata, ainda que mais valiosa. o princpio aluid pro alio invicto creditore solve non potest (uma coisa pela outra contra a vontade do credor no solve a dvida), referente coisa in obligatione. - Conseqncia de perda ou deteriorao de coisa certa (Art. 234 e 236). Resolver (ou desfazimento) a coisa desistir dela, desistir do contrato. Ao contrrio, a sobrevivncia a manuteno das clusulas contratuais ainda que haja mudanas nas circunstncias. No caso de mora (esbulho), o devedor responde pela deteriorao ainda que no haja culpa de sua parte (causa fortuita ou fora maior). No entanto, ele dever provar, neste caso, que o ocorrido se daria ainda que houvesse diligncia e prudncia da sua parte. A dao ocorre quando o devedor oferece uma coisa diversa da estipulada no contrato como adimplemento. Este ato s vlido com a anuncia prvia e exclusiva do credor. Isto ocorre porque o devedor no conseguir livrar-se da obrigao por meio da coisa certa j contratada. - Cmodos (vantagens, frutos) na obrigao de dar coisa certa (Art. 237, pargrafo nico). Anuir concordar.

2. Obrigao de dar coisa incerta: - Conceito relao obrigacional em que o objeto indicado de forma genrica no incio da relao (contrato) venha a ser determinado mediante o ato de escolha por ocasio do seu adimplemento. A coisa, portanto, determinvel. At este ato (escolha), o devedor no poder alegar fora maior ou causa fortuita para deixar de dar a coisa, pois ela ainda no est determinada. Aps a escolha (o devedor cientificando o credor), a relao passa a ser julgada pelos dispositivos da coisa certa. Segundo M. H. Diniz, a escolha no pode ficar subordinada vontade exclusiva de uma das partes. Dever haver uma disciplina por parte da lei, nos termos do Art. 244 e prximos. - Preceitos legais que a disciplinam (Art. 243 a 246, CC e 629 e 631, CPC). Obrigao de restituir No tem finalidade de transferir a propriedade, possibilita ao devedor o uso da posse temporria para poder dela usufruir e depois restituir. Art. 238 a 242 caracteriza por haver uma devoluo. Ex.: contrato de locao. Se no devolver, posse indevida (esbulho possessrio). O devedor tem obrigao de restituir a coisa. Ao de reintegrao de posse adquiro atravs de ao o que meu de direito. Obrigao de fazer Conceito: aquela que vincula o devedor prestao de um servio ou ato positivo, material ou imaterial, seu ou de terceiro, em benefcio do credor ou de terceira pessoa. Pode ser um trabalho fsico (Ex.: empreiteira que se compromete a construir um prdio) ou intelectual (Ex.: escrever um livro, pintar um quadro) ou a prtica de um ato jurdico (Ex.: passar a escritura para um credor). Por vezes, as obrigaes de fazer e de dar se mesclam. Exemplo: contrato de compra e venda o vendedor deve entregar a coisa (obrigao de dar) e responder pelos eventuais vcios redimitrios (no se pode constatar pelo exame superficial; ele s apareceu com o uso da coisa; deve ser suficientemente grave para implicar em resoluo do contrato) que possam haver (obrigao de fazer). Outro exemplo: o empreiteiro que se compromete a executar a obra (fazer) e de fornecer o material (dar). Diferenas entre obrigao de dar e de fazer: A principal distino que na obrigao de dar existe uma prestao de coisa e na obrigao de fazer encontra-se uma prestao de fato. Na primeira, h a entrega de uma coisa. A tradio imprescindvel neste tipo de obrigao, o que no ocorre na segunda. H finalidade de transferir a propriedade ou de restituir. O devedor est em um plano secundrio em relao ao adimplemento da obrigao. Na segunda, o objeto da prestao um ato do devedor, com proveito patrimonial para o credor ou terceiro. O devedor exerce um papel primordial no adimplemento deste tipo de obrigao, chegando ao extremo no caso de obrigao personalssima (Ex.: pintor famoso de quadros). A obrigao de dar recebe uma completa execuo com a entrega do objeto pelo devedor. Isto no cabe ao caso da obrigao de fazer, porque estaria sendo violada a liberdade do devedor ( nemo praecise potest coji ad factum ningum obrigado a agir contrrio a sua vontade). Portanto, a obrigao de fazer se resolve sendo culpado o devedor, respondendo este por perdas e danos. No h como executar o devedor a fim de que ele cumpra a obrigao. Astreinte s se aplica s obrigaes de fazer ou de no fazer. uma multa diria a forar o devedor indiretamente a fazer o que deve e no a reparar o dano decorrente do descumprimento da obrigao. No pode, contudo, vir acompanhada de perdas e danos. Espcies de obrigao de fazer: - Fungveis (Art. 249, CC e 632 a 641, CPC): so aquelas que podem ser trocados ou substitudas por outra de mesma espcie. Pode ser realizado tanto pelo devedor ou por 3 . Ex.: se o devedor no executar ou atrasar, o credor pode entrar na justia e pedir indenizao por perdas e danos ou pedir que o 3 o preste o servio ou que o devedor pague para que outro o faa. Objetivo: obter a prestao do ato, indiferentemente da pessoa do devedor

4 Infungveis (Art. 247, CC): so aqueles que s podem, pela natureza, ser prestada pelo prprio devedor. Visa as qualidades pessoais intrnsecas do devedor, a critrio do credor. So aquelas denominadas intuitu personae personalssima. Ex.: contratao de um pintor clebre. Visa as qualidades artsticas desse pintor. Na obrigao de fazer, posso obrigar o prestador de servios a faz-lo? No, pois atinge a liberdade individual. Voc no pode obrigar uma pessoa a fazer o que no quer. Essa recusa injustificadamente resolve-se por contrato definitivo como no caso de contrato intermedirio com promessa de compra e venda de imvel, entende a maioria dominante da jurisprudncia e da doutrina que cabe execuo forada, ou seja, a sentena de execuo produzir todos os efeitos do ato no emitido.1 Obrigao de no fazer Conceito: obrigao de no fazer: aquela em que o devedor assume o compromisso de se abster de um fato ou ato que poderia praticar livremente; se no tivesse se obrigado a no pratic-lo para atender interesse jurdico do credor ou de 3 obrigao negativa no sentido obrigacional de Direito pessoal. O objeto tem que ser lcito para ter validade no negcio, ou seja, no deve atingir a liberdade individual. Ex.: proprietrio que tem a obrigao para com vizinho de no impedir a passagem em seu terreno. De carter geral: direito pessoal enquanto houver, entre eles, o negcio jurdico. Se o negcio jurdico levado ao cartrio e registrado, direito real (efeito erga omnis contra tudo e todos). De natureza especial: se houver transferncia de domnio ou venda, o novo proprietrio recebe esse o direito real (negcio jurdico). Trata-se da chamada obrigao propter rem. Ex.: comprometer-se a no trazer animais em quartos alugados. Descumprimento (Art. 250 e 251, nico, CC): importante ressaltar o Art. 390, CC, que explica o inadimplemento da obrigao de no fazer. Espcies: - impossibilidade sem culpa do devedor, em caso de fora maior ou caso fortuito resolve-se a obrigao. Ex.: no impedir a passagem do vizinho em seu terreno, mas recebe ordem do Poder Pblico em fechar a passagem, logo a obrigao de no fazer foi impedida por fora maior. Caso j tenha prazo, o credor dever devolver a quantia, se no caracteriza enriquecimento sem causa. - caso haja culpa lato senso por parte do devedor, o credor pode, com a anuncia do Judicirio, fazer com que o negcio seja desfeito de imediato (Art. 642, CPC). Se no for possvel, o credor pode desfazer por si e requerer o reembolso dos prejuzos ao devedor (Art. 643, caput, CPC). Na impossibilidade disto, resolve-se em perdas e danos, de acordo com o Art. 643, nico, CPC e com o Art. 251, caput, CC). Caso haja urgncia para se desfazer o negcio, o credor poder faz-lo com prejuzo relegado ao devedor (Art. 251, nico). Obrigaes alternativas ou disjuntivas duas ou mais prestaes com objetos distintos prestaes heterogneas caractersticas: heterogneo, se d por concentrao (ocorre quando h perecimento dos outros objetos, concentrando-se a prestao em um s e transformando-se em obrigao pura e simples) ou escolha (transformao natural e prevista da obrigao alternativa em pura e simples). o direito de escolha o elemento constitutivo e essencial da obrigao alternativa efeitos da escolha: (ver o Slvio Rodrigues) conseqncias da inexeqibilidade das prestaes (Art. 253 a 256, CC) Art. 252 prevalece a vontade das partes Direito de escolha in solutione, quando cabe ao credor; in petitione, quando cabe ao devedor

Obrigaes divisveis e indivisveis Conceito: reporta-se, para conceituar as obrigaes divisveis ou indivisveis definio da diviso de coisa nestas mesmas categorias. Portanto, obrigaes divisveis so as que se podem partir em pores reais e distintas, formando cada qual um todo perfeito. Indivisveis so aquelas que no podem partir sem alterao na sua substncia (Art. 87, CC) ou que, embora naturalmente divisveis, se consideram indivisveis por lei ou por vontade das partes (Art. 88). As obrigaes divisveis s dizem respeito pluralidade de sujeitos. Pelo artigo 257, a divisibilidade da obrigao expressa-se no princpio concursu partes feunt (se a obrigao for divisvel e houver mais de um credor/devedor, a obrigao se dividir em quantas partes forem os sujeitos). Sofre este princpio duas excees: se houver indivisibilidade ou solidariedade. Nestes casos, em regra geral, o credor poder exigir pagamento integral de cada um dos devedores. Indivisibilidade ou solidariedade, portanto, so excees ao princpio do Art. 257. A indivisibilidade ou divisibilidade da coisa estabelecida pela natureza do objeto, por lei ou por meio da conveno entre as partes. No caso de indivisibilidade pela natureza do objeto, no h necessidade de expresso desta situao no contrato. O carter indivisvel s permite que a dvida seja saldada mediante pagamento integral. A indivisibilidade pode ser fsica ou material (no pode ser fracionada em prestaes homogneas cujo valor seja proporcional ao todo), legal (por
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RODRIGUES, Slvio. Direito civil volume 2. 24 ed. So Paulo: Saraiva, 1996. Adequado ao novo Cdigo Civil.

5 simples imposio da lei, ainda que sejam divisveis pela sua natureza), convencional ou contratual (se o carter de indivisibilidade vier da vontade das partes, apesar de material e legalmente divisveis) e judicial (aquela advinda de proclamao por tribunais superiores). J a solidariedade deve estar claramente exprimida no firmar do acordo entre as partes. Portanto, no h presuno de solidariedade. - Obrigao de dar (quesito da divisibilidade ou indivisibilidade) teoricamente, sempre indivisvel 2. Isto ocorre porque pode haver perda do valor no caso de diviso. Em contrrio senso, Rodrigues (1996, p. 58) fala da presuno de divisibilidade da obrigao de dar. Para suprir esta deficincia, os devedores podem ceder o que se denomina parte ideal para o credor (50% do valor para um e 50 para outro no momento da transferncia, por exemplo). Na obrigao de dar ser divisvel quando a prestao tiver por objeto transferncia do domnio ou outro direito real ante a possibilidade de partes ideais. Caso contrrio, no ser divisvel. (Slvio Rodrigues, 1996). No mesmo caso recai a obrigao de restituir. - Indivisibilidade (como parte da lei) - Obrigao de fazer infungveis X fungveis, respectivamente indivisveis e divisveis em regra geral, isto , cabe excees. No segundo caso (fungveis), s ser divisvel se a obrigao de fazer abrange um trabalho contratado por tarefa ou por hora3. - Efeitos da indivisibilidade das prestaes: 1. Caso de pluralidade de devedores cada um poder ser acionado pelo credor (es) para pagar a dvida toda. Se o fizer, fica com os mesmo direitos do credor para exigir o pagamento dos outros co-devedores (Art. 259 e seu pargrafo nico). Caso a obrigao torne-se impossvel, ela resolver-se- em perdas e danos (Art. 263), transformando-se em divisvel. 2. Caso de pluralidade de credores Art. 260 e 261. No caso de remisso prevista no Art. 262, CC (e outros previstos em seu pargrafo nico), os outros credores s podero exigir a dvida do devedor (es) descontada a parte do credor remitente. - Caso de perda de indivisibilidade - se a prestao indivisvel converter-se em perdas danos, a obrigao passa a ser divisvel (Art. 263). 1. 2. 3. Obrigaes solidrias Conceito aquela em que, havendo multiplicidade de credores e/ou de devedores, cada credor ter direito totalidade da prestao, como se fosse nico, ou cada devedor estar obrigado pelo dbito todo, como se fosse o nico devedor. (Art. 264, CC). Parece-se muito com a obrigao indivisvel, no entanto apresenta certas diferenas. Fontes da obrigao solidria decorre da lei (exemplos: Art. 1644, o contrato de npcias ou matrimnio coloca os contraentes como solidrios; comodato; testamenteiro; mandato) ou da vontade das partes. (Art. 265, CC) Caractersticas: a. pluralidade de sujeitos (ativos ou passivos) obrigatria a existncia de mais de um devedor e/ou credor para ser solidria a obrigao. b. multiplicidade de vnculos cada obrigao autnoma. E h vrias, pois h vrios sujeitos (segundo Rodrigues, Gondim e Monteiro). c. unidade na prestao a prestao nica, apesar da multiplicidade de vnculos e de sujeitos. S deve ser paga uma vez ou de uma vez. d. co-responsabilidade dos interessados credor ter direito totalidade da prestao, como se fosse o nico credor, ou cada devedor estar obrigado pelo dbito todo, como se fosse o nico devedor expressa esta caracterstica; se um dos devedores for insolvente, os demais respondero pela quota parte dessa insolvncia; isto vlido ainda que o credor tenha remitido algum ou alguns dos devedores (este (s) pagaro tambm). Distino entre obrigao solidria e obrigao indivisvel s indivisvel a obrigao em razo do objeto; s solidria a obrigao em razo da vontade das partes ou da lei; na obrigao indivisvel, um dos devedores saldando a dvida, a prestao para com o credor(es) est findada; na obrigao solidria isto no possvel; no caso de mora, por exemplo, todos os devedores respondem pela culpa de um; no caso da indivisvel, os demais s respondero por perdas e danos. Espcies: solidariedade ativa (Art. 267) e solidariedade passiva (Art. 275) na primeira, cada credor tem o direito de exigir o cumprimento do devedor por inteiro, cabendo quele repartir com os demais os dividendos deste adimplemento; da mesma maneira, o devedor que saldar a dvida com um dos credores, livrar-se- da obrigao. Na segunda, h vrios devedores. Solidariedade ativa 6.1 Conceito comporta vrios credores e um s devedor. rarssima nos dias atuais, subsistindo por fora da tradio romana4. Segundo o mesmo autor, ela sobrevive nas conta-correntes conjuntas mantidas em bancos, como marido e mulher por exemplo. Os casos de pagamento a um dos co-credores, do quinho e do falecimento de um co-credor com herdeiros mltiplos esto expressos em lei. 6.2 Efeitos jurdicos - regulada pelos Art. 267 a 274.

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Segundo M. H. Diniz, Curso de Direito Civil RODRIGUES, Ob. Cit., p. 59 4 RODRIGUES, Ob. Cit., p. 71.

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6 Solidariedade passiva 7.1 Conceito h pluralidade de devedores. 7.2 Efeitos jurdicos o credor pode exigir de qualquer um dos devedores o cumprimento total ou parcial (Art. 275); se o devedor pagar a dvida inteiramente, cabe ao regressiva contra os demais (Art. 283); a remisso de um dos devedores no cabe aos demais (Art. 277). Do mesmo modo, a remisso da solidariedade transforma a obrigao divisvel para aquele devedor em especfico, no cabendo aos demais (Art. 282). Extino da solidariedade 8.1 Ativa se houver, por parte dos credores, o devedor que recebeu a remisso da solidariedade dever pagar igualmente os outros credores pela dvida que lhe cabe. No caso de morte do credor, cada herdeiro ter direito ao quinho da dvida toda, salvo se a obrigao for indivisvel. 8.2 Passiva da mesma maneira, no caso de morte do devedor, os herdeiros s respondero pelo quinho da dvida do falecido, transformando-se em obrigao divisvel. A renncia do credor pode ser total (em relao aos devedores todos) ou parcial (em benefcio de um ou mais devedores). Art. 281 fala das excees do devedor, em termos processuais. O que ope a exceo o excipiente e outra parte o exceto. As excees pessoais, por exemplo, podem ser: alegao de compensao (ele j possua crdito com o credor), existncia de uma remisso ou de uma novao (uma dvida que substitui a atual), existncia de vcio de consentimento no negcio jurdico. As excees comuns podem ser, por exemplo: alegao de prescrio da dvida. Obrigaes Propter Rem Chamada de obrigao real, pois situa-se entre o direito real e o pessoal (ou obrigacional). Caractersticas: 1. o devedor est atado ao vnculo obrigatrio no por fora de sua vontade, mas em decorrncia de sua peculiar situao relativamente a um bem, do qual proprietrio ou possuidor; 2. o abadono da coisa, por parte do devedor, o libera da dvida.5 Exemplo: Art. 1297, 1o, CC, limites entre prdios Balbi: a obrigao real aquela em que o devedor o titular de um direito real de gozo.6 Segundo Hassan Aberkane7, as obrigaes reais possuem 3 traos em comum: - direitos reais concorrentes o credor e o devedor so titulares de um mesmo direito rival; - obrigao passiva universal a de no perturbar o direito real, exceto o titular do direito que tem uma obrigao negativa; - obrigao positiva para os terceiros que se encontram em posio especial (aqueles que so obrigados a dar, fazer ou no fazer algo).

Clusula penal A clusula penal s tem efeito no caso do inadimplemento da prestao. Definio: vem a ser uma parte acessria pela qual as prprias partes contratantes estipulam de antemo pena pecuniria ou no contra a parte infringente da obrigao, como conseqncia de sua inexecuo culposa ou de seu retardamento, fixando, sim, o valor das perdas e danos e garantindo o exato cumprimento da obrigao principal. Natureza jurdica: uma obrigao acessria do contrato principal. Jamais a clusula penal poder ter precedncia sobre o objeto principal, isto , ela no pode existir se no houver uma clusula principal. Finalidade: so duas. A primeira servir de reforo obrigao principal. A segunda representar uma pr-avaliao das perdas e danos devidos pelo no cumprimento do contrato ou da obrigao. A segunda a mais importante, a primordial. Ocorrendo o inadimplemento, o credor tem trs alternativas: recorre ao procedimento ordinrio em perdas e danos (Art. 389, CC), faz com que o devedor cumpra a obrigao ou escolhe o valor da clusula penal (Art. 410, CC). A clusula penal um benefcio ao credor. Espcies: pode ser de compensao ou compensatria (no caso de inadimplemento total, cabendo a transformao em obrigao alternativa nos termos do Art. 410, CC) ou de mora ou moratria (no caso de atraso no adimplemento da obrigao ou descumprimento de uma clusula especial). Segundo o Art. 413, CC, o juiz pode reduzir eqitativamente a clusula penal em relao ao inadimplemento parcial da dvida. Esta uma norma cogente: norma com carter privado, mas que na realidade pblica porque garante a tutela estatal nos interesses privados para evitar abusos por parte do poder econmico, isto , do mais forte. S se aplica clusula penal do tipo compensatria. Isto j est sedimentado na jurisprudncia atual. O Art. 413, deve tambm referir-se ao Decreto 22.626, de 7 de abril de 1933, conhecido como lei da usura. Neste decreto, menciona-se a taxa legal de 6% ao ano, sendo vedada a estipulao de taxa de juros superior ao dobro desta, isto , 12% ao ano. Ademais, estabelece que a multa ou clusula penal s presta-se a cobrir as despesas judiciais e os honorrios advocatcios, no devendo ultrapassar o a quantia referente a 10% do valor da dvida. Estas ltimas observaes s tm relevncia jurisprudencial e doutrinria com relao aos contratos de mtuo. (Fim da matria do primeiro bimestre)
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RODRIGUES, Slvio. Ob. Cit. p. 101. Apud. RODRIGUES, Slvio. Direito Civil Parte Geral das Obrigaes. 24 ed. V. 2. So Paulo: Saraiva, 1996. P. 102. 7 Apud. RODRIGUES, Slvio. Ob. Cit. p. 103.

7 (Incio da matria do segundo bimestre) Matria para a prova do 2o bimestre: - 3 elementos do pagamento ressaltar o enriquecimento ilcito - quem, a quem, objeto e prova (o devedor pode reter a quitao, consignao), lugar (dvida querble/portable, no caso de omisso), tempo (obrigaes condicionais), consignao, sub-rogao (tipos ou modalidades), imputao, dao, novao (objetiva ou subjetiva ativa ou passiva, aliqui novi, expromisso Art. 362), compensao, remisso, mora, inadimplemento (absoluto/relativo, involuntrio/voluntrio, o que caso fortuito/fora maior) Do Pagamento Introduo pagamento , por vezes, utilizado como sinnimo de adimplemento ou cumprimento da obrigao. No entanto, alguns doutrinadores consideram o pagamento como espcie do gnero adimplemento. Este corresponde a todos os mtodos diretos e indiretos de satisfao final do credor . O pagamento s um tipo desse adimplemento, como a novao, a dao, a remisso, a compensao, a transao, a sub-rogao, etc. Definio o pagamento o adimplemento, o ato jurdico que extingue a obrigao, realizando-lhe o seu contedo, exaurindo o objeto. Deve ser um desempenho voluntrio do devedor. Portanto unilateral. Elementos do pagamento: - Vnculo jurdico-obrigacional de grande importncia porque a causa justificadora do pagamento. Sem ele, pode surgir o chamado pagamento indevido (Ex.: repetio de indbito). - A presena de uma pessoa que paga (solvens) - A presena de uma pessoa que recebe (accipiens) Quem deve pagar - Feito por pessoa interessada (a principal o devedor). Outros.: fiador, sub-locatrio. Se este se antecipar e pagar a dvida, ele sub-roga o credor. A sub-rogao pode ser legal (Art. 346, ex.: fiador) ou convencional (Art. 347, estipulada entre as partes no contrato). A segunda tem um fim especulativo, de auferir lucro, visto que se aproxima da cesso de crdito quanto aos seus aspectos constitutivos. - Feito por 3o no interessado pode ser feito, no entanto os direitos do credor no so sub-rogados. Art. 304, depsito em juzo (consignao) meios conducentes. Art.305, aninus donandi (vontade de dar) pode ser reembolsado, mas no sub-rogado (inclusive o seu pargrafo nico). O reembolso requerido em juzo pela ao in rem verso. Art. 306 se o devedor possua meios de solver a dvida e o 3 o no interessado paga em oposio vontade do primeiro, este no tem direito a reembolso. - Feito por transmisso de propriedade: Art. 307 pode ser feita por ativo ou por outra coisa, havendo anuncia do credor (Art. 313, 356, CC). O domnio deve ser do solvente ou dele obter procurao para negoci-la. No nico, est expresso o prejuzo de terceiro no caso de coisa fungvel que fora consumido pelo credor de boa f. Portanto, para que ocorra esta situao, deve haver 3 condies: - Para pagamento de coisa fungvel; - Deve ter havido boa f por parte do accipiens; - Ainda que por boa f, tenha consumido a coisa fungvel totalmente. - A edor de A. C pede a penhora de A junto a B. B dever ser intimado desta penhora. Aps a cincia de B, ele paga mesmo assim o A. Ele ter de pagar de novo, com direito de regresso contra A. Art. 309 credor putativo aquele que passa aos olhos de todos como credor, embora no o seja (Planiol). A boa f e a plenitude do reconhecimento da definio de credor putativo (anterior) so condies sine qua non para que o pagamento seja considerado vlido. Exemplo: herdeiro aparente. Art. 311 a presuno aquilo que admite prova em contrrio. A quitao da obrigao, de posse duvidosa, configura uma presuno que se amolda exceo. Do objeto de pagamento e sua prova Decises jurisprudenciais, cdigo do consumidor e matrias praticamente pacficas na doutrina acabaram por conferir dispositivos nesta parte do Cdigo novo sem correspondentes no vigente. Art. 313, 314 e 315 tm correspondentes. Art. 313 ainda que o objeto seja mais valioso, o credor no obrigado a receb-lo sem conveno prvia. Art. 314 ainda que o objeto seja divisvel ningum obrigado a pagar/receber em partes sem conveno anterior. Art. 315 trata das dvidas em dinheiro. Art. 316 autoriza os juros compostos. Art. 317 autoriza as clusulas Rebus Sic Standibus, feitas pedido da parte. Art. 318 desautoriza o pagamento e a correo em ouro e moeda estrangeira. Excees: contratos internacionais. Art. 319 o pagamento s ser efetuado pelo devedor mediante a correspondente quitao. Art. 320 descreve a forma da quitao. nico caso no obedea forma prevista, a quitao ter validade mediante prova documental. Art. 321 no caso de extravio do ttulo, o devedor pode reter o pagamento at que o credor emita declarao invalidando-o.

8 Art. 322 o pagamento da ltima prestao em cota, presume-se o pagamento da obrigao na integridade. Art. 323 a quitao do capital presume o pagamento dos juros correspondentes. Art. 324 a entrega do ttulo ao devedor presume o pagamento (quitao). O credor tem 60 dias para provar o contrrio. Art. 325 o pagamento deve ser feito na casa do credor e as despesas estaro a cargo do devedor, em caso contrrio do deslocamento, o credor deve arcar. Art. 326 os pesos e medidas sobre a prestao estaro em acordo com o local da execuo, se as partes silenciarem. Ex.: alqueire em diferentes estados. Do lugar do pagamento Art. 327 ele supletivo da vontade das partes, isto , se no houver conveno, o pagamento ser feito no domiclio do devedor. embasado pelo Art. 78, CC. Como exemplo ilustrativo, as partes tambm podem estabelecer o foro para dirimir eventuais lides (competncia). A dvida que deve ser paga no domiclio do devedor chamada de dvida querable ou in domo debitoris e no do credor, de portable. A medida de dar vantagem ao devedor parte da socializao do novo Cdigo Civil, tantas vezes destacada pelo seu genitor Miguel Reale. Ao contrrio, o lugar do pagamento pode ser fixado por lei, pela natureza da obrigao ou pela circunstncia. No caso de fixao pela lei, h sobreposio dela sobre as demais alternativas, como o caso das dvidas fiscais. No caso da natureza da obrigao, como no caso da compra e venda vista e do reembolso postal. No caso da circunstncia, como exemplo, pode citar-se a prestao de servio e o contrato de trabalho. Se houver lugar alternativo, o credor ter o privilgio de escolher o lugar do pagamento, como est expresso no pargrafo nico. Trata-se de uma penalidade ao devedor colocada de modo implcito na nova codificao, como concorda a maioria dos civilistas. Art. 328 no caso de imvel ou de prestaes deste, o pagamento ser obrigatoriamente no lugar dele. Rodrigues vem a combater este dispositivo, afirmando que ele gera confuses, pois deveriam ser, os pagamentos desta natureza domiciliar, somente vinculados a servios imprescindivelmente realizados no lugar do bem 8. Art. 329 fala dos motivos graves para o pagamento fora do previsto e sem nus para o devedor. Caracteriza mais um aspecto de proteo parte mais fraca concebida pelo novo cdigo. Art. 330 acolhe elementos jurisprudenciais de opinio pacfica nos acordes judicirios. Entende este dispositivo que o pagamento repetido em lugar diverso do convencionado implica em uma renncia tcita do credor quanto ao lugar. Do tempo do pagamento Enquanto a dvida no for vencida, ela no pode ser exigida. Esta regra geral tem algumas excees. Obrigaes puras cuja data de vencimento estabelecida. Caso contrrio (obrigaes condicionais), o credor pode exigi-lo desde j (Art. 331, sendo reforado pelo Art. 127). Se o credor exigi-la antes do previsto, fica sujeito s penas do Art. 939. Se exigir a dvida j paga ou a mais, ao Art. 940. Primeira exceo (antecipao do vencimento advinda do devedor) no caso do prazo, ele presumido em benefcio do devedor (Art. 133), cabendo somente a este desistir deste. Nesta situao, havendo recusa do credor, o devedor pode consignar. Esta situao muda se ficar convencionado que o prazo corre em favor do credor a antecipao s corre com a anuncia deste ou em favor de ambos com o consentimento mtuo. Segunda exceo (antecipao da exigncia advinda da lei Art. 333, I, II e III) falncia do devedor, empenho ou hipoteca dupla e cessao/transformao em insuficientes as garantias reais ou de fiana do devedor. Outro caso de antecipao do pagamento prevista no Art. 52, 2 o, do Cdigo de Defesa do Consumidor diminuio do pagamento total mediante reduo proporcional dos juros. A poca do vencimento convencionado, se o devedor no pagar j existe mora de pleno direito por parte do credor (dies interpellat pro homine o dia interpelado para o credor), sem necessidade de qualquer outro ato (Art. 397, CC). Se no houver termo, a mora ser determinada mediante ao judicial. Da mora Art. 394 pacta sunt servanda toda obrigao deve ser cumprida. A mora definida no caput. Pode ser mora solvendi (do devedor) ou mora accipiendi (do credor). A segunda a injusta recusa do credor em aceitar o inadimplemento da obrigao no tempo, no lugar, no forma ou no modo previstos. O no cumprimento da obrigao pode ser: Relativo o campo da mora. quando a obrigao no foi cumprida no tempo, lugar e forma convencionada (Art. 398, CC). No entanto, ainda pode s-lo com proveito para o credor. Ele pode pedir a prestao mais as perdas e danos. Absoluto o campo do inadimplemento absoluto. quando a obrigao no foi nem ser cumprida proveitosamente para o credor porque a coisa devida (res debita) se perdeu ou tornou-se intil para o credor. Ex.: a falta da confeco de um vestido de noiva para o dia do casamento. S cabe perdas e danos para o seu ressarcimento. H elementos de semelhana entre os dois. Basta confrontar o caput dos Art. 395 e 389, CC. Tanto o devedor em mora quanto o inadimplente deve recair em culpa lato senso para que se configure a devoluo de perdas e danos. A fora
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RODRIGUES, Slvio. Direito Civil. Vol. II. So Paulo: Saraiva, 2001.

9 maior e o caso fortuito excluem o ressarcimento por perdas e danos (Art. 393, CC). Isto s no ocorre se houver clusula contratual em contrrio (Art. 399, caput, CC expressamente). Pode-se dizer que o inadimplemento e a mora so espcies do mesmo gnero: chamado de inexecuo. Modalidades da mora do devedor: Mora Ex Re (Art. 397, caput, CC) se houver termo para o cumprimento da obrigao e no o fazendo o devedor, tem lugar a mora sem necessidade de que o credor tome qualquer atitude (de pleno direito). Art. 390 (obrigao negativa) e 398 (proveniente do ato lcito) tambm fazem referncia mora Ex Re; Mora Ex Persona ( nico, Art. 397, CC) se no houver termo, a mora dever ser constituda mediante interpelao judicial (ou at mesmo extrajudicial). Ex.: contratos condicionais. Art. 399 ainda que ocorra caso fortuito ou fora maior durante a mora, o devedor ressarcir o credor aps o termo. Pressupostos da mora do credor: - Dvida lquida, positiva e vencida; - Estado de solvabilidade (tem capacidade, pode pagar a dvida) do devedor; - Oferta real, seguida da prestao devida; - Recusa injustificada, de forma expressa ou tcita, em receber a prestao na forma, lugar e tempo especificados na lei ou no acordo de vontades Art. 400 conseqncia da mora acipiens o credor deve responsabilizar pela conservao da coisa, bem como o recebimento fica mais favorvel ao devedor. Aplica-se tambm o Art. 335 (consignao) nestes casos. Julgado o mrito ou a execuo e sendo o devedor vencedor, este se libera do cumprimento da obrigao. Do pagamento indevido Art. 876 o pagamento indevido leva restituio, incluindo neste caso o adimplemento de obrigao condicional no vencida. Art. 877 urge a prova de erro por parte do devedor para que haja tal restituio. Art. 878 os frutos e etc. advindos de boa f ficam com o credor e de m f, perdas e danos. Art. 879 se o credor recebe imvel e o vende de boa f, responde s pela quantia recebida de terceiro. Em caso contrrio, acresce-se de perdas e danos. Se o imvel foi doado ou houve m f pelo terceiro, deve restituir o bem. Art. 880 se o devedor pagar para o credor errado, ele fica com direito ao contra o verdadeiro devedor. Art. 882 se o devedor pagar dvida prescrita ou judicialmente inexigvel, ele no tem mais direito ao de regresso. Art. 883 no mesmo caso anterior recai aquele que pagou com fim ilcito, imoral ou proibido. O fruto desta repetio ser destinado a instituies de caridade a critrio do juiz. Do pagamento em consignao Na Roma antiga, no perodo clssico, desde que havia desinteresse do credor e passado tempo, exonerava o devedor do cumprimento da obrigao. Com o passar dos anos, o depsito antecipado passou a ser utilizado no caso de recusa de receber por parte do credor. Surge da a consignao. O conceito desta, ento, vem do verbo consignare (=tornar conhecido, colocar o corpo em depsito segundo Papiano). O depsito era feito em santurios. Posteriormente, surgiram as casas bancrias (particulares) que se prestavam a este fim. Art. 334 casos e formas legais reporta ao CPC. Pode ser feito em bancos tambm. Causas de consignao (Art. 335). O pagamento s vlido se atender a todos requisitos da lei (Art. 336). O depsito em consignao deve ser feito no lugar previsto, cessando da o pagamento dos juros. Se julgado improcedente, volta-se situao jurdica anterior. Art. 338 se o credor no se manifestar, o devedor poder requerer de volta o seu pagamento. Art. 339 se for julgada procedente a causa, o credor no poder permitir que o devedor pegue de volta (levante) o valor do depsito sem a anuncia dos demais credores/fiadores. Art. 340 aps contestar a lide, o credor que permitir o levantamento ou aquiescer a dvida, perde a preferncia sobre os demais credores/fiadores. Art. 341 no caso de obrigao de dar coisa certa. Art. 342 no caso de obrigao de dar coisa incerta. Art. 343 despesas por conta de quem. Art. 344 se o devedor citado, pagar sem ser em juzo, assume as conseqncias para com os demais credores. Art. 345 credores de um mesmo objeto/credor que requerem consignao. Do pagamento com sub-rogao Sub-rogao vem do latim subrogatio, que significa substituio de uma pessoa por outra que ter os mesmos direitos e aes que a substituda. A sub-rogao pessoal a substituio de ordem creditria por parte de quem solveu a dvida. Na realidade, aquele que paga substitui o credor em direitos, isto , houve um pagamento, mas a obrigao no foi extinta porque aquele que saldou a dvida fica no lugar do credor. O credor originrio ficar satisfeito e no tem mais direitos sobre a relao jurdica. J o devedor fica atrelado, na relao, quele que pagou originariamente (o terceiro).

10 Exemplo: fiador que antecipa-se ao devedor e paga a dvida. H, portanto, um pagamento sem cessao da obrigao. H portanto, dois tipos de sub-rogao: a convencional (manifestao do devedor) e a legal (o cedente transfere legalmente os direitos de crdito ao terceiro). Diferena entre cesso de crdito e sub-rogao: crdito cedido sem que haja, necessariamente, um pagamento; no segundo deve haver pagamento (h apenas substituio do sujeito ativo) necessariamente; a primeira necessariamente convencional e visa lucro; no segundo, no h este ltimo. Isto s cabe na sub-rogao legal, porque a modalidade convencional se aproxima da cesso de crdito; a segunda dispensa a notificao do devedor, enquanto na primeira a urge (Art. 290, CC); credor, ao receber o pagamento com sub-rogao, ele est fora da relao jurdica. Na cesso de crdito, sempre haver uma oferta de crdito consensual. No caso da sub-rogao legal, o terceiro obtm os direitos de crdito de pleno direito (automaticamente, juris et jure), como prescreve o Art. 346, I, II e III, CC. A modalidade convencional exige expresso (no pode ser presumida, tcita) e contemporaneidade em relao ao pagamento. H 2 pressupostos para o modo legal exprimido no inciso I, do Art. 346, CC: solvens e acipiens devem ser credores da mesmo devedor, o crdito do acipiens desfrute de preferncia sobre o solvens. O Art. 347 fala do modo convencional (ex.: muturio da casa prpria junto Caixa Federal). Para que o inciso II tenha efeito, necessrio: que a sub-rogao seja simultnea ao pagamento; que, deste ato, figure que o emprstimo tenha por finalidade quitar dvida anterior e que deste figure o mutuante nos direitos no antigo credor. J no Art. 348, est expressa que o inciso I do Art. 347 confunde-se com a cesso de crdito. Na sub-rogao legal, o novo sub-rogado s receber somente o que desembolsou para desobrigar o credor (no h lucro), como reza o Art. 350, CC. O Art. 351 fala da sub-rogao parcial. O terceiro paga somente uma parte da dvida do devedor. Neste caso, o credor originrio ter preferncia sobre o sub-rogado. Da imputao do pagamento a operao pela qual o devedor declara qual das dvidas ele vai pagar. O devedor possui vrias dvidas com o credor, fungveis entre si, todas elas vencidas e lquidas (ainda que derivem de causas diversas). O valor do pagamento menor que o montante de todas as dvidas, mas maior que a menor delas. Ex.: se A deve a B: 10 em mercadorias, 10 em pagamentos em atrasos e 25 em emprstimos pessoais. A remete ao credor 35, imputando a remisso da dvida de 25 e uma de 10. O que ele no pode fazer oferecer menos que 10 (a menor dvida). Ele no pode oferecer 30, porque no pode pagar uma das dvidas de 10 em parte (contrariando o Art. 314, CC). A imputao consiste na determinao da dvida que ele pretende solver. Espcies de imputao: de acordo com o CC (Art. 352), h preferncia ao devedor para escolher qual a dvida que vai imputar. O Art. 353 d a preferncia ao credor, se o primeiro se silenciar. No caso de silncio de ambos, o Art. 355 estabelece a imputao legal. Observao: dvida mais onerosa aquela que tem requintes de complicao reais ou pessoais maiores em relao a outras. Ex.: hipotecas, fianas, dvidas quirografrias (penhor), etc. Ainda que a imputao venha do devedor, do credor ou da lei, ela sempre ser convencional, ou seja, o devedor deve expressamente aceit-la9. A imputao exige alguns requisitos: pluralidade de dbitos; identidade de sujeitos (devedor e credor) vnculo do mesmo devedor a um s credor; igual natureza das dvidas e dos dbitos coisas fungveis entre si, dvida lquida ( certa quanto a sua existncia e determinada quanto ao seu objeto) e vencida (o prazo deve correr em favor do credor, isto , o devedor no pode antecipar o pagamento); suficincia do pagamento para resgatar pelo menos uma das dvidas. Art. 354 os juros sero o primeiro objeto do pagamento, seguindo-se do capital, salvo conveno contrria. Efeitos da imputao: um meio indireto de pagamento para extingir o dbito cujo pagamento imputvel, no da obrigao em si (no extingue os demais dbitos). Da dao em pagamento Se houver consentimento do credor, pode ser transigido o Art. 313. Ocorre ento a chamada dao (Art. 356). Portanto, a dao em pagamento um acordo liberatrio (extinge a obrigao) feito entre credor e devedor em que o credor consente a entrega de uma coisa diferente da pactuada, no podendo ser dinheiro (porque transmutar-se-ia em novao). um tipo de pagamento indireto, por ser um acordo liberatrio em que h extino da obrigao. Este instituto j era reconhecido pelo Direito Romano por meio da Datio in Solutum. Justiniano permitiu a substituio do pagamento por dinheiro para evitar maiores injustias em relao ao patrimnio do devedor. Para ele, a prioridade era para os bens mveis e depois os imveis. A diferena era devolvida pelo credor ( Datio in Solutum necessria), sendo que havia imposio ao
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Martin de la Moutte, Droite Civille.

11 credor deste tipo de pagamento. Esta coero se dava por meio de dois pressupostos: o devedor no fora acionado e no colocara os bens para venda. Quanto ao objeto pode ser mvel ou imvel, corpreo (assemelha-se compra e venda, sendo regida pelos dispositivos que a regulam Art. 357) ou incorpreo (Art. 358, rege-se como uma cesso de crdito). Requisitos: existncia de um dbito vencido; animus solvendi (inteno de efetuar o pagamento); diversidade do objeto oferecido em relao ao devido; concordncia do credor na substituio. Art. 359 evico a perda total e parcial da coisa por meio de uma sentena transitado em julgado que transfere a propriedade para um terceiro. O negcio jurdico anulado, voltando ao status quo anterior. Da novao Novao o ato pelo qual se cria uma nova obrigao destinada a extingir uma antiga, substituindo-a. No Direito Romano, a obrigao era imutvel. Porm, quando o devedor no pudesse pagar por um motivo qualquer, era necessrio a criao de uma nova obrigao que a substitusse, desde que esta tivesse o mesmo contedo daquela. Hodiernamente, as obrigaes so transmissveis. A novao pressupe, portanto, uma mudana substancial no objeto, no mais se exigindo a identidade de objetos como era operado na Roma antiga. A nova obrigao traz ento um elemento novo (aliquid novi) em relao s partes ou ao objeto. Os requisitos so: existncia de uma obrigao anterior (Art. 367); a criao de uma obrigao nova em relao precedente; o elemento novo (aliquid novi); a inteno de novar (Art. 368) ou animus novandi que deve estar presente de maneira inequvoca, com a pena de, ao contrrio, a segunda constituir somente garantia da primeira (Art. 361); a capacidade e legitimao das partes para agir. Ela pode ser (espcies): Objetiva ou real Art. 360, I, CC. O elemento novo o objeto da prestao. Subjetiva ele tange os sujeitos da relao jurdica. Subdivide-se em: Passiva quando muda o devedor. Art. 360, II, CC (delegao) h consentimento do credor e do devedor antigo para que haja a substituio do agente passivo. Art. 362 (expromisso) o devedor antigo no precisa consentir para ser substitudo, derivada da chamada Teoria da Expromisso. Ativa quando muda o credor. Art. 360, III, CC Se o novo devedor for insolvente, ocorre o previsto no Art. 363. O Art. 364 regula os frutos do negcio. Art. 365 fala dos devedores solidrios. Art. 366 situao do fiador. Art. 367 no exclui as obrigaes anulveis. Da compensao Compensao um meio especial de extino de obrigaes at onde se equivalem, entre pessoas que so, ao mesmo tempo, devedoras e credoras uma da outra (Art. 368). H portanto o encontro de 2 crditos recprocos entre as mesmas partes. Caso no se equivalham em valor, o crdito maior ser abatido do menor. O sistema adotado pela codificao ptria o da compensao legal. Opera-se, portanto, de pleno direito (ipsu jure), automaticamente, sem necessidade de qualquer outro ato. No h necessidade de manifestao de vontade das partes. Surge a partir da existncia de crditos recprocos entre credor e devedor. Contudo, o juiz no pode reconhecer a compensao ex officio, sem que uma das partes alegue, no caso de uma lide judicial. H tambm a compensao voluntria ou convencional (Art. 375, CC), fruto da conveno entre as partes, que pode inclusive dispor diferente da lei no tocante aos requisitos previstos. Pode ser tambm unilateral, quando o possuidor do prazo, concorda em antecipar o prazo do vencimento para que haja compensao. Restries a este ltimo princpio esto no Art. 373, 374 e 375, CC. O contrrio chamado de compensao legal. Efeitos da compensao dita legal: a capacidade das partes dispensvel, desde que se configure a existncia de duas partes recprocas e que a perda dela seja contempornea ao ato que gerou a compensao; ela retroage a data do vencimento, repercutindo tambm nos acessrios (os juros, a clusula penal, a mora e a garantia do crdito cessam); O objetivo e vantagem da compensao no fazer circular quantidade grande de ativo sem a devida necessidade fsica e econmica. Ex.: cmara de compensao bancria, pagamento de ttulos com cheque, credor de massa falida. Requisitos necessrios (reciprocidade mais o Art. 379, CC): reciprocidade das obrigaes fundamental, porque trata-se de um meio de extino das obrigaes pelo encontro de direitos opostos, isto , o credor e devedor so recprocos na dvida 10. Conseqncias: Art. 376 e 377, CC; liquidez das dvidas a obrigao certa quanta a sua existncia e determinada quanto ao seu objeto ou montante (Art. 1533, CC em vigor, sem correspondente no novo cdigo);
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RODRIGUES, Ob. Cit.

12 exigibilidade atual das prestaes devero estar vencidas, caso contrrio privar-se-ia o devedor do benefcio do termo, isto , injustificvel antecipao do vencimento. Para esta questo existe o prazo de favor (Art. 372, CC), pelo qual ele no pode ser alegado em juzo para elidir a compensao; fungibilidade dos dbitos necessrio que as prestaes sejam fungveis entre si (homogneas) e da mesma natureza (qualidade), de acordo com o Art. 370, CC.

Da remisso Vem do latim remissio ou remitere. a liberao graciosa do devedor pelo credor que, voluntariamente, abre a mo de seus direitos creditrios com o escopo de extingir a obrigao, mediante o consentimento expresso ou tcito do devedor11. Em relao ao devedor (remitido), deve possuir capacidade de adquirir, enquanto o remitente (credor) deve ter capacidade para alienar (Art. 386). Trata-se, portanto, de uma faculdade de inteira posse do credor. A remisso no pode afetar o interesse pblico ou de terceiro (Art. 385, CC), sendo portanto de carter privado. A remisso de dvida cujo credor o Estado s pode derivar de lei, no podendo originar-se em decreto do Executivo. Pode constituir ato bilateral ( inter vivos) ou unilateral (causa mortis), no exonerando, no ltimo caso, as formalidades inerentes sucesso hereditria. O Art. 385 ainda pinta as cores do cunho contratual da remisso. A remisso (bilateral) no o mesmo instituto da renncia (unilateral). A primeira necessita da anuncia do devedor como preconiza o citado artigo. Se ele no aceitar, ele faz o pagamento em consignao. A remisso pode ser total ou parcial; expressa (escrita ou exprimida por meio de veculo cabvel, de maneira pblica obrigatria para bens imveis ou privada para bens mveis) ou tcita (tambm implcita nos Art. 386 e 387). O ltimo dispositivo legal descreve a situao da remisso da garantia e no da dvida. Efeitos: extino da obrigao, liberando-se o devedor e os seus co-obrigados, extingindo-se as garantias reais ou fidejussrias. A liberao gratuita levada a cabo por um dos credores solidrios, extinge a obrigao (Art. 269). No ltimo caso, se indivisvel a obrigao, ser impossvel a extino da obrigao (Art. 262), cabendo diviso do quinho (Art. 388) pelos credores se houver anuncia destes. Se houver remisso durante o processo, este extinge-se. Do inadimplemento das obrigaes O instituto do Pacta Sunt Servanta (as obrigaes devem ser cumpridas) caracteriza um dos princpios gerais do direito civil no total de trs que garante a chamada segurana jurdica. O caso fortuito e a fora maior so excludentes da responsabilidade (Art. 393), no cabendo o adimplemento por parte do devedor, excetuando-se o dispositivo em manifestao expressa da vontade. O pargrafo nico do Art. 393, CC define o que eles sejam (Ex.: vcio redimitrio ou escusvel oculto e grave, doena no respondendo por perdas e danos, nem mora, juros ou multa, factum princepis, fait du prince ou fato do prncipe ordem de autoridade, como por exemplo desapropriao, fenmenos da natureza). Ao descumprir a obrigao intencionalmente, o devedor agiu com dolo. Se agiu com impercia, imprudncia ou negligncia, est caracterizada a culpa stricto senso. O Art. 389 no faz distino destes dois ltimos modos de inadimplemento. Se a responsabilidade se funda no risco responsabilidade objetiva , s a fora maior que exonera o devedor da responsabilidade. Caso contrrio, somente o caso fortuito basta como prova. A fora maior e o caso fortuito unem os conceitos de ausncia de culpa e de inevitabilidade do fato. Contudo, segundo Agostinho Alvim, a o caso fortuito relaciona-se com um impedimento por parte do contraente ou da sua empresa, enquanto a fora maior vincula-se a fenmenos externos12. 2 tipos de inadimplemento voluntrio: absoluto se o objeto da obrigao perecer, aquele que lhe deu causa arca com as conseqncias de ressarcimento; relativo quando a prestao no foi cumprida no tempo, lugar ou forma (mora), mas ainda poder ser feita com proveito para o credor. No caso, a multa de resciso de contrato ser proporcional parte j cumprida da obrigao, na hiptese da obrigao ser divisvel. Nestas duas situaes, o devedor responder por perdas e danos. Art. 392 contratos benficos (somente uma das partes tem obrigaes e a outra s recebe. Ex.: o comadatrio em relao ao comodante no contrato de comodato). O que leva vantagem responde por culpa stricto senso e dolo e o que tem obrigaes, s por culpa stricto senso. Ao contrrio, nos contratos onerosos, todos respondem por culpa. Art. 390 trata do inadimplemento de obrigaes negativas. (fim da matria do 2o bimestre)

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Clvis Bevilacqua, apud. DINIZ, Maria Helena. Compndio de Direito Civil. V. 2. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 338. Apud. RODRIGUES, Slvio. Ob. Cit. p. 279.

13 (Incio da matria do 3o bimestre) Matria para a prova do 3o bimestre: cesso de crdito, perdas e danos, arras, contratos (conceito, formao, policitao, vcios redibitrios, evico, classificao contratos bilaterais e unilaterais). Das perdas e danos a responsabilidade civil diz respeito indenizao (reparar prejuzos porventura sofridos). Via de regra, o prejudicado no deve auferir lucro, porque experimentaria um enriquecimento ilcito. A indenizao pressupe o dano. - clusula penal indenizatria: prefixao das perdas e danos. - Art. 404 e 407 regulam a mora de natureza pecuniria. O primeiro versa sobre a correo das perdas e danos e sobre a possibilidade de indenizao suplementar em sentena judicial (pargrafo nico). - Art. 416 para que se faa uso da clusula penal convencional, no necessrio alegar dano - Art. 940 o autor que demandar indevidamente por valor j pago total ou parcialmente (neste caso, no compensando o valor no pagamento) deve pagar em dobro sobre a sua alegao. O mesmo dispositivo penaliza o autor que demandar por valor a mais que o devido, devendo pagar a importncia requerida ao demandado. Estas suposies s ocorrem se no houver prescrio. - o dano caracterizado pela diferena de situao que o credor se encontraria caso o devedor no fosse inadimplente. a perda de um valor patrimonial, monetariamente quantificado. - a indivisibilidade da obrigao dissipada pelas perdas e danos ou por meio de reconveno entre as partes. - irrelevante o dolo ou o grau de culpa stricto sensu do devedor inadimplente, pois ele sempre, neste caso, dever reparar o prejuzo impetrado ao credor - ocorrendo dano, a indenizao dever ser mais ampla possvel, englobando tudo o que o credor efetivamente perdeu (dano emergente ou positivo) e o que razoavelmente deixou de ganhar (lucro cessante ou dano negativo) Art. 402. Quanto ao 1o, cabe ao credor provar o que realmente perdeu. Neste caso, a indenizao pode se processar de duas maneiras: o autor do prejuzo poder ser condenado a restaurar o dano danificado (se possvel); se o pagamento for em pecnia, h prvia cominao nos juros de mora mais custas processuais e de sucumbncia. Portanto, os juros moratrios funcionam como prefixao das perdas e danos, bem como das custas e da sucumbncia. Agostinho Alvim13 no concorda com esta ltima posio. O 2o o lucro que o credor deixou de ter devido ao inadimplemento do devedor. Nestes casos, para se evitar a petio de importncias grandes, o Cdigo Civil domstico limita-os no Art. 402 (razoavelmente deixou de lucrar). H mais duas restries: lucros direta e imediatamente decorrentes do inadimplemento (Art. 403); o lucro cessante aquele experimentado at a data do inadimplemento (tambm do Art. 403). Obs.: mudanas do CPC vale ressaltar a modificao a viger a partir de 08/08/02, a exceo de denunciao da lide no caso de contrato de seguro. Do mesmo modo, a indicao de testemunhas, no caso de silncio do juiz, tem o prazo de 10 dias para as partes (ao contrrio dos 5 dias anteriormente concedidos). - a liquidao das perdas e danos tem por finalidade a efetiva reparao do prejuzo. Isto feito: - pela fixao da lei Art. 407 (fixao dos juros de mora), Art. 940 (causas de injusta demanda por parte do credor), Art. 312 (o devedor demandado poder ser constrangido a pagar novamente, se ignorou o fato); - por conveno das partes: clusula penal (at 20% da causa); por sentena judicial (no rito ordinrio). Da cesso de crdito Tem fim de auferir lucro. Assemelha-se sub-rogao legal, como j fora anteriormente mencionado. A cesso de crdito se diferencia da novao, pois neste h um elemento novo ( aliquid novi), ou seja, h extino da obrigao anterior e criao de uma nova. Na primeira, h somente uma nova dvida que se transmite ao cessionrio. Tambm no se deve confundir com a sub-rogao legal, pois nesta no visa o lucro (o sub-rogado s tem direito at a soma sub-rogada). Na cesso de crdito, o cedente deve garantir o valor do crdito no momento da sua transmisso. O cessionrio no ser considerado nesta situao, perante terceiros, antes da notificao (Art. 221, caput e 288). Pressupostos ou requisitos da validade da cesso de crdito: - Art. 104, I a III (agente capaz; objeto lcito, possvel, determinvel ou determinado e forma prescrita e no defesa em lei). No caso da cesso de crdito, alm da capacidade genrica para os atos da vida civil, ele deve apresentar capacidade de alienao (legitimidade) para tal. Quanto ao objeto, o Art. 286 diz que qualquer crdito pode ser cedido, salvo disposio em contrrio da lei (so indisponveis pela norma, por exemplo, herana de pessoa viva Art. 426, crditos j penhorados Art. 298, a obrigao de fazer infungvel Art. 247, o usufruto Art. 1393) da natureza
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apud. RODRIGUES. Ob. Cit.

14 (so incedveis os crditos oriundos de direitos personalssimos, os crditos com fim assistencial, os crditos do salrio de funcionrio pblico ou de empregados, os crditos sem valor patrimonial) ou da conveno inter partes (intransmissibilidade firmada entre as partes). A lei no especifica uma forma exata de cesso de crdito. Ela no necessita apresentar solenidade, contudo urge que haja manifestao de vontade (expressa ou tcita). Estas assertivas no so vlidas quanto a terceiros, como j foi anteriormente mencionado. Entende-se terceiro na relao de cesso de crdito, como todas aqueles que no figurarem no negcio principal (no caso, somente cessionrio e cedente). Porm, o Art. 290 diz que ,a notificao ao devedor, faz-se necessria. Antes da notificao, ou seja, antes do devedor ter o seu crdito cedido, ele pode efetuar o pagamento ao credor (cedente), como preceitua o Art. 292. O Art. 294 garante o direito de exceo ao cedido no momento da notificao. Se no houver manifestao, no poder mais faz-lo. Geralmente, este prazo permanece nos 5 dias, se a autoridade competente no fixa nada em contrrio. Efeitos da cesso: - Quanto transferncia da relao jurdica a titularidade do crdito transmitida integralmente, incluindo as garantias e os acessrios existentes (Art. 287). H permanncia do dbito, ao contrrio da novao. No caso de hipoteca, tambm deve haver averbao no cartrio de registro de imveis na forma de escritura pblica (Art. 289). - Quanto ao problema da garantia na cesso por ttulo oneroso, o credor (cedente) deve garantir o crdito na poca da cesso; no caso da modalidade gratuita, tambm aplica-se este dispositivo, se houver m-f (Art. 295). A conveno das partes pode vincular a garantia da solvncia do devedor pelo cedente (Art. 296). Neste caso, o Art. 297 regula at a quantia pela qual responde o credor originrio (cedente) em relao ao novo credor (cessionrio), o que deve incluir as despesas da cesso e os gastos com a cobrana. Exemplo: A deve para B. C deve para A. C no tem dinheiro para pagar A. Quando B aciona A, B pode pedir a penhora do crdito de C junto a A. Esta modalidade chamada de cesso de crdito legal. O Art. 1076 da codificao civil antiga regula esta atividade quanto garantia do cedente em relao ao cedido. Das Arras ou Sinal Para assegurar a confirmao do contrato, uma parte entrega outra uma certa quantia em dinheiro ou outro bem mvel. Este sinal chamado de arras. A prpria conceituao vem do caput do Art. 417 14, CC. Portanto, arras so a importncia em dinheiro ou outro bem mvel dada por uma das partes ao outro por ocasio da concluso do contrato com a finalidade de firmar a presuno de um acordo final e tornar obrigatrio o ajuste entre eles. Rodrigues (1995, p. 83) define as arras ou sinal: constituem a importncia em dinheiro ou a coisa dada por um contratante ao outro, por ocasio da concluso do contrato, com escopo de firmar a presuno de acordo final e tornar obrigatrio o ajuste; ou ainda, excepcionalmente, com o propsito de assegurar, para cada um dos contratantes, o direito de arrependimento. Sob o ponto de vista da natureza jurdica, a doutrina entende que as arras so acessrios em relao a um contrato principal, visto que elas dependem de outro para ter validade. Alm disso, diz-se que as arras constituem contrato real, pois h entrega de bem ou dinheiro, isto , o negcio s se perfaz aperfeioa-se mediante tradio da coisa. As arras diferem da clusula penal porque no so pagas antecipadamente. pressuposto para a estipulao das arras a existncia de um contrato bilateral, oneroso e comutativo. O Art. 418 regula as arras no tocante inexecuo por parte de quem forneceu as arras ou de quem as recebeu, prescrevendo a reteno ou a devoluo com correo (em dobro, mais os juros, a correo monetria e os honorrios de sucumbncia) respectivamente. O Art. 419 preceitua que as arras no isentam o causador do prejuzo de um eventual pedido de indenizao suplementar15, das quais as arras so cota mnima. Na 2 a parte deste artigo, est expresso que aquele que no deu causa inexecuo e experimentou prejuzo pode exigir a manuteno do contrato, as prprias arras como parte da indenizao e mais as perdas e danos. Excepcionalmente, as partes podem ajustar o arrependimento. O Art. 420 regula a eventualidade da estipulao de uma clusula de arrependimento por alguma das partes. Em ambos os casos, no h direito expresso indenizao suplementar, bem como direito tcito ao ressarcimento de eventuais perdas e danos. Trazendo novamente tona as funes das arras (firmar presuno do acordo ou torn-lo obrigatrio), pode-se qualific-las como: - Confirmatrias Art. 417, 418 e 419, com a funo de confirmar a obrigao; - Penitenciais Art. 420, devendo necessariamente constar a clusula de arrependimento. Rodrigues (1995, p. 88) ainda aponta outras duas funes das arras: - de desconto valendo como parte do pagamento da obrigao principal; - de clusula penal no caso do inadimplemento da obrigao, ela funciona em paralela natureza jurdica que tal instituto (antecipao de perdas e danos). Contudo, de acordo com o Art. 419, CC, possvel quele que
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No Art. 417, CC, a palavra execuo diz respeito efetivao do contrato. No Art. 419, a indenizao suplementar compreende as arras mais uma vez (dobradas).

15 deu causa ao no pagamento sofrer, alm da reteno do valor das arras, uma demanda pelos prejuzos (perdas e danos). Dos Contratos As fontes de obrigaes podem ser: os contratos, as manifestaes unilaterais e os atos ilcitos e mais a lei, segundo Washington de Barros Monteiro16. O trao comum de todos eles a vontade humana. S caracterizado este desejo quando as vontades das partes se encontram. Dos 3, somente o primeiro ser objeto de estudo. Portanto, o contrato sempre bilateral ou plurilateral. Contudo, quanto aos efeitos (produo de direitos e obrigaes), eles podem ser unilaterais ou bilaterais (sinalagmticos ou com reciprocidade obrigacional). O contrato uma espcie do qual o gnero a conveno (ou negcio jurdico, segundo RODRIGUES, p. 9). Aquele diferencia-se desta pela produo de obrigaes. O contrato inicia a partir de uma policitao (proposta) de uma das partes ao oblato (a outra parte), a quem aceit-la ou no. Sendo ato jurdico, ele deve apresentar as caractersticas previstas no Art. 104, CC (capacidade das partes, objeto lcito e possvel e forma prescrita ou no proibida em lei). Cabe tambm as modalidades (Art. 121 e ss., CC), as provas (Art. 107, CC), os efeitos (Art. 221, caput, CC) e os defeitos (originando nulidade ou anulabilidade, Art. 138 e ss., Art. 166 e ss., CC). Definio de contrato: a manifestao de vontade das partes, validamente efetivada, tendo por finalidade o negcio jurdico, criando, extinguindo ou transmitindo obrigaes. 17 Portanto, trata-se de um acordo de vontades na conformidade da lei, com a finalidade de adquirir, resguardar, transferir, conservar, modificar ou extinguir direitos. Na antigidade, o pacta sunt servanda era primordial. A partir da Lei Faillot de 1918 (para adequar-se s conseqncias da Revoluo de 1789), esta mxima comeou a ser quebrada em nome de uma justia social. A teoria da impreviso ou clusula Rebus Sic Standibus comeava a ser operada. A primeira deciso judicial brasileira neste sentido, ocorreu aps a Revoluo de 30, pela Egrgia Corte Distrital. O novo CC acentuou o valor social do contrato, como preceitua o Art. 421, 478-480, CC (manifestao de vontade de acordo com a lei, licitude do objeto, igualdade de posio entre as partes, etc.). Os princpios fundamentais do contrato so18: 1. autonomia da vontade limitada pela ordem jurdica com vistas manuteno social do carter contratual; 2. supremacia da ordem pblica; 3. conveno, limitado to somente pela escusa do caso fortuito e da fora maior (Art. 393, CC). Segundo Slvio Rodrigues, os princpios anteriormente expostos so: autonomia da vontade limitada pela ordem pblica. a prerrogativa das pessoas criarem relaes jurdicas na ordem do Direito, desde que no contrarie as regras impostas pela lei (norma cogente, abrangendo a moral e os bons costumes). Desemboca na liberdade de contratar (ou no). No pode alterar as normas cogentes, mas pode manifestar-se relativamente s normas dispositivas19. relatividade das convenes os efeitos s devem atingir as partes contratantes, no devendo atingir terceiros alheios ao negcio, exceto aqueles na cadeia hereditria. Confere segurana, pois uma pessoa s ficar atrelada a um contrato se assim deliberar ou a lei determinar. obrigatoriedade das convenes a fora vinculante dos contratos. O contrato, desde que tangencie os requisitos jurdicos (Art. 104, CC), constituir lei entre as partes 20. Este vnculo s ser quebrado mediante a vontade bilateral das partes (distrato). O limite para tal princpio reside na ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior, de acordo com a teoria da impreviso exprimida pelo Rebus sic standibus Maria Helena Diniz ainda aponta, como princpios do contrato, a boa f e a manifestao de vontade das partes. A evoluo dos contratos no ser objeto de estudo. A Formao do Contrato O consentimento entre as partes (vontade bilateral) pressuposto para que o contrato seja vlido. As vontades devem ajustar-se para que o contrato exista. Contudo, urge destacar que a manifestao de inteno no pode ser eivada de vcios de consentimento. Tal expresso volitiva pode ser expressa ou tcita. Qualquer veculo pode ser tomado como modo de declarao de inteno, como por exemplo a palavra falada ou escrita, a mmica, etc., desde que seja inequvoca esta manifestao. Para que o silncio seja tomado como resposta tcita da proposta, necessrio que ele se guie pela modalidade circunstanciada ou qualificada pela lei, pela vontade ou pelo costume 21. Exemplo: no caso da locao de imveis, a lei (Lei 8245/41, chamada de lei do inquilinato) que a regula prev uma proibio de sublocao de imvel. Para que esta seja vlida, necessrio que o locador expresse por escrito tal inteno. Contudo, se o locatrio sublocar o imvel e o locador
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Esta posio da lei como fonte de obrigao foi originalmente perfilhada por Pothier (apud. RODRIGUES, Slvio. Direito Civil Parte Geral das Obrigaes. 24 ed. V. 2. So Paulo: Saraiva, 1996). 17 segundo Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, V. 3. 18 Segundo MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. V. 3 19 Cf. RODRIGUES, Slvio. Direito Civil. 23. ed. So Paulo: Saraiva, 1995. V. 3. p.p. 14-17. Em contrrio senso, Emlio Betti (apud. RODRIGUES, 1995, p. 15). 20 Segundo RODRIGUES (1995, p.p. 11-12), a expresso em voga originria do Direito Civil francs. Trata-se do pacta sunt servanda. O autor defende a obrigatoriedade das convenes por intermdio da lei positiva e no pela sua prpria fora (lei objetiva em sentido lato, englobando os acertos inter partes). 21 Cf. RODRIGUES, op. cit., p. 58.

16 fornecer o recibo em nome do sublocatrio, h concordncia tcito com o negcio em pauta. Outro exemplo pode ser verificado pelo Art. 539, CC, na situao de doao gratuita. O donatrio que, conhecendo o prazo para a manifestao, silencia-se diante do concorde, tem como presumida a sua aceitao tcita. a proposta ou policitao Proposta ou policitao, englobando o proponente (ou policitante) e o oblato (aquele a quem se prope), o ato pelo qual uma das partes (o primeiro) solicita a manifestao de vontade da outra parte (o oblato) em relao a uma proposta por ele feita. Alguns autores afirmam que o primeiro ato na formao do contrato. Outros dizem que o segundo. No segue, necessariamente, uma forma prescrita (ou no defesa) em lei, tanto que a existncia de testemunhas pode ratificar a prova dos contratos. Rodrigues (1995, p. 59) aponta algumas fases na formao do contrato: as negociaes preliminares, a proposta e a aceitao. As primeiras no vinculam as partes, contudo no podem deixar de toda alheia a expectativa do co-utentes, permitindo que haja, mediante dolo ou culpa do proponente, o direito do oblato exigir ressarcimento dos prejuzos (mas no o cumprimento da obrigao). A segunda aquela em que o policitante convida o oblato ao negcio. Nesta fase, pode-se dizer a proposta vinculante. A aceitao consiste na formulao da vontade concordante do oblato, feita dentro do prazo e envolvendo adeso integral proposta recebida (Rodrigues, 1995, p. 62). Tem a funo de vincular o proponente e o oblato em um vnculo jurdico. Se o oblato no o fizer no perodo determinado, h desvinculao do proponente em relao a obrigao de manter a policitao. Se o oblato fornecer resposta fora do prazo ou em condies diferentes daquela oferecida pelo proponente, dever haver nova proposta por parte deste ltimo (art. 431, CC). Os dispositivos codificados passam a ser analisados. Segundo o Art. 427, CC, j h obrigao por parte daquele que prope, salvo casos expressos nos incisos do Art. 428, CC. Se violada a proposta, o proponente obriga-se em perdas e danos em relao ao oblato, podendo ser provada por testemunha. Sendo a proposta aberta, o oblato pode ou no aceit-la. Art. 429 a oferta ao pblico uma proposta, cabendo sua revogao pelo mesmo instrumento que deu veiculao. Art. 430 se a resposta chegou tardiamente ao proponente, este dever comunicar o oblato imediatamente, sob pena da obrigao de perdas e danos em caso contrrio. Art. 432 se a resposta, por costume, no couber manifestao expressa ou se o proponente a dispensou e a resposta no chegou a tempo, o negcio se encerra. Art. 433 se a aceitao chegar junto ou posteriormente retratao do aceitante, ela no ser considerada. Art. 434 estipula as condies do contrato entre ausentes, isto , por meio de carta ou de meio telegrfico. Adota a teoria da agnio por expedio, excetuando os casos previstos nos seus incisos. Art. 435 o lugar de celebrao do contrato o mesmo da resposta. A classificao dos contratos no Direito brasileiro unilaterais (obrigaes s para uma das partes; exemplos: comodatrios, muturios sem remunerao, mandatrios, depositrios, doador que no recebe encargos) e bilaterais (ou sinalagmticos, que gera obrigaes para ambas as partes e que pressupe reciprocidade; exemplo: compra e venda, prestao de servios, locao, troca). Os contratos unilaterais faz surgir um plo passivo e um ativo. Somente um dos contraentes fica na posio de devedor. J os contratos bilaterais, as partes so reciprocamente credor e devedor um do outro. Alis, o grande trao desse tipo de contrato o sinalagma, ou seja, a dependncia recproca (ou receprocidade) de obrigaes. Dessa distino, surgem algumas vantagens. A exceptio inadimpleti contractus (a exceo do contrato no cumprido) e a clusula resolutiva tcita (no caso de inadimplemento da obrigao por uma das partes) s cabem modalidade bilateral, pois as prestaes devem ser cumpridas simultaneamente, exatamente como preceitua o Art. 476, CC. O contrato bilateral preconiza a razo da prestao de uma obrigao no recebimento de uma vantagem correspondente, ou seja, a prestao de um contratante tem como causa e razo de ser a prestao do outro 22. Ante o princpio da eqidade, uma parte no pode reclamar a inadimplncia do outro contratante. Dessa forma o contratante pontual tem 3 opes: 1. permanecer inativo (sem exigir a obrigao em juzo), aguardando evocar a exceptio inadimpleti contractus como meio de defesa em uma eventual demanda judicial da outra parte 2. pedir a resciso do contrato com perdas e danos, se houve prejuzo decorrente do inadimplemento culposo da outra parte (Art. 475, CC, resciso do contrato por inadimplemento). Contudo, se do contrato consta clusula resolutiva, o fim do contrato opera-se ipso jure. Se no houver tal tipo de dispositivo avenado, a resoluo depender de interpelao judicial (Art. 474, CC), j que a clusula resolutiva tcita est implcita no contrato sinalagmtico (Art. 127, CC) 3. exigir o cumprimento da obrigao, se o objeto no pereceu. Tambm a teoria dos riscos vlida somente aos contratos bilaterais, visto que apenas se dever apurar qual dos contratantes sofrer as conseqncias da perda da coisa devida ou da impossibilidade da prestao. De acordo com o Art. 392, nos contratos gratuitos, responder por culpa aquele a quem aproveite e, por dolo, aquele a quem no favorea casos de contratos unilaterais. Ao contrrio, naqueles sinalagmticos, a culpa recproca. Ante o princpio res perit creditore, nos contratos unilaterais, havendo fora maior ou caso fortuito, o credor sofrer o prejuzo. Ao contrrio, no ajuste bilateral, por estar sob a gide do res perit debitore, ambos os contraentes arcaro 22

RODRIGUES, op. cit., p. 75.

17 com o prejuzo. Se houver perecimento do objeto, resolve-se a obrigao. Na realidade, o princpio da exceptio non adimpleti contractus pode ser evocada por duas razes: pela incidncia de m vontade da outra parte ou pela existncia de caso fortuito ou fora maior. O Art. 477 tambm s se aplica ao avenado bilateralmente. - onerosos (em nome do avenado, h vantagens e sacrifcios patrimoniais em vista de um objetivo alvejado, sendo que a perda e o proveito fiquem em equivalncia) e gratuitos ou benficos (o sacrifcio patrimonial feito somente por uma das partes, proporcionando uma vantagem sem que haja uma necessria contra prestao pela outra parte). Geralmente, os contratos bilaterais so onerosos, posto que os gratuitos, unilaterais. uma regra que admite excees. Desta diferena, decorrem 4 conseqncias: 1. para que haja ressarcimento por perdas e danos por parte daquele que sofreu a diminuio patrimonial no contrato gratuito, deve ser provado o dolo; ao contrrio, para a outra parte s necessrio a caracterizao da culpa. Nos contratos onerosos, qualquer das partes pode alegar somente culpa do outro para fazer jus a perdas e danos (Art. 392, CC). 2. Art. 552 e 441, CC os vcios redibitrios e a evico no cabem ao devedor (doador) no caso de doao com ou sem encargo. 3. Art. 158, ao pauliniana para anular o contrato gratuito. J o Art. 159, nos contratos onerosos, que se pressupe insolvncia do devedor notria ou conhecimento prvio por parte do credor. H presuno juris tantum da boa f do adquirente. 4. A interpretao do contrato gratuito deve ser estritamente, fato que no vlido para a modalidade onerosa ( pesada a inteno das partes, de acordo com a analogia, a eqidade, os princpios gerais de direito, etc.), de acordo com o Art. 114, CC. - comutativos (apresenta termo inicial e final; a estimativa dos valores avenados j estipulada no momento do contrato) e aleatrios (depende de um acontecimento futuro e incerto; exemplo: contrato de seguro que depende do risco, vem do termo latino alia, que significa sorte, de onde vem a clebre frase do imperador romano Jlio Csar alia jacta este, ou seja, a sorte est lanada) - nominados (so aqueles que recebem nomen juris pelo CC) e inominados (ou atpicos, que no recebem denominao pelo ordenamento jurdico vigente, mas que podem ser celebrados desde que no fira a lei) - consensuais (no necessrio a entrega da coisa para que seja concludo, bastando a manifestao de vontade. Ex.: locao de imvel) e reais (so aqueles que so concludos com a tradio, com a entrega da coisa. Ex.: comodato, mtuo, depsito) - solenes ou formais (so aqueles que a lei impe forma para a sua formao. Ex.: contrato de compra e venda de imvel, hipoteca, matrimnio) e consensuais ou no solenes (no existe forma prevista em lei para a sua celebrao, bastando a manifestao de vontade. Ex.: compra e venda de mveis) - paritrios (h igualdade das partes na sua formao, pressupondo direitos e vantagens iguais) e de adeso (no existe a possibilidade de discusso das clusulas por uma das partes, ou seja, no h igualdade na formao do contrato, implicando em restrio autonomia da vontade, na existncia de uma carter institucional e na liberdade de escolha ou rejeito de forma total em relao ao contrato) - principais (so aqueles que existem por si, ou seja, exercem sua finalidade e no dependem de outro) e acessrios (a sua existncia jurdica pressupe um principal, visando assegurar a execuo dele) Da estipulao em favor e da promessa de fato de terceiro um negcio jurdico que faz surgir 3 figuras: - o estipulante (ou credor); - o promitente (ou devedor); - o beneficirio (terceiro que receber o prstimo) A promessa de fato de terceiro implica em responsabilidade por perdas e danos no caso deste no cumprir o avenado (Art. 439, caput, CC). Se este for cnjuge, no cabe o disposto no dispositivo anterior (Art. 439, nico, CC). Contudo, se este terceiro anuir com a promessa, o promitente no responder de acordo com o Art. 439, CC (Art. 440, CC). Dos vcios redibitrios (Art. 441 e ss., CC) Se a coisa avenada em contrato perder a utilidade ou tiver diminudo o seu valor de maneira preponderante devido a vcios ocultos, pode ser recusada (Art. 441, caput, CC), isto , redibida (devolvida ao alienante e recebido o valor correspondente de volta). Para que este dispositivo tenha efeito, o contrato deve ser comutativo (a coisa tem preo certo). O vcio redibitrio diferencia-se do inadimplemento contratual pela existncia de uma prestao imperfeita ao invs de um no prestamento. Tambm diverge do erro essencial, por haver neste um equvoco substancial em relao s qualidades da coisa avenada, ocasionando anulao do negcio jurdico. O erro advm de circunstncias subjetivas, enquanto o vcio redibitrio, de objetivas. A ao judicial que perfilham o vcio redibitrio so chamadas de edilcias, podendo ser de dois tipos: a redibitria propriamente dita e a estimatria ou quanti minoris, correspondendo respectivamente primeira e segunda parte do caput do Art. 441, CC. A segunda ao tambm fundamentada pelo Art. 442, CC. Requisitos essenciais ou elementos caracterizadores: - contrato comutativo ou doao com encargo (Art. 441, caput e nico, CC);

18 - vcio prejudicial que impea a utilidade da coisa ou que implique em diminuio sensvel do seu valor; - o defeito deve ser grave a ponto de tornar inservvel para o bem a que se destina - o vcio deve estar oculto, apresentando-se com o uso da coisa - o defeito deve j estar existente na celebrao do contrato (Art. 444, CC) Se o alienante conhecia o vcio, responde por perdas e danos. Se no, restitui o recebido mais as despesas do contrato (Art. 443, CC). O direito de redibio decai em 30 dias, se a coisa for mvel, e em 1 ano, se imvel (Art. 445, CC). A jurisprudncia pacfica em considerar 5 anos o prazo decadencial para construes prediais. Contudo, se o vcio demorar para ser identificado, o prazo para os mveis se estende at 180 dias ( 1 o, Art. 445, CC). Se a coisa tratar-se de animal, o negcio regular-se- por lei especial, pelo costume ou pelo anterior ( 2 o, Art. 445, CC). Os prazos estabelecidos anteriormente no cabem no caso de garantia expressa dada pelo alienante. Nesta situao, o vcio deve ser denunciado at 30 dias depois de sua descoberta (Art. 446, CC). Da evico (Art. 447-457, CC) Definio a perda total ou parcial do bem alienado por fora de deciso judicial baseada em causa preexistente ao contrato. A evico s se aplica para os contratos onerosos em que h transferncia do uso, da posse ou da propriedade. Encontram-se presentes, alm da modalidade de compra e venda, outras tais como o negcio pecurio (Art. 445, 2o, CC), a dao (Art. 459, CC), a transao (Art. 385, CC). Art. 447, CC ainda que em hasta pblica, o alienante responde pela evico do bem. Art. 448, CC pode haver clusula expressa que retire, diminua ou retire a evico da responsabilidade do bem alienado. Art. 449, CC se o adquirente no teve conhecimento prvio ou no anuiu a clusula de retirada da evico, ele tem direito ao ressarcimento referente ao bem. Art. 450, CC alm do valor da coisa evicta, o evicto tem direito aos frutos, aos prejuzos, s despesas, s custas processuais e sucumbncia. O valor a ser ressarcido da poca da sentena que a concedeu ou ao seu valor proporcional. Art. 451, CC o alienante responde pela evico ainda que a coisa esteja deteriorada, salvo a existncia de dolo por parte do adquirente. Art. 452, CC se o adquirente levou vantagem no caso do art. anterior e no teve de indenizar por ela, este valor deve ser abatido do que o alienante ter de pagar. Art. 453, CC as benfeitorias teis e necessrias, no abonadas na evico, so de responsabilidade do alienante Art. 454, CC se o alienante imprimiu benfeitorias coisa, ele faz jus a um desconto no ressarcimento ao adquirente. Art. 455, CC regula a evico parcial se assim for, s cabe resciso contratual ao evicto no caso de percentagem substancial do total da coisa evicta. Em contrrio senso, o evicto s faz jus indenizao. Art. 456, CC condio para exercer o direito de evico o adquirente deve denunciar a lide em relao ao alienante imediato ou a qualquer dos outros, conforme o CPC. Caso o provimento no seja dado ao evicto, pode ele deixar de oferecer a contestao ou conclamar o judicirio pelos recursos cabveis. Art. 457, CC no cabe ressarcimento por evico se o adquirente j tinha conhecimento do litgio que pendia sobre a coisa ou da propriedade alheia dela. Condies para que se efetive a evico: - onerosidade do contrato (Art. 457, CC); - perda total ou parcial da posse ou propriedade da coisa; - sentena judicial transitada em julgado declarando a evico; - anterioridade do direito do evicto; - denunciao lide do adquirente (Art. 456, CC) Evictor o terceiro que adquire a propriedade pela sentena judicial. Direitos do evicto: - mover ao contra o alienante, salvo nos casos dos Art. 448 e 457, CC - faz jus ao previsto nos incisos do Art. 450, CC - ao valor das benfeitorias (Art. 453, CC) - receber o valor referente deteriorao da coisa, se no for condenado a indeniz-las (Art. 452, CC) - reforo da garantia sobre a evico - convocar o alienante para vir integrar a lide, se proposta uma ao para evencer o bem adquirido (Art. 456, CC) - optar entre a resciso contratual ou a restituio de parte do preo do desfalque sofrido (Art. 455 e Art. 450, nico, CC) - responsabilizar os herdeiros do alienante, se este vier a falecer - pode citar o alienante imediato (e os anteriores, se for o caso) na hiptese de alienaes sucessivas (Art. 456, CC) Dos Contratos Aleatrios (art. 458 a 461, CC)

19 Vem do latim alea (que significa sorte, azar, perigo, etc.). Compreende os acordos firmados com implemento de condio (incerta quanto ao tempo da existncia e determinvel quanto possibilidade). O trao marcante deste tipo de contrato o risco para ambas as partes. Exemplos: o seguro e o jogo. As partes podem experimentar prejuzo ou lucro. Portanto, o contrato aleatrio difere do comutativo devido existncia de uma certeza neste em relao quele. Naquele, as prestaes de ambas as partes so equivalentes e no suscetveis de alterao, conhecidas no momento da celebrao do acordo. Na avena aleatria, as prestaes decorrem de um fato desconhecido e incerto, de cuja extenso no se tem conhecimento. S ser determinvel mediante o seu implemento. Os vcios redibitrios logicamente no se aplicam a estes, bem como as aes quanti minoris. Contudo, o art. 461 explicita aquelas condies jurdicas somente aplicveis aos contratos aleatrios. Pode-se dizer que alguns contratos so aleatrios por natureza (jogo, aposta, rifa, loteria, seguro). Outros o so acidentalmente, visto que tem por objeto coisa incerta ou de valor incerto (colheita, direitos de herana ignorados, riquezas de um navio naufragado, sociedade com ativo e passivo). O CC distingue duas espcies de contrato aleatrio: - de coisas futuras o risco pode referir-se: prpria existncia da coisa (Art. 458, CC), como por exemplo a ocorrncia ou no de uma colheita; sua quantidade (Art. 459, CC) - de coisas existentes e expostas a riscos (como danificao ou perda, de acordo com o Art. 460, CC) revela uma assuno do risco em relao coisa, sendo que o alienante tem direito total ao pagamento ainda que a coisa tenha perecido antes do avenado. Contudo, se houver dolo por parte do alienante, aplica-se o Art. 461 cc. com Art. 145, CC (anulao de ato jurdico por vcio de consentimento). Compra e venda (Art. 481 e ss., CC) Histrico (no ser objeto de prova) em tempos antigos, quando a selvageria imperava, os grupos faziam uso do roubo e do saque para conseguir bens de necessidade em poder de outros. Com o desenvolvimento da civilizao, houve uma substituio da violncia pelo entendimento. H um paralelo entre a histria da civilizao humana e o desenvolvimento da compra e venda. A primeira modalidade foi a troca, escambo ou barganha, na inexistncia de um denominador comum de valores (moeda). A primeira forma de referncia de valor foi o gado ( pecus, de onde origina-se o termo pecnia, pecuria) em Roma. Com o descobrimento da forja de metal, esta mesma plis detinha o monoplio do seu peso, evoluindo para a fundio e para a cunhagem de moeda. A modernidade, ento, passou a adotar este sistema para fazer valer as relaes de compra e venda. O Direito Comparado, para a compra e venda, compreende trs sistemas: 1. francs criado pelo Cdigo Napolenico, estipulando que o contrato de compra e venda gera, ao mesmo tempo, o vnculo e a transferncia do bem independentemente da tradio, por meio de um ato jurdico nico; 2. alemo (originrio do sistema romano) o contrato gera exclusivamente uma obrigao de dar, sendo necessrio que o adquirente obtenha a coisa pela tradio (mvel) ou pela transcrio (imvel); 3. sovitico um sistema hbrido, visto que, para coisas certas e determinadas, utiliza-se a modalidade francesa; para coisas determinadas pelo gnero (peso, quantidade ou medida), usa-se o alemo. O sistema ptrio seguiu a vertente germnico-romana. O contrato opera somente uma obrigao de dar (Art. 481, CC), tangenciando o campo do direito obrigacional pessoal. A partir do momento da transferncia do domnio, adentra-se o campo do direito real. Definio (segundo Caio Mrio Pereira da Silva, em Instituies de Direito Civil) o contrato em que uma pessoa (vendedor) se obriga a transferir a outra pessoa (comprador) o domnio de uma coisa corprea ou incorprea, mediante o pagamento de certo preo em dinheiro ou valor fiducirio correspondente. Nesta assertiva, fica bastante claro o carter obrigacional adotado pelo sistema brasileiro. Caracterizao jurdica a grande maioria dos doutrinadores afirma que a compra e venda : bilateral ou sinalagmtico cria obrigaes recprocas oneroso ambos sofrem um sacrifcio patrimonial em detrimento de um objetivo almejado comutativo ou aleatrio conforme o objeto seja certo ou dependa de um evento futuro consensual ou solene se a lei exigir, dever ser revestido de forma prescrita em lei; usualmente a modalidade consensual regra geral translativo de domnio no transfere a propriedade da coisa, mas serve como titulus adquirendi Elementos constitutivos essenciais a sua existncia: a coisa o seu objeto, corpreo ou incorpreo (valores, direitos de inveno, propriedade literria, cientfica ou artstica, crditos, etc.). necessrio que a coisa detenha algumas caractersticas fundamentais, a fim de que, em caso contrrio, o contrato perca a sua efetividade: a. a existncia, ainda que em potencial no momento da realizao do contrato (direitos sucessrios em cesso aberta, por exemplo) ou futura (no caso da compra/venda aleatria) b. a individuao, porque, ao gerar-se a obrigao de dar, incidir sobre coisa individuada; o objeto, portanto, deve ser determinado (ou determinvel, quando da execuo do contrato, como o caso da venda por amostra, Art. 484, CC)

20 a disponibilidade, a coisa deve estar disponvel ou no comrcio ( in commercium) para que possa ser objeto de transao. Caso contrrio, no haver transmisso da coisa e, em conseqncia, compra e venda. A indisponibilidade pode ser natural (insuscetvel de apropriao pelo homem devido prpria natureza da coisa), legal (apesar de ser naturalmente suscetvel apropriao, est fora do comrcio devido prescrio de lei) ou voluntria (ou convencional, quando for indisponvel pela manifestao voluntria, como por exemplo no caso de doao modal (ato inter vivos) ou de herana (causa mortis) com clusula que expressamente opere tal condio para a efetivao do negcio jurdico. d. a possibilidade de transferncia ao comprador, sendo duas hipteses em sentido contrrio: quando a coisa j pertence ao comprador, quando ela no pertencer ao vendedor mas a terceiro nesta situao, o contrato passvel de anulao. Para que se torne possvel, o alienante de boa f deve adquiri-lo do verdadeiro proprietrio, a fim de que o avenado se ajuste e os efeitos sejam ex tunc a data da tradio para o comprador. o preo o prprio Art. 481 e o 482, CC, j mencionam o preo. H alguns caracteres que compem o preo: 1. o dinheiro ou a pecnia discutidos pelos romanos, a sua natureza teve diferenas considerveis. Os proculeianos defendiam a posio da obrigatoriedade da existncia do dinheiro. J os sabinianos atribuam natureza qualquer no pagamento do contrato de compra e venda. Somente com a definio dada pelo Cdigo Justiniano, tiveram, os proculeianos, a tese vencedora. 2. seriedade o preo dever ser verdadeiro, real e srie, porque urge que traduza a inteno efetiva de constituir uma contraprestao exata de vendedor para comprador em termos de tradio da coisa. Se fictcia, haver doao (ainda que dissimulada), portanto passvel de anulao. Se irrisria, tambm no h venda. Contudo, a justia do preo tambm no condio sine qua non da compra e venda, sob a pena de constituir liberalidade (ato unilateral de vontade). 3. certo ou determinado para que o adquirente possa efetuar o pagamento, portanto pelas partes comumente definido. Se as partes assim no o quiserem, pode se determinado por um terceiro (Art. 485, CC). vlida a venda tambm se o preo for determinado pela taxa corrente ou de bolsa em certo dia e lugar (Art. 486, CC). o consentimento como em qualquer contrato, o consenso tambm necessrio compra e venda. O requisito da capacidade dos contratantes pressuposto para a validade do contrado. Alm da capacidade genrica, cita-se os institutos da representao (absolutamente incapazes) e da assistncia (relativamente incapazes). O consentimento vlido, na compra e venda, no havendo incapacidade dos contratantes ou impedimento legal a convergncia de vontade sobre a coisa, sobre o preo e sobre as demais condies do negcio pactuado (Monteiro). Exemplos restries legais: no caso de cnjuges e no caso de ascendentes e descendentes (Art. 496, CC). O Art. 497, CC fala de outras situaes de impedimento legal na compra e venda. O Art. 504, caput, CC, fala da situao de condminos na compra e venda de coisa indivisvel. Da mesma forma, a Lei do Inquilinato estabelece a preferncia (ou prelao) na venda ao locatrio de imvel residencial (no curso da locao). O prazo, para estes, casos ser de 30 dias. a forma (acrescida por alguns autores em vista dos bens imveis) por meio de escritura pblica de compra e venda transcrita no cartrio do registro de imveis. O contrato (escritura) s gera obrigao de dar. A transmisso do bem s se dar pela transcrio, como preceitua o sistema germnico-romano. Efeitos ou conseqncias jurdicas do contrato de compra e venda O primeiro efeito a transferncia de domnio (Art. 481, CC). A obrigao de garantia imposta ao vendedor contra vcios redibitrios e evico. A responsabilidade pelos riscos e despesas (Art. 492, CC). Art. 484, CC, fala do direito de devoluo no caso da venda por amostras. O Art. 500, CC, fala da situao do imvel vendido por rea, isto , por intermdio de pontos de referncia confrontantes e descritivos ( ad corpus) ou por medida de extenso, ou seja, por meio de medidas descritivas (ad mensuram). Este caso muito comum em imveis rurais. c. Clusulas especiais dos contratos de compra e venda 1. Retrovenda a clusula em que o vendedor estipula o direito de reaver o imvel dentro de determinado tempo, restituindo ao comprador o preo mais as despesas por ele efetuadas, incluindo as benfeitorias e melhorias implementadas (Art. 505, CC). O Art. 506 fala da consignao em caso de recusa por parte do adquirente. Este direito de retrato pode ser transmitido ou cedido, valendo-o tambm contra terceiros (Art. 507, CC). O Art. 508 fala da existncia de mais de um alienante. 2. Venda a contento e sujeito prova Subordina o contrato a ser desfeito se o comprador desagradar da coisa. O Art. 509 define a venda a contento (dependente do agrado do comprador). Art. 510 define a venda prova. Em ambos estes casos expressos, a condio do comprador ser a de comodatrio quanto ao cuidado com a coisa. O Art. 512 fala do direito de intimao do vendedor para a manifestao de vontade do comprador no caso da inexistncia de clusula contratual com termo para tal. 3. Preempo ou preferncia

21 O direito de prelao (preferncia) pode abranger mvel ou imvel, em termos de pagamento ou de dao, do comprador em relao ao vendedor. Este direito deve estar bastante claro no contrato e constituir mesmo preo a ser oferecido no mercado posteriormente (tanto por tanto). O nico do Art. 513 fala dos prazos mximos. O art. 516 estipula os prazos decadenciais da preferncia em caso de silncio do contrato e de notificao. O Art. 517 regula a existncia da preferncia para mais de um indivduo. O Art. 518 fala da transgresso do direito de transferncia do comprador para o vendedor. O Art. 519 fala do direito de preferncia no caso de desapropriao por interesse pblico. A preferncia no pode ser cedida ou transmitida aos herdeiros (Art. 520, CC). 4. Venda com reserva de domnio utilizada para coisas mveis infungveis. O vendedor reserva para si a propriedade do bem at o momento em que se realize o pagamento integral do preo (Art. 521, CC). Para valer contra terceiros, esta clusula deve estar registrada em cartrio de ttulos e documentos no domiclio do comprador (Art. 522, CC). Art. 523 fala da impossibilidade deste instituto na ausncia de plenitude de sua caracterizao (infungibilidade absoluta). O comprador responde pelos riscos da coisa a partir da tradio (Art. 524, CC). necessrio protesto do ttulo ou interpelao judicial para que seja executado o bem (mora ex persona), de acordo com o Art. 525, CC. O Art. 526, CC, fala das opes ao vendedor no caso de mora do adquirente. O Art. 527, CC, regula a situao no caso de retomada do bem pelo vendedor. O Art. 528 fala da situao do crdito cedido do comprado para adquirir o bem. 5. Venda sobre documentos 1. possvel substituir a venda da coisa por documento que o represente (Art. 529, CC). Neste caso, no pode haver recusa do comprador em pagar sob a alegao de defeito no momento da tradio. Este s pode ser feita na tradio do documento. O Art. 530, CC, fala do local e data do pagamento. O Art. 531 fala dos riscos no transporte da coisa. O banco no responde pela coisa, se o pagamento for feito nele (Art. 532, CC). No nico deste ltimo artigo, fala-se da recusa do banco em efetuar o pagamento. 2. Da troca e permuta Troca ou permuta troca de uma coisa pela outra e nunca dinheiro. Objeto da troca h de se rsempre dois bens, so todos as coisas que podem ser vendidas. No necessrio que os bens sejam da mesm espcie. Qualquer coisa que possa ser vendida e nunca dinheiro. Relo de compra e venda e troca se difere onde a prestao coisa por coisa. Com duas difereas. ARt. 533, I, II. anulvel troca de valores desiguais. Do contrato estimatrio Art. 534, CC trata de uma consignao para venda em prazo certo Art. 535, CC a exonerao da obrigao de restituir a coisa s se justifica pelo caso fortuito ou pela fora maior - Art. 536, CC h impedimento para penhora ou seqestro da coisa, enquanto no for pago integralmente o pre liceidade do objeto) e determinvel, descrito (princpio da determinabilidade do bem). Art. 548, 549, 545, 551, 550, 552, CC - formal - Art. 541, por escritura pblica ou instrumento particular. nico a doao verbal s ter validade no caso de mveis de pequeno valor com tradio imediata Espcies: - pura e simples a mera liberalidade, sem nenhuma condio ou restrio, sem termo - modal ou com encargo (onerosa) Art. 553, CC - condicional surte efeito a partir de um dado momento, dependendo de um acontecimento futuro (Art. 546, 545, 547, CC) - remuneratria Art. 540, tem como finalidade remunerar servios prestados ao doador, apesar de ter a aparncia de uma liberalidade - de pais a filhos adiantamento de legtima parte por herana, Art. 544, CC, necessitando de anuncia dos demais descendentes para que seja um negcio jurdico vlido - conjuntiva que feita em comum a mais de uma pessoa, sendo distribuda igualmente entre os donatrios se no houver estipulao em contrrio (Art. 551, CC). nico, no caso de cnjuges, a totalidade ficar com aquele que ainda estiver vivo Revogao (admissibilidade): 1. por motivo comum a todos os contratos (Art. 555, CC), por fato de ela constituir um avenado entre as partes 2. Art. 557, I a IV por ingratido. Ateno para o IV, no caso de necessidade de reverter a doao em favor do doador, recusando-se o donatrio, acrescentando-se o Art. 555, CC, (por inexecuo onerosa). A exceo feita pelo Art. 564, I a IV, CC. Da locao de coisas A locao tem objeto coisas. um contrato pelo qual uma das partes, mediante remunerao da outra, comprometese a fornecer o uso e gozo de uma coisa no fungvel por determinado tempo (ou no), podendo ser mvel ou imvel. A

22 segunda regulada por lei especfica (Lei 8.245/91, chamada de Lei do Inquilinato). O art. 565, CC, j vem a dar esta definio. Caracteres gerais: - cesso temporria para o uso e gozo sem transferncia de domnio - mediante certa retribuio (remunerao), como o aluguel exemplo - contratualidade um contrato bilateral, oneroso, comutativo, consensual (excetuando-se a locao de imveis de menores sob tutela ou pertencentes Unio) Elementos essenciais: - coisa (mvel ou imvel) no fungvel - remunerao - consentimento (de ambas as partes) - tempo (determinado ou no) Art. 566, CC obrigaes do locador Art. 567, CC responsabilidade sobre a coisa no caso de deteriorao ou perecimento por caso fortuito ou fora maior Art. 568, CC cc. 2o do Art. 566, CC, ampliando no sentido do vcio redibitrio e evico Art. 569, CC obrigaes do locatrio Art. 570, CC regula a impropriedade de uso por parte do locatrio Art. 571, CC fala da resciso contratual, vale lembrar do proporcionalmente quanto ao locatrio; o locatrio tem direito de reteno da coisa at que seja ressarcido pelo locador Art. 572, CC cc. com o Art. anterior Art. 573, CC findado o prazo, o contrato opera-se ipse jure Art. 574, CC presume-se a prorrogao do aluguel no caso de permanncia do locatrio sem oposio do locador pelo mesmo preo e sem tempo determinado Art. 575, CC aps notificao do locatrio, este pagar o aluguel estipulado e responder por prejuzos decorrentes de caso fortuito ou fora maior. O juiz ter o arbtrio de diminuir este aluguel provisrio no caso de abuso por parte do locador Art. 576, CC regula a alienao durante o perodo de locao. Esta alienao dever ser registrada para ter efeito, devendo obedecer o tempo da locao em caso de clusula expressa no contrato. Se esta no existir, o prazo para o locatrio deixar o imvel ser de 90 dias no mximo, aps a notificao. Art. 577, CC vindo a falecer algum dos contratantes, a locao transmite-se aos herdeiros por tempo determinado. No caso da Lei do Inquilinato, urge que os herdeiros sejam dependentes do locatrio e que residam naquele imvel Art. 578, CC benfeitorias necessrias (devem ser ressarcidas ao locatrio), benfeitorias teis (com autorizao do locador) e benfeitorias volupturias (no cabem reembolso no findar do contrato) Do emprstimo Art. 579 e ss., CC Sob esta denominao genrica, surgem duas figuras: a do comodato e a do mtuo. Direito de uso de coisa alheia sem contraprestao de restituio, diferenciando-se quanto natureza e as suas conseqncias. Do comodato Comodato o emprstimo de coisas no fungveis (Art. 579, CC). O comodante entrega ao comodatrio coisa infungvel de maneira gratuito para que este a utilize e a restitua. conhecido como emprstimo de uso, diferente do mtuo que chamado de emprstimo de consumo. Caracteres jurdicos: contrato unilateral, gratuito, podendo apresentar encargos (concepo moderna); este ltimo, porm, no pode caracterizar uma contraprestao patrimonial propriamente dita; tem tambm natureza real (de acordo com a 2a alnea do Art. 579, CC), alm de ser de intuito personae (o objeto no ser cedido pelo comodatrio a terceiros, ou seja, o favorecimento pessoal). Traos caractersticos: - contratualidade, visto decorrer de um acordo de vontades (contrato) - infungibilidade e no consumibilidade do bem dado em comodato, desde que infungvel, a coisa pode ser mvel ou imvel. Exceo: comodatum pompae vel ostentationis causa, isto , emprstimo de coisas fungveis apenas para a ostentao. Exemplos: bolo para casamento, whiskys para demonstrao - temporariedade, art. 581, CC, podendo ser determinado ou indeterminado. Neste ltimo, presume-se o tempo necessrio para o comodatrio utilizar-se, servir-se do uso da coisa para o fim a que se destina. Exemplo: emprstimo de um carro para levar algum fazer uma consulta a outra cidade - obrigatoriedade de restituio da coisa emprestada aps o uso Obrigaes do comodatrio: - guardar e conservar a coisa como se fosse sua - limitar-se a usar a coisa de acordo com o contrato

23 - restituir a coisa emprestada in natura no momento devido e, no havendo tempo necessrio, reportar-se ao Art. 581, CC - responder pela mora pelos riscos e pela perda da coisa, ainda que haja casa fortuito/fora maior - responsabilidade solidria (art. 585, CC) quando h mais de um comodatrio e uma mesma coisa Obrigaes do comodante: somente decorrente da lei e de fatos supervenientes, como por exemplo zelar pelo uso da coisa concedida, no devendo exigir a restituio da coisa antes do avenado. Excetuando-se o art. 581, CC. Deve pagar as despesas extraordinrias feitas pelo comodatrio, no podendo avisar o comodante a tempo. Formas de extino do comodato: - por findar o tempo avenado o trmino do contrato dever estar ajustado ou, em caso contrrio, no do art. 581. - pela resciso contratual, devendo haver ressarcimento de perdas e danos. Exemplo: no caso de uso indevido por parte do comodatrio. - pela resilio unilateral o comodante, devido gratuidade, poder resolver o contrato, provando uma necessidade premente da coisa antes do trmino do contrato - pelo acordo mtuo das partes envolvidas, tambm chamado de distrato - pela morte, se convencionou-se que o uso da coisa era estritamente pessoal; caso contrrio, os herdeiros podem prosseguir na efetivao do contrato - pela alienao, exceto se o adquirente concordar em cumprir o contrato de comodato anterior Os tutores, curadores e assistentes no podero fazer uso de comodato quanto queles que representam, salvo autorizao especial (Art. 580, CC). Art. 581, CC j comentado Art. 582, CC fala da reteno indevida por parte do comodatrio Art. 583, CC fala da prioridade de cuidado do objeto do comodato por parte do comodatrio Art. 584, CC impossibilidade de recobrana do comodatrio por benfeitorias Art. 585, CC j comentado Do mtuo Mtuo o emprstimo de coisas fungveis (Art. 586, CC), de acordo com a prpria definio dada pela letra da lei. Diferente do comodato, o emprstimo de consumo (ou mtuo) exige a transferncia da propriedade da coisa com a faculdade consumi-la, visto que inconcilivel a consumibilidade com o no translado do domnio. O muturio deve devolver a coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade. Caracteres jurdicos: contrato real, gratuito (ou tambm oneroso), unilateral, temporrio (de maneira substancial, porque da sua essncia a restituio da coisa; em caso contrrio, confundir-se-ia com a doao ou com a compra e venda), translativo de domnio. Requisitos: - subjetivos para contratar, necessrio capacidade das partes. O mutuante deve ser apto para dispor da coisa. O muturio deve habilitar-se para assumir as obrigaes. Esta norma sofre excees: quando se tratar de algumas funes pblicas especficas. - objetivos por ser um emprstimo de consumo, requer que o objeto seja fungvel (bem mvel substituvel por outro de mesmo gnero, qualidade e quantidade). Via de regra, o objeto dinheiro (emprstimo bancrio, por exemplo), admitindo-se tambm outros como sementes. Efeitos jurdicos: - obrigaes do muturio: - restituir a coisa de mesma espcie, gnero, qualidade e quantidade dentro do prazo estipulado. O mutuante no tem a obrigao de receber a coisa em partes - pagar os juros, caso o contrato seja oneroso (ou feneratcio) - confere direitos ao mutuante (exigir garantia de restituio caso o muturio venha a sofrer diminuio patrimonial considervel antes do findar o contrato (Art. 590, CC); reclamar a restituio de coisa equivalente terminado o prazo ajustado; rescindir o contrato no caso de no pagamento dos juros, na modalidade onerosa) Causas extintivas: - no vencimento do prazo - resoluo por inadimplemento das obrigaes contratuais - nos casos do Art. 592, CC - por deliberao comum das partes antes do vencimento (distrato) - resilio unilateral por parte do muturio (resciso antecipada pela efetuao do pagamento) Art. 586, CC j comentado Art. 587, CC os riscos correm por conta do muturio desde a entrega da coisa Art. 588, CC regula a incapacidade do muturio Art. 589, CC no caso anterior, o negcio pode ter validade desde que a ratificao do responsvel seja posterior, ou o emprstimo versar sobre alimentos, ou se o menor tiver ganhos de seu trabalho (no suscetvel execuo total por parte do credor, isto , no pode ultrapassar os seus rendimentos ou bens adquiridos do ofcio), ou o emprstimo se reverteu em benefcio do menor, ou se o menor usou de dolo para obt-lo (fingiu-se capaz, quando na realidade no o era).

24 Art. 590, CC j comentado Art. 591, CC estipula os juros na modalidade onerosa do mtuo Art. 592, CC fala dos diversos prazos estabelecidos no caso de silncio das partes Da prestao de servios um contrato civil de prestao de servio em que uma das partes se obriga com a outra a oferecer-lhe a prestao de sua atividade mediante uma remunerao, sem vnculo trabalhista (relao de emprego). O prprio art. 593 separa a prestao de servio da relao trabalhista, confuso no elidida pelo CC de 1916. O Art. 594 estipula o espectro da prestao de servio. O art. 595 regula o caso de analfabeto como parte deste tipo de contrato. O art. 596 regula a fixao da remunerao em no havendo acordo entre as partes, devendo tangenciar-se pelo costume, pelo tempo de prestao e pela qualidade do trabalho, por meio de arbitragem (em juzo). Art. 597, CC fala do tempo da remunerao Art. 598, CC a prestao de servio no pode exceder quatro anos Art. 599, CC se no houver tempo estipulado, qualquer das partes pode rescindir o contrato mediante aviso prvio Art. 600, CC se houver culpa do prestador, o prazo no contado Art. 601, CC estipula a generalidade da prestao Art. 602, CC fala de despedir-se por justa causa Art. 603, CC fala de despedir-se sem justa causa Caracteres jurdicos: - bilateralidade obrigaes recprocas (prestao de servio para o locatrio remunerao para o locador) - oneroso - consensual perfeito pelo simples acordo de vontades, j que os seus elementos essenciais so a remunerao, o consentimento e a prestao) Da empreitada Definio: o contrato em que uma das partes (empreiteiro) se obriga, sem subordinao ou dependncia, a realizar certo trabalho para a outra (dono da obra) com material prprio ou por este fornecido, mediante remunerao global ou proporcional ao trabalho executado. Art. 610 fala das duas espcies de empreitada: de lavor ou de mo-de-obra; alm da mo-de-obra com o fornecimento dos materiais. Caracteriza-se pela circunstncia de considerar o resultado final como objeto da relao contratual e no a atividade. Enquanto na prestao de servios se cogita da atividade como prestao imediata, na empreitada tem-se em vista a obra executada no seu todo, figurando o trabalho que o gera como prestao mediata. O foco da empreitada a concluso do servio. Caracteres jurdicos: contrato bilateral, oneroso, consensual (aperfeioa-se com a manifestao da vontade das partes, no havendo transmisso do domnio, podendo ser elaborado por escrito ou oralmente; deve preferir-se o primeiro para evitar eventuais confuses com relaes trabalhistas), comutativo em regra, podendo ser eventualmente aleatrio (empreitada sem reajustamento de preo, no caso de dissdio coletivo dos empregados durante o cumprimento do contrato e o empreiteiro no pode reajustar o preo ao dono da obra se houver clusula contratual desta natureza). Art. 610, CC os seus regulam o fornecimento dos materiais e o projeto da obra Art. 611, CC fala do fornecimento do material por parte do empreiteiro Art. 612, CC caso contrrio do art. anterior, os riscos correro por conta do dono da obra Art. 613, CC fala dos materiais novamente quanto ao seu perecimento Art. 614, CC regula a empreitada por partes medidas. O dono da obra tem 30 dias para reclamar sobre vcios da parte medida, verificada e paga (prazo decadencial) Art. 615, CC fala do recebimento ou da sua recusa por parte do dono da obra Art. 616, CC ao invs de rejeit-la, pode receber com desconto Art. 617, CC se atuar com culpa, o empreiteiro deve ressarcir os materiais recebidos Art. 618, CC o empreiteiro deve garantir obras de vulto por cinco anos. Aps identificado o vcio, o prazo decadencial ser de 180 dias Art. 619, CC Art. 620, CC Art. 621, CC Art. 622, CC Art. 623, CC Art. 623, CC Art. 624, CC Art. 625, CC Art. 626, CC Depsito Definio: Art. 627, CC. Pode ser de dois tipos: necessrio ou voluntrio Caracteres jurdicos: contrato real, gratuito ou oneroso ( nico, art. 628, CC), temporrio, unilateral Requisitos:

25 subjetivos (quanto aos sujeitos): so aqueles dos contratos em geral (capacidade, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei); o depositante no precisa possuir o domnio da coisa, bastando a sua administrao; quanto capacidade, diz-se que a menoridade civil pode ser suprida por autorizao (depsito em banco) objetivos (quanto ao objeto): podem ser objetos de depsito quaisquer coisas mveis (corpreas ou que se corporificam a posteriori), excetuando-se o tocante ao depsito imobilirio (Dec. 58/77, uso do solo e loteamento); tambm tratado CPC, Art. 666. Formais: a lei exige instrumento escrito (Art. 645, CC), dispensando-se par ao depsito necessrio. Espcies: Voluntrio (Art. 628 e ss., CC) Necessrio (Art. 647 e ss., CC) Art. 647, I, CC (por imposio legal) ou II (por calamidade), sendo este ltimo chamado de depsito miservel Regular: quando trata de coisa infungvel, podendo tratar de coisa fungvel que deve ser devolvida com exatido (a mesma depositada) Irregular: quando incide sobre coisas fungveis. O depositrio deve devolver coisa do mesmo gnero, quantidade e qualidade. Exemplo: depsito bancrio de espcie Oneroso: deve serem pagas as despesas pagas, sendo ex legis quando tratar-se de benfeitorias necessrias e ex contractus, as teis e volupturias autorizadas pelo depositante No caso de vcios redibitrios, o depositrio deve responder pelos prejuzos perante o depositante, caso este os ignorava. Obrigaes do depositrio: depositrio tem a custdia da coisa Art. 630, CC se a coisa estiver fechada, deve assim deix-la Art. 640, CC no deve utilizar-se da coisa, salvo autorizao do depositante, em caso de depsito regular. Art. 636, CC entregar a coisa que tiver recebido em substituio ao depsito se a houver perdido e ceder-lhe ao depositante as aes contra o terceiro responsvel restituir a coisa depositada no trmino do contrato Art. 633, CC fala da restituio antecipada Art. 634, CC complementa o anterior Art. 635, CC fala das condies do depsito judicial Art. 636, CC fala da duplicidade de coisas Art. 637, CC regula a situao do herdeiro do depositrio em caso de alienao de boa f feita a terceiro Art. 638, CC o depositrio no pode negar-se a restituir a coisa (excees nos Art. 633 e 634, CC) Art. 639, CC no caso de coisa divisvel e depositantes solidrios Art. 641, CC caso de incapacidade do depositrio, obrigaes do administrador e tambm no caso de terceiro substabelecido ( nico) Art. 642, CC o depositrio no responde pela fora maior, valendo prova Art. 643, CC despesas na restituio Art. 644, CC direito de reteno Art. 645, CC o depsito fungvel regulado a mesma maneira que o mtuo Art. 651, CC a gratuidade do depsito necessrio no presumida, deve ser provada por quaisquer meios admitidos pelo direito (Art. 648, nico). Exemplo: bagagens dos hospedeiros, podendo-as, estes, reterem at o pagamento da obrigao (referente hospedagem), como preconiza o Art. 649, CC. Os hospedeiros s se isentam disto se provarem ausncia de culpa (Art. 650, CC) Art. 652, CC fala da priso do depositrio infiel Mandato Art. 653, CC, define o mandato, dizendo que ele se opera, sendo a proporo o seu instrumento, quando algum (mandatrio) recebe de outrem poderes para em seu nome (mandante) praticar atos ou administrar interesses. Caracteres jurdicos: contrato consensual (comporta toda a expresso da vontade, compreendendo manifestao verbal ou escrito, instrumento pblico quando a lei o exigir ou particular), gratuito (Art. 658, CC, por natureza, embora no o seja essencialmente; no Direito Romano, a modalidade era gratuita por essncia; no sistema brasileiro, gratuito por natureza, salvo aqueles casos em que o mandatrio trata por ofcio, como por exemplo o advogado, o corretor, o despachante, etc. no se presumindo gratuidade nestes casos; se os honorrios no forem de comum acordo, recorre-se ao arbitramento), intuito personae (mediante confiana), bilateral, revogvel ad nutum (no h necessidade de prvia notificao de qualquer das partes para pr termo ao contrato; h excees), preparatrio (no esgota a inteno das partes nele mesmo, habilitando o mandatrio para atos subseqentes que nele no esto expressamente compreendidos). Requisitos: subjetivos (art. 654, CC) regula a capacidade para contratar em mandato, estipulando, em seus , a forma especial exigida para mandatos especiais (instrumento particular) - objetivos atos que o promitente pode praticar em nome do mandante, podendo dizer respeito a patrimnio ou no.

26 /var/www/apps/conversion/tmp/scratch_1/150386733.docformais no exige instrumento formal fixo, podendo ser expresso ou tcito, verbal ou escrito (art. 656, CC). Exemplo de mandato tcito: do marido para com a mulher, na administrao do lar; do patro para com o empregado, nas pequenas compras. Art. 657 regula forma especial de alguns atos. O mais comum a existncia de um mandato por escrito, materializando-se na procurao (seu instrumento). Situao mpar se d quando algum defende um ausente, sendo passvel de ratificao (inequvoca e expressa) posterior para que se configure o negcio jurdico (Art. 662, CC). Espcies (Art. 660, CC): em geral (Art. 661, caput, CC) poderes de administrao especial (necessariamente por escrito) confere poderes para um ou mais negcios especificamente, habilitando o mandatrio para atos especficos valendo para alienar, hipotecar, transigir ou praticar qualquer outro ato ( 1 o do mesmo). Para bens imveis, exigido instrumento pblico. Para os mveis, pode ser instrumento particular. Art. 664, CC direito de reteno Art. 665, CC extrapolao por parte do mandatrio Art. 666, CC idade mnima do mandatrio Extino do mandato (Art. 682, CC) pela Art. 685, CC mandato em causa prpria Art. 692, CC mandato judicial (fica regulado pelo CPC, supletivamente pela disposies gerais do CC) revogao (o mandante poder faz-lo por ato unilateral) ou pela denncia pela morte ou interdio de uma das partes mudana de estado pelo trmino do prazo ou concluso do negcio Art. 683 clusula de irrevogabilidade e a obrigao de perdas e danos - Seguro Art. 757, CC definio o contrato por via do qual uma das partes (segurador) se obriga para com uma outra (segurado) mediante o pagamento do prmio para garantia de indeniz-lo ou a terceiros, de prejuzos resultado de riscos futuros previstos. Os romanos no conheciam este instituto. Surgiu a partir da cobertura de riscos martimos, de embarcaes, no sculo XIX, surgiram o seguro de incndio. Em 1850, o Cdigo Comercial d corpo ao seguro no Brasil. pagamento do prmio); Art. 775, CC fala da representao do agente segurador), de adeso (no h discusso das Caracteres jurdicos: contrato bilateral, oneroso (prmio e risco), aleatrio (a seguradora assume, sem uma corespectividade por parte do segurado, em termos de prestaes; alis, o elemento essencial do negcio o risco, baseandose em uma boa f), formal (Art. 758 e 759, CC o contrato deve ser reduzido a termo, ou seja, provado pela aplice ou pelo clusulas por parte do segurado). O nico seguro que pode estabelecer qualquer valor segurado o de vida. Funo social do contrato e boa-f objetiva - Contrato o instituto jurdico de direito privado mais importante, ou seja, est no centro do direito privado (Caio Mrio). Novos Paradigmas Contratuais Caio Mrio da Silva Pereira Princpios do Direito Contratual: 1. Autonomia Privada a autonomia da vontade um princpio contratual quase que totalmente superado, uma vez que a grande maioria das avenas de adeso. O contrato paritrio est em desuso. Portanto, a autonomia privada substituiu a autonomia da vontade, uma vez que ela " muito pouca". Trata-se da chamada "crise da vontade". Segundo Ricardo LORENZETTI, a crise do direito civil correspondente crise dos contratos, em face da crise da vontade. No se trata de uma derrota, porquanto pode haver sim uma mudana, uma alterao na estrutura paradigmtica do setor contratual. nada mais que o predomnio dos contratos de adeso (tambm denominados standart). As imposies de clusulas podem advir do Estado ou do hipersuficiente. 2. Funo Social do Contrato (art. 421, CC) dois erros no dispositivo mencionado: o certo seria liberdade contratual e no "de contratar", ou seja, a liberdade diz respeito ao contedo do negcio; funo social do contrato no sua razo, mas sim o seu limite; tais assertivas fazem parte do projeto 6960/02 do Dr. Ricardo Fiza, a ser examinado da CCJ da Cmara pelo Dep. Arruda Alvim. Definio da funo social do contrato um princpio geral do ordenamento jurdico de ordem pblica (art. 2035, nico, CC), pelo qual o contrato deve ser necessariamente interpretado e visualizado de acordo com o contexto da sociedade. O art. 2035, nico, CC importante, porque: - diz que funo social do contrato preceito de ordem pblica cabendo decretao de ofcio pelo magistrado; - compara a funo social do contrato funo social da propriedade, dando fundamento constitucional primeira 23;
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Para REALE, a funo social da propriedade prevista na CF/88 (art. 5, XXII e XXIII) " lato sensu", englobando a funo social da propriedade "stricto sensu" (da propriedade, prevista no CC) e a funo social do contrato (prevista no art. 2035, nico, CC). Dessa feita, no inconstitucional o referido dispositivo, uma vez que atende aos preceitos da ontognoseologia realeana. Em contrrio senso, Antonio Jeov dos SANTOS defende a inconstitucionalidade do referido, pois viola a proteo do direito adquirido, da coisa julgada e do ato jurdico perfeito (art. 5, XXXVI, CF/88). O art. 2035, nico, CC, porque norma de ordem pblica pode retroagir. Ex. de Fernando NORONHA a Lei urea retroagiu ao tornar invlidos os contratos de compra e venda de escravos, advindos antes de sua vigncia.

27 O art. 108, CC, dispe que no h encargos de transcrio de escritura imobiliria se o imvel tiver valor inferior a 30 salrios mnimos. H presuno de funo social do contrato de compra e venda de imvel, uma vez que as partes sero tero baixa renda. O art. 413, CC, traz reduo proporcional da clusula penal por eqidade e ao tempo que restar para o fim do contrato. Deve a reduo ser "ex officio", sem necessidade de argio pela parte. Trata-se tambm preceito de ordem pblica, que alenta uma funo social do contrato. O art. 157, CC, fala da leso subjetiva. O art. 171, II, CC, prev que o contrato anulvel. O art. 178, II, CC, diz que a ao deve ser proposta no prazo decadencial de 4 anos contados da celebrao do negcio. A regra tentar rever o contrato, pelo que consta no art. 157, 2, CC. Leso usurria a cobrana de juros sobre juros ou de juros abusivos. um exemplo de anulao de negcio com base no art. 157, CC. Ontognoseologia jurdica realena o juiz da causa cria o direito. Est fragmentada na Teoria Tridimensional do Direito (fato, valor e norma) e na Culturalismo Jurdico (a cultura do juiz e as suas experincias so levadas em conta no caso concreto). O art. 423, CC, alinha-se com o art. 47 do CDC, uma vez que estabelece a interpretao pr aderente, na existncia de clusulas ambguas em avena de adeso. mais uma incidncia da funo social do contrato. O art. 424, CC, estabelece que haver clusula nula se existir renncia a direito inerente ao contrato. Este ser estipulado pelo juiz, consubstanciando mais uma funo social do contrato. Ex.: nos estacionamentos, no vale a clusula de no responsabilizao por bens e danos causados ao veculo; na fiana, direito do fiador o benefcio de ordem (art. 827, CC); o art. 828, I, CC, possibilita a renncia a este direito, salvo se existir um contrato de adeso; se o contrato de locao for de adeso, no vale renncia s benfeitorias; o art. 1229, CC garante o direito de reteno ao possuidor de boa-f, a lei de locao especial e deveria prevalecer sobre o CC; entretanto, se o contrato for de locao, prevalece o art. 424, CC. 3. Princpio da boa-f objetiva relacionado com conduta das partes. Para Orlando GOMES, a boa-f objetiva sinnimo de colaborao. O art. 113, CC, diz que os negcios deve ser interpretados em favor daquele que tem boa-f (conduta, segundo TARTUCCI, e inteno, segundo Nelson NERY JNIOR). O art. 422, CC, diz que a boa-f deve integrar todas as fases do contrato (pr, ps e contratual propriamente dita). O art. 187, CC, fala do abuso do direito (ato ilcito). Aquele que contraria a boa-f incide em abuso de direito. De acordo com o enunciado 37 do Conselho Superior da Justia Federal, a responsabilidade civil gerada objetiva (independe de culpa ou dolo do lesionador). A boa-f, os bons costumes e os fins sociais sero decididos pelo juiz da causa. Menezes de CORDEIRO, portugus, escreveu um monumento sobre boa-f. Estabeleceu os seguintes conceitos: - supressio a perda, a supresso de um direito pelo seu no exerccio no tempo. Ex.: art. 330, CC, o qual prev renncia tcita ao benefcio da obrigao portvel (saldada no domiclio do credor). - surrectio o surgimento, a surreio de um direito diante de prticas e costumes. Ex.: art. 330, CC, em contrrio senso para o devedor. - tu quoqui no faa contra o outro o que voc no faria contra si mesmo. Trata-se do dever de lealdade. - venire contra factum proprium (non potest) no caia em contradio por conduta, isto , no faa uma coisa e diga outra. Ex.: de um julgado do STJ, foi feita a transmisso de um imvel sem outorga; aps 10 anos, a alienante intentou ao para anulao do negcio, a qual teve o recurso improvido.