APELAO CRIME N 973683-0. RGO JULGADOR: 4 CMARA CRIMINAL.

COMARCA: FORO REGIONAL DE PINHAIS DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA VARA CRIMINAL. APELANTE: XXX. APELADO: MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO PARAN. RELATOR: XXX. RELATOR SUBST.: XXX REVISOR: XXX PARECER N.
APELAO CRIME ROUBO MAJORADO EMPREGO DE ARMA CONCURSO DE AGENTES PLEITO ABSOLUTRIO PELA AUSNCIA DE PROVAS IMPROCEDNCIA PALAVRAS DAS VTIMAS E DOS POLICIAIS COERENTES EM IMPUTAR A AUTORIA DOS FATOS AO RU REDUO DA PENA-BASE INDEFERIMENTO AUSNCIA DE SUCUMBNCIA APLICAO DA ATENUANTE DA MENORIDADE RELATIVA IMPOSSIBILIDADE APLICAO DA SMULA 231, DO STJ ERRO MATERIAL RU CONDENADO PELO DELITO PREVISTO NO ART. 14, DA LEI 10826/03 CORREO EX OFFICIO ALVITRE CONHECIMENTO E DESPROVIMENTO DO RECURSO.

COLENDA QUARTA CMARA CRIMINAL:

Trata-se de recurso de apelao crime interposto por XXX contra sentena do Juiz de Direito da Vara Criminal do Foro Regional de Pinhais da Comarca da Regio Metropolitana de Curitiba, que o condenou

Paulo Csar Busato Procurador de Justia

s sanes previstas no artigo 157, 2, inc. I e II, do Cdigo Penal pena de 05 (cinco) anos e 06 (seis) meses de recluso em regime inicial semiaberto e ao pagamento de 13 (treze) dias-multa, da qual requer a absolvio. 1. RELATRIO O Ministrio Pblico do Estado do Paran, no uso de suas atribuies legais, ofereceu denncia em 30 de agosto de 2007 (fl. 48), em face de XXX, dando-o como incurso nas sanes do artigo 157, 2, inc. I e II, do Cdigo Penal. Segundo a inicial, em data de 05 de janeiro de 2005, por volta das 00h10min, o denunciado, acompanhado do adolescente W.C. e terceiro no identificado aguardavam a chegada da ofendida agachados em um muro do lado contrrio da rua onde se localiza a residncia daquela. Consta ainda que todos abordaram a me da vtima quando esta fechava o porto de sua residncia aps a vtima estacionar seu veculo, ocasio em que, mediante o emprego de grave ameaa exercida com armas de fogo, renderam a vtima e sua genitora, adentraram casa e subtraram, mediante a utilizao do referido artefato blico e concurso de agentes, a quantia de R$ 25,00 (vinte e cinco reais) em espcie, diversos eletrodomsticos e o automvel da vtima, avaliados em R$ 23.555,00 (vinte e trs mil e quinhentos e cinquenta e cinco reais). Narra ainda que foram presos em ocasio posterior por policiais militares e devidamente reconhecidos pela vtima (fls. 02-06). A denncia foi recebida em data de 17 de setembro de 2008 (fl. 50), determinando-se a citao do ru para apresentar resposta

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acusao e nomeando-se advogado para o caso de no apresentao da defesa pelo acusado. Devidamente citado o acusado em 11 de novembro de 2010 (fls. 57-58), nomeou-se equivocadamente novo defensor (fl. 60), visto que o seu novo defensor constitudo (fl. 69) j havia apresentado defesa em data de 22 de novembro de 2010, pleiteando primordialmente a absolvio do ru em face da falta de provas acerca da autoria, e apresentou rol de testemunhas (fls. 64-68). Entendendo o magistrado no ser caso de absolvio sumria, designou audincia de instruo e julgamento para o dia 13 de setembro de 2011 (fl. 70), ocasio em que foram ouvidas 04 (quatro) testemunhas de acusao (fls. 79-82) e o ru foi interrogado (fl. 83). O magistrado ainda deferiu o prazo para juntada de declaraes abonatrias da conduta do ru pela defesa, em virtude das suas ausncias ao ato (fl. 78). O Ministrio Pblico apresentou alegaes finais em data de 27 de setembro de 2011 e sugeriu, sucintamente, a condenao do apelante pela prtica do delito descrito no art. 157, inc. I e II, do Cdigo Penal, nos termos da denncia (fls. 88-90). A defesa do acusado anexou memoriais no dia 24 de abril de 2012, intentando a absolvio do ru mediante da taxao do contexto probante de frgil e insuficiente a sustentar eventual acusao em seu desfavor; ressaltou a ausncia de dolo quanto conduta de sonegar supostamente atribuda ao ru na pea inicial, afirmando que esta somente trata da existncia de instrumento falso; suscitou a inpcia da denncia em razo da no descrio pormenorizada do dolo quanto ao uso de documento falso; em longo acrscimo de lies doutrinrias procurou desconstituir os termos da denncia, suscitando a falta de

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descrio competente dos fatos delituosos, o que a tornava inepta; ainda com o intento de reconhecer a denncia como inepta o defensor repete trechos de acrdos j antes mencionados nas prprias alegaes finais (fls. 101-102 e 106-107); quanto sano, novamente acresce volumosa quantidade de lies doutrinrias, sem, no entanto, mencionar a competente fonte bibliogrfica, apresentando evoluo histrica da teoria do delito sob o enfoque das cincias sociais, bem como trata das funes da pena to somente para, alternativamente, buscar a sua aplicao no mnimo legal (fls. 99-121). A magistrada singular, em 06 de julho de 2012 (fl. 136), julgou procedente a denncia e, acatando o contido no parecer do Ministrio Pblico de primeira instncia, condenou o ru pela prtica do crime de roubo majorado pelo emprego de arma e concurso de agentes, inserto no art. 157, 2, inc. I e II, do Cdigo Penal, apesar de constar no item III DISPOSITIVO (fl. 130), a ilusria condenao pelo delito estampado no art. 14, da lei n 10.826/2003. Fixou a pena-base no mnimo legal; na segunda fase da dosimetria da pena, no reconheceu a incidncia de qualquer circunstncia atenuante ou agravante; diante da constatao de duas causas majorantes (emprego de arma e concurso de pessoas), aumentou a pena em 3/8 (trs oitavos), restando a pena totalizada em 05 (cinco) anos e 06 (seis) meses de recluso e pagamento de 13 (treze) dias-multa, em valor unitrio de 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo vigente poca dos fatos . Por fim, determinou o regime semiaberto para o incio do cumprimento da sano imposta e no se manifestou quanto ao direito de recorrer em liberdade (fls. 126-133). Inexiste nos autos qualquer comprovao de efetiva intimao do defensor constitudo do acusado acerca da sentena, limitando-se o Sr.

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Escrivo a certificar a remessa do teor da sentena ao sistema E-DJ em data de 06 de julho de 2012 (fl. 135). Ainda assim, a defesa juntou petio de interposio de recurso de apelao em data de 12 de julho de 2012, pugnando pela apresentao das razes perante esta superior instncia (fls. 141-142), recurso este que foi recebido por despacho de fl. 144. O Ministrio Pblico foi intimado da sentena no dia 12 de julho de 2012 (fl. 143) e no interps recurso, transitando em julgado a deciso para a acusao em 19 de julho de 2012 (fl. 148). O ru XXX foi intimado pessoalmente da sentena no dia 17 de julho de 2012 e, diante da manifestao do interesse em recorrer, firmou o termo de recurso de fl. 146, onde sequer consta qual a modalidade recursal por ele intentada (fls. 145-147). Foram os autos distribudos nesta C. Corte em 18 de outubro de 2012 (fls. 150-151), determinando-se a intimao das partes para a apresentao das razes e contrarrazes recursais, por deciso do Relator (fl. 152). O defensor do ru apresentou as razes recursais no dia 05 de novembro de 2012, reiterando, praticamente in totum, os termos de suas alegaes finais, intentando a absolvio do ru pela falta de provas, afirmando que a condenao tomou por base somente suspeitas e presunes; classificando o conjunto probatrio como insuficiente a condena-lo; novamente ressaltou a ausncia de dolo quanto conduta de sonegar supostamente atribuda ao ru na pea inicial, afirmando que esta somente trata da existncia de instrumento falso; suscitou a inpcia da denncia em razo da no descrio pormenorizada do dolo quanto ao uso de documento falso; em longo acrscimo de lies doutrinrias procurou desconstituir os termos da denncia, suscitando a falta de

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descrio competente dos fatos delituosos, o que a tornava inepta; ainda com o intento de reconhecer a denncia como inepta o defensor repete trechos de acrdos j antes mencionados nas prprias alegaes finais; quanto sano, mais uma vez acresce volumosa quantidade de lies doutrinrias, sem, no entanto, mencionar a competente fonte bibliogrfica, apresentando evoluo histrica da teoria do delito sob o enfoque das cincias sociais, bem como trata dos funes da pena para, alternativamente, buscar a sua aplicao no mnimo legal, ou ainda, para suscitar a aplicao da circunstncia atenuante da minoridade poca dos fatos (fls. 156-180). O Ministrio Pblico, no dia 28 de novembro de 2012, trouxe aos autos as suas contrarrazes de recurso, pugnando pela manuteno da condenao da havida, em visto casos que amplamente ao ora comprovadas analisado e a materialidade e a autoria delitivas, notadamente pela prevalncia da palavra vtima anlogos pelo reconhecimento do ru pela ofendida; quanto ao pleito de reduo da pena aplicada e de reconhecimento da sua menoridade relativa, afirmou ter-se utilizado a magistrada prolatora de quantum adequado e condizente com o sistema trifsico, ressaltou que a pena intermediria no pde ser fixada aqum do mnimo legal, em virtude do teor da smula n 231/STJ, e a sano no pode ser aplicada no mnimo em razo da presena das majorantes do emprego de arma e concurso de agentes, pleiteando pelo desprovimento do recurso do ru (fls. 184-194). Foram concedidas vistas destes autos Procuradoria de Justia (fl. 202), vindo presente apreciao em 02 de abril de 2013 (fl. 204). 2. DOS FUNDAMENTOS PARA A ADMISSIBILIDADE DA APELAO.

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Trata-se de Apelao criminal fundada na hiptese do artigo 593, inciso I, do CPP, no qual se requer a desconstituio da sentena julgada pela MM. Juza da Vara Criminal do Foro Regional de Pinhais, da Comarca da Regio Metropolitana de Curitiba. O recurso preenche os requisitos de admissibilidade, sejam de ordem objetiva - cabimento, adequao, tempestividade, regularidade, inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos do direito de recorrer , sejam de ordem subjetiva interesse e legitimidade, portanto comportando conhecimento. 3. DO MRITO. Antes de adentrarmos ao mrito do recurso, infelizmente devemos comentar uma prtica viciosa que assola grande parte dos defensores dativos: a reiterao in totum das alegaes finais nas razes de recurso, prtica essa consolidada na prxis jurdica, que limita a argumentao, prejudicando, eventualmente, a defesa do ru, pois possveis vcios presentes na sentena podem passar inclumes pelo defensor, que somente reproduziu os memoriais na apelao. Tal prtica revela a falta de interesse e empenho dos defensores ao elaborar as razes de recurso a clientes que no possuem condies para arcar com as custas e despesas processuais, e honorrios advocatcios particulares. Provavelmente, esses defensores no assumem essa postura com pessoas que procuram seus servios e que possam custear seus honorrios. No admissvel essa discrepncia na defesa das pessoas, pois tal ocorrncia viola as garantias bsicas da ampla defesa e do contraditrio.

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Essas ponderaes, lamentavelmente, so pertinentes no caso em questo, pois nas razes de recurso, o defensor debruou-se em questes no to relevantes, sendo que parte dos pedidos carecia de sucumbncia, pois j havia sido observada pelo magistrado de primeiro grau, questo que ser abordada com maior ateno adiante. Feita a devida colocao, passamos anlise do recurso. Primeiramente, a defesa pretende a absolvio do ru, alegando ausncia de provas para ensejar o decreto condenatrio. Nada mais equivocado. Tanto na fase judicial, quanto em juzo, as vtimas afirmaram que no momento em que XXX chegou em casa e abriu o porto, elas foram abordadas pelo ru, que estava armado e acompanhado por mais dois adolescentes, o qual as obrigou que adentrassem na residncia. Durante a ao, o ru vasculhou toda a casa, buscando um suposto cofre, enquanto que as vtimas ficaram sob a vigilncia de um menor. Ambas as depoentes afirmaram que era XXX quem comandava a ao. Aliados aos testemunhos das vtimas, os policiais militares afirmaram que durante o patrulhamento, avistaram um veculo Peugeot 206, sendo que ao tentar abordar o automvel, deu-se incio uma perseguio. Relataram ainda que os acusados dispararam contra a viatura, e que, num dado momento, comearam a sair do veculo, ainda em movimento, sendo que um dos assaltantes, que no era XXX, foi capturado pelos milicianos, e que na Delegacia, delatou os demais comparsas. Vale destacar, ainda, que as vtimas reconheceram XXX como um dos responsveis do assalto, tanto na Delegacia, quanto em juzo. Como se percebe, esses depoimentos so unssonos e

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coerentes em imputar a autoria dos fatos ao ru Jean. A nossa jurisprudncia j reconheceu a validade probatria do reconhecimento, e dos depoimentos das vtimas e dos policiais nos crimes contra o patrimnio, como se observa:

ROUBO MAJORADO POR USO DE ARMA BRANCA E CONCURSO DE AGENTES. CONDENAO. INSURGNCIA DA R. PEDIDO DE ABSOLVIO POR AUSNCIA DE PROVA DE SEU DOLO NA PRTICA DO DELITO E DE QUE ESTARIA SOB COAO AO PRATIC-LO. NO ACOLHIMENTO. PALAVRA DA VTIMA FIRME E SEGURA NO SENTIDO DE APONTAR A APELANTE COMO COAUTORA DO ASSALTO E AINDA QUE NA OCASIO NO ESTAVA ELA SOB QUALQUER ESPCIE DE AMEAA POR PARTE DE SEU COMPANHEIRO. RESTANDO COMPROVADA PELO DEPOIMENTO DA VTIMA E DA PRPRIA R QUE O ROUBO FOI PRATICADO POR DUAS PESSOAS, MEDIANTE USO DE ARMA BRANCA, EMBORA ESTA NO TENHA SIDO APREENDIDA, CONFIGURADAS ESTO AS RESPECTIVAS MAJORANTES. TENDO EM VISTA QUE A PENA-BASE FOI FIXADA EM SEU MNIMO LEGAL, BEM ASSIM A FRAO REFERENTE A MAJORAO DO DELITO, NENHUM REPARO MERECE SER FEITO NA CARGA PENAL. RECURSO NO PROVIDO. (TJPR - 4 C.Criminal - AC 882210-4 - Paranagu - Rel.: Luiz Cezar Nicolau - Unnime - J. 06.12.2012)

APELAO CRIMINAL. ART. 157, 2, INCISO I, C/C ART. 70, AMBOS DO CDIGO PENAL. MATERIALIDADE E AUTORIA DEMONSTRADAS.ABSOLVIO.IMPOSSIBILIDADE.CONJUNTO PROBATRIO FORTE PARA MANTER A CONDENAO. PALAVRA DAS VTIMAS FIRME, COERENTE E HARMNICA. CONDENAO MANTIDA.PEDIDO DE ISENO DAS CUSTAS PROCESSUAIS E DA PENA DE MULTA.DESCABIMENTO. MATRIA AFETA AO JUZO DA EXECUO PENAL. RECURSO PARCIALMENTE CONHECIDO E, NESTA EXTENSO, DESPROVIDO." A palavra da vtima, no crime de roubo, uma das

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provas mais valiosas para a convico judicial, ainda mais quando os fatos so confirmados pelo depoimento testemunhal colhido durante a instruo probatria". (TJPR - 5 C.Criminal - AC 957070-3 - Londrina - Rel.: Maria Jos de Toledo Marcondes Teixeira - Unnime - J. 29.11.2012)

APELAO CRIMINAL. PENAL. ROUBO MAJORADO (ART. 157, 2, INCISOS I, II E V, DO CDIGO PENAL), POSSE ILEGAL DE MUNIO DE USO PROIBIDO OU RESTRITO (ART. 16, CAPUT, DA LEI 10.826/03) E PORTE DE MUNIO DE USO PERMITIDO (ART. 14, CAPUT, DA LEI 10.826/03). CRIME DE ROUBO. PLEITO DE ABSOLVIO. INSUBSISTNCIA. ACERVO PROBATRIO SUFICIENTE. AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS. PALAVRA DA VTIMA. RECONHECIMENTO. TESTEMUNHO DOS POLICIAIS. VALIDADE E RELEVNCIA. CONDENAO MANTIDA. CRIME DE POSSE ILEGAL DE MUNIO DE USO RESTRITO. AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS. CONDENAO MANTIDA. CRIME DE PORTE DE MUNIO DE USO PERMITIDO. EXCLUSO DA CONDENAO, DE OFCIO. CRIME ABSORVIDO --1 Em substituio ao Exmo. Des. Rogrio Kanayama.----Apelao Criminal n 901.894-4--PELO DELITO DE POSSE DE MUNIO DE USO RESTRITO. DOSIMETRIA. PEDIDO DE REDUO DAS PENAS. PRIMARIEDADE NO CONSIDERADA.INDEFERIMENTO. DOSIMETRIA PENAL CORRETA.PEDIDO DE FIXAO DA PENA NO MNIMO LEGAL.IMPOSSIBILIDADE. MAJORANTES DO EMPREGO DE ARMA E DO CONCURSO DE AGENTES DEVIDAMENTE CONFIGURADAS. RECURSO PARCIALMENTE CONHECIDO E, NA PARTE CONHECIDA, DESPROVIDO. (TJPR - 3 C.Criminal - AC 901894-4 - Arapongas - Rel.: Jefferson Alberto Johnsson - Unnime - J. 28.02.2013) Diante do entendimento jurisprudencial, impossvel acatar qualquer posicionamento que pretende a absolvio do ru em virtude de ausncia de provas, visto que o entendimento judicial ptrio considera de

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extrema relevncia as palavras das vtimas e dos policiais nos crimes contra o patrimnio. A defesa pretende ainda uma reduo do quantum penal aplicado na pena-base. Entretanto, esse pedido no pode ser apreciado, pois carece de sucumbncia. Considerando que a pena base foi fixada no mnimo legal, o que denota que foram consideradas favorveis todas as circunstncias judiciais, entre elas, os bons antecedentes, razo pela qual a pena-base foi fixada no mnimo legal, o que no comporta mais nenhuma reduo na reprimenda, nessa fase do mtodo trifsico. A sucumbncia ocorre quando os interesses juridicamente relevantes no foram acolhidos pela sentena, ou seja, o interesse do recorrente em produzir o recurso. Nas palavras de Eugnio Pacelli:

Normalmente, a noo de interesse extrada da definio de sucumbncia. Sucumbente aquele cuja expectativa juridicamente relevante no tenha sido atendida na deciso judicial. Assim como, do ponto de vista dos interesses da acusao, qualquer deciso que no atenda a totalidade da expectativa possvel de condenao pode ser encarada como prejudicial a ela, para a defesa, s a absolvio poderia afastar inteiramente a sucumbncia do acusado. 1 Quando no h sucumbncia, no h o porqu do recurso, j que a pretenso da parte j foi previamente atendida na sentena. Aqui resta evidenciado que o procedimento adotado pela defesa na composio de suas razes de recurso no foi mais do que simples copiar e colar (operaes informticas) dos argumentos das
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OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de processo penal. 16.ed. So Paulo: Atlas, 2012, p. 877.

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alegaes finais, o que afiana nossa crtica adrede lanada. Outro ponto esgrimido pela defesa a aplicao da atenuante da menoridade relativa, e a conseqente reduo do quantum penal. Carece de fundamentos tal pretenso. Como j analisado, a pena-base fora fixada no mnimo legal, circunstncia que inviabiliza a aplicao de atenuantes na segunda fase do mtodo trifsico, em razo do que prescreve a Smula 231 do STJ:

STJ Smula n 231 - 22/09/1999 - DJ 15.10.1999 Circunstncias Atenuantes - Reduo da Pena - Mnimo Legal A incidncia da circunstncia atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal. Para afastar qualquer dvida quanto a aplicao da Smula 231, esta amplamente reconhecida por esta Corte, como se percebe:

RECURSO DE APELAO CRIMINAL - ESTELIONATO - NULIDADE AUSNCIA DE FUNDAMENTAO - NO OCORRNCIA ABSOLVIO - IMPOSSIBILIDADE, NO CASO - DOSIMETRIA PENA-BASE - SMULA N 444 DO STJ - NECESSIDADE DE ADEQUAO - CIRCUNSTNCIA ATENUANTE - SMULA N 231 DO STJ - RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.No h se falar em nulidade, por ausncia de fundamentao, se a fixao da reprimenda seguiu o disposto no art. 68 do Cdigo Penal, apontando-se, expressamente, as razes pelas quais a pena-base quedou-se em patamar superior ao mnimo legal previsto ao tipo.O consistente conjunto probatrio produzido, evidenciando a incurso no injusto previsto no art. 171, caput, do Cdigo Penal, legitima a condenao do agente. " vedada a utilizao de inquritos policiais e aes penais em curso para agravar a pena-base." (Smula n. 444 do Superior Tribunal de Justia)."A incidncia de circunstncia no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal." (Smula n. 231 do STJ).Apelao conhecida e parcialmente provida, com a adequao da pena imposta.

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(TJPR - 5 C.Criminal - AC 894492-7 - Foro Regional de Pinhais da Comarca da Regio Metropolitana de Curitiba - Rel.: Jorge Wagih Massad - Unnime - J. 13.12.2012) Portanto, no deve ser provido o apelo neste ponto. Entretanto, h um ponto que merece reforma na sentena, e que no foi constatado pela defesa, novamente deixando entrever o desleixo na defesa dos interesses do ru. Atravs da leitura da sentena, na fl. 130, no dispositivo, percebe-se que a magistrada incorreu num erro material, ao condenar o ru s sanes previstas no art. 14, da Lei 10826/03, sendo que em toda a fundamentao e fixao da pena, a Juza condenou o ru unicamente pela prtica de roubo majorado. Tal engano deve ser corrigido ex officio, por ser um mero erro material sanvel. Merc conhecimento e do exposto, alvitra do o presente parecer ainda pelo pelo desprovimento recurso. Pugna

reconhecimento do erro material na sentena no dispositivo, a magistrada condenou o ru pela prtica do delito previsto no art. 14, da Lei 10.826/03 e a sua correo ex officio, no mais, mantendo-se o teor da sentena objurgada nos seus exatos termos. o parecer! Curitiba, 02 de abril de 2013

Paulo Csar Busato. Procurador de Justia.

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