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A Segurana Jurdica no Sistema

Profa. Ms. Elaine Glaci Fumagalli Errador Casagrande
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Resumo O artigo remete a uma anlise sobre a segurana jurdica e as mudanas que ocorrem na sociedade, no que concerne a necessidade do sistema proporcionar a satisfao das relaes, procurando aproveitar instrumentos jurdicos j existentes. Palavras-chave: Segurana, jurdica, sistema.

1. Introduo O convvio em sociedade determinou a criao de regras a fim de organizar esse convvio, desde as sociedades primitivas, pois as condutas deveriam ser contidas e direcionadas. O direito disciplina condutas, impondo-se como princpio de vida social. O direito faz com que as pessoas obriguem-se entre si. Rudolf Stammler chamou essa obrigao de querer vinculatrio, autrquico e inviolvel 2. Arnaldo de Vasconcelos diz que a norma jurdica portanto, a expresso formal do direito como disciplina de condutas3, pois ela prev os modos de conduta interessantes ao convvio social e o conjunto dessas normas denomina-se ordenamento ou sistema jurdico. Vemos ento que a cincia natural (mundo do ser), pretensamente neutra e causal, afirma o que , posto evidenciar a necessidade, enquanto que a cincia social

Bacharel em Direito pela Faculdade de Direito de Sorocaba. Ps-graduada em Direito Processual Civil, pelas Faculdades Integradas de Itapetininga. Ps-graduada em Direito Processual Penal e Direito Penal pela Universidade So Francisco (USF). Mestre em Direito Pblico pela Faculdade Autnoma de Direito (FADISP). Professora de Direito Penal e Direito Processual Penal na Faculdade de Administrao e Cincias Contbeis de So Roque. Advogada. STAMMLER, Rudolf. Economia y derecho, p. 466. VASCONCELOS, Arnaldo. Teoria da norma jurdica, p. 27. Revista Eletrnica Direito, Justia e Cidadania Volume 1 n 1 - 2010
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normativa (mundo do dever ser), diz o que deve ser, manifesta-se atravs de regras de fim, que so as chamadas normas. O mundo do ser objeto do conhecimento, ao passo que o mundo do dever ser objeto da ao e sendo o homem livre o Direito expressa-se dessa forma, ou seja, como dever ser, pois uma possibilidade. Como ser individual, o homem para si e na qualidade de ser social ele para outro. Existir implica coexistir, limitando-se reciprocamente a liberdade. O modo desse convvio para estabelecer-se socialmente, dever ser regido pelas normas em conjunto, que dar origem ao sistema jurdico. Com a existncia do sistema jurdico, deve-se partir ento, para a busca da aplicao da Justia, pois deste modo, poderemos atingir a segurana jurdica, pois de nada adianta um sistema jurdico onde prevalea a aplicao da injustia. Para a aplicao da Justia, h a necessidade da interpretao da lei, a busca de seu sentido naquele momento histrico em que ela dever ser aplicada. Mas nem sempre foi assim. 2. Breve Histrico Sobre a Interpretao das Leis Antes da revoluo francesa, a lei era a vontade do soberano, pois ele era o representante de Deus : o poder poltico era exercido com respaldo em imperativos divinos. O soberano era um representante da divindidade na terra. O estado era o soberano e a vontade dele era a lei. Os mecanismos judiciais eram exercidos por pessoas da confiana do soberano, e formavam suas convices com base em valores morais e religiosos dominantes poca. A mudana do direito dependia da vontade do soberano. De 1.789 (Revoluo Francesa) at o fim da segunda guerra mundial (1.945), a idia do poder soberano fundado na vontade de Deus desapareceu. Surge a idia da lei como um contrato social, ou como expresso da vontade popular (princpio democrtico rousseauniano). A lei um limite ao poder do governante, traduz a vontade do povo. Talvez o maior exemplo desse tecnicismo tenha sido o cdigo napolenico de 1804 que foi projetado pelos mais brilhantes juristas da poca, com a pretenso de ser absoluto, sem lacunas, ou seja, qualquer parcela da vida civil teria previso legal
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previamente estabelecida. Na verdade essa plenitude no existiu. A repulsa interpretao da lei tambm estaria presente no cdigo civil francs de 1804. Predomina a escola da exegese, que entendia ser a lei, principalmente os cdigos, a fonte suficiente do direito, no ficando nada para ser feito pelo intrprete. Em um terceiro momento histrico, que tem incio no final da segunda guerra mundial, surgem as correntes antipositivistas, que entendem a lei como um instrumento para a construo de uma sociedade justa. A idia do absolutismo da lei como garantia contra os abusos dos governantes j no satisfaz. Busca-se uma ampliao do papel construtivo das decises judiciais, procura de solues justas e socialmente aceitveis. Isso provoca a ampliao do papel dos intrpretes, juristas e do juiz dentro do processo. por intermdio da hermenutica que se inicia o processo de interpretao e conseqente aplicao do Direito, que influenciam diretamente a estabilidade do sistema jurdico4. 3. Sistema Jurdico Sistema jurdico conforme Willis Guerra Filho5, foi um termo que surgiu no sc. XVIII, cuja definio daquela poca bem prxima da definio atual, pois um todo funcional, composto por partes relacionadas entre si e articuladas de acordo com um princpio comum. Essas partes relacionadas entre si so as normas e o princpio comum a organizao da sociedade. Assim, pode-se conceituar norma jurdica de uma maneira bem simples, ou seja, ela simplesmente regra de fim6, no constituindo Direito propriamente dito, mas, que contm Direito e se a norma contm Direito ela dever ser justa, pois, se injusta, porque o Direito nela contido que injusto. A norma representa uma valorao, cuja caracterstica principal sua afirmao em confronto com o antivalor. A norma prev condutas segundo valores tidos como justos, os quais se oferecem aos indivduos como
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MACIEL, Jos Fbio Rodrigues. Teoria geral do direito : segurana, valor, hemenutica, princpios, sistema. p. 94. 5 WILLIS, Santiago Guerra Filho. Introduo filosofia e epistemologia jurdica. p. 110. 6 VASCONCELOS, Arnaldo. Teoria da norma jurdica. p. 27. Revista Eletrnica Direito, Justia e Cidadania Volume 1 n 1 - 2010

possveis dentro de sua liberdade e sociedade, para sua preservao e desenvolvimento, como desejveis. Tanto a norma moral como a jurdica, constituem normas de comportamento de conduta com base tica, mas apenas a jurdica conta com um emissor determinado e previamente qualificado: s ela possui um modo formal, legal ou constitucional para ser criada. Ainda assim, observamos dificuldade para caracterizar com certeza o certo e o errado, posto tratar-se de normas para todos os cidados, que possuem diferentes opinies, levando-se em conta sua educao, estado psicolgico, diversidade cultural, ambiente social em que vive, religio e tantos outros, alm da diversidade jurdica de opinies daqueles que esto aptos a legislar e interpretar as normas dentro do sistema jurdico. Atravs das normas, o sistema jurdico ordena o comportamento desejvel da sociedade, sendo que a funo do jurista ento a interpretao e descrio daquelas, para que a sociedade possa tomar conhecimento de suas conseqncias e efeitos. Para Canaris7, a ordenao sistemtica inclui valores em si. Isso no vale apenas para a formao do sistema atravs da Cincia e da jurisprudncia, mas tambm para as construes do legislador. O sistema jurdico, por ser uma cincia humana, no pode ser classificado como um dado real, emprico, pois possui uma grande dose de valorao, sendo uma construo cientfica que tem como funo explicar a realidade qual se refere. Maria Helena Diniz8 diz que a funo do jurista no a mera transcrio de normas e valores, j que estes no se agrupam num todo ordenado, mas sim a descrio e a interpretao, que consistem na determinao das conseqncias e efeitos produzidos por esses elementos. Como a lei no pode ser interpretada como reveladora de verdade nica, pois isso poderia levar decises totalmente desprovidas de Justia, para minimizar o impacto de influncias pessoais e de ideologias, para que haja segurana jurdica, pode-se aplicar dois critrios : seguir os princpios jurdicos fundamentais, limitando dessa forma o
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CANARIS, Claus-Wilhelm.. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na cincia do direito. p. 179. 8 DINIZ, Maria Helena. Sistema jurdico, in dicionrio jurdico. v. 4. Revista Eletrnica Direito, Justia e Cidadania Volume 1 n 1 - 2010

arbtrio do julgador e a legitimao na lei da deciso, buscando uma transao, visando um impacto social menor9. Entretanto, o fenmeno jurdico deve ser dinmico, pois s assim ele acompanhar as relaes humanas que se modificam em grande velocidade, revelando outros conflitos e interpretaes que exigem o surgimento de novas legislaes e novos precedentes. Claro que para haver a segurana jurdica, fundamental que sejam respeitadas certas premissas como a irretroatividade da lei, o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. A partir da, o direito deve ser avaliado fundamentalmente como fenmeno, devendo apresentar vrias alternativas de soluo, pois se assim no for, tanto a segurana jurdica, como o sistema, estaro ameaados. Constata-se a impossibilidade de alcanar, apenas pelas normas, todos os momentos da vida e mesmo as situaes alcanadas podero suscitar conflitos com os valores, com as situaes concretas10. A segurana jurdica estabelece-se ento, pautada na possibilidade de uma margem de previso na anlise do fato que apresentar inmeras verdades, sendo que uma ser a deciso, entretanto, ainda assim, previsvel, ou seja, haver a mencionada segurana. No podemos considerar portanto, a certeza como embasamento da segurana jurdica. Com o advento, cada vez mais comum, de casos concretos eivados de elevadssimos graus de complexidade (hard cases), receitas ideolgicas previamente elaboradas no so suficientes para solucion-los; necessrio estabelecer procedimentos que propiciem s posies divergentes espao para demonstrar sua

parcela de razo e a conseqente superioridade em relao s demais, em dado momento histrico. Adotar essa posio aceitar, fenomenologicamente, a existncia de uma pluralidade de descries da realidade social igualmente vlidas. Como as prescries, efetivadas a partir dessas descries, tambm so plrimas, fundamental a combinao delas, fato que propicia a busca por solues mais adequadas, j que

STAMFORD, Arthur. Deciso judicial : dogmatismo e empirismo. BALDOINO, Auxiliadora da Silva. Segurana jurdica e valor. p. 101. Revista Eletrnica Direito, Justia e Cidadania Volume 1 n 1 - 2010
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mais abrangentes, para os problemas sociais que normalmente acabam por desembocar em problemas jurdicos11. 4. O Sistema Jurdico Brasileiro e a Segurana O sistema jurdico nacional pode ser entendido como aberto. Canaris entende por abertura a incompletude, a capacidade de evoluo e a modificabilidade do sistema12, que dever adaptar-se aos fenmenos sociais num processo de mudana permanente. A possibilidade de mudana permanente que pode gerar inicialmente uma sensao de insegurana, mas, dentro da anlise do fenmeno evolutivo da sociedade, ela fundamental para que seja alcanado o ideal de justia. Para Canaris: a abertura do sistema no tem qualquer significado para a admissibilidade da interpretao criativa do Direito; esta no admissvel por aquele ser aberto; antes aquele surge aberto porque esta, por razes exteriores problemtica do sistema, admissvel13. O sistema jurdico deve ento permitir a sua adequao ao momento histrico em que est se aplicando a norma, permitindo a anlise fenomenolgica da situao, para que haja a sua justa aplicao, baseando-se em princpios que suportem as modificaes que ocorrerem na sociedade, evitando-se as arbitrariedades. O princpio da justia e da segurana jurdica so os embasadores do sistema. Para Canaris : tambm ela( a segurana) pressiona, em todas as manifestaes, seja como determinabilidade e previsibilidade do Direito, como estabilidade e continuidade da legislao e da jurisprudncia ou simplesmente como praticabilidade da aplicao do Direito, para a formao de um sistema, pois todos esses postulados podem ser muito melhor prosseguidos atravs de um direito adequadamente ordenado, dominado por poucos e alcanveis princpios, portanto um Direito ordenado em sistema, do que por

GUERRA FILHO, Willis Santiago. Teoria da cincia jurdica. p. 158. CANARIS, Claus-Wilhelm. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na cincia do direito. p. 103/105. 13 Idem, p. 111. Revista Eletrnica Direito, Justia e Cidadania Volume 1 n 1 - 2010
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uma multiplicidade inabarcvel de normas singulares e desconexas e em demasiado fcil contradio umas com as outras14. A segurana jurdica existir, portanto, se o sistema jurdico for mantido, buscando-se os ideais de justia, aplicando-se interpretaes diversas em casos semelhantes, procurando atender aos anseios da comunidade naquele momento, pois diversas verdades previsveis podem ser alcanadas, mas dessa forma se atingir em menor erro, um preceito que atenda a esses anseios, quanto mais num pas de to grande diversidade cultural como o nosso. 5. Consideraes Finais Conforme ensinamentos em sala de aula do eminente Prof. Socilogo Joaquim de Souza Campos, paradigmas (padres) so comuns, at mesmo teis e necessrios, mas eles dificultam ver alm de certos limites. Porm, por melhor que seja o paradigma, ele sofrer mudanas e quando ele muda, tudo volta ao status quo ante, o que torna o paradigma mudado, um nada no mundo ftico. As mudanas criam incertezas, por isso idias novas so repelidas muitas vezes. Quando se pretende mudar um paradigma, preciso muito conhecimento e coragem, pois nem sempre se tem a segurana de que o novo dar certo. A sociedade heterognea, o que faz com que ela subsista e evolua, pois uma sociedade homognea tende auto destruio. Aplicando esses conceitos ao sistema jurdico, pelo princpio da igualdade, vemos que o direito tende a tratar o igual de modo diferente, na medida da diferena, para que se possa aplicar efetivamente a justia, pois a aplicao da injustia ameaa o sistema jurdico. O que se busca com a aplicao da segurana jurdica no sistema a possibilidade de ser prolatada uma deciso que traga em seu contedo qualquer uma das vrias verdades que podem surgir, aps a anlise do fenmeno num determinado momento histrico, pois a verdade naquele momento pode no ser igual a do momento

Ibidem, p. 22. Revista Eletrnica Direito, Justia e Cidadania Volume 1 n 1 - 2010

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passado, ou seja, a mudana alm de inevitvel, necessria para que seja aplicada a Justia. Se, realizado isso, ou seja, se as decises estiverem sendo prolatadas e muito embora esteja sendo analisando o fenmeno social em cada caso, mas, ainda assim, a linha de interpretaes estiver apontando para um sentimento de injustia social, se faz necessrio incorporar na interpretao, os novos anseios da sociedade, inclusive com a possibilidade de mudana em princpios jurdicos que no estejam mais atendendo esse momento histrico. Isso, num primeiro momento pode dar uma impresso de insegurana para a comunidade, mas, pelo contrrio, fundamental. Para isso, no necessrio que as normas se adaptem a todo momento realidade social, mas que o sistema jurdico permita interpretaes flexveis e abertas s modificaes. A segurana jurdica vai existir, portanto, justamente com a manuteno do sistema jurdico e no com a sua destruio. De acordo com nossa Carta Magna, onde impera a aplicao de princpios constitucionais como os da razoabilidade, proporcionalidade e da igualdade, deve o sistema jurdico ser instrumental o suficiente para aceitar interpretaes diferentes em casos semelhantes, privilegiando dessa forma a segurana, alcanando-se o ideal de Justia. Referncias Bibliogrficas BALDOINO, Auxiliadora da Silva. Segurana jurdica e valor. Dissertao de Mestrado. PUCSP, 1994. CANARIS, Claus-Wilhelm. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na cincia do direito. 2 Edio, trad. Antnio Manuel da Rocha e Menezes Cordeiro. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1996. DINIZ, Maria Helena. Dicionrio jurdico. So Paulo: Saraiva, 1998. v. 4. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Introduo filosofia e epistemologia jurdica. Porto Alegre : Livraria do Advogado, 1999. __________________. Teoria da cincia jurdica. So Paulo: Saraiva, 2001.

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MACIEL, Jos Fbio Rodrigues. Teoria geral do direito: segurana, valor, hemenutica, princpios, sistema. So Paulo: Saraiva, 2004. STAMFORD, Arthur. Deciso judicial : dogmatismo e empirismo. Curitiba : Ed. Juru, 2001. STAMMLER, Rudolf. Economia y derecho segun la concepcin materialista de la histria (trad.de W. Roces). Madrid: Rus,1929. VASCONCELOS, Arnaldo. Teoria da norma jurdica. So Paulo: Malheiros, 6 Edio, 2006.

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