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Unidade II
3 DIREITO EMPRESARIAL

Direito Empresarial o ramo do Direito Privado que disciplina a atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios, para suprir e atender o mercado consumidor. Antigamente, esse ramo era conhecido como Direito Comercial. Todavia, essa denominao foi modificada, pois essa rea do Direito no cuida apenas das relaes de comrcio, mas abrange todas as atividades empresariais como veremos neste captulo.
3.1 Teoria da Empresa no direito brasileiro

Aps mais de um sculo de vigncia da teoria de atos do comrcio, que era baseada nas prticas dos comerciantes e dos consumidores, e disciplinada no cdigo comercial de 1850, tivemos sua revogao pelo artigo 2.045 do Cdigo Civil de 2002. A Teoria da Empresa, que inspirou a reforma legislativa comercial de diversos pases, teve sua efetiva insero no ordenamento nacional somente com o advento do novo Cdigo Civil (Lei n 10.406/2002). A primeira parte do Cdigo Comercial de 1850 foi expressamente derrogada (substituda) pelo Cdigo Civil. Atualmente, somente a parte referente ao comrcio martimo (artigos 457 a 796) continua vigente no Cdigo Comercial.
3.2 Empresa e empresrio

3.2.1 Conceito de empresa Pode-se conceituar empresa como toda atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. A empresa o resultado da atividade do empresrio, sendo assim, sinnimo de atividade empresarial. Contudo, a organizao da atividade empresarial feita pelo empresrio. Empresa = Atividade empresarial Vamos analisar cada elemento que compe a estrutura do conceito de empresa: atividade empresarial: o empresrio exerce uma atividade que a prpria empresa, pois, como foi dito anteriormente, empresa e atividade empresarial so sinnimos; atividade econmica: porque est voltada obteno de lucro; busca gerar lucro para quem a explora; 57

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atividade organizada: nela se encontram articulados os fatores de produo, que no sistema capitalista so quatro: capital montante dos recursos financeiros necessrios ao desenvolvimento da atividade; mo de obra envolve o auxlio de prepostos do empresrio para a consecuo de sua atividade; insumos correspondem aos bens articulados pela empresa; e tecnologia no quer dizer, necessariamente, tecnologia de ponta ou aplicao de altos investimentos em pesquisas de novas fontes e formas de produo, mas, sim, que o empresrio detm as informaes necessrias ao desenvolvimento da atividade a que se props explorar. produo de bens ou servios: a fabricao de mercadorias ou a prestao de servios; e circulao de bens ou servios: a intermediao de mercadorias ou servios. A falta de qualquer um desses requisitos descaracteriza a atividade empresarial e, consequentemente, a empresa. 3.2.2 Conceito de empresrio Nos termos do artigo 966 do Cdigo Civil Brasileiro, considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. Assim, o empresrio exerce profissionalmente a atividade empresarial. Destaca-se da definio de empresrio a noo dos seguintes elementos: profissionalismo: compreende o exerccio da atividade pelo empresrio com habitualidade, alm de pessoalidade desse indivduo ou de parceiros e colaboradores, sendo tambm necessria a organizao de elementos inerentes atividade empresarial; atividade econmica: o empresrio deve exercer atividade de circulao de riquezas com o objetivo de lucratividade; organizao de fatores: o empresrio dever organizar o capital, a mo de obra, os insumos e todo o conhecimento referente quela atividade empresarial. 3.2.3 Espcies de empresrio 3.2.3.1 Empresrio individual Representado por uma pessoa natural, por meio do seu nome civil, completo ou abreviado, que explora profissionalmente uma atividade empresarial. 58

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Observao Em empresas individuais, a responsabilidade por obrigaes contradas recai sobre os patrimnios individuais dos respectivos titulares, no sendo possvel dissociar sua firma de sua pessoa civil, consequentemente, h um s patrimnio. Assim, o patrimnio do empresrio est associado a todas as obrigaes assumidas, pouco importando se a dvida civil ou comercial. No h distino entre a firma individual e a pessoa fsica do empresrio. 3.2.3.2 Sociedade empresria Pessoa jurdica composta pela sociedade de pessoas naturais e/ou jurdicas. Os scios da sociedade empresria so classificados de acordo com a colaborao dada sociedade: scios empreendedores: os empreendedores, alm do capital, costumam devotar tambm trabalho pessoa jurdica, trabalham na empresa na condio de seus administradores ou as controlam; scios investidores: os investidores limitam-se a participar apenas com o capital social. Observao Os scios da sociedade empresria no so empresrios. importante traar uma diferenciao bsica para que no se misturem os conceitos. A empresa pode ser desenvolvida por pessoas naturais ou jurdicas. Se quem exerce atividade empresarial pessoa natural, ser considerada empresrio individual. Se quem o faz uma pessoa jurdica, ser uma sociedade empresria. Est previsto, no pargrafo nico do artigo 966 do Cdigo Civil Brasileiro, que: no se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento da empresa. Portanto, as atividades dos profissionais liberais, como mdicos e advogados ou de artistas, como msicos e atores, em regra, no so empresariais. Se, entretanto, a atividade de profissional intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, formar uma cadeia produtiva com colaboradores (prepostos) e organizao empresarial, voltada obteno de lucro, ser empresria. Isso porque a atividade tornouse empresa. 59

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3.2.3.3 Empresrio individual com responsabilidade limitada (art. 980 alnea a do CC/2002) Pessoa natural que explora atividade empresarial, porm, ao contrrio do empresrio individual, tem personalidade jurdica, conforme o artigo 44, inciso VI, do CC/2002, e limitaes de responsabilidade, sempre atreladas ao valor do capital social, que no poder ser inferior a cem vezes o maior salrio mnimo no pas. 3.2.4 Condies para ser empresrio individual ou administrador de sociedade empresria A lei brasileira define quem pode ser empresrio individual ou administrador de sociedade empresria. Basicamente, podero exercer essas atividades os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos. Assim, so dois os requisitos bsicos para o exerccio da atividade empresarial: 1 Capacidade civil para o exerccio da profisso capacidade plena, absolutamente capazes, os maiores de 18 anos e os emancipados (maiores de 16 anos e menores de 18 anos, desde que emancipados por outorga dos pais, casamento, nomeao para emprego pblico efetivo, estabelecimento por economia prpria, obteno de grau em curso superior). De acordo com o Cdigo Civil Brasileiro, so absolutamente incapazes inclusive para exercer atividades empresrias os menores de 16 anos, os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos, aqueles, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Ainda, o Cdigo Civil Brasileiro, considera relativamente incapazes inclusive para exercer atividades empresrias , os maiores de 16 e menores de 18 anos, os brios habituais (alcolatras), os viciados em txicos e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido, os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo e os prdigos. Contudo a capacidade civil pressuposto para o exerccio da atividade empresria, assim, os absoluta ou relativamente incapazes no podero exercer atos de gesto. Por outro lado, a lei no probe que esses indivduos participem em sociedade empresarial (cotas/aes), valendo dizer que eles podem ser scios de sociedades empresariais, mas no podem administr-las, podendo assim, serem apenas scios investidores. Observao A lei civil no admite que os absoluta ou relativamente incapazes exeram atividade empresarial. Contudo, h uma exceo para o exerccio empresarial dos incapazes: a lei prev que, no interesse do incapaz, ele pode ser empresrio individual autorizado pelo juiz de direito o instrumento dessa autorizao denomina-se alvar. Dessa forma, o civilmente incapaz poder, por meio de representante legal (se absolutamente incapaz) ou devidamente assistido (se relativamente incapaz), continuar a empresa exercida por ele antes de declarada sua incapacidade, ou, se for menor e 60

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tiver recebido a empresa como herana, poder prosseguir com a atividade empresarial, desde que devidamente representado por um responsvel legal. Assim, ao incapaz somente permitida a continuao de um negcio empresarial anteriormente existente. 2 No estar legalmente impedido de exercer sua atividade empresarial existem os legalmente impedidos, ou seja, aqueles que, muito embora sejam plenamente capazes nos termos anteriormente descritos, encontram vedao total ou parcial em lei, para o desenvolvimento da atividade empresarial. o caso, por exemplo, dos deputados e senadores, militares da ativa das trs Foras Armadas e da Polcia Militar, funcionrios pblicos civis, magistrados juzes e membros do Ministrio Pblico , mdicos, para o exerccio simultneo da medicina e farmcia, drogaria ou laboratrio, estrangeiros no residentes no pas, corretores e leiloeiros e os falidos enquanto no reabilitados, e demais casos determinados por lei. Observao Os cnjuges, por sua vez, podem contratar sociedade entre si ou com terceiros, desde que no sejam casados pelo regime da comunho universal de bens ou da separao total de bens. A proibio se limita ao exerccio individual do comrcio ou a scio empreendedor, no se estendendo participao em sociedade como acionista ou quotista, desde que no ocupe cargo administrativo. 3.2.5 Abertura ou registro de empresa O procedimento de abertura de uma empresa pode parecer complicado, mas est ao alcance de qualquer um do povo, basta apenas ter tempo disponvel para cumprir todas as fases de abertura do empreendimento. Uma microempresa (ME) um empreendimento (comercial, de servio ou indstria) com faturamento anual inferior ou igual a R$ 240 mil (R$ 22.000,00 por ms), e o pagamento de impostos pode ser realizado de forma simplificada. possvel optar pelo Simples (forma de tributao que engloba oito impostos numa nica alquota com valores reduzidos, entre eles o IR, PIS, Cofins, INSS, ICMS e IPI). Todavia, nem todos os empresrios podem optar pelo Simples, principalmente para atividades de prestao de servios que exigem habilitao profissional. Lembrete Pode-se conceituar empresa como toda atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. A empresa o resultado da atividade do empresrio, sendo, assim, sinnimo de atividade 61

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empresarial. Contudo, a organizao da atividade empresarial feita pelo empresrio. 3.2.6 Documentos necessrios para a abertura 3.2.6.1 Empresrio De acordo com o site da Junta comercia do Estado do Amap, os documentos necessrios para a abertura de uma empresa, no caso do empresrio, so: requerimento de empresrios 4 vias; cpia da C.I (autenticada) e CPF do titular; comprovante de endereo: comercial e residencial; capa de processo branca; taxa da junta comercial; DARF (cd. da receita 6621). 3.2.6.2 Enquadramento de ME / EPP Para o enquadramento de ME e EPP, necessrio: declarao de ME / EPP 4 vias; capa de processo branca. 3.2.6.3 Emisso de CNPJ De acordo com o site da Receita Federal, para a emisso do CNPJ necessrio o DBE assinado pelo representante legal (1 via). 3.2.6.4 Sociedade empresarial LTDA Para a criao de uma sociedade empresarial LTDA, necessrio: quatro vias do contrato social; trs vias do FCN n 01 e N 02; declarao de desimpedimento dos scios; 62

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cpia da CI (autenticada) e CPF dos scios; comprovante de endereo: comercial e residencial; capa de processo branca; taxa da junta comercial; Darf (cd. da Receita 6621); visto do advogados se a empresa for normal. 3.2.6.5 Enquadramento de ME/EPP De acordo com o site do Departamento Nacional de Registro do Comrcio, para o enquadramento de ME/EPP de uma sociedade empresarial LTDA, so necessrias: quatro vias da declarao de ME/EPP; capa de processo branca. 3.2.6.6 Emisso de CNPJ Para a emisso de CNPJ de uma sociedade empresarial LTDA, necessria uma via do DBE assinada pelo representante legal. 3.2.6.7 Documentos necessrios para a S/A Para a abertura de uma Sociedade Annima, so necessrios os documentos a seguir: quatro vias do Estatuto Social (original e trs cpias) com visto do advogado; quatro vias da Ata de Constituio (original e trs cpias) assinada por todos os acionistas, com o visto do advogado com inscrio na OAB. FNC n 01 e 02 (trs vias de cada nmero); cpia da CI/CIC dos acionistas que fazem parte da diretoria; declarao de desimpedimento; comprovante de endereo residencial deles; comprovante de endereo da S/A; 63

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capa de processo branca assinada por um acionista ou um representante legal; publicao do edital no jornal; taxa da junta comercial; Darf (6621). 3.2.6.8 Emisso de CNPJ De acordo com o site da Receita Federal, para obter o CNPJ de uma S/A., necessita-se de: uma via do DBE, assinado por representante legal; CD. 3.2.6.9 Documentos exigidos para cancelamento de empresrio Em caso de cancelamento de empresrio, requer-se: Certido Negativa de Dbito: na Receita Federal; no INSS; no FGTS (Caixa Econmica Federal); da dvida ativa (Procuradoria da Fazenda Nacional). quatro vias do requerimento de empresrio; capa de processo branca; CI autenticada do titular; taxa da junta comercial. 3.2.6.10 Abertura de cooperativa capa processo branca assinado por um dos cooperados ou representante legal; quatro vias do Estatuto Legal (original e trs cpias) com visto do advogado e registro do Oceap; 64

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ata de constituio (original e trs cpias) assinada por todos os fundadores com o visto do advogado com registro na OAB; trs vias do FCN 01 e 02; relao dos cooperados fundadores; cpia da CI / CIC dos cooperados que fazem parte da diretoria; declarao de desimpedimento; comprovante de endereo da residncia, de endereo da cooperativa e publicao do edital no jornal; pagamento de taxa Junta Comercial; Darf (Cd. 6621). 3.2.6.11 Documentos exigidos para extino de Sociedade LTDA (distrato social) Para extinguir uma Sociedade LTDA, preciso: Certido Negativa de Dbito: na Receita Federal; no INSS; no FGTS (Caixa Econmica Federal); da dvida ativa (Procuradoria da Fazenda Nacional). quatro vias do distrato social; trs vias do FNC n 01; CPF e RG dos scios (cpia autenticada); capa do processo branca; pagamento de taxa Junta Comercial.

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3.2.7 Classificao quanto responsabilidade dos scios I. Ilimitada: todos os scios respondem ilimitadamente, mas de forma subsidiria pelas obrigaes sociais com o seu patrimnio. O direito contempla um s tipo societrio dessa categoria: Sociedade em Nome Coletivo (N/C). II. Limitada: os scios respondem com o seu patrimnio pessoal, de forma subsidiria e limitada pelas obrigaes sociais. O limite ser o capital subscrito e no integralizado, e o montante da limitao e da responsabilidade depender do tipo societrio. So sociedades cujos scios respondem limitadamente as Sociedades Limitadas (LTDA) e as Sociedades Annimas (S/A). III. Subscrio de capital: quando ingressa em uma sociedade, o scio subscreve uma parcela do capital social (que est dividido em cotas ou aes), comprometendo-se a contribuir com o valor do capital subscrito, ou seja, ele assume o compromisso de pagar o valor correspondente ao nmero de aes ou cotas que subscreveu (integralizar). O ingresso de um scio em uma sociedade empresria est condicionado subscrio do capital, uma vez que no se admite a participao societria apenas com sua fora de trabalho. IV. Integralizao do capital: ao ingressar em uma sociedade, o scio subscreve determinado nmero de cotas ou aes, comprometendo-se a integraliz-las, ou seja, a pagar o seu valor total. A partir do momento em que integraliza (paga/quita) todo o valor de suas cotas ou aes, cumpre sua obrigao social, contribuindo para o capital da sociedade, estando quite com ela. A integralizao pode ser feita de uma s vez ( vista) ou em parcelas (a prazo). 3.2.7.1 Montante da limitao de acordo com o tipo societrio I. Sociedade Limitada (LTDA): nessa sociedade a lei estabelece que a responsabilidade de cada scio seja restrita ao valor de suas cotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social, ou seja, os scios respondem com seu patrimnio pessoal, solidariamente, pelo valor total do capital subscrito e no integralizado. A partir do momento em que o capital social est completamente integralizado, os scios no tm mais nenhuma responsabilidade pelas obrigaes da empresa. II. Sociedade Annima (S/A): nesse tipo societrio inexiste vnculo entre os scios. Por essa razo, cada qual somente responde pelo capital social que subscreveu e ainda no integralizou. A partir do momento em que o acionista integralizou todas as aes que subscreveu, no tem mais nenhuma responsabilidade diante das obrigaes assumidas pela empresa. III. Mista: parte dos scios responde de forma ilimitada e a outra, limitadamente pelas obrigaes sociais. So dessa categoria as seguintes sociedades: Comandita Simples (C/S), cujo scio comanditado responde ilimitadamente, enquanto o scio comandatrio responde limitadamente; e a Comandita por Aes C/A (scios diretores /demais acionistas). 66

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Se todo o capital subscrito dessas sociedades, nas quais os scios respondem de forma limitada, houver sido totalmente integralizado, em uma eventual execuo de dvidas dessa sociedade, deve ser exaurido apenas o patrimnio desta e, na hiptese de saldo devedor, os credores no satisfeitos arcaro com o prejuzo. E isso justo? Sim, justo. Deve-se ter em mente que a atividade empresarial requer imensos investimentos e dispndios, alm da submisso a riscos constantes, visto que acompanha crises e exigncias do mercado. Por essa razo, aqueles que se aventuram nessa atividade, investindo grandes quantias e assumindo esses riscos, devem ter a segurana de que seu patrimnio pessoal no ser violentamente exaurido na hiptese de insolvncia da pessoa jurdica que integram. A empresa necessria ao desenvolvimento econmico e social de toda a coletividade, pois gera produtos teis ao homem, tributos e empregos, que, por sua vez, geram mais consumo, crescimento e maior circulao de riqueza. Observao Ressalte-se que a partir do momento em que a pessoa jurdica torna-se escudo para fraude, havendo desvio de finalidade e confuso patrimonial, ter lugar a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica e o patrimnio pessoal dos scios ser, sim, atingido ilimitadamente (artigo 50 do Cdigo Civil), independentemente do tipo societrio escolhido. 3.2.7.2 Nome empresarial Conforme artigos 1.115 a 1.158 do Cdigo Civil, o nome empresarial a forma adotada pelo empresrio e pela sociedade para identificar a empresa e diferenci-la das concorrentes. o instrumento pelo qual o empresrio ser reconhecido. O nome empresarial nada tem a ver com a marca, tampouco com o o ttulo do estabelecimento; ele apenas indica o empresrio, enquanto a marca identifica e distingue um produto ou servio. Espcies de nome empresarial Podemos identificar o nome empresarial, nas sociedades, pela razo social e sua denominao, alm da firma do empresrio individual. Essa razo social, tambm conhecida como firma social, composta pelo nome civil dos scios acrescido do tipo societrio ao final; j a denominao, ser compreendida pela adoo de um nome fantasia (ou nome civil dos scios), acrescido da atividade exercida e do tipo societrio final. J a firma individual, ter o nome civil do empresrio, acrescido de sua atividade. 67

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O nome empresarial tem seus direitos garantidos a partir do momento em que registrado na Junta Comercial de cada Estado, nos termos do artigo 33 da Lei n 8.934/94. Exemplos de nome empresarial (firma social): Joo Carlos dos Santos Filho, ou J. Carlos dos Santos Filho, ou Joo C. dos Santos Filho, ou Joo Carlos dos Santos Filho Comrcio de Combustveis. Sergio Renato Reolon Martins, ou S. Renato Reolon Martins, ou S. R. Reolon Martins, ou Sergio R. Reolon Martins, ou Sergio Renato Reolon Martins Comrcio de Alimentos No necessria a indicao de pontos nas abreviaturas, mas seu uso no invalida a informao. Havendo modificao do nome civil de empresrio, averbada no competente Registro Civil das Pessoas Naturais, dever ser arquivada alterao com a nova qualificao do empresrio, devendo ser, tambm, modificado o nome empresarial. 3.2.8 Juntas Comerciais De acordo com o artigo 32 da Lei n 8.934/94, as juntas comerciais possuem uma funo meramente executiva, o que basicamente se constitui da prtica de certos atos meramente registrrios. So eles: matrcula dos membros auxiliares do comrcio, como os leiloeiros, tradutores pblicos e intrpretes comerciais, administradores de armazns gerais; arquivamento de quaisquer atos de constituio, alterao, dissoluo ou extino de empresrios e sociedades empresariais; autenticao dos livros empresariais.

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3.2.8.1 Efeitos dos atos a serem arquivados nas juntas comerciais (artigo 36 da Lei n 8.934/94) De acordo com o artigo 36 da Lei n 8.934/94, todos os documentos encaminhados a registro nas juntas comercias comeam a ter validade aps o seu registro. A exceo se d quando o documento encaminhado ao registro nos trinta dias subsequentes a sua assinatura; assim, os efeitos retroagiro, tendo validade na data dessa assinatura. 3.2.9 Estabelecimento empresarial Segundo o artigo 1.142 do Cdigo Civil de 2002, estabelecimento empresarial o conjunto de bens que compem o patrimnio do empresrio, diverso do ponto comercial, que compreende apenas o espao fsico onde o empresrio explora sua atividade. Esses bens so os corpreos e incorpreos, como exemplo os maquinrios e ferramentas at a sua marca comercial. Este estabelecimento poder ser objeto de alienao, o que compreende a venda do estabelecimento. O nome do contrato de alienao ser denominado trepasse empresarial. 3.2.9.1 Venda do estabelecimento Segundo os artigos 1.114 a 1.146 do Cdigo Civil, o contrato de trepasse s ter validade aps o efetivo registro diante da Junta Comercial e posterior publicao na imprensa oficial. O alienante (vendedor) dever permanecer com bens em seu nome durante todo o processo de venda e transferncia da empresa, sob pena de assim no ser considerado em ato de falncia nos termos do artigo 94, inciso III, alnea c, da Lei n 11.101/2005. O adquirente (comprador) do estabelecimento empresarial ficar responsvel pelos pagamentos de todos os dbitos da empresa, mesmos os anteriores negociao; o vendedor, nos termos da lei, permanecer responsvel por tais dbitos pelo prazo de um ano, contado da publicao do contrato, e com relao aos dbitos a vencer tambm ser de um ano, contado, todavia, da data do vencimento do crdito (artigo 1.146 do cdigo civil de 2002). Estabelece ainda a mesma lei, que no havendo nenhum contrato entre as partes em sentido contrrio, o alienante no poder pelo prazo de cinco anos concorrer com o adquirente (artigo 1.147 do cdigo civil de 2002).
3.3 Ao renovatria de aluguel

De acordo com o artigo 51 da Lei n 8.245, o ponto (local onde a atividade ser exercida) contm uma proteo especial na legislao ptria. Ser sempre necessrio o ajuizamento da ao renovatria de aluguel quando no houver acordo entre o empresrio e o dono do prdio para a continuidade do contrato formal de aluguel. 69

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Esta ao poder ser ajuizada pelo locatrio-empresrio se presentes os seguintes requisitos: I - o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado; II - o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos contratos escritos seja de cinco anos; III - o locatrio esteja explorando seu comrcio, no mesmo ramo, pelo prazo mnimo e ininterrupto de trs anos. IV ajuizamento da demanda judicial no prazo de um ano e seis meses antes do vencimento do contrato, sob pena de decadncia. Mesmo que o locatrio preencha os requisitos necessrios, o locador poder retomar o imvel mediante procedimento chamado exceo de retomada, podendo ser exercido em uma das hipteses a seguir: realizao de obras por exigncia do Poder Pblico ou que o valorizem; insuficincia da proposta apresentada pelo locatrio na ao renovatria; proposta melhor de terceiros; transferncia de estabelecimento existente h mais de um ano, pertencente ao cnjuge, ascendente ou descendente do locador, ou sociedade por ele controlada; uso prprio. Lembrete A lei brasileira define quem pode ser empresrio individual ou administrador de sociedade empresria. Basicamente, podero exercer essas atividades os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.

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4 PROPRIEDADE INDUSTRIAL

A propriedade industrial (LPI Lei da Propriedade Industrial n 9.279/96) est amparada no Direito Industrial, tambm conhecido no Brasil como Marcas e Patentes. Podemos definir Direito Industrial como a diviso do Direito Comercial que protege os interesses dos inventores, designers e empresrios, em relao s invenes, modelo de utilidade, desenho industrial e marcas.
4.1 Bens da propriedade industrial

So considerados bens integrantes da propriedade industrial: a inveno, o modelo de utilidade, o desenho industrial e a marca. O Instituto Nacional da Propriedade Industrial INPI, que uma autarquia federal, a competente para emitir a concesso da patente ou do registro competente. 4.1.1 Inveno art. 13 da LPI A inveno dotada de atividade inventiva sempre que, para um tcnico no assunto, no decorra de maneira evidente ou bvia do estado da tcnica. algo novo, decorrente do intelecto humano, passvel de aplicao industrial, no entanto sem definio na lei. Dos bens considerados industriais, a inveno a nica ainda no definida pela lei. Essa ausncia de definio proposital, no s no mbito nacional, mas principalmente internacional, e justificvel pela extrema dificuldade de se conceituar o que a inveno. Saber o que uma inveno fcil, o difcil estabelecer os seus exatos contornos conceituais. Assim, podemos delimitar a inveno por critrios de excluso, apresentado uma lista de manifestaes do intelecto humano que no se consideram abrangidas na lei, em especial no art. 10. Nesse sentido no so invenes: as descobertas e teorias cientficas (a Teoria da Relatividade de Einstein, por exemplo); mtodos matemticos (clculo infinitesimal, de Isaac Newton); as concepes puramente abstratas (a lgica heterodoxa, de Newton da Costa); esquemas, planos, princpios ou mtodos comerciais, contbeis, financeiros, educativos, publicitrios, de sorteio e de fiscalizao (a pedagogia do oprimido, de Paulo Freire, exemplo de mtodo educativo); obras literrias, arquitetnicas, artsticas e cientficas ou qualquer criao esttica e programas de computador (tutelados pelo direito autoral); 71

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apresentao de informaes, regras de jogo, tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos, teraputicos ou de diagnstico, e os seres vivos naturais. 4.1.2 Modelo de utilidade art. da 14 LPI Sempre que for inventado um aperfeioamento de algo j existente (pequena inveno), isso ser denominado modelo de utilidade. A lei define modelo de utilidade como objeto de uso prtico, ou parte deste, suscetvel de aplicao industrial, que apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhora funcional no seu uso ou em sua fabricao LPI, art. 9. Os recursos agregados s invenes para, de um modo no evidente a um tcnico no assunto, ampliar as possibilidades de sua utilizao, so modelos de utilidade. As manifestaes intelectuais excludas do conceito de inveno tambm no se compreendem no modelo de utilidade LPI, art. 10. Para se caracterizar como modelo de utilidade, o aperfeioamento deve revelar a atividade do seu criador. Deve representar um avano tecnolgico, que tcnicos da rea reputem como engenhoso. Se o aperfeioamento destitudo dessa caracterstica, sua natureza jurdica a mera adio de inveno LPI, art. 76. 4.1.3 Desenho Industrial art. 95 da LPI O Desenho Industrial Design a alterao da forma dos objetos. Est definido, na lei, como: a forma plstica ornamental de um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo, original, na sua configurao externa e que possa servir de tipo de fabricao industrial. A caracterstica fundamental entre o desenho industrial e os bens industriais patenteveis a futilidade; isso significa que a alterao que o desenho industrial introduz nos objetos no amplia a sua utilidade, apenas lhe d um aspecto diferente. Temos, como exemplos de coisas que se podem projetar, os utenslios domsticos, as vestimentas, mquinas, ambientes, servios, marcas e tambm imagens, como em peas grficas, famlias de letras (tipografia), livros e interfaces digitais de softwares ou de pginas da internet, entre outros. 4.1.4 Marca art. 122 da LPI A marca definida como o sinal distintivo, suscetvel de percepo visual, que identifica, direta ou indiretamente, produtos ou servios. A identificao da marca realizada por meio da visualizao do sinal no produto ou no resultado do servio, nos eletrodomsticos, nas embalagens, nos anncios, nos uniformes dos empregados, nos veculos e nos rtulos dos produtos em geral. 72

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Os doutrinadores costumam classificar as marcas em nominativas, figurativas ou mistas: nominativas: enquadram-se nessa definio as marcas compostas exclusivamente por palavras, que no apresentam uma particular forma de letras. Exemplo: Revista Pequenas Empresas Grandes Negcios; figurativas: so as marcas consistentes de desenhos ou logotipos; por exemplo, os smbolos das montadoras de veculos; mistas: seriam palavras escritas com letras revestidas de uma particular forma ou inseridas em logotipos, como Coca-Cola, NET etc. 4.1.5 Das invenes e dos modelos de utilidade no patenteveis
Nos termos do artigo 18 da LPI, no so patenteveis: O que for contrrio moral, aos bons costumes e segurana, ordem e sade pblicas; As substncias, matrias, misturas, elementos ou produtos de qualquer espcie, bem como a modificao de suas propriedades fsico-qumicas e os respectivos processos de obteno ou modificao, quando resultantes de transformao do ncleo atmico; e O todo ou parte dos seres vivos, exceto os microrganismos transgnicos que atendam aos trs requisitos de patenteabilidade novidade, atividade inventiva e aplicao industrial previstos no art. 8 e que no sejam mera descoberta. Pargrafo nico. Para os fins desta Lei, microrganismos transgnicos so organismos, exceto o todo ou parte de plantas ou de animais, que expressem, mediante interveno humana direta em sua composio gentica, uma caracterstica normalmente no alcanvel pela espcie em condies naturais (BRASIL, 1996).

4.1.6 Segredo de empresa Apesar da frgil legislao e proteo sobre o tema, o segredo da empresa no est totalmente desamparado no direito brasileiro. Pelo contrrio, a lei define como crime de concorrncia desleal a explorao, sem autorizao de conhecimentos, informaes ou dados confidenciais, utilizveis na indstria, comrcio ou prestao de servios, excludos aqueles que sejam de conhecimento pblico ou que sejam evidentes para um tcnico no assunto, se o acesso ao segredo foi fraudulento ou derivou de relao contratual ou empregatcia art. 195, XII e XI, LPI. 73

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Sendo assim, a usurpao de segredo de empresa gera responsabilidade tanto na rea penal como na civil. Apenas no haver leso a direito de um empresrio se o outro que explora economicamente o mesmo conhecimento secreto tambm o obteve graas s prprias pesquisas. Nesse exemplo, se nenhum dos dois registrar a patente, no haver concorrncia desleal. Por outro lado, quando dois ou mais empresrios exploram o mesmo conhecimento secreto, o primeiro deles que deposite o pedido de patente poder impedir que os demais continuem a explor-lo. No Brasil, at o momento, no existe nenhum registro do segredo de empresa. Trata-se de um fato cuja prova se deve fazer em juzo pelos meios periciais, documentais ou testemunhais. Observao So considerados bens integrantes da propriedade industrial: a inveno, o modelo de utilidade, o desenho industrial e a marca.
4.2 Desconsiderao da personalidade jurdica

A distino entre pessoa jurdica e pessoa natural foi criada para proteger bens pessoais de empresrios e scios em caso da falncia da empresa. Isso permitiu mais segurana em investimentos de grande monta e essencial para a atividade econmica. Contudo, em muitos casos os empresrios abusam dessa proteo para lesar seus credores. A resposta da justia a esse fato a desconsiderao da personalidade jurdica, que permite no mais separar os bens da empresa e dos seus scios para efeito de determinar obrigaes e responsabilidades de quem age de m-f. A ministra Nancy Andrighi, do Superior Tribunal de Justia (STJ), conta que a tcnica jurdica surgiu na Inglaterra e chegou ao Brasil no final dos anos 1960, especialmente com os trabalhos do jurista e professor Rubens Requio. Hoje ela incorporada ao nosso ordenamento jurdico, inicialmente pelo Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) e no novo Cdigo Civil (CC), e tambm nas Leis de Infraes Ordem Econmica (8.884/94) e do Meio Ambiente (9.605/98), informou. A ministra adicionou que o STJ pioneiro na consolidao da jurisprudncia sobre o tema. Temos como exemplo o recurso especial (REsp) n 693.235, relatado pelo ministro Luis Felipe Salomo, no qual a desconsiderao foi negada. No processo, foi pedida a arrecadao dos bens da massa falida de uma empresa e tambm dos bens dos scios da empresa controladora. Entretanto, o ministro Salomo considerou que no houve indcios de fraude, abuso de direito ou confuso patrimonial, requisitos essenciais para superar a personalidade jurdica, segundo o artigo 50 do CC, que segue a chamada teoria maior. 4.2.1 Desconsiderao inversa fato que pessoas naturais tambm tentam usar pessoas jurdicas para escapar de suas obrigaes e responsabilidades. Temos exemplo em um julgado (REsp n 948.117), em que um devedor se valeu 74

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de empresa de sua propriedade para evitar execuo. Para a relatora, ministra Nancy Andrighi, seria evidente a confuso patrimonial e aplicvel a desconsiderao inversa. A ministra ressalvou que esse tipo de medida excepcional, exigindo que se atendam os requisitos do artigo 50 do CC.
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

4.2.2 Empresa controladora As empresas controladoras tambm so suscetveis de aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica. Impem-se essa regra para que o poder judicirio possa penhorar bens, de forma a quitar dbitos da sua controlada. Se o credor no conseguir encontrar bens penhorveis da devedora (a empresa controlada), a empresa controladora, tendo bens para quitar o dbito, poder ser responsabilizada. Para o ministro Beneti, o fato de os bens da empresa executada (controlada) terem sido postos em nome de outra (controladora), por si s, indicaria malcia, pois estariam sendo desenvolvidas atividades de monta por intermdio de uma empresa com parco patrimnio.

Saiba mais O documentrio The Corporation aborda a forma de explorar uma atividade econmica adotada pelas empresas nos dias atuais, trazendo inmeros conflitos sobre as questes sociais, polticas, ambientais, econmicas e legislativas envolvendo as grandes empresas. Para saber mais, veja: THE CORPORATION. Dir. Mark Achbar e Jennifer Abbott. Canad: Zeigest Films, 2004. 145 minutos. A seguir, um artigo que exemplifica o julgamento de um recurso interposto por uma marca de bebida conhecida mundialmente que ajuizou ao objetivando a declarao do alto renome da marca sem que houvesse prvia manifestao do INPI. DECISO Notoriedade da marca da vodca Absolut ter de passar por procedimento no INPI O alto renome de uma marca est obrigatoriamente sujeito a procedimento administrativo no Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI), no podendo ser 75

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reconhecido e declarado judicialmente. O entendimento da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), que negou recurso da fabricante de bebida. Inicialmente, a Vin e Sprint Aktiebolang NY, empresa sueca, obteve na Justia Federal do Rio de Janeiro sentena que declarou ser de alto renome a marca Absolut e lhe conferiu proteo especial em todas as classes. A deciso obrigava o INPI a fazer as alteraes administrativas cabveis. O INPI ajuizou ao rescisria para desconstituir a sentena. O Tribunal Regional Federal da 2 Regio (TRF2) julgou o pedido procedente. Considerou que o juiz no pode substituir o povo no seu pensamento e impresso e declarar, de modo permanente e irrestrito, a fama da marca. O alto renome de marca situao de fato que decorre do amplo reconhecimento de que o signo distintivo goza junto ao pblico consumidor, afirmou o TRF2. Via incidental A fabricante recorreu ao STJ. No julgamento, a ministra Nancy Andrighi, relatora, observou que a Lei de Propriedade Industrial (Lei n 9.279/96) no estabeleceu os requisitos necessrios para a caracterizao da marca de alto renome. Da a regulamentao por parte do INPI, atualmente por meio da Resoluo 121/05. Conforme essa resoluo, a declarao de alto renome dever ser requerida como matria de defesa, quando da oposio a pedido de registro de marca de terceiro ou do processo administrativo de nulidade de registro de marca de terceiro que apresente conflito com a marca invocada de alto renome. Analisando a norma, a ministra percebeu que o reconhecimento do alto renome s seria possvel pela via incidental. Quer dizer, o titular de uma marca de alto renome s conseguiria a respectiva declarao administrativa a partir do momento em que houvesse a adoo de atos potencialmente capazes de violar essa marca. No haveria possibilidade de ao preventiva antes do surgimento de risco concreto de violao da propriedade industrial. nus injustificado Nancy Andrighi considera, no entanto, que o reconhecimento do alto renome s pela via incidental imporia ao titular um nus injustificado, de constante acompanhamento dos pedidos de registro de marcas, a fim de identificar eventuais ofensas ao seu direito. Ela acrescentou que, muitas vezes, no h sequer tentativa de depsito da marca ilegal no INPI, o que impede que o titular da marca adote medida administrativa incidental para a declarao de alto renome. 76

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Controle administrativo Para a relatora, h efetivo interesse do titular em obter declarao geral e abstrata de que sua marca de alto renome. Porm, em casos como o da vodca Absolut, a ministra Nancy entende que, at que haja manifestao do INPI sobre a existncia ou no do alto renome, a interveno do Poder Judicirio incabvel. No caso, a empresa fabricante ajuizou ao objetivando a declarao do alto renome da marca sem que houvesse prvia manifestao do INPI. Deveria, isto sim, ter-se limitado a exigir a manifestao do INPI alertou a relatora. Ao reconhecer o alto renome da marca Absolut, na ausncia de declarao administrativa do INPI a respeito, a deciso da Justia exerceu funo que legalmente compete quela autarquia federal, violando a tripartio dos poderes assegurada pela Constituio, criticou a ministra. No houve controle do ato administrativo, mas efetiva prtica deste ato em substituio ao INPI, disse ela.
Fonte: Notoriedade... (2013).

Resumo Nesta unidade, discutimos um pouco sobre Direito Empresarial, que o ramo do Direito privado que disciplina a atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios, para suprir e atender o mercado consumidor. Antigamente, esse ramo era conhecido como Direito Comercial. Entretanto, esta denominao foi modificada, pois essa rea do Direito no cuida apenas das relaes de comrcio, mas tambm abrange todas as atividades empresariais. Esta unidade tambm discutiu o conceito de empresa, definida como toda atividade econmica organizada e para a produo ou circulao de bens (produtos) ou de servios. A empresa o resultado da atividade do empresrio, sendo, assim, sinnimo de atividade empresarial. Contudo, a organizao da atividade empresarial feita pelo empresrio, indivduo que, nos termos do artigo 966 do Cdigo Civil Brasileiro, exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios. Assim, o empresrio exerce profissionalmente a atividade empresarial. Estudamos as espcies de empresrio: empresrio individual, sociedade empresria e empresrio individual com responsabilidade limitada. 77

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Aprendemos que o nome empresarial a forma adotada pelo empresrio e pela sociedade para identificar a empresa e diferencila dos concorrentes; o instrumento pelo qual o empresrio ser reconhecido. O nome empresarial nada tem a ver com a marca, tampouco com o ttulo do estabelecimento; ele apenas indica o empresrio, enquanto a marca identifica e distingue um produto ou servio. Tambm tratamos um pouco de Direito Industrial que, de acordo com o que estudamos, a diviso do Direito Comercial que protege os interesses dos inventores, designers e empresrios em relao s invenes, modelo de utilidade, desenho industrial e marcas. Nesse mbito, vimos que a inveno dotada de atividade inventiva sempre que, para um tcnico no assunto, no decorra de maneira evidente ou bvia do estado da tcnica. algo novo, decorrente do intelecto humano e passvel de aplicao industrial. No entanto, dos bens considerados industriais, a inveno a nica ainda no definida pela lei. A lei define modelo de utilidade como objeto de uso prtico ou parte deste suscetvel de aplicao industrial, que apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhora funcional no seu uso ou em sua fabricao. Falamos um pouco sobre o desenho industrial design , que seria a alterao da forma dos objetos. Est definido, na lei, como: a forma plstica ornamental de um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo original na sua configurao externa e que possa servir de tipo de fabricao industrial. Dentro desse tema, tratamos um pouco de marca, definida como o sinal distintivo, suscetvel de percepo visual, que identifica, direta ou indiretamente, produtos ou servios. Exerccios Questo 1. Mara Regina sua vizinha e ficou viva recentemente com cinco filhos para criar. Seu marido era caminhoneiro e morreu em um acidente, deixando apenas uma pequena penso por morte, insuficiente para criar os filhos. Mara Regina tem pouco estudo, mas compensa em coragem e disposio para o trabalho. Ela comea a fazer salgadinhos e conta com a ajuda dos filhos para vend-los em diversos pontos. Com o tempo, o negcio prospera e Mara Regina 78

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o procura para pedir orientaes sobre os negcios, principalmente sobre a regularizao da pequena empresa familiar que ela mantm. Como estudante de gesto em negcios, voc j pode orientar Mara Regina a: A) Desistir daquela iniciativa e procurar um emprego, porque mais seguro e confivel. B) Constituir uma empresa do tipo sociedade annima para poder captar muitos investidores no mercado de capitais, com o lanamento de aes na bolsa de valores. C) Constituir uma sociedade limitada tendo seus filhos maiores como scios, porque assim a responsabilidade social ficar limitada s cotas sociais sem afetar o patrimnio pessoal. D) No constituir uma empresa, porque a informalidade no Brasil sempre uma prtica bem-aceita. E) Constituir uma sociedade individual, pois mais adequada ao pequeno negcio que ela possui. Resposta correta: alternativa C. Anlise das alternativas A) Alternativa incorreta. Justificativa: recomendar a Mara Regina que desista do empreendimento comercial e procure um emprego uma viso subjetiva que no se coaduna com um profissional da rea de gesto de negcios. Ela no est solicitando um conselho pessoal, mas, sim, uma opinio tcnica, e, nesse caso, as preferncias pessoais do profissional no podem ser levadas em considerao. B) Alternativa incorreta. Justificativa: as empresas no modelo de sociedade annima de capital aberto, que captam dinheiro junto a investidores para viabilizar empreendimentos na empresa, so, em geral, de grande porte, como siderrgicas, construtoras, bancos, financeiras, seguradoras e outras da mesma espcie. Empresas de pequeno e mdio porte devem preferir uma constituio social mais simples e de fcil administrao, como o caso das sociedades limitadas. C) Alternativa correta. Justificativa: as sociedades limitadas se caracterizam por no colocar em risco o patrimnio pessoal de seus scios, porque a responsabilidade empresarial est limitada s cotas sociais e no se transferem para o mbito individual dos scios. Por isso, ela muito segura. Ainda que uma sociedade limitada v falncia, os scios no perdero seu patrimnio pessoal, salvo se ficar provada a ocorrncia da hiptese de abuso da personalidade jurdica, nos termos do artigo 50 da Lei n 10.406, de 2002, que o Cdigo Civil. 79

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D) Alternativa incorreta. Justificativa: a informalidade no Brasil existe, mas no bem-aceita. As pessoas que praticam o comrcio como informais no conseguem linhas de crdito em bancos, por exemplo, e esto sujeitas a ser autuadas pelo no recolhimento de impostos ou pelo no cumprimento dos direitos trabalhistas de seus funcionrios. A informalidade no um bom caminho para um empresrio. E) Alternativa incorreta. Justificativa: as sociedades individuais no separam o patrimnio da empresa do patrimnio pessoal do scio e, por essa razo, podem ser uma forma de o empreendedor perder seu patrimnio pessoal em decorrncia de dvidas da empresa. Sempre mais recomendvel a constituio de uma sociedade limitada, que garante a separao do patrimnio pessoal do empresarial, salvo nos casos do artigo 50 da Lei n 10.402, de 2002, o Cdigo Civil brasileiro. Questo 2. Fenomenaldo Ribeiro tem uma loja de artigos esportivos no bairro de Santa Cruz e trabalha nesse ramo de atividade h cinco anos. Ele locou aquela loja h trs anos, e os negcios esto muito bem, porque nesse bairro a clientela tem um poder aquisitivo maior do que naquele em que ele estava instalado anteriormente. O primeiro contrato foi de 12 meses, e ocorreram duas renovaes sucessivas pelo mesmo perodo de tempo, totalizando 36 meses de locao. As renovaes no foram por escrito, porque as partes ficaram bastante prximas, e, com isso, nasceu grande confiana entre eles. O proprietrio pediu a seu advogado que notifique Fenomenaldo Ribeiro de que no pretende mais locar o imvel, porque vai utiliz-lo para uso prprio. Fenomenaldo entende que tem direito ao renovatria, mas ao procurar seu prprio advogado para mover a ao, foi surpreendido com a informao de que no tem esse direito. Quem tem razo, o advogado que entende que Fenomenaldo no tem direito ao renovatria ou o prprio locatrio, Fenomenaldo Ribeiro? Leia com ateno as afirmativas a seguir: I) O advogado est correto, porque Fenomenaldo tem apenas cinco anos de exerccio da mesma atividade comercial e precisaria ter pelo menos dez anos. II) Fenomenaldo est correto, porque tem cinco anos de atividade empresarial no mesmo ramo de negcios e trs anos de locao no mesmo imvel, o que supre perfeitamente os requisitos da lei que regula a ao renovatria de locao. III) O advogado est correto, porque Fenomenaldo tem apenas trs anos de locao, quando precisaria ter cinco anos de forma sucessiva ou ininterrupta, para poder requerer a ao renovatria de locao. IV) O advogado est correto, porque o contrato de locao foi de um ano, e as renovaes no foram por escrito, o que uma exigncia da legislao para casos de ao renovatria. V) Fenomenaldo est certo, porque o primeiro contrato de locao foi pelo perodo de um ano e por escrito, o que suficiente para atender os requisitos da legislao. 80

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Assinale a alternativa que apresenta as afirmativas corretas: a) I e V. b) II e IV. c) III e IV. d) IV e V. e) I e IV. Resoluo desta questo na plataforma.

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