LA FAMILIA Capitulo 1 La religin ha sido el principio constitutivo de la familia antigua En ciertos das, cada cual determinado por su religin

domestica. Los vivos se renen cerca de los antepasados. Les llevan la comida fnebre, les vierten la leche y el vino, depositan las tortas y frutas o queman en su obsequio la carne de una vctima. A cambio de estas ofrendas, solicitan su proteccin, les llaman sus dioses y les piden que den fertilidad al campo, prosperidad a la casa, virtud a los corazones. El principio de la familia antigua no radica en la generacin exclusivamente. El principio de la familia tampoco consiste en el afecto natural, pues el derecho romano y el griego no tienen para nada en cuenta ese sentimiento. El fundamento de la familia romana, han credo que ese fundamento deba encontrarse en el poder paternal o marital. Lo que une a los miembros de la familia antigua, es la religin del hogar y los antepasados. Una familia era un grupo de personas al que la religin permita invocar al mismo hogar y ofrecer la comida fnebre a los mismos antepasados. Capitulo II El matrimonio El matrimonio es pues, un acto grave para la joven, y no menos grave para el esposo, pues esta religin exige que se haya nacido cerca del hogar para tener el derecho de sacrificarle, y sin embargo va introducir cerca de su hogar a una extraa. El matrimonio era la ceremonia santa que haba de producir esos grandes efectos. La religin con que se consumaba el matrimonio no era la de Jpiter o la de Juno, o la de otros dioses del olimpo. La ceremonia no se realizaba en el templo, sino en la casa, y la presida el dios domestico. La ceremonia entre los griegos se compona, por decirlo as de tres actos: ante el hogar del padre, en el hogar del marido y en el transito de uno a otro. El matrimonio romano se parece mucho al griego y como este comprenda tres actos: traditio, deductio in domun, confarreatio. La joven abandona el hogar paterno, se conduce a esta a la casa del esposo, se canta en torno a ella un antiguo himno religioso, el cortejo se detiene ante la casa del marido, all se presenta a la joven el agua y el fuego; luego se conduce a la esposa ante el hogar donde se encuentran las imgenes de los antepasados. Comen

juntos una torta de flor de harina, es lo que realiza la unin santa entre los esposos. El matrimonio ha sido para ella como un segundo nacimiento. Esta religin no acepta la poligamia, hacindolo indisoluble y el divorcio casi imposible. El derecho romano permita fcilmente disolver el matrimonio por coemptio pero el religioso era muy difcil. El efecto de la conferatio solo poda ser destruido por la differratio. Capitulo III De la continuidad de la familia; celibato prohibido; divorcio en caso de esterilidad; desigualdad entre el hijo y la hija Las creencias referentes a los muertos y al culto que se les deba han constituido la familia antigua y le han dado la mayora de sus reglas. La regla de que cada familia deba de perpetuarse siempre, los muertos necesitaban que su familia nunca se extinguiese. La extincin de la una familia produce la ruina en la religin de esta. La ley encargaba en Atenas al primer magistrado de que ninguna familia se extinguiese, tambin la ley romana se mostraba atenta a no dejar caer ningn culto domestico. Una familia que se extingue es un culto que muere. El gran inters de la vida humana era continuar la descendencia para continuar el culto, en virtud de estas opiniones, el celibato era una grave impiedad y una desgracia. Apenas hubo leyes y declararon que el celibato era cosa mala y punible. Cuando las leyes dejaron de prohibir el celibato, no por eso dejo de estarlo por las costumbres. El hijo que haba de perpetuar la religin domestica deba ser el fruto de un matrimonio religioso. El matrimonio era pues obligatorio El efecto del matrimonio a los ojos de la religin y de las leyes era unir a dos seres en un mismo culto domestico para hacer nacer un tercero que fuese apto para continuar ese culto. Si el matrimonio solo haba sido efectuado para perpetuar la familia, parecera justo que pudiera disolverse si la mujer era estril. Si un matrimonio resultaba estril por causa del marido, no era menos necesario que la familia continuase, entonces su hermano o algn pariente del marido deba de sustituirlo. El nacimiento de una hija no realizaba el objeto del matrimonio, En efecto la hija no poda continuar el culto, pues el da que se casaba renunciaba a la familia y al culto de su padre. Era pues el hijo a quien esperaba el que era necesario. El ingreso de este hijo a la familia se sealaba con un acto religioso. Capitulo IV

De la adopcin y de la emancipacin El deber de perpetuar el culto ha sido el principio del derecho de adopcin entre los amigos. A aquel a quien la naturaleza no ha concebido hijos puede adoptar uno para que no cesen las ceremonias fnebres. Teniendo su razn de ser la adopcin solo en la necesidad de prevenir que el culto se extinguiese siguiese que nada, estaba permitida al que no tuviese hijos. Cuando se adoptaba a un hijo era preciso, ante todo, iniciarlo en el culto, por eso se realizaba la adopcin con una ceremonia sagrada que parece ser muy semejante a la que marcaba el nacimiento de un hijo. A la adopcin corresponda como correlativo la emancipacin. Para que un hijo pudiera entrar a una nueva familia, era de todo punto preciso haber salido de la antigua. Capitulo V Del parentesco que los romanos llamaban agnacin Platn dice que el parentesco es la comunidad de los mismos dioses domsticos. No se poda ser pariente por lnea de las mujeres, la mujer no trasmita la existencia ni el culto. El principio del parentesco no radicaba en el acto material del nacimiento, sino del mismo culto. As como la religin solo se trasmita de varn en varn, as esta atestiguado por todos los jurisconsultos antiguos que dos hombres no podan ser agnados entre s, a menos que, remontndose siempre de varn en varn, resultase que tuviese antepasados comunes. La regla para la agnacin era pues la misma que para el culto. El lazo de sangre no basta para establecer este parentesco, se necesita el lazo de culto, la religin determinaba el parentesco. A medida que esta antigua religin se debilitaba, la voz de la sangre comenz a hablar mas alto, y el parentesco por el derecho fue reconocido por el derecho. Los romanos lo llamaron cognatio. Capitulo VI El derecho de la propiedad Se sabe que algunas razas nunca llegaron a establecer la propiedad privada, que otras lo lograron despus de mucho tiempo y trabajo. Entre los antiguos germanos - segn algunos autores - la tierra no perteneca a nadie.

Al contrario, las poblaciones de Grecia e Italia, desde la ms remota antigedad han practicado la propiedad privada. Ningn recuerdo histrico ha quedado de que la tierra haya sido comn. Parece ser que entre los griegos, el concepto del derecho de propiedad sigui una marcha completamente opuesta a la que parece natura. No se aplico a la cosecha primero, y al suelo despus, se sigui el orden inverso. La idea de la propiedad privada estaba implicada en la religin misma. Cada familia tenia su hogar y sus antepasados, esos dioses solo podan ser adorados por ella, solo a ella protegan, era su propiedad. Un mismo muro no puede ser comn a dos familias, pues entonces habra desaparecido el recinto sagrado de los dioses domsticos. En roma la ley fija en dos pies y medio la anchura del espacio libre que debe separar siempre a dos casas, y este espacio queda consagrado al dios del recinto. La familia posea pues, una tumba comn, donde sus miembros, uno tras otro, haban de reposar. La regla era la misma para esa tumba que para el hogar. As como las casas no deban estar contiguas, las tumbas tampoco, sino que cada una tenia un cerco aislante. He aqu, pues, una parte de la tierra que, en nombre de la religin, se convierte en un objeto de propiedad perpetuo para cada familia. La sepultura haba establecido la unin indisoluble de la familia con la tierra, es decir, la propiedad. En la mayora de las sociedades primitivas, la propiedad haba sido establecida por la religin. Resulta bastante evidente que la propiedad privada era una institucin que no poda prescindir la religin domestica. No fueron las leyes las que garantizaron al comienzo el derecho de la propiedad, fue la religin. Cada dominio se encontraba bajo las miradas de los dioses domsticos que velaban por l. Para usurpar el campo de una familia era preciso derribar o trasladar el limite, ahora bien, este limite era un dios. EL sacrilegio era horrendo y el castigo severo. De todas estas creencias, de todos estos usos, de todas estas leyes, resulta claramente que es la religin domestica la que ha enseado al hombre a apropiarse de la tierra y le ha garantizado su derecho sobre de ella. Comprndese sin gran trabajo que el derecho de propiedad, as concebido y establecido, haya sido mucho ms completo y absoluto en sus efectos a lo que el presente pueda serlo en nuestras sociedades modernas, que lo fundan en otros principios. Solo conocemos el derecho romano a contar de las doce tablas, es evidente que en esta poca estaba permitida la venta de la propiedad, pero hay razones para creer que en la

primera etapa de Roma la tierra era inalienable como en Grecia. En fin se permiti vender el dominio, pero tambin para eso se necesitaban las formalidades de la religin. Capitulo VII El derecho de sucesin Habindose establecido el derecho de propiedad para la realizacin de un culto hereditario no era posible que ese derecho se extinguiese por la corta existencia del individuo. El hombre muere, el culto permanece, el hogar no debe extinguirse ni la tumba abandonarse. Prosiguiendo la religin domestica, el derecho de propiedad debe continuar con ella. Dos cosas estn ligada estrechamente en las creencias como en las leyes de los antiguos: el culto de una familia y la propiedad de la misma. La persona que hereda, sea quien sea, esta encargada de hacer las ofrendas sobre la tumba. Siendo la religin domestica como ya hemos visto, hereditaria de varn en varn, la propiedad tambin lo es. El hijo hereda, pero la hija no, en el derecho romano, la hija no hereda del padre si se casa, en el griego de ninguna manera. La hija no es apta para continuar la religin paterna, pues que se casa, y al casarse renuncia al culto del padre para adoptar el del esposo. Si un padre dejase sus bienes a la hija, las propiedades se separaran del culto, y esto es inadmisible. La religin le prohibe heredar de su padre. Si no en las leyes, haba al menos en la practica y en las costumbres una serie de dificultades opuestas a que la hija fuese tan completamente propietaria de su parte de patrimonio como el hijo lo era de la suya. Si era heredera, solo provisionalmente lo era, con ciertas condiciones, casi con mero usufructo. Es verdad que los hombres encontraron muy pronto un giro para conciliar la prescripcin religiosa, que prohiba heredar a la hija, con el sentimiento natural, que aconsejaba que pudiera gozar de la fortuna paterna. Esto es notable en el derecho griego. La legislacin ateniense propenda manifiestamente a que la hija imposibilitada de ser heredera, se casase al menos con el heredero. Si el padre solo tenia una hija, poda adoptar a un hijo y darlo a la hija como esposo. Tambin poda instituir por testamento un heredero que se casase con su hija. La necesidad de satisfacer a la religin, combinada con el deseo de salvar los intereses de una hija nica, fue causa de que encontrase otro giro. Si un hombre mora sin hijos, para saber cual era el heredero de sus bienes, no haba mas que buscar al continuador del culto.

Estos principios regulaban el orden de sucesin. Si un hombre perda a su hijo ya su hija, y solo dejaba nietos, el hijo de su hijo heredaba, pero no el hijo de su hija. A falta de descendientes, tenan por heredero a su hermano, no a su hermana; al hijo de su hermano, no al hijo de su hermana. A falta de hermanos y sobrinos, era necesario remontarse en la serie de los ascendientes del difunto, siempre en lnea masculina, hasta que se encontrase una rama que se hubiese desprendido de la familia por un varn, luego se descenda por esta rama de varn en varn, hasta encontrar a un hombre vivo, este era el heredero. He aqu la ley de Atenas, si un hermano muere sin un hijo, hereda el hermano del difunto, con tal que sea hermano consanguneo, en su defecto el hijo del hermano, pues la descendencia pasa siempre a los varones y a los descendientes de los varones. Las doce tablas tambin decidan que si un hombre mora sin heredero de si mismo, la sucesin perteneca al ms prximo agnado. Ya hemos visto que nunca poda ser agnado por las mujeres. El antiguo derecho romano aun especificaba que el sobrino heredaba del patruus, es decir del hermano de su padre, y no del avunculus, el hermano de su madre. Respecto a los efectos de la emancipacin y de la adopcin, estos representaban en el hombre un cambio de culto, tambin en esto el derecho antiguo se conformaba a las reglas religiosas. El hijo excluido del culto paterno por la emancipacin tambin estaba excluido de la herencia, el extrao asociado al culto de la familia por la adopcin se trocaba hijo, y continuaba el culto y heredaba los bienes. Como era contrario en la religin que un mismo hombre profesase dos cultos domsticos, tampoco poda heredar de dos familias, as que el hijo adoptivo que heredaba de la familia adoptante no heredaba de su familia natural. Al principio el testamento no era conocido. El derecho de testar, es decir, de disponer de sus bienes tras la muerte para transferirlos a otro distinto del heredero natural, estaba en oposicin con las creencias religiosas, que eran el fundamento del derecho de propiedad y del derecho de sucesin. El antiguo derecho indio no conoca el testamento. El derecho ateniense lo prohibi de un modo absoluto hasta Soln, y aun este solo lo permiti a los que no dejaban hijos. Las doce tablas autorizan el testamento, pero el fragmento referente a este particular es muy corto y a todas luces incompleto para que podamos felicitarnos de conocer las verdaderas disposiciones del legislador en esta materia.

Respecto a la antigua indivisin del patrimonio, en esas remotas pocas se advierte una institucin que ha debido reinar mucho tiempo, que ha ejercido considerable influencia en la constitucin futura de las sociedades, y sin la cual no podra explicarse esta constitucin. Tal es la indivisin del patrimonio con una especie de derecho de primogenitura. El primognito tenia el privilegio, despus de la muerte del padre, de presidir todas las ceremonias del culto domestico. Solo el primognito heredaba los bienes. El primognito toma posesin del patrimonio entero, y los dems hermanos viven bajo su autoridad como vivan bajo la del padre. El primognito satisface la deuda con los antepasados, debe pues, tenerlo todo. Por lo que a Roma respecta, ninguna ley encontramos que se refiera al derecho de primogenitura. Pero no debe concluirse de esto que haya sido desconocido en la antigua Italia. El derecho de primogenitura no consista en la expoliacin de los segundones para favorecer al hermano mayor. Capitulo VII La autoridad en la familia La familia no ha recibido sus leyes de la ciudad. El derecho antiguo no es obra de un legislador, al contraigo se ha impuesto al legislador. Es en la familia en donde se ha encontrado su origen. El padre es el primero junto al hogar, l lo enciende, y l es el pontfice. La religin no coloca a la mujer en tan elevado rango. El derecho griego, el derecho romano, el derecho indio, que proceden de estas creencias religiosas, estn acordes en considerar a la mujer siempre como una menor. La autoridad del marido sobre la mujer no resultaba de ningn modo de la mayor fuerza del primero. Como todo el derecho privado, se deriva de las creencias religiosas que colocaban al hombre en superior condicin que a la mujer. En el rigor del derecho primitivo, los hijos permanecen ligados al hogar del padre y, por consecuencia, sometidos a su autoridad mientras vive, son menores. Gracias a la religin domestica, la familia era un pequeo cuerpo organizado, una pequea sociedad con su jefe y su gobierno. Los derechos que componan al poder paternal, eran numerosisimos y podan clasificarse en tres categora, segn se considera al padre de familia como jefe religioso, como dueo de la propiedad o como juez:

1)El padre es el jefe supremo de la religion domestica, el regula todas las ceremonias del culto, de aqu se deriva toda una serie de derechos: derecho de reconocer o rechazar al hijo cuando nace, derecho de repudiar a la mujer, derecho de casar a la hija, derecho de casar al hijo, derecho de emancipar, derecho de adoptar, derecho de designar en visperas de morir un tutora la mujer y a los hijos. 2) Solo poda haber un propietario en cada familia, que era la familia misma, y un usufructuario (el padre); la propiedad no poda dividirse, y, descansando integra en el padre, ni la mujer ni el hijo posean nada como propio. En el derecho romano se ve y tambin se encuentra en las leyes de Atenas, que el padre poda vender a su propio hijo. 3) La mujer y el hijo no podan ser demandantes, ni defensores, ni acusadores, ni acusados, ni testigos. Entre toda la familia, solo el padre poda comparecer ante el tribunal de la ciudad, la justicia publica solo para el exista, por eso era responsable por los delitos cometidos por los suyos. Este derecho de justicia que el jefe de familia ejerca en su casa era completo y sin apelacin. Capitulo IX La antigua moral de la familia La historia no estudia solamente los hechos materiales y las instituciones, su verdadero objeto de estudio es el alma humana, debe aspirar a conocer lo que esta alma ha credo, ha pensado, ha sentido, en las diferentes edades del genero humano. La religin de estas primeras edades era exclusivamente domestica, la moral tambin lo era. En esta religin del hogar, el hombre jamas implora a la divinidad a favor de otros hombres, solo lo invoca por si y por los suyos. Esta religin conoce la misericordia, pose ritos para borrar las manchas del alma por estrecha y grosera que sea, sabe consolar al hombre hasta de sus propias faltas. Esta misma religin vela cuidadosamente por la pureza de la familia. Considera que la ms grave falta que puede cometerse es el adulterio. Otra regla es que la tumba solo contenga a los miembros de la familia. Esta moral domestica aun prescribe otros deberes. Dice a la esposa que debe obedecer, al marido que debe mandar. Ensea a ambos que deben respetarse mutuamente. Entre los romanos la presencia de la mujer es tan necesaria en el sacrificio, que el sacerdote pierde el sacerdocio en cuanto queda viudo. Pero el hijo tambin desempea su papel en el culto, realiza una funcin en las ceremonias religiosas, su presencia es tan necesaria en ciertos das, que el romano sin hijos se ve obligado a aceptar a uno ficticiamente para esos das, a fin de que los ritos

puedan celebrarse. Puede suponerse lo que estas creencias inspiraban de respeto y afecto recprocos en la familia. La antigua moral regulada por las antiguas creencias, ignoraba la caridad, pero enseaba cuando menos las virtudes domesticas. El aislamiento de la familia fue en esta raza el principio de la moral. Capitulo X La gens en Roma y Grecia La gens formaba un cuerpo cuya constitucin era perfectamente aristocrtica, gracias a su organizacin interior, los patricios de Roma y los eupatrides de Atenas perpetuaron por mucho tiempo sus privilegios. Los plebeyos de Roma idearon la formacin de gentes a imitacin de los patricios; en Atenas se intento trastornar a los eupatrides, de fundirlos entre s y de remplazarlos por los demos, establecidos estos a la imagen de aquellos. En Roma como en Atenas haba gentes, cada gens tenia un culto especial. En Grecia se reconoca a los miembros de una misma gens en que realizaban sacrificios en comn desde una poca muy remota. Tambin en Roma cada gens tenia que realizar algunos actos religiosos, este culto tenia que perpetuarse de generacin en generacin, y era un deber dejar tras de s hijos que lo continuasen. Los dioses de la gens, solo la protegan a ella y solo por ella queran ser invocados. Ningn extrao poda ser admitido en las ceremonias religiosas, as cada gens tenia su culto y sus fiestas religiosas, tambin tenan su tumba comn. El antiguo derecho de Roma considera a los miembros de una misma gens como aptos para heredarse mutuamente. No haba lazo mas estrecho que el que ligaba a los miembros de una gens. Tambin en Grecia cada gens tenia su jefe. La gens no es otra cosa que la similitud del nombre. Segn otros, la gens solo es la expresin de una relacin entre una familia que ejerce el patronato y otras familias que son clientes. El carcter de mas relieve y mejor constatado de la gens es que tienen un culto propio. Si la gens adoraba en comn a un antepasado, es que sinceramente crea descender de el. Todo nos presenta a la gens como unida por un lazo de nacimiento. Se puede, pues, entrever un largo periodo durante el cual los hombres no han conocido otra forma de sociedad que la familia. Entonces se produjo la religin domestica, que no

hubiese podido nacer en una sociedad de otro modo constituida, y que aun han debido ser, durante mucho tiempo, un obstculo para el desarrollo social. Tambin entonces se estableci el antiguo derecho privado, que ms tarde se encontr en desacuerdo con los intereses de una sociedad ya algo extensa, pero que estaba en perfecta armona con el estado de la sociedad en que naci. Hay otro elemento que entro en la composicin de esa familia antigua, la reciproca necesidad que el pobre tiene del rico y el rico del pobre cre a los servidores. Es necesario que el servidor se convierta por cualquier medio en integrante de esa familia. A esto se llega por una especie de iniciacin del recin venido al culto domestico. Mas, por lo mismo que el servidor adquira el culto y el derecho de orar, perda su libertad. Su amo poda hacerlo salir de la baja servidumbre y tratarlo como hombre libre. Pero el servidor no sala por eso de la familia. Como a ella estaba ligada por el culto, no poda separarse por impiedad. Con el nombre de liberto o el de cliente, segua reconociendo la autoridad del jefe o patrono y no cesaba de tener relaciones con deber a el. La clientela es un lazo sagrado que la religin ha formado y que nada puede romper, una vez cliente de una familia, ya no es posible desligarse de ella. De todo esto se deduce que la familia de los ms remotos tiempos con su rama principal y sus ramas secundaria, con sus servidores y sus clientes, poda formar un grupo de hombres muy numeroso.