Notas sobre la publicidad de los procesos judiciales penales en el Per

91
Captulo III
NOTAS SOBRE LA PUBLICIDAD
DE LOS PROCESOS JUDICIALES PENALES
EN EL PER
I. DESARROLLO DE LA FRMULA CONSTITUCIONAL
D
uranle su vida reubIicana, nueslro ais ha le-
nido diversos lexlos conslilucionaIes que han
rocurado eslabIecer Ias rinciaIes direclrices que Ie
ermilieran organizarse como nacin y Islado.
La geslacin y abandono sucesivo de cada uno de
eIIos, obedeci a Ia ineslabiIidad oIilica que caracleriz
Ia vida indeendienle deI Ieru. Los nuevos regimenes
lralaron de auloahrmarse desIigandose de su anlecesor,
a lraves de un geslo simbIico: darse una nueva carla
magna.
La sucesin de consliluciones ermile areciar que
lodas eIIas recogieron eI rinciio de ubIicidad roce-
saI en diversas modaIidades. No obslanle, Ia secuencia
cronoIgica no signihca, necesariamenle, una me|ora
en Ios lerminos y eslrucluras uliIizados, a veces hay
Diego Salinas Mendoza
92
relrocesos y conlradicciones que ueden reresenlarse
en Ias aIabras deI congresisla Irizancho, inlegranle deI
Congreso Consliluyenle de 1931, aI comenlar eI Iro-
yeclo de Conslilucin de Ia Comisin de Conslilucin,
que Iuego cua| en Ia Carla de 1933:
|.j si hacemos una revisin de Ia Iabor reaIizada
hasla hoy, no veremos sino que es Ia coia heI de Ia
Conslilucin de 1920, sino de Ia de 1860 (sic). Ira, ues,
imeralivo Ia reforma de Ia Conslilucin: y nosolros
no cumIimos con ese anheIo nacionaI
93
.
Si bien se lrala de una vaIoracin inlegraI de lodo
eI royeclo, eslas aIabras lambien aIcanzan a Ia for-
ma en que fue lralado eI rinciio de ubIicidad. Aun
asi, Ias lecnicas de inlerrelacin y eI desarroIIo de Ia
conciencia sociaI, han imedido, en muchos casos, que
laIes faIencias desrolegieran aI ciudadano, sobrelodo
con eI advenimienlo deI TribunaI ConslilucionaI, que
convirli Ios osluIados conslilucionaIes en normas
direclamenle exigibIes y vincuIanles.
In esla arle deI lraba|o, se exondran Ios lexlos
erlinenles a Ia ubIicidad rocesaI, de Ias diferenles
consliluciones que ha vislo nueslro ais, ara desde
su IileraIidad lener una rimera aroximacin con
eI lema de esludio. In segundo Iugar, se rocurara
reconocer Ias ociones diferenciabIes, a arlir de un
anaIisis comaralivo y una sinlesis inlegradora. Ii-
naImenle, se abslraeran Ios rinciios fundamenlaIes
93
Cfr. Diario de Debate del Congreso Constituyente de 1931, 04
de agosto de 1932, fascculo N. 94, p. 2700.
Notas sobre la publicidad de los procesos judiciales penales en el Per
93
que subyacen a dicho desarroIIo y se eslabIeceran Ias
rinciaIes reIaciones que Ios enlreIazan.
1.1. Frmulas
A conlinuacin se resenlan Ios lexlos de 13 (lre-
ce) consliluciones, ordenados en forma cronoIgica,
subrayandose Ios asa|es y lerminos mas reIevanles
ara nueslros rosilos
94
:
a) Arl. 107 de Ia Conslilucin de 1823:
In Ias causas criminales eI juzgamiento sera pblico, eI
hecho reconocido y decIarado or |urados, y Ia Iey
aIicada or |ueces.
b) Arl. 120 de Ia Conslilucin de 1826:
In Ias causas criminales eI juzgamiento sera pblico:
reconocido eI hecho y decIarado or |urados (cuando
se eslabIezcan): y Ia Iey aIicada or Ios |ueces.
c) Arls. 122 y 123 de Ia Conslilucin de 1828:
Los juicios civiles son pblicos: Ios |ueces deliberan en
secreto: Ias sentencias son molivadas, y se ronuncian
en audiencia pblica.
Las causas criminales se haran or |urados. La inslilu-
cin de eslos se delaIIara or una Iey. Inlrelanlo Ios
|ueces conoceran haciendo eI juzgamiento pblico, y
molivando sus senlencias.
d) Arl. 123 de Ia Conslilucin de 1834:
94
Se tom como referencia la compilacin realizada por GARCA
BELAUNDE (1993).
Diego Salinas Mendoza
94
La publicidad es esencial en Ios juicios. Los lribunaIes
ueden conlroverlir Ios negocios en secreto: ero Ias
volaciones se hacen en alta voz y a puerta abierta, y Ias
sentencias son molivadas |.j
e) Arl. 125 de Ia Conslilucin de 1839:
La publicidad es esencial en Ios juicios: Ios lribunaIes
ueden discutir en secreto Ios negocios, ero Ias votacio-
nes se hacen en alta voz y a puerta abierta y Ias senlencias
deben ser molivadas |.j.
f) Arl. 128 de Ia Conslilucin de 1856:
La publicidad es esencial en Ios juicios: Ios lribunaIes
ueden discutir en secreto, ero Ias votaciones se haran
en alta voz y a puerta abierta, Ias senlencias seran mo-
livadas |.j.
g) Arl. 127 de Ia Conslilucin de 1860:
La publicidad es esencial en Ios juicios, Ios lribunaIes
ueden discutir en secreto, ero Ias votaciones se haran
en alta voz y pblicamente. Las senlencias seran moli-
vadas |.j.
h) Arl. 125 de Ia Conslilucin de 1867:
La ubIicidad es esenciaI en Ios |uicios, Ios lribunaIes
ueden disculir en secrelo, ero Ias volaciones seran
ubIicas. Las senlencias seran molivadas |.j.
i) Arl. 154 de Ia Conslilucin de 1920:
La ubIicidad es esenciaI en Ios |uicios: Ios lribunaIes
ueden disculir en secrelo, ero Ia volacin se hara
en aIla voz y ubIicamenle. Las senlencias seran mo-
livadas |.j.
Notas sobre la publicidad de los procesos judiciales penales en el Per
95
|) Arl. 227 de Ia Conslilucin de 1933:
La ubIicidad es esenciaI en Ios |uicios. Los lribunaIes
ueden disculir en secrelo, ero Ias volaciones se haran
en aIla voz y ubIicamenle |.j.
95
k) Arl. 233 de Ia Conslilucin de 1979:
Son garanlias de Ia adminislracin de |uslicia:
3. La publicidad en Ios |uicios enaIes. Los lribunaIes
ueden deliverar en reserva con Ia resencia de lodos
sus miembros, ero Ias votaciones son pblicas. SIo or
razones de moralidad, orden pblico o seguridad nacional, o
cuando eslan de or medio intereses de menores, o Ia vida
privada de las partes, o cuando Ia ubIicidad menoscaba
Ia recta administracin de justicia, ueden Ios lribunaIes,
or decisin unanime de sus miembros, disoner que
eI |uicio o arle de eI se suslancie en privado. Los |uicios
or resonsabiIidad de funcionarios, deIilos de rensa
y Ios que se reheren a derechos fundamenlaIes garan-
lizados or Ia conslilucin siemre son ubIicos.
96
I) Arl. 139 de Ia Conslilucin de 1993:
Son rinciios y derechos de Ia funcin |urisdiccionaI:
95
Este artculo recoge, sin introducir modiicaciones, el texto
propuesto por el Dictamen en mayora de la Comisin de
Constitucin (art. 7) y guarda correspondencia simtrica con
el Proyecto de la Minora (art. 17). Cfr. Diario de Debates del
Congreso Constituyente de 1931, 04 de agosto de 1932, pp.
2691 y 2696, respectivamente.
96
La opcin que consigna el Primer Anteproyecto de la Cons-
titucin (art. 240, inc. 3), es prcticamente la misma que fue
sancionada en la Constitucin (Diario de los Debates de la
Asamblea Constituyente de 1978, 33 Sesin Permanente,
Tomo V, Lunes 2 de abril de 1979, p. 326).
Diego Salinas Mendoza
96
4. La publicidad de Ios procesos
97
, saIvo disposicin
contraria de la ley. Los rocesos |udiciaIes or resonsa-
biIidad de funcionarios pblicos y or deIilos comelidos
or medio de Ia prensa y Ios que se reheran a derechos
fundamentales garanlizados or Ia Conslilucin son
siempre pblicos.
1.2. Opciones diferenciables
La naluraIeza hislrica de Ios lexlos conslilucio-
naIes ermile ordenar Ias diferenles ociones que
ueden enconlrarse en eIIos, a arlir de una referencia
cronoIgica que dislingue cinco momenlos, cada uno
orlador de una eslruclura esecihca, que sera resen-
lada esquemalicamenle en un recuadro.
a) Primer momento
Causa Criminal

Juzgamiento Pblico
97
El carcter sinttico de esta frmula se impuso, inclusive a
las consideraciones de uno de los autores de la Constitu-
cin de 1993, nos referimos a TORRES Y TORRES LARA (1993:
220), que sostuvo: Otro aspecto fundamental debe ser la
obligacin de que los debates en las Cortes para efectos
de dictar sentencia sean pblicos. El vocal ponente debe
presentar su propuesta y sustentarla pblicamente y los
vocales pronunciarse tambin pblicamente, antes de emitir
su voto. Esto reducir sustancialmente las influencias, la
despreocupacin por cada caso e intensificar el control
democrtico del Poder Judicial.
Notas sobre la publicidad de los procesos judiciales penales en el Per
97
Las rimeras referencias conslilucionaIes aI rinci-
io de ubIicidad, en eI ambilo de Ia aclividad |udiciaI,
se circunscribieron a Ios rocesos enaIes.
In esle senlido, Ias consliluciones de 1823 y 1826
eslabIecieron que eI |uzgamienlo de Ias causas crimi-
naIes debia ser ubIico.
De aIIi que Ia roleccin conslilucionaI se vincuIara
univocamenle a Ia elaa deI |uzgamienlo, soIucin que
ermilia soslener Ia excIusin deI ubIico en Ias elaas
rocesaIes que anlecedian aI |uzgamienlo.
Isle lio de decIaraciones, guarda corresonden-
cia con eI diseo y direclivas de Ios que fue nulrido
eI rinciio de ubIicidad, a arlir de Ia RevoIucin
Irancesa
98
.
b) Segundo momento
Pblico
Juicio civil Deliberacin Secreta
Sentencia Audiencia
(se pronuncia) pblica
La Carla de 1828 manluvo Ia ubIicidad deI |uzga-
mienlo de Ios rocesos enaIes en Ios mismos lerminos
que sus anlecesoras.
Sin embargo, eI enfasis de Ia disosicin cedi su
Iugar reeminenle ara dar aso a Ia reguIacin deI
sislema de |urado, con Ia que comarli Ia frmuIa.
98
Cfr. el Cap. II, punto 2.1. de este libro.





Diego Salinas Mendoza
98
Ior olra arle, comIemenl eI enunciado norma-
livo, exlendiendo Ia ubIicidad a Ios |uicios civiIes, sin
dislinguir cIaramenle si se referia a lodo eI roceso o
sIo a Ia elaa de |uzgamienlo.
Ademas, en eI ambilo esecihco de Ios |uicios
civiIes, eslabIeci que Ias senlencias debian ser ronun-
ciadas ubIicamenle, siendo que Ias deIiberaciones se
reaIizarian en secrelo.
c) Tercer momento
Juicio

Publicidad (esencial)
La ubIicidad, Iuego de asenlar su origen en Ios
|uzgamienlos enaIes y exlenderse aI ambilo civiI, fue
considerada como esenciaI ara lodo lio de roce-
sos, laI como uede areciarse en Ias Consliluciones de
1834, 1839, 1856, 1960, 1867, 1920 y 1933, Ias que lienen
eI mismo conlenido y con aIgunas exceciones,
uliIizan eI mismo Iengua|e.
Tambien se observa que Ia frmuIa se maliz con
eI caracler secrelo de Ias deIiberaciones de Ios |ueces
99
,
cuyas volaciones ara conslruir una senlencia, cuando
inlegraban rganos coIegiados, debian ser ubIicas.
Las exresiones uliIizadas: puerta abierta, pblica-
mente, pblicas y en alta voz, nos de|an enlrever que Ia
99
Las expresiones utilizadas con este propsito fueron: contro-
vertir negocios, discutir los negocios, o simplemente discutir, de
acuerdo a los textos de 1834, 1839 y 1856, respectivamente.
ubIicidad de eslas acluaciones eslaba ensada en Ios
lerminos deI esacio fisico de Ia saIa de audiencias deI
lribunaI, no se habia senlido lodavia, Ia resencia y
resin de Ios medios de comunicacin sociaI.
Debe mencionarse, que Ia ubIicidad deI roceso
guarda una eslrecha reIacin con eI derecho de arli-
ciacin ciudadana, en Ia marcha deI Islado, laI como
aunla Quiroga (1989: 314):
|.j Ia ubIicidad en |uicio ermile Ia arliciacin
ciudadana, de modo indireclo, conlroIando Ia Iabor
|udiciaI denlro de Io que se considera como oinin
ubIica.
Deliberacin Reserva
Delito a travs de prensa
Derechos fundamentales
Notas sobre la publicidad de los procesos judiciales penales en el Per
99
ubIicidad de eslas acluaciones eslaba ensada en Ios
lerminos deI esacio fisico de Ia saIa de audiencias deI
lribunaI, no se habia senlido lodavia, Ia resencia y
resin de Ios medios de comunicacin sociaI.
Debe mencionarse, que Ia ubIicidad deI roceso
guarda una eslrecha reIacin con eI derecho de arli-
ciacin ciudadana, en Ia marcha deI Islado, laI como
aunla Quiroga (1989: 314):
|.j Ia ubIicidad en |uicio ermile Ia arliciacin
ciudadana, de modo indireclo, conlroIando Ia Iabor
|udiciaI denlro de Io que se considera como oinin
ubIica.
d) Cuarto momento
Juicio penal Publicidad
Deliberacin Reserva
Votaciones Pblicas
Moralidad
Orden pblico
Seguridad nacional
Inters de menores Privado
Vida privada (partes)
Recta Administracin de Justicia
Responsabilidad
Funcionario pblico Pblico (siempre)
Delito a travs de prensa
Derechos fundamentales













Diego Salinas Mendoza
100
La Conslilucin de 1979 reslringi nominaImenle
Ia ubIicidad a Ios rocesos enaIes, desIigandose de
Ios rogresos exansivos de Ios momenlos anleriores
y regresando aI unlo iniciaI de Ia evoIucin. No obs-
lanle Ia reslricliva ocin normaliva, Ia inlerrelacin
inlegradora de Ia Conslilucin, de acuerdo a Ios lralados
y decIaraciones sobre Derechos Humanos, asi como Ia ob-
servancia de Ias inlerrelaciones efecluadas or rganos
inlernacionaIes encargados de roleger esos derechos,
resliluy su exlensin a lodos Ios lios de roceso.
La frmuIa deI '79 conserva Ia exresin |uicios,
que no ermile dislinguir Ia elaa rocesaI en Ia que se
ermile Ia ubIicidad deI roceso, a esar deI desarro-
IIo que Ia ciencia rocesaI ya habia Iogrado.
Ior olra arle, manliene que Ias deIiberaciones
se reaIicen aIe|adas deI ubIico. Si bien, Ia exresin
uliIizada en Ios momenlos 2 y 3, fue Ia de secrelo,
que uede enlenderse como Ia excIusin de Ias ar-
les y deI ubIico de Ias vaIoraciones de Ios |ueces, Ia
inlroduccin deI lermino reserva imIica asumir
imIicilamenle que eI secrelo, es decir, Ia lolaI oacidad
de Ias acluaciones |udiciaIes, incIuso deI conocimienlo
de Ias arles, ya no es una osibiIidad que como re-
gIa sea comalibIe con eI enlramado conslilucionaI
de Ia democracia y eI Islado de Derecho.
Tralandose de rganos |udiciaIes coIegiados, Ias
volaciones debian efecluarse anle eI ubIico, conli-
nuando Ia lendencia desarroIIada en eI unlo anlerior.
}unlo a Ia reserva, esle lexlo conslilucionaI consi-
dera Ia osibiIidad de excIuir aI ubIico, osibiIilando
que Ias diIigencias se reaIicen sIo con arliciacin
de Ias arles (en rivado), or razones de moraIidad,
orden ubIico, seguridad nacionaI, inleres de menores,
vida rivada de Ias arles y recla adminislracin de
|uslicia. Sin embargo, sIo odran cerrarse Ias uerlas
aI ubIico, lralandose de rocesos en Ios que inlervenga
un rgano coIegiado, cuando sus inlegranles acuerden
eIIo, unanimemenle.
Ior eslas razones, Ia frmuIa que se comenla es
Ia mas rica y comIe|a que se haya resenlado en Ia
hisloria conslilucionaI de nueslro ais.
Disposicin contraria
La frmuIa de 1993 imIic una simIihcacin de
Ia ocin de su anlecesora. II inlenlo de modernizar
Ias exresiones, cambiando |uicio or roceso, no
Iogr Ia cIaridad que se hubiera eserado, y es que si
bien reslabIeci Ia roleccin de Ia garanlia ara
lodas Ias eseciaIidades |udiciaIes, no recis si Ia
ubIicidad debia enlenderse de Ia misma manera ara
lodas Ias elaas deI roceso o si, eslrucluraImenle, cabia
eserar un lralo diferenciado ara Ias elaas rocesaIes
que anlecedian aI |uzgamienlo
100
.
que: De conformidad con el inciso 4 del art. 139, uno de los
Notas sobre la publicidad de los procesos judiciales penales en el Per
101
de Ias arles (en rivado), or razones de moraIidad,
orden ubIico, seguridad nacionaI, inleres de menores,
vida rivada de Ias arles y recla adminislracin de
|uslicia. Sin embargo, sIo odran cerrarse Ias uerlas
aI ubIico, lralandose de rocesos en Ios que inlervenga
un rgano coIegiado, cuando sus inlegranles acuerden
eIIo, unanimemenle.
Ior eslas razones, Ia frmuIa que se comenla es
Ia mas rica y comIe|a que se haya resenlado en Ia
hisloria conslilucionaI de nueslro ais.
e) Quinto momento
Procesos

Publicidad (esencial)
Disposicin contraria
de la ley
La frmuIa de 1993 imIic una simIihcacin de
Ia ocin de su anlecesora. II inlenlo de modernizar
Ias exresiones, cambiando |uicio or roceso, no
Iogr Ia cIaridad que se hubiera eserado, y es que si
bien reslabIeci Ia roleccin de Ia garanlia ara
lodas Ias eseciaIidades |udiciaIes, no recis si Ia
ubIicidad debia enlenderse de Ia misma manera ara
lodas Ias elaas deI roceso o si, eslrucluraImenle, cabia
eserar un lralo diferenciado ara Ias elaas rocesaIes
que anlecedian aI |uzgamienlo
100
.
100
En este sentido, el Tribunal Constitucional peruano, manifest
que: De conformidad con el inciso 4 del art. 139, uno de los
Diego Salinas Mendoza
102
Ior olra arle, debe mencionarse, que Ia resun-
cin de ubIicidad se manihesla lambien en eI arl.
139.20 de Ia Conslilucin, hoy vigenle, en una suerle
de amIiacin inadverlida de su cauce originaI, cir-
cunscrilo aI aclo deI |uzgamienlo:
II rinciio deI derecho de loda ersona de formu-
Iar anaIisis y crilicas de Ias resoIuciones y senlencias
|udiciaIes, con Ias Iimilaciones de Iey.
Isle derecho, inlimamenle vincuIado con eI conlroI
de Ia adminislracin ubIica y Ia lransarencia deI ser-
vicio de |uslicia, sIo es viabIe, si lodo ciudadano (no
sIo Ias arles) liene acceso a Ios acluados |udiciaIes,
como una forma comalibIe, ademas, con eI e|ercicio
deI derecho de exresin
101
.
Is evidenle, que no lodo derecho fundamenlaI
(incIuidas Ias garanlias rocesaIes conslilucionaIiza-
das) es absoIulo. La Conslilucin de 1993 no eslabIeci
en forma exresa ningun suueslo o mecanismo de
reslriccin, laI como hizo su anlecesora inmediala, se
Iimil a conhar laI larea a Ia Iey. Ior olra arle, manluvo
que Ia ubIicidad no odia ser desIazada, lralandose
de rocesos que invoIucraran a funcionarios ubIicos,
principios que informan todo proceso judicial es su publicidad,
salvo que exista disposicin contraria a la ley (Exp. N 1219-
2003-HD/TC).
101
BERNALES (1997: 661) seala certeramente, que la constitucin
anterior, contena una frmula de homlogo contenido, pero
que no recoga la contrahecha expresin principio del dere-
cho, que caracteriza al texto vigente.
Notas sobre la publicidad de los procesos judiciales penales en el Per
103
comelidos a lraves de Ia rensa, o que vuIneraran de-
rechos humanos.
1.3. Estructuras inmanentes
La revisin de Ia forma en que ha sido lralado eI
rinciio de ubIicidad de Ios rocesos |udiciaIes, en
Ias dos rinciaIes lradiciones |uridicas deI mundo oc-
cidenlaI (Common Law y Civil Law)
102
, ermile idenlihcar
una rimera diferenciacin imorlanle:
a) Hay sislemas en Ios que no se ha recogido eI
rinciio en forma exresa en Ia Conslilucin, sino que
se Ie asigna una naluraIeza derivada de Ios rinciios:
Islado Democralico de Derecho y democracia, laI es
eI caso deI ordenamienlo aIeman, donde eI recono-
cimienlo de dicho rinciio se ha efecluado a niveI
IegisIalivo y no exresamenle en Ia Ley IundamenlaI
de onn
103
. TaI circunslancia no signihca desconocer
su imorlancia conslilucionaI, Ia que ha sido invocada
y ha servido de fundamenlo a diversas senlencias deI
TribunaI ConslilucionaI IederaI aIeman
104
.
Debe hacerse nolar, que esle rinciio, conforme
ha inlerrelado Ia Corle Inleramericana de Derechos
Humanos, inlegra eI nucIeo irreduclibIe de garanlias
que Iegiliman un roceso |udiciaI, generaImenle agIu-
linadas ba|o Ia denominacin de debido roceso:
102
Los ensayos que anteceden, ofrecen un sucinto panorama de
ambas.
103
Cfr. Cap. II, punto 2.2, in supra
104
Cfr. Cap. II, punto IV, in supra.
Diego Salinas Mendoza
104
|.j II concelo de debido proceso en casos penales in-
cIuye, enlonces, or Io menos, esas garantas mnimas.
AI denominarIas minimas Ia convencin resume que,
en circunstanciasespeccas, olras garanlias adicionaIes
ueden ser necesarias si se lrala de un debido roceso
IegaI (OC-11/90: 23) (nfasis aadido).
b) Olros sislemas recogen de forma exresa Ia u-
bIicidad de Ios rocesos (en eseciaI de Ios enaIes) en
sus lexlos conslilucionaIes, laI eI caso de Ia Conslilucin
norleamericana
105
.
In esle senlido, diversos inslrumenlos inler-
nacionaIes, que rolegen derechos fundamenlaIes,
reconocen esla garanlia, or e|emIo, eI arl. 8.5 de
Ia Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(Iaclo de San }ose de Cosla Rica)
106
:
II proceso penal debe ser pblico, salvo en Io que sea ne-
cesario ara preservar Ios intereses de la justicia (nfasis
aadido)
107
.
Nueslra hisloria conslilucionaI se ha caraclerizado
or una decidida e ininlerrumida adocin de esla
segunda ocin. Is decir, que lodas nueslras consli-
luciones se han ocuado de reconocer, exresamenle,
105
Cfr. Cap. I, punto 2.2, in supra.
106
GUTIRREZ Y MESA (1995: 414).
107
En similar sentido, el art. 11.1 de la Declaracin Universal de
Derechos Humanos: Toda persona acusada de delito tiene
derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe
su culpabilidad, conforme a la ley y en juicio pblico en el que
se le hayan asegurado todas las garantas necesarias para su
defensa (nfasis aadido). Cfr. GUTIRREZ Y MESA (1995: 36).
Notas sobre la publicidad de los procesos judiciales penales en el Per
105
aI rinciio de ubIicidad rocesaI como eIemenlo
fundamenlaI de Ia adminislracin de |uslicia.
Las formas uliIizadas or Ios consliluyenles de
nueslro ais lransilan desde su sinlelico reconocimien-
lo, ancIado en Ios rocesos enaIes, hasla eI frondoso
desarroIIo de Ios casos y formas en que uede reslrin-
girse.
Ior olra arle, Ios esquemas u ociones que hemos
idenlihcado en Ia sucesin cronoIgica de nueslras
consliluciones, resonden funcionaImenle a dos as-
eclos de imorlancia:
a) La ubIicidad de Ios rocesos |udiciaIes liene
eI caracler de regIa generaI
108
, que se ha manlenido en
lodos nueslros lexlos conslilucionaIes. Se lrala de una
caraclerislica consuslanciaI aI regimen democralico y
aI Islado de Derecho, que guarda inlima vincuIacin
con Ia denominada resuncin de ubIicidad de
Ia aclividad eslalaI, cimienlo de Ias reIaciones enlre
gobierno y ciudadania
109
.
b) Las Iimilaciones y exceciones a Ia regIa ge-
neraI (ubIicidad) son inmanenles a Ia coexislencia y
conslanle inleraccin de diversos derechos, garanlias,
108
QUIROGA (1989: 313) sostiene que: Siendo una disposicin
bsicamente aplicable al proceso penal, no lo es de modo
exclusivo [].
109
As tambin lo ha reconocido nuestro Tribunal Constitucio-
nal: Disposiciones como la del artculo 139, inciso 4, de la
Constitucin no son sino concretizaciones, a su vez, de un
principio constitucional general como es, en efecto, el principio
de publicidad de la actuacin estatal [Exp. N 1797-2002-HD/
TC].
Diego Salinas Mendoza
106
bienes e inlereses conslilucionaImenle rolegidos
(faclores)
110
.
Ni siquiera su Iacnico reconocimienlo, es caaz de
encubrir Ios escenarios de coniclo con olros faclores
en Ios que se vera envueIla Ia garanlia de ubIicidad
en eI desarroIIo siemre dinamico de Ia aclividad |u-
risdiccionaI.
Tamoco Ios esfuerzos or rever ex ante Ios su-
ueslos de coniclo y Ia ocin or Ia reonderancia
de uno de Ios derechos y bienes invoIucrados, que ha
reaIizado eI consliluyenle y eI IegisIador, son suhcien-
les ara adeIanlarse a Ia abigarrada reaIidad. Is mas,
desde Ia ersecliva conslilucionaI sera frecuenle que
muchas de Ias resueslas diseadas or Ia Iey
111
deban
ser revisadas y modihcadas.
Como se ha mencionado in supra, inlereses de Ia
|uslicia es Ia exresin uliIizada or eI Iaclo de San
}ose ara arlicuIar Ias reslricciones que uede sufrir eI
rinciio de ubIicidad.
La exibiIidad de esla frmuIa ermile incIuir olro
lio de Iimilaciones de naluraIeza esecihca, laI eI caso
110
MONTERO (2004: 133) sostiene con gran lucidez que: [...] las
excepciones tienen que justiicarse en intereses que desde
el plano constitucional merezcan proteccin preferente a la
publicidad.
111
Desde un plano formal, si bien la expresin ley suele utilizarse
para hacer referencia a cualquier instrumento normativo emi-
tido por el Estado, en este caso particular, debe entenderse
que estamos frente a un tipo de reserva de ley, es decir que
nicamente a travs de un dispositivo que tenga este nivel
jerrquico, podr proponerse la limitacin del derecho o ga-
ranta.
Notas sobre la publicidad de los procesos judiciales penales en el Per
107
de enconlrarse invoIucrado un menor de edad. Sobre
eI arlicuIar, en Ia oinin consuIliva 17/2002 Ia Corle
Inleramericana ha soslenido:
Cuando se lrala de rocedimienlos en Ios que se
examinan cuestiones relativas a menores de edad, que
lrascienden en Ia vida de eslos, rocede h|ar cierlas
limitaciones al amplio principio de publicidad que rige en
olros casos, no or Io que loca aI acceso de Ias arles
a Ias ruebas y resoIuciones, sino en Io que alae a Ia
observacin pblica de los actos procesales. Islos Iimiles
alienden aI inters superior del nio, en Ia medida en que
lo preservan de apreciaciones, juicios o estigmatizaciones
que pueden gravitar sobre su vida futura. AI reseclo,
Ia Corle Iuroea ha seaIado, aIudiendo aI arlicuIo
40.2.b) de Ia Convencin sobe Ios Derechos deI Nio,
que 'a Ios nios acusados de crimenes debe reselar-
seIes lolaImenle su rivacidad en lodas Ias elaas deI
roceso'. Asimismo, eI Conse|o de Iuroa orden a
Ios Islados Iarles revisar y cambiar la legislacin con
eI ob|elo de hacer respetar la privacidad del nio. In un
senlido simiIar Ia regIa 8.1 de eqin eslabIece que debe
respetarse la privacidad del joven en todas las etapas del
proceso. (nfasis aadido).
Como fundamenlo de esla Iimilacin aI rinciio
de ubIicidad, lralandose de un menor de edad, se
encuenlran eI derecho a su inlimidad y vida rivada,
como un escenario eseciaImenle sensibIe ara su de-
sarroIIo oslerior, Iibre de sindicaciones de Ia memoria
coIecliva. Isle lio de areciaciones se sinlelizan en Ia
frmuIa inleres suerior deI nio.
Diego Salinas Mendoza
108
c) Los ambilos de areciacin conhados aI |uez,
ara Ia Iimilacin de Ia garanlia, lambien varian, desde
aqueIIas roueslas que lralan de reducir su aclividad
a una mera aIicacin mecanica de suueslos exresa-
menle aulorizados or Ia Iey, hasla Ias que Ie reconocen
un amIio margen de accin.
In esle orden de ideas, Garcia Toma (1998: 464)
sosliene que Ios Iimiles razonabIes de Ia garanlia
ocurren or razones de: moralidad, orden pblico, segu-
ridad nacional, alendiendo a intereses de los menores, o de
la vida privada de las personas y or eI menoscabo de Ia
recta administracin de justicia.
Se lrala de Ios suueslos que fueron conlemIados
or Ia Conslilucin de 1979, sin embargo, exislen olras
razones de Iimilacin a arlir de Ia ersecliva con-
iclivisla de Ios derechos y bienes conslilucionaIes, or
Io lanlo, no es osibIe eslabIecer un calaIogo cerrado
que relenda agolar lodos Ios casos de Iimilacin de
esle derecho
112
, lamoco es convenienle inmoviIizar
eslos suueslos, ya que exislen diversos escenarios en
Ios que se comorlaran de forma diferenle a Ia revisla
or eI IegisIador
113
. SIo Ia aclividad de onderacin
e inlerrelacin deI |uez, sobre lodo deI |uez conslilu-
cionaI, ermiliran soIucionar salisfacloriamenle esle
lio de anlinomias
114
.
112
Cfr. Cap. II, in supra.
113
Ejemplos de ello pueden observarse en el Cap. I punto VI, in
supra.
114
Inclusive, tratndose de excepciones positivizadas, es posible
reconocer la importancia de la valoracin judicial. Al respecto,
para los primeros momentos del Derecho francs, MASSABIAU
Notas sobre la publicidad de los procesos judiciales penales en el Per
109
II. LA GARANTA DE PUBLICIDAD EN EL NUEVO C-
DIGO PROCESAL PERUANO
Nueslro ais ha odido comrobar direclamenle,
que Ia soIa uliIizacin de inslrumenlos normalivos con
rango de Iey no es suhcienle ara Iegilimar Ia reslric-
cin de Ia garanlia de ubIicidad deI roceso.
Dicha exeriencia roviene de haber sido de-
mandado y vencido anle Ia Corle Inleramericana,
or Ia vaIidez de Ios rocesos seguidos or eI deIilo
de lraicin a Ia alria, conlra inlegranles de diversas
agruaciones lerrorislas. In eI caso CasliIIo Ielruzzi,
ese lribunaI sosluvo:
La Corle considera robado que Ios rocesos miIilares
de civiIes suueslamenle incursos en deIilos de lraicin
a Ia alria son desarroIIados or |ueces y hscaIes sin
roslro y conIIevan una serie de reslricciones que Ios
hacen vioIalorios deI debido roceso IegaI. In efeclo,
se reaIizaron en un recinto militar, aI que no tiene acceso
el pblico. In esla circunstancia de secreto y aislamiento
luvieron Iugar lodas Ias diIigencias deI roceso, enlre
eIIas Ia audiencia misma, evidenlemenle, no se observ
el derecho a la publicidad del proceso, consagrado or Ia
Convencin (nfasis aadido).
Las razones de seguridad, que odian haber
molivado Ia romuIgacin de eslas exceciones, eran
evidenlemenle de menor vaIor que Ias necesidades de
[1876: 127] airma: Las audiencias son siempre pblicas,
excepto los casos que la ley prescribe sean secretas, salvo
que el tribunal no juzgue necesario ordenar que tengan lugar
a puertas cerradas [].
Diego Salinas Mendoza
110
garanlia de Ios derechos de una ersona que enfrenla
eI oder unilivo deI Islado.
Isle faIIo no imIica que Ia ubIicidad rocesaI
no ueda ceder anle olro lio de faclores, sino que, en
cada caso concrelo, Ias reslricciones deben resonder
a razones vaIidas. De esla forma, en eI caso CanloraI,
dicho lribunaI ahrm que:
Dadas Ias caraclerislicas arlicuIares (deI incuIado
or eI deIilo de lerrorismo), eI roceso que se Ie sigui
odia desarroIIarse ubIicamenle sin afeclar Ia buena
marcha de Ia |uslicia
115
.
II anlecedenle mencionado sirve como leIn de
fondo ara Ias siguienles reexiones, sobre Ia ubIici-
dad en eI nuevo sislema rocesaI enaI:
2.1. Audiencias
La inlroduccin de Ia audiencia como un meca-
nismo que ermile Ia inleraccin direcla de Ias arles
anle eI |uez, a lraves deI rinciio de oraIidad, ara
resoIver aseclos cruciaIes ara Ia marcha y concIusin
deI roceso, crea Ias condiciones necesarias ara Ia vi-
gencia efecliva deI rinciio de ubIicidad. Isle es un
Iogro nolabIe deI NCIrI, que incorora una eslruclura
fundamenlaI deI roceso moderno, laI como aunla
Quiroga (1989: 313):
La ubIicidad de Ios rocesos |udiciaIes responde a un
rinciio rocesaI, denlro de Ios IIamados rinciios
formalivos deI roceso, cuaI es eI principio de oralidad
115
Cfr. HUERTA (2003: 64).
Notas sobre la publicidad de los procesos judiciales penales en el Per
111
ntimamente ligado con el principio de inmediacin, ues
no puede entenderse una audiencia pblica en la que las
partes no estn en directo contacto con sus juzgadores
(nfasis aadido).
Ixislen aclos rocesaIes que convocan aI denun-
ciado con eI afeclado or un hecho deIicluoso anle
eI Minislerio IubIico, laI eI caso de Ia diIigencia de
acuerdo rearalorio, que no ueden ser homoIogados
a una audiencia. Ior Io lanlo, lamoco se encuenlran
regidos or Ia exigencia de ermilir Ia resencia de un
ubIico eseclador.
2.2. Investigacin preparatoria
La aclividad de busqueda y oblencin de eIemen-
los de conviccin, a cargo deI Minislerio IubIico, esla
rolegida de Ia mirada deI ubIico. Segun eI TribunaI
ConslilucionaI:
|...j eI secrelo sumariaI aarece como un Iimile consli-
lucionaImenle vaIido de Ia ubIicidad de Ios rocesos.
Una cosa es manlener Ia reserva deI sumario, es decir,
rohibir eI acceso aI exedienle o Ia audiencia, y olra
muy dislinla que se rohiba exresa, ubIicamenle
|.j |Ix. N 2262-2004-HC/TCj.
Isla Iimilacin a Ia resuncin de ubIicidad de
Ias aclividades deI rgano de ersecucin enaI no ha
sido revisla exresamenle or nueslra Conslilucin,
exisle orque asi Io ha querido eI IegisIador a lraves
de diferenles Ieyes.
Su fundamenlo, se encuenlra en Ia necesidad de
garanlizar eI exilo de Ias invesligaciones, como condi-
Diego Salinas Mendoza
112
cin fundamenlaI, ara combalir eI crimen, evilar Ia
imunidad
116
y garanlizar Ia seguridad y lranquiIidad
de Ia obIacin. In esle orden de ideas, se comorla
como una excecin a Ia maxima de ubIicidad, or
Io que deberia subsislir, siemre y cuando exisla una
amenaza reaI sobre eI exilo de Ias esquisas. La genera-
Iizacin absoIula de Ia reserva, a lraves de Ia Iey, sirve
ara descargar aI hscaI y aI |uez de fundamenlar y
acredilar dicho eslado, en cada uno de Ios casos en Ios
que inlervienen.
Ior olra arle, enlre nosolros, Ia reserva de Ios aclos
de invesligacin se ha converlido en una formaIidad
de Ia que disonen Iibremenle Ias agencias oIiciaIes,
a lraves de Ios medios de comunicacin sociaI, como
una herramienla ara Iegilimar sus aclividades y de
resin sobre Ia oinin ubIica, sobre lodo en casos
de gran imaclo sociaI.
2.3. Informacin para las partes
II acceso a Ia informacin sobre eI decurso deI
roceso, direclamenle o or inlermedio de Ios soorles
en Ios que se regislra Ia aclividad rocesaI (exedienle,
videograbaciones, elc.), es ara Ias arles un insumo in-
disensabIe ara eI e|ercicio de sus derechos de defensa
116
En este sentido, GARCA RADA (1980:119) considera que: La
reserva es necesaria en el periodo investigatorio pues la
publicidad atentara contra el xito de la investigacin: se
perdera espontaneidad en las declaraciones y los testigos
seran advertidos y preparados, con grave desmedro de la
verdad.
Notas sobre la publicidad de los procesos judiciales penales en el Per
113
y un inlegranle deI derecho de audiencia. Ior Io lanlo,
es razonabIe soslener que no inlegran eI conlenido deI
rinciio de ubIicidad deI roceso, que fundamenlaI-
menle esla dirigido a Ia comunidad.
In esle conlexlo, eI NCIrI recoge una delaIIada
reguIacin de Ios suueslos en Ios cuaIes, Ias arles
ueden ser excIuidas deI conocimienlo deI roceso
(secrelo).
2.4. Medios de comunicacin social
La exeriencia de Ia |uslicia enaI federaI de Ios
II.UU. y de AIemania ermile areciar, que Ia exigen-
cia de ubIicidad se da or salisfecha con eI audilorio
que asisle a Ia saIa de audiencias. La amIiacin de
esle circuIo de esecladores, a lraves de Ios medios
de comunicacin sociaI, no es visla con buenos o|os,
y ha sido reslringida nolabIemenle, en esos aises,
conforme se uede observar en Ios ensayos anleriores.
Inlre nosolros, es osibIe observar que Ios lribunaIes
consienlen Ia resencia de Ios mass media, sin funda-
menlar laI roceder en cada caso concrelo.
2.5. Procesos especiales
Las regIas que gobiernan aIgunos de Ios rocesos
eseciaIes que incorora eI NCIrI inlroducen exce-
ciones a Ia resuncin de ubIicidad y aI rinciio de
ubIicidad. Mencionaremos Ias mas singuIares:
a) La lerminacin anliciada, como osibiIidad
de hnaIizar eI roceso enaI, oera a arlir de una
audiencia en Ia que eI |uez de invesligacin reara-
Diego Salinas Mendoza
114
loria evaIua y arueba (o desarueba) Ia acelacin
de cargos que reaIiza eI imulado y su acuerdo con Ia
IiscaIia sobre Ia ena y consecuencias a Ias que roone
somelerse
117
.
No obslanle, esla audiencia liene eI caracler de ri-
vado, es decir, que eI ubIico esla excIuido de arliciar
como eseclador, en lodos Ios casos. Como fundamen-
los de esla excecin a Ia ubIicidad deI regimen de
audiencias, se sueIe invocar rinciaImenle dos
argumenlos, que seran inmedialamenle cueslionados:
i) OcuIlar aI encausado de ubIico ermile role-
ger su inlimidad, incremenlando sus osibiIidades de
resociaIizacin. Se lrala de un oderoso incenlivo que
Io imuIsara a buscar una condena a lraves de esle lio
de eseciaIidad rocesaI.
Un eslimuIo que fomenla Ia aIicacin deI roce-
dimienlo, ara lodos Ios casos, desIazando mecanica
y arbilrariamenle Ios olros vaIores conslilucionaIes que
abogan or eI derecho deI ubIico a eslar resenle en
una arlicuIacin que uede concIuir con una condena,
que exceda Ia cuIabiIidad deI agenle or eI hecho, o
que uIverice Ios hnes revenlivos de Ia ena, es or Io
menos, muy cueslionabIe. In esle senlido, es iIuslraliva
Ia oinin de ernaIes (1996: 557):
In una sociedad cada dia mas deendienle de Ia in-
formacin y deI conocimienlo inmedialo de Ios hechos
que olorgan revoIucionarios melodos informalivos,
seria un verdadero desrosilo imIemenlar roce-
117
SALINAS (2010), donde se podrn encontrar mayores referen-
cias, sobre lo que sigue.
Notas sobre la publicidad de los procesos judiciales penales en el Per
115
dimienlos reservados o rivados que, or Io demas,
eslarian aIe|ados de Ia reaIidad sociaI y de Ia arlici-
acin ciudadana. IIIa siemre es necesaria ara un
adecuado desemeo de Ia adminislracin de |uslicia.
ii) La excIusin deI audilorio es una simIe ro-
yeccin de Ia reserva de Ia elaa de invesligacin
rearaloria, en Ia que uede roonerse Ia lermina-
cin anliciada.
Que duda cabe, que duranle Ia elaa de invesliga-
cin rearaloria se roducen muchas audiencias en
Ias que esla resenle eI ubIico, como Ias de risin
revenliva, conlroI de Iazo, conlroI de garanlias, elc.,
sin que or eIIo se haya sugerido que deban reaIizarse
en rivado. La faIla de conlradiclorio lamoco es un
argumenlo suhcienle ara neulraIizar Ia resuncin
de ubIicidad en esle lio de arlicuIaciones, en forma
absoIula, desalendiendo Ia lesilura de cada caso concre-
lo, de Io conlrario, lambien debia de relirar aI ubIico,
cuando aI inicio deI |uicio oraI, eI acusado se acoge a
Ia concIusin anliciada deI |uicio oraI.
In olros ordenamienlos |uridicos, Ia acelacin de
cargos es una forma reguIar que liene eI rocesado de
e|ercer su derecho de defensa, or Io lanlo, uede ro-
onerse cuando eI Minislerio IubIico resenla cargos,
duranle eI roceso rinciaI, sin necesidad de formar
un incidenle o de excIuir aI ubIico.
b) II roceso enaI eseciaI or razn de Ia funcin
ubIica, conlra |ueces y hscaIes, resenla una serie de
faIencias, sobre lodo, en su inslancia revia, es decir,
en Ia indagacin reIiminar a cargo de Ia IiscaIia de Ia
Nacin. Una de eslas Iimilaciones esla referida aI acceso
Diego Salinas Mendoza
116
deI ubIico a Ias invesligaciones adminislralivas que,
en ese marco, reaIiza Ia hscaIia surema de conlroI in-
lerno, a lraves de sus rganos desconcenlrados. Se lrala
de una reserva creada a lraves de un inslrumenlo
normalivo de menor |erarquia a Ia Iey, y que insliluye
una oacidad deI roceso, que reeIe incIuso a olras
agencias eslalaIes que udieran requerir informacin,
ara eI cumIimienlo de sus roias funciones, laI eI
caso de Ia Defensoria deI IuebIo.
III. CONCLUSIONES
1. Todas Ias Consliluciones que luvo nueslro ais,
asumieron exresamenle que Ios rocesos enaIes
debian ser ubIicos. Isle lio de decIaraciones son
comalibIes con Ia denominada resuncin de ubIi-
cidad, que caracleriza Ia aclividad eslalaI frenle a una
sociedad democralica.
2. Ior conlrasle, eI conlenido de dicha frmuIa se
mueslra ucluanle, y muchas veces siIenle, en cuanlo
a su vigencia en elaas rocesaIes diferenles aI |uicio
oraI, su circunscricin a Ios rocesos enaIes y saIa
de audiencias, o su exlensin a lraves de Ios medios de
comunicacin sociaI, hacia loda Ia comunidad.
3. Los Iimiles y Ia soIucin a Ias fricciones de di-
cho osluIado con olro lio de faclores, que lambien
rolege Ia Conslilucin, ha sido un lema que sIo
han lralado Ias Carlas de 1979 y 1993. II uIlimo de
eslos lexlos enlrega a Ia Iey Ia eIaboracin de exce-
ciones a Ia ubIicidad, saIvo en un gruo Iimilado
de malerias.
Notas sobre la publicidad de los procesos judiciales penales en el Per
117
4. II desarroIIo de Ias modernas lecnicas cons-
lilucionaIes ermile areciar que: a) La ubIicidad
deI roceso es, en reaIidad, un escenario en eI que
inleracluan diversas fuerzas e inlereses reIevanles
conslilucionaImenle. b) Isla naluraIeza comIe|a
dificiImenle uede ser arehendida or suueslos nor-
malivos que reeslabIezcan soIuciones generaIizabIes a
lodo lio de siluaciones. c) La eslabiIidad de esle lio
de inslrumenlos se voIaliIiza raidamenle en cada caso
concrelo, razn or Ia cuaI, son Ios |ueces quienes eslan
en me|ores condiciones de equiIibrar lodos Ios faclores
invoIucrados.
5. A esar de eIIo, uede que se resenlen dihcuI-
lades en nueslro ais ara recrear Ios recelos IegaIes
que desarroIIan eI conlenido, Iimiles y faclores que
deben revaIecer cuando se encuenlra invoIucrada Ia
ubIicidad de Ios rocesos enaIes en un caso concrelo,
orque se referira aIicar una soIucin re lasada, aun
cuando se mueslre inconvenienle ara eI caso concrelo,
desde una ersecliva conslilucionaI.
Diego Salinas Mendoza
118
BIBLIOGRAFA
iN.iis .iiis+ios, Inrique, La Constitucin de 1993: An-
lisis Comparado, 3 ed., Lima, ICS Idilores, |1996j 1997.
G.c. ii.iNui, Domingo, Las constituciones del Per: textos
institucionales, cuadros comparativos, Lima, WaIler Gulierrez
Camacho (edilor), 1993.
G.c. R.u., Domingo, Manual de Derecho Procesal Penal, 6
ed., Lima, Sesalor, |1970j 1980.
G.c. Tox., Viclor, Anlisis sistemtico de la Constitucin
peruana de 1993, lomo II, Lima, Iondo de DesarroIIo Is-
ludianliI, 1998.
Gi+iiiz C.x.cno, WaIler y CarIos, Mis. R.xiz, Derechos
humanos: instrumentos internacionales y teora, Lima, WG
Idilor IIRL., 1995.
Hii+. Giiio, Luis AIberlo, El debido proceso en las secisio-
nes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Lima,
Comisin Andina de }urislas, 2003.
L.Nu. Aovo, Cesar (com.), Jurisprudencia de la Corte Inte-
ramericana de Derechos Humanos, Lima, IaIeslra Idilores,
2005.
M.ss.ni.i, Manuel du Ministre Public Prs les Tours Dappel les
Courts de Assises et les Tribunaux Civils, CorreclionneIs eI Ie
IoIice, lomo I, 4

ed., Iaris, Imrimiere eI Librarie GeneraIe
de }urisrudence MarchaI, |1837j 1876.
Mio Ro,o (coord.), La Constitucin en la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional, Lima, Gacela }uridica, 2006.
Qiioo. LioN, AnibaI, Las garanlias conslilucionaIes de Ia
Adminislracin de }uslicia, en La Constitucin diez aos
despus, Lima, Iundacin Iriedrich Naumann, 1989, .
289-336.
Rinio Coi., MarciaI, La interpretacin de la Constitucin
segn el Tribunal Constitucional, Lima, Iondo IdiloriaI de
Ia IUCI, 2005.
La publicidad del proceso penal como garanta constitucional
119
S.iiN.s MiNuoz., Diego, II nuevo roceso enaI eseciaI or
razn de Ia funcin ubIica, en Actualidad Jurdica, lomo
188, Lima, Gacela }uridica, 2009, . 146-154.
__________ Terminacin anticipada del nuevo proceso penal: estruc-
tura y funcin, Lima, IaIeslra Idilores, 2011.
Tois v Tois L.., CarIos, La nueva Constitucin del Per
1993 (antecedentes, rundamentos e historia documentada),
Lima, DesarroIIo y Iaz, 1993.
Uo.+i uii IiNo, }uan Vicenle, Historia de las Constituciones
del Per, Lima, Andinas S.A., 1978.