ROTEIRO DOUTRINRIO I

DISCIPLINA: TEORIA GERAL DO PROCESSO II

(CIVIL, PENAL, TRAB., TRIB., ADM., CONST...)

4.Sem.

Prof. Marcelo NEGRI Soares

NOTAS DE REVISO AULA DE INTRODUO: A s p e c t o s a d m i n i s t r a t i v o s ( c a l e n d r i o , m o n i t o r i a s , p r o j e t o s ) . C o n c e i t o d e direito (norm a, fontes, im prescindi bili dade da interp retao p ara cria o d a no rm a).

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AULA 1: AO: CONCEITO, TEORIAS DA AO, ELEMENTOS DA AO. CONDIES DA AO: LEGITIMIDADE; INTERESSE E POSSIBILIDADE JURDICA.

AO - CONCEITO: Agir envolve relao intersubjetiva em torno de um tema, visando a produo de um resultado. Juridicamente, na ao se faz a formulao de uma pretenso a um bem em relao a outrem, atravs da tutela do Estado. A ao um direito pblico e subjetivo de qualquer pessoa provocar o exerccio da atividade jurisdicional (poder) do Estado. CARACTERSTICAS: - direito pblico: (realizvel pelo Estado) pblico para exigir do Estado a obrigao da prestao jurisdicional; - subjetivo: direito da parte de exigir de algum uma prestao, o que sempre corresponde a um dever da outra parte prestar, o que pressupe, para o exerccio da ao, que a pessoa possa ser parte; - direito abstrato: o direito de expor a pretenso, mas no ao resultado, pois pouco importa seja dada uma sentena de amparo ou desamparo pretenso de quem o exerce; - direito autnomo: pode existir direito sem ao e ao sem direito, pois, a ao pode ser exercitada sem sequer relacionar-se com a existncia de um direito subjetivo material; - direito instrumental: refere-se sempre deciso a uma pretenso ligada ao direito material (positiva ou negativa), sendo o Estado o detentor do poder-dever de solucionar os conflitos inter-subjetivos entre os indivduos e a coletividade; a ao exercida contra o Estado, no contra o ru. Exerce-se a ao contra o Estado e em face do ru. TEORIAS IMANENTISTA, CIVILISTA OU CLSSICA: trata a ao como um anexo do direito material, um simples acessrio ou suplemento. Era a adotada pelo CC de 1916 no seu art. 75. O CC de 2002 no tem nenhum artigo correlacionado. A ao representa o prprio direito material; no h ao sem direito; no h direito sem ao que o assegure. A ao se subordina natureza do direito. TEORIA CONCRETISTA OU AO COMO DIREITO AUTNOMO CONCRETO: A ao um direito autnomo (Theodor Muther x Windscheid) a uma sentena favorvel (Adolf Wach). Embora diverso do direito material lesado, s existe quando tambm exista o prprio direito material a tutelar. No se trata de um direito de ao concreto, o direito de ao distinto do direito material (autnomo), apesar da existncia da ao estar condicionada existncia do direito que se alega violado (concreto). A ao dirigida contra o Estado e contra o adversrio (Bullow, Hellwig e Chiovenda). TEORIA DO DIREITO AUTNOMO ABSTRATO: A ao o direito de pedir e obter um pronunciamento do Estado, seja negativo ou positivo (hngaro Plsz e alemo Degenkolb). abstrato porque se relaciona com o direito de expor a pretenso, mas o resultado pode ser favorvel ou desfavorvel pode resultar a extino s/ julgamento de mrito ou improcedncia do pedido. Ope-se teoria concretista. Separa o direito de ao e o direito material invocado. A ao no depende da efetiva existncia do direito material da parte que provoca a atuao do Poder Judicirio. TEORIA DO DIREITO POTESTATIVO: A ao um direito postestativo provocao da atividade jurisdicional do Estado e formao de uma nova situao jurdica (Chiovenda). A ao no dirigida contra o Estado, mas contra o adversrio. potestativo, ou seja, incontestvel, cabe ao requerido apenas sujeio, sem que possa impedir o processamento da demanda. TEORIA ECLTICA: A ao direito (ou poder subjetivo) a uma sentena de mrito, condicionado ao preenchimento das condies da ao possibilidade, interesse e legitimidade (Liebman). Na falta de uma das condies da ao, inexiste a ao e a prpria jurisdio. Essa teoria foi adotada em 1973, pelo CPC (art. 3 e inciso VI, art. 267). Crticas: 1) as condies da ao so requisitos de exerccio regular da ao e no da existncia da ao; 2) as condies da ao se confundem com o prprio mrito da causa, se no for reconhecida sua ausncia no incio, a sentea dever ser de improcedncia. TEORIA DA ASSERO: Adota a teoria ecltica, mas acolhe a segunda crtica. Portanto, a ao o direito composio do litgio pelo Estado e as condies da ao so verificveis at o saneamento segundo as afirmaes do autor na inicial (in status assertionis). Aps a instruo, a anlise sempre ser de mrito. TEORIA NEOPROCESSUALISTA: ao um direito fundamental a uma jurisdio efetiva (decorre do inciso XXXV, art. 5, CF). Jurisdio efetiva tempestiva, segura e eficaz no plano material. ELEMENTOS DA AO: so dados que permite distinguir ou individualizar uma ao de outra. So 3 os elementos: 1) partes: sujeitos da lide, sujeito ativo, autor, e outro sujeito passivo, ru, pela ao um pretende a subordinao do interesse do outro ao seu, ao qual este resiste. Parte quem ocupa um dos plos da demanda em juzo e pode participar do contraditrio; 2) causa de pedir so as razes que suscitam a pretenso - CPC, 282, II, III e IV; CLT, 840, 1; CPP, 41. Divide-se em causa de pedir prxima (o direito) ex.: a leso, a violao do direito e a causa petendi remota (os fatos) - ex.: inadimplemento, a ameaa. OBS.: o direito abstrato (direito em tese) no autoriza entrar com ao ex.: vou ganhar na loteria e posso ser roubado, ento estou entrando com ao contra o estado para pedir uma indenizao. Pela teoria da individuao ou individualizao (vigente na Itlia) a demanda viculada aos fundamentos jurdicos, sendo os fatos secundrios para a identificao da causa de pedir. Pela teoria da substanciao (vigente na Alemanha ZPO 230) o contedo da causa de pedir formalizado pelo fato ou conjunto de fatos constitutivos do direito do autor, pouco importa o fundamento jurdico, pois o juiz conhece o direito ( iura novit curia). O Brasil adotou a teoria da substanciao. 3) objeto ou pedido (arts. 286 e ss., CPC): sinnimo de pretenso ou mrito da causa, a providncia jurisdicional solicitada relacionada ao bem jurdico tutelado ex.: pedido de indenizao; alimentos; divrcio; anulao do contrato, frias indenizadas, condenao penal. O pedido deve ser explcito, salvo questo de ordem pblica (que o juiz pode conhecer de ofcio art. 267, 3). Deve ser explcito porque interpretado restritivamente e sua falta gera impossibilidade de defesa 128, 293 e 460 CPC. e. CONSEQUNCIA DA AUSNCIA DE UM DOS ELEMENTOS: Faltando qualquer desses elementos, a petio inicial ser liminarmente indeferida. IMPORTNCIA: Identificao da conexo, coisa julgada, litispendncia. CONDIES DA AO - POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO: Caracteriza a viabilidade jurdica da pretenso deduzida pela parte em face do direito positivo. Esta condio est localizada no pedido imediato, que se refere providncia de direito material. - INTERESSE DE AGIR (necessidade, utilidade e adequao): Trata-se de um interesse instrumental/secundrio. Surge da NECESSIDADE de obter atravs do processo a proteo ao interesse substancial/primrio para cuja proteo se intenta a ao (o processo no pode ser utilizado como simples instrumento de indagao ou consulta acadmica. S dano ou perigo de dano jurdico apresentado pela efetiva existncia de uma lide, que autoriza o exerccio do direito de ao). Deve haver uma ADEQUAO do provimento solicitado. Deve haver o provimento jurisdicional, e este dever ser TIL para evitar a leso (se a provocao da tutela jurisdicional no for apta a produzir a correo que solicitada na petio inicial haver falta de interesse processual). - LEGITIMIDADE PARA A CAUSA (legitimatio ad causam): pertinncia subjetiva da ao; a legitimao

ativa cabe ao titular do interesse afirmado na pretenso; a legitimao passiva cabe ao titular do interesse que se ope ou resiste pretenso; ningum pode pleitear em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei. Essa ressalva a legitimao anmala (ou substituio processual ou legitimao extraordinria) que ocorre frequentemente com sindicatos, Defensoria e com o M.P.(parquet). AO PENAL: A diferena entre ao penal publica de privada a legitimidade. O titular da Ao penal publica o Ministrio pblico. O titular da Ao penal privada o ofendido ou representante legal. A petio inicial da Ao penal publica a denuncia. A petio inicial da Ao penal privada a queixa. Obs. No se faz denuncia e queixa na delegacia, que recebe o B.O. Ao Penal pblica Incondicionada que indepente da vontade das partes; o ministrio pblico obrigado a oferecer a denuncia. O MP (titular da ao) no precisa de autorizao. No h subordinao a qualquer requisito para instaurao da ao. Condicionada O Ministrio pblico precisa de uma autorizao: na representao do ofendido ou na requisio do Ministro da Justia. A regra ao penal pblica incondicionada - ex.: crimes contra vida (homicdio), contra o patrimnio (roubo), todos os crimes previstos no ECA. A Ao penal publica condicionada, precisa de representao do M.P. Ex. ameaa, leso corporal culposa, leso corporal leve. Crime contra honra do Presidente da Republica a Ao Penal precisar de requisio do Ministro da Justia. Crimes de Ao Penal privada: Crimes contra honra: Injuria, calunia, difamao, crimes contra os costumes. Ex. estupro, atentado violento ao pudor, assedio sexual.

JURISPRUDNCIA E PRECEDENTES
PROCESSUAL CIVIL. LEGITIMIDADE. DEFENSORIA PBLICA. TEORIA DA ASSERO. IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO. INEXISTNCIA. 1. A Defensoria Pblica tem autorizao legal para atuar como substituto processual dos consumidores, tanto em demandas envolvendo direitos individuais em sentido estrito, como direitos individuais homogneos, disponveis ou indisponveis, na forma do art. 4, incisos VII e VIII, da Lei Complementar n. 80/94. Precedentes. 2. Nos termos da teoria da assero, o momento de verificao das condies da ao se d no primeiro contato que o julgador tem com a petio inicial, ou seja, no instante da prolao do juzo de admissibilidade inicial do procedimento. Para que se reconhea a impossibilidade jurdica do pedido, preciso que o julgador, no primeiro olhar, perceba que o petitum jamais poder ser atendido, independentemente do fato e das circunstncias do caso concreto. luz da Teoria da Assero, no se vislumbra a impossibilidade jurdica do pedido, tendo em vista o que foi asseverado na petio inicial. Precedentes. 3. Agravo regimental no provido. (STJ - AgRg no AREsp 53.146/SP, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 16/02/2012, DJe 05/03/2012) PROCESSUAL CIVIL. CONDIES DA AO. INOCORRNCIA DE PRECLUSO (ART. 267, 3, DO CPC). PRECLUI A DEFESA DE MRITO INDEVIDAMENTE QUALIFICADA COMO CONDIO DA AO. TEORIA DA ASSERO. 1. Nos termos da jurisprudncia desta Corte, no h precluso em relao s condies da ao, que devem ser apreciadas ainda que arguidas em sede recursal. 2. A indevida qualificao de defesa de mrito como condio da ao no transforma sua natureza jurdica. 3. O arbitramento e a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios contratuais so pedidos juridicamente possveis. Outorgante que se beneficiou dos servios advocatcios parte legtima passiva para a ao condenatria. Teoria da assero, que leva em conta, para verificar as condies da ao, o alegado pela parte na inicial. 4. Precluem as defesas de mrito no oferecidas em contestao ou objeto de agravo retido no reiterado na apelao. 5. Recurso Especial no provido. (STJ - REsp 595.188/RS, Rel. Ministro ANTONIO CARLOS FERREIRA, QUARTA TURMA, julgado em 22/11/2011, DJe 29/11/2011)
RECLAMAO. A reclamao pressupe a usurpao da competncia do Supremo ou o desrespeito a deciso proferida. Descabe emprestarlhe contornos prprios ao incidente de uniformizao, o que ocorreria caso admitida a teoria da transcendncia dos motivos determinantes. Precedente: Reclamao n 3.014/SP, Pleno, relator ministro Ayres Britto, acrdo publicado no Dirio da Justia eletrnico de 21 de maio de 2010. (STF - Rcl 11478 AgR, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Primeira Turma, j. 05/06/2012, DJe-121 PUBLIC 21-06-2012) O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, por ocasio do julgamento da ADI n. 2.111/DF-MC, Relator o Ministro Sydney Sanches, contra a Lei n. 9.876/99, em razo da falta de demonstrao da alegada inconstitucionalidade formal (Lei n. 9.868/99, artigo 3, I), (...) Agravo regimental a que se nega provimento. (STF - RE 641228 AgR, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, j, 22/05/2012)

QUESTES PRTICAS
QUESTO 1 (OAB/CESPE 2007.1) Em relao ao, assinale a opo correta.
(A) O Cdigo de Processo Civil brasileiro, Lei n. 5.869/1973, adotou a teoria da ao como direito autnomo e concreto. (art. 267, IV) (B) So elementos identificadores da ao: as partes, o fundamento jurdico ou fato lesivo e o valor da causa. (301, 2) (C) Duas aes so consideradas idnticas quando ocorrer identidade de partes, objeto e causa de pedir. Assim, caso seja verificada, no cotejo entre as duas aes, a invocao de norma jurdica diversa em cada uma delas, haver pluralidade de causas de pedir. (ver teoria da substanciao) (D) O interesse de agir do autor pode limitar-se declarao da existncia ou da inexistncia de relao jurdica, ainda que tenha ocorrido a violao do direito. (art. 4) (E) H legitimao extraordinria para a causa quando h coincidncia entre a legitimao de requerer o direito material e a legitimidade para estar em juzo. (art. 6)

QUESTO 2 (TJ/BA Juiz de Direito). Do conceito da ao podem-se extrair os seguintes aspectos: a) um direito subjetivo de carter privado do autor e do ru, e uma atividade substitutiva desempenhada pelo juiz, no exerccio de sua competncia. b) um direito subjetivo pblico de qualquer pessoa exigir do Estado a prestao jurisdicional, e um poder jurdico do Estado sobre o autor e o ru. c) um drieito do autor exercido contra o ru, independente da relao jurdica material eventualmente existente entre as partes; j a pretenso um direito dirigido ao Estado. d) um direito de obter do Estado uma deciso favorvel pretenso deduzida pelo autor, dependente do direito material eventualmente existente entre as partes. e) dirigida contra o ru e no contra o Estado, e tem carter autnomo e independente da relao jurdica material eventualmente existente entre as partes. QUESTO 3 A ao penal pblica incondicionada distingue-se da ao penal pblica condicionada. Assim:
a) a ao penal pblica incondicionada exige a manifestao da vtima ou de seu represenante legal. A ao penal condicional, no. b) na ao penal pblica incondicionada no exigvel denncia do Ministrio Pblico para sua instaurao. Na ao penal condicionada, sim. c) na ao pblica incondicionada no h subordinao a qualquer requisito para sua instaurao. Na ao penal condicionada, sim. d) na ao penal pblica incondicionada no se concede liberdade provisria ao acusado. Na ao penal condicionada, sim.
GABARITO: QUESTO 1: RESPOSTA D; QUESTO 2: RESPOSTA B; QUESTO 3: RESPOSTA C. Veja mais questes no site: http://www.direitonet.com.br/testes/listar/mais_novos/1

ROTEIRO DOUTRINRIO II
DISCIPLINA: TEORIA GERAL DO PROCESSO II
(CIVIL, PENAL, TRAB., TRIB., ADM., CONST...)

REVISO - AO: conceito, teorias da ao, elementos da ao.

4.Sem. Prof. Marcelo NEGRI Soares CONDIES DA AO: legitimidade; interesse e possibilidade.

17/08

AULA 2 - Ao: classificao das aes (ao de conhecimento, executiva, cautelar, mandamentais e executivas lato sensu).

REVISO: Legitimidade ou improcedncia? Caso 1: A se diz filho e promove contra B uma investigao de paternidade, o exame de DNA d negativo, juiz chega a concluso que B no o pai. Imagine outra hiptese (caso 2): A se diz credor e promove uma ao de cobrana em face de B, o juiz reconhece que a dvida no existe. Caso 3: A, proprietrio, promove uma ao reivindicatria contra B, afirmando que este ocupa indevidamente o imvel; o juiz chega concluso que o imvel pertence a C. Em todos estes casos a resposta improcedncia, pois a legitimidade verificada na relao hipottica (relao jurdica de direito material afirmada, que pode existir ou no). O aprofundamento das provas leva a improcedncia (teoria da assero). Como seria um caso de ilegitimidade? A me de A, em nome prprio, como autora (no como representante), prope investigao de paternidade em face de B, afirmando que B pai de A, neste caso ela ilegtima, pois no titular do direito hipottico (afirmado na inicial). O mesmo ocorre quando a mulher pede alimentos para o irmo, mas ela se declara na inicial casada (embora separada de fato): o vnculo de dever de sustento com o marido. Qual a diferena entre a capacidade de ser parte (quem tem direito) e a capacidade processual (quem pode exercer por si)? A capacidade de ser parte a aptido para figurar como parte em um dos plos da relao processual. Pode ser parte todo aquele que tiver capacidade de direito (artigos 1 e 2 do Cdigo Civil). J a capacidade processual a aptido para agir em juzo. Toda pessoa que se acha no exerccio dos seus direitos tem capacidade para estar em juzo, conforme reza o artigo 7 do Cdigo de Processo Civil .

CLASSIFICAO DAS AES CVEIS: As aes, que se classificavam segundo critrios de direito material (aes reais ou pessoais, mobilirias e imobilirias etc), afirmada a autonomia do direito processual, passaram a classificar-se de conformidade com o efeito predominante do pedido realizado pelo autor na ao e da respectiva sentena. A causa petendi (prxima/direito vigente; remota/fato) no qualifica a espcie de ao, o que qualifica a ao o provimento jurisdicional que se deseja atravs da ao. Assim, so trs grandes grupos, definindo natureza jurdica e tambm o rito da ao: conhecimento, execuo e cautelar. 1) CONHECIMENTO (ao em que a parte afirma o direito, formula o pedido e espera a soluo do Poder Judicirio, seja por sentena negativa ou positiva pressupe lide e direito controverso) TIPOS: a) ao declaratria: visa declarar a existncia ou no de um direito. Ex: ao de usucapio; b) ao constitutiva: visa mudar a realidade atravs da constituio de um direito positivo - ex.: ao de paternidade para reconhecimento de filiao - ou negativo, rompendo a relao ex.: divrcio; c) condenatria: condena algo. Ex.: indenizao, ao penal incriminadora, pedido de pagamento de verbas na reclamao trabalhista. A classificao quinria (Pontes de Miranda) inclui: d) ao mandamental: permite que o juiz emita uma ordem autoridade coatora, para que faa ou deixe de fazer alguma coisa (ex1.: madado de segurana para correo de prova da OAB, retida por falta de entrega tempestiva de diploma; ex2.: ao de modificao de registro pblico civil para aditamento de patronmico materno - Art. 56 c/c 109 da Lei n 6.015/73); e) ao executiva lato sensu: autor no necessita ajuizar ao de execuo para obter a alterao no mundo dos fatos. As sentenas de procedncia so exequveis no mesmo processo em que foi proferida. Ex.: aes possessrias. Obs.: atualmente, a aes condenatrias so executivas lato sensu pela redao do art. 475-i do CPC. Obs.: 1) Dentro da espcie conhecimento, as aes podem ser cumuladas com pedido cominatrio: impem obrigao de fazer ou de no fazer, sob pena de pagamento de multa. O juiz pode, de ofcio, aplicar multa por descumprimento dessas obrigaes em outras aes (CPC, arts. 461, 4 e 645). Ex.: no lanar o nome do autor no SERASA, sob pena de multa diria. 2) EXECUO (meio de estabelecer coativamente o cumprimento do comando existente no ttulo executivo; objetiva a entrega efetiva do bem da vida a quem detm o direito lquido, certo e exigvel, satisfazendo obrigaes no cumpridas) TIPOS: a) contra devedor solvente (cumprimento de ttulo judicial 475-i c/c 475-N - e ttulo extrajudicial - 585); b) contra devedor insolvente (insolvncia civil para pessoas fsicas e sociedade no empresria ou sociedade simples 748 c/c 612 e falncia Lei 11.101/2005); 3) CAUTELAR (visa, em regra, assegurar o direito dos outros dois tipos de aes, em funo do mrito no fumus boni iuris e no periculum in mora): TIPOS: a) cautelar preparatria (distribuda antes da ao principal, com eficcia de 30 dias da efetivao da medida - ex.: arresto); b) cautelar incidental (proposta com ao principal j em andamento. Ex.: separao de corpos com correspondente principal de divrcio; sequestro de veculo com risco de danificao e principal de anulao de compra e venda); c) cautelar satisfativa (denominao imprpria): satisfaz por si s, no sendo necessrio a distribuio de ao principal - ex.: busca e apreenso em alienao fiduciria de veculo. TENDNCIA PROCESSO SINCRTICO: A demora desmedida do processo provocou um plus na teoria ecltica, adotando-se a tutela efetiva da teoria neoprocessualista. Assim, possvel, mesmo dentro do processo de conhecimento, conseguir uma tutela antecipada ou cautelar, fazendo executar no mesmo processo a medida deferida - 7, do art. 273 do CPC. AES COLETIVAS (art.5, XXXV, CF): So os chamados direitos metaindividuais, transindividuais ou ainda de supra-individuais. Trata-se do julgamento de demandas de massa pelo Judicirio, transcendendo a esfera individual, podendo receber feies de direito difuso (de todos), coletivo (de uma classe) ou individual homogneo (de um grupo) art. 84 e 103, CDC- L. 8.078/90. Ex.: ao civil pblica (art. 5,129, III, L. 7.347/85). APLICAO: PENAL, TRIBUTRIO, ADMINISTRATIVO, CONSTITUCIONAL, AMBIENTAL, TRABALHISTA...

JURISPRUDNCIA E PRECEDENTES
Quarta Turma STJ Informativo 495 AO MONITRIA (art.1.102-A, CPC). ADEQUAO DA VIA ELEITA. Na espcie, o tribunal de origem entendeu que o autor era carecedor de interesse de agir por inadequao da via eleita, uma vez que, sendo possvel o procedimento executrio de ttulos extrajudiciais (notas promissrias), descaberia a via da ao monitria . No entanto, assim como a jurisprudncia do STJ firme quanto possibilidade de propositura de ao de conhecimento pelo detentor de ttulo executivo no havendo prejuzo ao ru em procedimento que lhe faculta diversos meios de defesa , por iguais fundamentos o detentor de ttulo executivo extrajudicial poder ajuizar ao monitria para perseguir seus crditos, ainda que tambm o pudesse fazer pela via do processo de execuo. Precedentes citados: REsp 532.377-RJ, DJ 13/10/2003; REsp 207.173-SP, DJ 5/8/2002; REsp 435.319-PR, DJ 24/3/2003, e REsp 210.030-RJ, DJ 4/9/2000. REsp 981.440-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 12/4/2012. Comentrio: A ao monitria (o procedimento monitrio est previsto entre os procedimentos especiais de jurisdio contenciosa, mas alguns entendem que ele sui generis, porque se localiza entre o conhecimento e a execuo), para receber uma quantia em dinheiro, um coisa fungvel ou um bem mvel (art. 1.102-a do CPC), abrevia o caminho at o ttulo executivo. Portanto, quem detm um ttulo executivo, mas ajuza uma ao monitria, e no uma execuo, est promovendo uma ao para obter aquilo que j possui. A falta do interesse de agir evidente nesse caso, porque haver a movimentao da mquina jurisdicional de forma intil ou desnecessria. Porm, no foi assim que entendeu a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, que optou por admitir a propositura da ao monitria ou de qualquer outra ao de conhecimento por quem possui um ttulo executivo. Vale uma ressalva: admitimos a emenda da inicial, para a substituio da ao monitria ou de qualquer ao de conhecimento pela execuo, e vice-versa, porque entendemos que deve prevalecer o princpio do aproveitamento do processo. PROCESSO CIVIL. EXECUO FUNDADA EM TTULOS EXTRAJUDICIAIS. DESQUALIFICAO DE UM DELES . Aparelhamento da execuo com base em uma das notas promissrias, desqualificada a outra como ttulo executivo porque o respectivo montante discrepa do valor previsto no contrato que lhe deu origem ressalvada a utilizao das vias ordinrias para a apurao do dbito remanescente. Recurso especial conhecido e parcialmente provido. (REsp 717.433/PR, Rel. Ministro CASTRO FILHO, Rel. p/ Acrdo Ministro ARI PARGENDLER, TERCEIRA TURMA, julgado em 10/04/2007, DJ 18/06/2007, p. 257) RECURSO ESPECIAL - DECISO QUE CONFERE PARCIAL PROVIMENTO AOS EMBARGOS EXECUO (TRANSITADA EM JULGADO), RECONHECENDO EXCESSO DE EXECUO - RESTITUIO DO VALOR INDEVIDAMENTE LEVANTADO PELO EXEQUENTE NOS PRPRIOS AUTOS DE CUMPRIMENTO DE SENTENA - POSSIBILIDADE - CELERIDADE DA SATISFAO RECURSO ESPECIAL PROVIDO. I - A Lei n. 11.232/2005 teve por substrato tornar mais clere a satisfao da obrigao representada no ttulo judicial, o que se dar, sem soluo de continuidade, por meio de processo uno, sincrtico (reunindo-se no mesmo processo a ao cognitiva e executiva). Por satisfao da obrigao representada no ttulo judicial, deve-se compreender a definitiva composio entre as partes (exequente e executado) acerca do direito reconhecido na sentena; II - Reconhecendo-se um crdito menor do que efetivamente apontado pelo credor, seja em razo da liquidao de sentena, seja em razo do provimento (parcial) impugnao (ou dos embargos execuo, como in casu), eventual levantamento do valor depositado em juzo que transborde aquele efetivamente devido impe ao credor, nos mesmo autos, a imediata restituio do excedente; III - Admitir que o executado obtenha a restituio nos mesmos autos de cumprimento de sentena, sem permitir-lhe a correspondente utilizao dos meios coercitivos previstos em lei para tal cobrana em ao autnoma, consubstanciaria medida incua; IV Reconhecida, por deciso transitada em julgado (deciso que julgou os embargos do devedor), o dever do exequente restituir determinado valor indevidamente levantado, em se tratando de ttulo executivo judicial, seu cumprimento deve-se dar nos mesmo autos (ou, como in casu, no cumprimento de sentena), procedendo-se intimao da parte na pessoa do seu advogado para que pague o valor devido, em quinze dias, sob pena de multa de 10% sobre tal valor , em observncia ao disposto nos artigos 475-B e 475-J; V - Recurso Especial provido. (STJ - REsp 1104711/PR, Rel. Min. Massami Uyeda, 3 T., j. 02/09/2010, DJe 17/09/2010)

QUESTES PRTICAS
1. (OAB/CESPE 2007.3. 2. (OAB/CESPE 2007.3. SP) Proposta a ao, o pedido formulado pelo autor SP) O interesse de agir somente poder ser alterado a) faculdade da ao. a) at a citao, necessariamente com a concordncia do ru. b) elemento da ao. b) at a citao, independentemente da concordncia do ru. (294) c) condio da ao. c) aps a contestao, necessariamente com a concordncia do ru. d) pretenso. d) at a contestao e aps a citao, independentemente da concordncia do ru. 3. (OAB/ 2006.3) Acerca das condies da ao e dos pressupostos processuais, assinale a opo correta. a) Se restar comprovada a existncia de outra causa igual, ainda que j decidida, mas sem o trnsito em julgado, o processo ser extinto, em virtude da ocorrncia da litispendncia. Sendo essa uma das condies da ao, a pretenso do autor no ser resolvida. b) Se o ru no alegar a falta de uma das condies da ao na primeira oportunidade que tiver para falar nos autos, muito embora ela possa ser conhecida de ofcio, ele responder pelas custas de retardamento. (267, 3) c) Os pressupostos processuais so os requisitos necessrios regularidade e existncia da relao processual e a falta de qualquer desses requisitos acarreta a extino do processo sem resoluo do mrito, por carncia de ao. d) O reconhecimento da ausncia de pressupostos processuais conduz declarao incidental de improcedncia da ao e condenao do autor ao pagamento dos nus sucumbenciais. 4. (OAB/CESPE 2007.3) A respeito da petio inicial e da resposta do ru, assinale a opo correta. a) Contra a deciso que indefere total ou parcialmente a petio inicial, o recurso cabvel a apelao. Quando for interposto esse recurso, cabe juzo de retratao da sentena, podendo o juiz modificar sua deciso e determinar a citao do ru. b) O no-comparecimento do ru ao processo, para praticar uma das modalidades de resposta, gera, de regra, presuno de veracidade dos fatos afirmados pelo autor e exonera o juiz de intimar o ru dos atos processuais praticados. No entanto, esse revel poder intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se encontrar. (319 e ss.) c) A reconveno cabvel em qualquer procedimento, inclusive nas aes dplices, desde que satisfeitos os pressupostos processuais e as condies da ao. No obstante a autonomia da reconveno, o manejo dela exige a sua apresentao em petio escrita, simultaneamente com a contestao. (315) d) Quando for proposta uma ao em que a pretenso do autor seja daquelas em que a matria controvertida seja de direito ou, sendo de fato, j existam outras causas idnticas, poder o juiz julgar liminarmente a lide, rejeitando ou acolhendo o pedido do autor. (art. 285-A)

Gabarito: 1. C; 2. B; 3. B; 4. B.

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LEITURA COMPLEMENTAR 17/08

DISCIPLINA: TEORIA GERAL DO PROCESSO II
(CIVIL, PENAL, TRAB., TRIB., ADM., CONST...)

4.Sem.

Prof. Marcelo NEGRI Soares

CLASSIFICAO DAS AES PENAIS (PBLICA E PRIVADA): A classificao das aes criminais segue o ponto de vista de quem a promove: (a) pblica (de iniciativa do M.P.); (b) privada (de iniciativa do ofendido ou representante legal). AO PENAL PBLICA subdivide-se: (a) ao penal pblica condicionada - embora a titularidade da ao seja sempre do representante do Ministrio Pblico, a lei condiciona o exerccio desta representao do ofendido ou requisio do Ministro da Justia (CP, art. 100, 1); (b) ao penal incondicionada - o Ministrio Pblico, para promov-la, no depende da manifestao de vontade de quem quer que seja. A ao penal pblica incondicionada a regra, a condicionada exceo, por isso, quando a lei, ao definir o crime, no excepcionar, dizendo qual a natureza da ao, ela pblica incondicionada. AO PENAL DE INICIATIVA PRIVADA subdivide-se: (a) ao penal de iniciativa exclusivamente privada - compete exclusivamente ao ofendido, ao seu representante legal ou sucessor; tem como razo de ser o fato de que a publicidade do delito afeta to marcantemente a esfera ntima e secreta do indivduo, que se prefere relegar a um plano secundrio a pretenso punitiva estatal; noutros casos, a leso particularmente insignificante para a ordem pblica. Por isso mesmo que o ofendido, titular da ao privada, ao contrrio do acusador oficial, pode a qualquer momento desistir dela; (b) ao penal de iniciativa privada subsidiria da pblica - a qualquer das pessoas citadas (art. 29, CPP; art. 100, 3, CP), sempre que o titular da ao penal deixar de intent-la no prazo legal. Uma vez intentada, o Ministrio Pblico, alm de intervir obrigatoriamente em todos os atos do processo, poder retomar a ao como parte principal a qualquer tempo, j que continua titular dela. NATUREZA JURDICA E RITO PENAL: 1) AO PENAL DE CONHECIMENTO: a ao condenatria a regra, de vez que a pretenso do Estado configura normalmente pretenso punitiva (ou seja, condenatria - CP, arts. 102-107). , pois, tipicamente condenatria a sentena criminal que impe ao ru a pena cominada pela lei em virtude do ilcito penal cometido. Mas existem as aes penais meramente declaratrias (habeas corpus no qual se declara a inexistncia da relao jurdica do direito de punir - art. 648, VII, CPP e toda ao penal que tenha o desfecho de declarar extinta a punibilidade - CPP, art. 61); constitutivas (ex.: reviso criminal - arts. 632 CPP); 2) EXECUO PENAL: funo de natureza jurisdicional (mas no tem natureza de ao, uma fase do processo) - Exemplo: execuo penal de sentena condenatria em homicdio; 3) AO CAUTELAR PENAL: visa assegurar o resultado prtico da ao penal de conhecimento ou da execuo penal. Ex.: habeas corpus (art. 648, inc. V, do CPP); medida cautelar de depoimento ad perpetuam rei memoriam (art. 225, CPP), priso cautelar (CPP, arts. 301, 311, 408, 2 e 594), antecipaes de provas (ex.: exame de corpo de delito - art. 158, CPC). CLASSIFICAO DAS AES TRABALHISTAS RECLAMAO TRAB. (INDIVIDUAIS E COLETIVAS): a) aes individuais (reclamao trabalhista para a tutela de interesses individuais e concretos): a1) - de conhecimento: - condenatrias: conferem o poder de pedir a execuo judicial. Podem ser: de indenizao / de aviso prvio / de saldo de salrio / de horas extras etc. - cominatrias: impem obrigao de fazer ou de no fazer, sob pena de pagamento de multa. O juiz pode, de ofcio, aplicar multa por descumprimento dessas obrigaes em outras aes (CPC, art. 644). Exemplo: ao civil pblica para adoo de medidas de segurana no ambiente de trabalho. - constitutivas: criam, modificam ou extinguem um direito ou uma relao jurdica, com eficcia ex nunc. A prpria sentena j produz todos os efeitos suficientes para a ordem jurdica. Exemplos: inqurito judicial para apurao de falta grave / ao de anulao de transferncia ilcita. - declaratrias: afirmam a existncia (ao declaratria positiva) ou a inexistncia (ao declaratria negativa) de uma relao jurdica. Tem eficcia ex tunc. A situao jurdica permanece imutvel, pois somente posto em evidncia o que j havia no mundo jurdico. Exemplos: relao de emprego; de tempo de servio. - judiciais: sentena de conhecimento; a2) - executrias - visam - extrajudiciais: acordos trabalhistas na DRT ou em CCP, termos de a realizao coativa de ajuste de conduta firmados perante o MPT (CLT, art. 876) e laudos um direito legalmente - ttulos executivos arbitrais. certo: - aes de cumprimento de acordo ou sentena coletiva ( semelhante ao processo de conhecimento, mas com mbito de discusso mais restrito) a3) - cautelares visam assegurar os resultados da ao principal (supe a existncia do fumus boni juris e do periculum in mora) b) aes coletivas (dissdios coletivos) - para a tutela de interesses gerais e abstratos:

b1) - de natureza econmica (constitutivas): criam ou alteram normas e condies de trabalho (exemplo: ao coletiva de reviso). * Subdivide-se em: - originrio: quando inexiste norma coletiva anterior (artigo 867, pargrafo nico, a, da CLT) - revisional: pretende a reviso da norma coletiva anterior (artigos 873 a 875 da CLT) - de extenso: visa a extenso a toda a categoria das normas acordadas ou impostas apenas a parte dela (artigos 868 a 871 da CLT) b2) - de natureza jurdica (declaratrias): interpretam as normas estabelecidas em dissdio anterior. b3) - dissdio coletivo de greve (que tem natureza mista econmico-constitutivo e declaratria): ocorre quando h paralisao do trabalho; pode ser instaurado pelo Ministrio Pblico do Trabalho (artigo 856 da CLT); adota procedimento mais clere (artigo 860, pargrafo nico, da CLT); supe apreciao prvia do carter abusivo do movimento (Lei 7.783/89), o que lhe confere natureza jurdica, mas pode discutir as condies de trabalho, o que lhe confere natureza econmica. Oportuno mencionar sobre o Poder Normativo da Justia do Trabalho, que permite ao Judicirio Especializado criar normas de Direito do Trabalho nos dissdios coletivos, quando no haja lei regulando o direito. O pressuposto de que haja frustrao da negociao coletiva e da arbitragem art. 114, 2, Constituio Federal.

OUTROS TEMAS - INDICAO DE LEITURA: Lei 12.550/11 Fraudes em certames de Interesse Pblico; Lei 12.663/12 Lei da Copa e lei penal no tempo; Lei 12.654/12 Identificao gentica; Lei 12.653/12 Condicionamento mdico hospitalar emergencial; Lei 12.650/12 Termo inicial da prescrio antes de transitar em julgado a sentena final.

Informativos do STJ e STF. PEDIDO - PROCESSO TRABALHISTA: - PEDIDO: o objeto da ao, o objeto litigioso. Pedido IMEDIATO refere-se sentena esperada pelo autor (solicitao da prestao jurisdicional, sendo que a sentena pode ser declaratria, constitutiva ou condenatria), e o MEDIATO, correspondente pretenso de direito material alegado pelo autor e negado pelo ru (o BEM DA VIDA que a empresa pague as horas extras, 13 salrio, frias etc.). A CLT no traz maiores detalhes sobre o contedo e as especificaes do pedido, caso em que devemos nos valer do CPC. No se pode olvidar da necessria adequao, em face da simplicidade do processo trabalhista. O pedido delimita o objeto do processo. Ou seja, o juiz, ao proferir a sentena, no pode dele desbordar. Ser EXTRA PETITA a sentena em que o juiz apreciar pedido diverso ou fundamento distinto daqueles formulados na inicial; ser ULTRA PETITA aquela em que ele conceder o que foi pedido, mas em quantia maior; ser CITRA PETITA se a sentena deixar de apreciar algum dos pedidos formulados na exordial. - Princpio da Extrapetio: permite que o juiz, em casos expressos pela lei, condene mais do que o pleiteado, ou mesmo vantagem diversa da que foi requerida. EXEMPLOS: art. 137, 2, art. 467, art. 496, todos da CLT. O pedido deve ser CERTO E DETERMINADO (sendo uma impropriedade do art. 286 do CPC constar a preposio OU). PEDIDO CERTO pedido expresso, pelo menos no que respeita ao gnero do objeto pretendido. PEDIDO DETERMINADO o pedido cujo objeto foi individuado quanto ao gnero e quantidade. EXEMPLO: o autor pede a condenao do ru em perdas e danos. O pedido certo, mas no determinado. O autor pede seja o ru condenado a pagar R$ 1.000,00. Nesse caso, o pedido certo e determinado. Entretanto, nosso ordenamento jurdico admite, excepcionalmente, formulao de PEDIDO MEDIATO GENRICO (ou seja, pedido certo quanto existncia, quanto ao gnero, mas ainda no individuado no que respeita quantidade), nas seguintes situaes (art. 286 do CPC): Inciso I nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados. Refere-se universalidade de fato ou de direito. Inaplicvel no processo trabalhista. Inciso II quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito. o que ocorre quando se formula pedido de perdas e danos, sem determinar o valor do pedido, ou seja, quando se pleiteia reparao por um dano que ainda est se perpetrando, decorrente, por exemplo, de um acidente de trabalho em que a vtima ainda vem se submetendo a tratamento medido, sendo imprevisvel o fim do mesmo. Sabese o an debeatur (o que devido), mas no o quantum debeatur (o quanto devido). Inciso III quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru. o que ocorre nas obrigaes de fazer (de natureza infungvel), quando o autor opta pela indenizao em razo do descumprimento da avena, ou nas aes de prestao de contas (em processo do trabalho, a situao mais comum a que decorre do litgio entre empregado vendedor e seu empregador, quando aquele deixa de receber as comisses pelas vendas efetuadas, tambm no lhe sendo apresentadas as cpias dos pedidos de vendas, impossibilitando, ao obreiro, o controle das transaes comerciais realizadas), ou seja, no se conhece a existncia de eventual saldo em favor de uma das partes, seno depois que o ru as apresenta. No obstante, bastante comum em processo trabalhista que haja pedidos sem que seja possvel a quantificao, ou formulao de pedidos ilquidos. EXEMPLO: pedido de horas extras a apurar. recomendvel, conduto, que o autor atribua um valor ao pedido, ainda que por estimativa. No procedimento sumarssimo o pedido deve ser, necessariamente, lquido (art. 852-B, 1, CLT). PEDIDO SIMPLES: aquele que contm uma nica postulao na ao proposta. EXEMPLO: reclamante pede apenas o pagamento do salrio do ltimo ms trabalhado. PEDIDOS CUMULADOS: so os mais freqentes nas lides laborais. EXEMPLO: reclamante formula, na mesma pea, pedidos de horas extras, 13 salrio, frias, depsitos fundirios etc. Verificar regra contida no art. 292, 1, do CPC. PEDIDO ALTERNATIVO o CPC permite a formulao de pedido alternativo, quando, pela natureza da obrigao, o devedor puder cumprir a prestao de mais de um modo (art. 288). EXEMPLO: empregado requer que a empresa comprove o recolhimento do FGTS, sob pena de pagar a indenizao correspondente; ou, que a empresa fornea as guias do seguro-desemprego (CD), sob pena de pagar os valores respectivos. PEDIDO SUBSIDIRIO (OU SUCESSIVO) uma modalidade de pedido alternativo em que o autor formula mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz conhea do posterior, se no puder acolher o anterior (art. 289 do CPC). EXEMPLO: empregado portador de estabilidade provisria que dispensado sem justa causa. Ele vai postular a reintegrao no emprego, ou, no podendo acolher, o pagamento da indenizao correspondente. PEDIDO COMINATRIO (art. 287 do CPC) - se o autor pedir que seja imposta ao ru a absteno da prtica de algum ato, tolerar alguma atividade, prestar ato ou entregar coisa, poder requerer cominao de pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena ou da deciso antecipatria da tutela (arts. 461, 4, e 461-A, ambos do CPC). A cominao de pena consiste num meio indireto para coagir o ru a cumprir obrigao de fazer, no fazer ou entregar coisa diferente de dinheiro (EXEMPLO: dirigente sindical dispensado sem que o empregador tenha proposto inqurito judicial para apurao de falta grave pleiteia reintegrao no emprego, requerendo aplicao de multa diria enquanto no cumprida a deciso). No se trata de indenizao, mas de uma forma de compelir o ru a realizar a obrigao. PEDIDO DE PRESTAES PERIDICAS (ou de trato sucessivo) o art. 290 do CPC permite ao juiz incluir na condenao as prestaes peridicas ou de trato sucessivo, ainda que o autor no tenha requerido. Se as prestaes vencerem no curso da demanda, sero includas na sentena; vencendo aps a prolao da sentena, a incluso implcita. Isso evita que o autor necessite de intentar novas aes. Ver tambm artigos 891 e 892 da CLT. Art. 891 - Nas prestaes sucessivas por tempo determinado, a execuo pelo no-pagamento de uma prestao compreender as que lhe sucederem. Art. 892 - Tratando-se de prestaes sucessivas por tempo indeterminado, a execuo compreender inicialmente as prestaes devidas at a data do ingresso na execuo. Sendo de trato sucessivo as prestaes (adicional de insalubridade ou periculosidade, quando o contrato ainda est em vigor, por exemplo), enquanto durar a obrigao, elas estaro includas na sentena condenatria da ao de cobrana. Vencidas depois da condenao, liquidam-se. Novas, no precisam de nova sentena de condenao. INTERPRETAO DO PEDIDO os pedidos so interpretados restritivamente (ART. 293 do CPC). Compreendem-se neles, implicitamente, os juros de mora e correo monetria (Smula 211 do TST). SMULA 211. JUROS DE MORA E CORREO MONETRIA. INDEPENDNCIA DO PEDIDO INICIAL E DO TTULO EXECUTIVO JUDICIAL (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. Os juros de mora e a correo monetria incluem-se na liquidao, ainda que omisso o pedido inicial ou a condenao. ALTERAO DO PEDIDO se completada a relao processual com a citao do ru, estabilizam-se os elementos da causa (partes, pedido e causa de pedir). Artigo 294 do CPC aps a citao, nenhuma alterao poder ser levada a efeito sem o consentimento do ru. No caso do processo trabalhista a doutrina majoritria no sentido de ser possvel alterar o pedido at antes da apresentao da defesa (que se d em audincia). Se a petio inicial no atender aos requisitos previstos em lei, caber prazo para emenda (SMULA 263 do TST). SMULA 263. PETIO INICIAL. INDEFERIMENTO. INSTRUO OBRIGATRIA DEFICIENTE (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. Salvo nas hipteses do art. 295 do CPC, o indeferimento da petio inicial, por encontrar-se desacompanhada de documento indispensvel propositura da ao ou no preencher outro requisito legal, somente cabvel se, aps intimada para suprir a irregularidade em 10 (dez) dias, a parte no o fizer. Importante distinguir emenda (correo para atendimento aos requisitos legais) de aditamento da exordial (que trata-se de insero de novo pedido). Nesse ltimo caso, cabe ao juiz indagar outra parte se aceita ou no. Em caso positivo, nova audincia ser designada; do contrrio, restar ao reclamante intentar nova ao.

ROTEIRO DOUTRINRIO III

DISCIPLINA: TEORIA GERAL DO PROCESSO II
REVISO - Ao: classificao
(CIVIL, PENAL, TRAB., TRIB., ADM., CONST...) 4.Sem. Prof. Marcelo NEGRI Soares das aes (ao de conhecimento, executiva, cautelar, mandamentais e executivas lato sensu).

24/08

AULA 3 - Partes: deveres gerais das partes, despesas processuais, substituio das partes. Litisconsrcio: Definio, Espcies e Posio Processual.

REVISO: A jurisdio una e indivisvel - art. 1. A tutela jurisdicional, em regra, pressupe a petio inicial - art. 2. O interesse e a legitimidade so condies da ao indispensveis, ao lado da possibilidade jurdica do pedido - art. 3. Existe no sistema processual ao declaratria pura - art. 4. O fundamento da deciso no faz coisa julgada, salvo se for reconhecido por ao declaratria incidental - art. 5. A legitimao ordinria, em regra, sendo a legitimao extraordinria autorizada somente nos casos expressos em lei - art. 6. PARTES: So partes no processo de conhecimento: AUTOR: que aquele que pede tutela jurisdicional; RU: aquele contra ou em face de quem se pede. No processo de execuo fala-se em credor e o devedor, ou exequente e executado, j no processo cautelar: requerente e requerido. Podem ser parte: (a) pessoa natural - art. 1 do CC; (b) pessoas jurdicas (arts. 40/47 do CC) e, ainda; (c) universidades de bens e de pessoas sem personalidade jurdica (arts. 7 a 12). Falta de representao/consequncias: prazo para emenda, nulidade, revelia ou excluso art. 13.

PARTES: CONCEITO: aquele em nome de quem se pede e contra quem se pede uma providncia jurisdicional. todo aquele que se encontra num contraditrio perante o juiz e pode ser atingido pela sentena. DEVERES DAS PARTES: O principal dever das partes se portar com boa-f e cooperao com a justia - art. 14. Esses deveres tambm abrangem os patronos art. 15. A m-f processual no tolerada, no podendo as partes inverter os fatos ou o prprio direito, bem como resistir indevidamente art. 17. Se caracterizada a litigncia de m-f, a parte infratora se sujeita a nus patrimonial art. 16 c/c 18. DESPESAS E MULTAS PROCESSUAIS: So despesas processuais: custas (taxas ou emolumentos), despesas de publicao, indenizaes e honorrios de advogado e perito. Se a parte no for beneficiria da justia gratuita (Lei 1060/50), dever pagar cada ato realizado no processo, devendo o adiantamento ser realizado pelo autor quando se tratar de atos de ofcio ou requerimento do MP art. 19. PRINCPIO DA SUCUMBNCIA: A sentena fixar a obrigao/nus do vencido ao pagamento das despesas e honorrios, este entre 10% e 20% do proveito econmico visado na ao ou por equidade art. 20. Em sendo sentena de procedncia em parte ou na pluralidade de partes sucumbentes ou na jurisdio voluntria (ex: interessados em um alvar judicial para venda de um imvel), ento caber o rateio proporcional art. 21, 23 e 24. Os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos devem ser arguidos tempestivamente, na primeira oportunidade, sob pena de indenizar custas e honorrios advocatcios - art. 22. Os arts. 25 a 35 tratam de outras hipteses de rateio (nos casos de desistncia da ao, na ausncia de litgio, na necessidade de perito e assistente tcnico) e sobre o diferimento de custas para o final do processo (quando o autor for Fazenda Pblica ou MP), caso de restituio e nus do serventurio, dentre outros. OBS.: 1) a extino do processo sem julgamento de mrito (art. 267) implica no depsito prvio de custas e honorrios de sucumbncia, no caso de repropositura da ao art. 28; - 2) o assistente da parte (simples ou litisconsorcial) pode ser condenado tambm em custas e honorrios art. 32; - 3) as despesas processuais so aplicadas reconveno, oposio, ao declaratria incidental e aos procedimentos de jurisdio voluntria art. 34; - 4) as multas por litigncia de m-f revertem-se parte adversa ou ao Estado no caso de ato praticado por serventurio art. 35. SUBSTITUIO DAS PARTES E DOS PROCURADORES: Trata-se da sucesso processual ou alterao subjetiva da lide: pode ser visto sob o prisma formal (como representante, ex.: mudana de administrador da PJ; quando o menor atinge a maioridade; substituio do advogado) ou material (como parte, ex: cedente ou alienante art. 286 e 299 CC) arts. 41, 42 e 264. So exemplos tambm de casos de alterao subjetiva: a morte da parte (art. 43), revogao do mandato (art. 44) ou renncia (art. 45). LITISCONSRCIO (PLURALIDADE DE PARTES NOS PROCESSOS JUDICIRIOS) - ocorre litisconsrcio quando: 1) houver entre diferentes pessoas, comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide; 2) esses direitos ou essas obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito; 3) entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir; 4) ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito (so os processos chamados de "repetitivos" ou processos em "blocos"). LITISCONSRCIO MULTITUDINRIO: o litisconsrcio facultativo com excesso de litigantes dificulta a defesa e a rpida soluo do litgio, assim cabe o requerimento de desmembramento, que interrompe o prazo para o oferecimento da contestao, at o juiz delimitar o nmero dos litisconsortes - art. 46 do CPC. A lei no prev a quantidade ideal de litisconsortes- art. 46 e p. n. CPC. CLASSIFICAO: (a) QUANTO AO PLO: O litisconsrcio classifica-se segundo critrios relativos s partes envolvidas no processo e ao momento de estabelecimento do litisconsrcio. Quanto s partes: litisconsrcio ativo: quando ocorre pluralidade de autores da ao; litisconsrcio passivo: quando a pluralidade se refere aos rus da ao; litisconsrcio misto: existe pluralidade tanto de rus, quanto de autores; (b) QUANTO OCASIO DE FORMAO: Quanto ao momento do estabelecimento do litisconsrcio: litisconsrcio anterior ou inicial: ocorre quando estabelecido na inicial do processo, no momento da propositura da ao; litisconsrcio posterior ou ulterior: surge no decorrer do processo ou quando ocorre por ordem do magistrado, na fase de saneamento do processo judicial. Quanto possibilidade de as partes dispensarem a formao do litisconsrcio, ou seja, quanto obrigatoriedade, temos o litisconsrcio necessrio e o facultativo; (c) QUANTO OBRIGATORIEDADE DE FORMAO: litisconsrcio necessrio (se violado, h nulidade da deciso) decorre de duas hipteses: 1) de imposio legal, ou seja, a lei determina a existncia de litisconsrcio, no podendo ser excludo por acordo entre os litigantes ex.: ao real com ru casado art. 10 do CPC; e 2) pela natureza incindvel da relao jurdica ex.: sociedade na ao de dissoluo- art. 47; litisconsrcio facultativo: no obrigatria a sua formao, ficando a critrio das partes a sua ocorrncia. Neste caso, possvel a continuidade do processo e seus plenos efeitos mesmo no havendo a participao de todos que poderiam ingressar como litisconsortes. Pode se formar por convenincia ativa (como autores) ou passiva (como rus), desde que haja conexo e adequao. ex.: proprietrios de veculos em acidente de trnsito. O litisconsrio facultativo pode ser recusvel ou irrecusvel. Ser recusvel quando permitir rejeio pelos demandados (d) QUANTO AO RESULTADO DA DECISO: O litisconsrcio pode, ainda, ser classificado quanto uniformidade da deciso em unitrio ou simples. Ocorre litisconsrcio unitrio (limites subjetivos da coisa julgada) quando a deciso de mrito deve ser proferida uniformemente para todos os envolvidos, ou seja, uma nica deciso que surtir efeitos para todos os litisconsortes. Por outro lado, ocorre litisconsrcio simples ou comum toda vez que se admitirem decises individualizadas para cada um dos litisconsortes a regra do art. 48 seguindo-se a devida publicidade do ato - 49.

JURISPRUDNCIA E PRECEDENTES
A reviso dos honorrios advocatcios, no mbito do recurso especial, quando fixada com base nos critrios de equidade (CPC, art. 20, 4), restringe-se aos casos em que os valores forem excessivos ou irrisrios. Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ AgRg no AREsp 117.038/RS, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em 07/08/2012, DJe 14/08/2012) RECURSO ESPECIAL - LIQUIDAO DE SENTENA DE IMPROCEDNCIA - RECONHECIMENTO DE LITIGNCIA DE M-F DOS AUTORES DA AO E CONDENAO DESTES REPARAO AOS DANOS PROCESSUAIS - ALEGAO DE VIOLAO DA COISA JULGADA - NO OCORRNCIA - "LIQUIDAO ZERO" - ADEQUAO DO JULGADO AOS DANOS QUE RESTARAM NO QUANTIFICADOS E, PORTANTO, NO DEMONSTRADOS - RECURSO ESPECIAL IMPROVIDO. I - O reconhecimento da litigncia de m-f acarreta ao improbus litigator a imposio de multa, de carter punitivo, bem como a condenao reparao pelos prejuzos processuais decorrentes de sua conduta processual, esta de carter indenizatrio. Tais reflexos, portanto, no se confundem; II - A liquidao por arbitramento, na espcie, destina-se a quantificar os prejuzos processuais, e no materiais, que o liquidante suportou decorrente da conduta processual dos autores da ao. Para tanto, revela-se necessrio evidenciar o fato processual praticado pelos autores da ao que ensejou a condenao destes indenizao pelas perdas e danos (processuais, portanto), e aferir, de acordo com a moldura ftica delineada pelas Instncias ordinrias, se o mencionado fato processual repercute nos danos alegados pelo liquidante; III - Na hiptese dos autos, o reconhecimento da litigncia de m-f dos autores da ao decorreu da utilizao da tese inverdica, consistente na impossibilidade de continuidade do vnculo obrigacional, por perda de objeto pelo desaparecimento da legtima do ru, decorrente de sua deserdao (fato que no se verificou); IV - As Instncias ordinrias, ao contrrio do que sustenta o ora recorrente, no excluram a condenao por perdas e danos processuais, reconhecida definitivamente, na sentena, mas sim, quando de seu arbitramento, chegaram concluso de que o quantum debeatur zero, o que, de forma alguma, significa inobservncia da coisa julgada. o que autorizada doutrina denomina "liquidao zero", situao que, ainda que no desejada, tem o condo de adequar realidade uma sentena condenatria que, por ocasio de sua liquidao, mostra-se vazia, porquanto no demonstrada sua quantificao mnima e, por conseguinte, sua prpria existncia; V - No h como prosperar a pretenso do liquidante, ora recorrente, no sentido de que o arbitramento deveria se pautar na apurao do valor da cota hereditria a ele devida, ante o alegado descumprimento contratual por parte dos autores da ao. Primeiro, porque, como expressamente consignado pelas Instncias ordinrias, inexiste prova da perda do quinho hereditrio. Segundo, e principalmente, porque o reconhecimento da alegada perda do quinho hereditrio, em razo do tambm alegado descumprimento contratual por parte dos autores, em nenhum momento foi objeto da ao em que se formou o presente ttulo liquidando; VI - Na verdade, conferir presente liquidao contornos mais abrangentes daqueles gizados na ao de resoluo parcial do contrato, dissonante, portanto, de seu objeto, tal como pretendido pelo ora recorrente, redundaria, inequivocamente, tangibilidade da coisa julgada, o que no se afigura, na espcie, permitido; VII - Recurso Especial improvido. (REsp 1011733/MG, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 01/09/2011, DJe 26/10/2011) RECURSO ESPECIAL - PROCESSUAL CIVIL - AO POSSESSRIA AJUIZADA POR PARTICULARES CONTRA PARTICULARES REA OCUPADA POR REMANESCENTES DE COMUNIDADES DE QUILOMBOS - DISCUSSO ACERCA DA EXISTNCIA OU NO DE LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO PASSIVO ENVOLVENDO A UNIO - (ART. 47 DO CPC) - RESTABELECIMENTO DA SENTENA DE EXTINO DO PROCESSO - NECESSIDADE - RECURSO ESPECIAL PROVIDO, PARA ESTE FIM. I - Enquanto o litisconsrcio unitrio cinge-se uniformidade do contedo do pronunciamento jurisdicional para as partes, o litisconsrcio necessrio se d quando a lei exige, obrigatoriamente, a presena de duas ou mais pessoas, titulares da mesma relao jurdica de direito material, no plo ativo ou passivo do processo, sob pena de nulidade e conseqente extino do feito sem julgamento do mrito; II - A legitimidade da UNIO para figurar como litisconsorte passiva necessria na ao tratada nos autos justifica-se em razo da defesa do seu poder normativo e da divergncia acerca da propriedade desses imveis ocupados pelos remanescentes das comunidades dos quilombos, havendo indcios nos autos de que a rea em disputa, ou ao menos parte dela, seja de titularidade da recorrente; III - A UNIO tem interesse jurdico e deve participar da relao jurdica de direito material, independentemente da existncia de ou de entidades autnomas que venha a constituir para realizar as atividades decorrentes do seu poder normativo - tal como a Fundao Cultural Palmares; IV - Recurso especial provido. (REsp 1116553/MT, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/05/2012, DJe 29/05/2012)

QUESTES PRTICAS
1. (OAB/SP 100/31) Tcio adquiriu um imvel de Caio e Csar por meio de compromisso de compra e venda. Ocorre que o imvel apresenta uma srie de irregularidades, razo pela qual pretende rescindir o instrumento. Diante desse fato, prope demanda em face dos promitentes vendedores, o que forma um litisconsrcio: a) Comum, unitrio, ativo e ulterior. b) Necessrio, comum, passivo e anterior. c) Necessrio, unitrio passivo e anterior. d) Facultativo, unitrio, passivo e anterior. 2. (MP/RJ - 2011) Sobre partes e interveno de terceiros, correto afirmar que: a) a estabilizao subjetiva do processo, instituto tpico de processo individual e que tem como limite a citao vlida, atinge tambm a interveno de terceiros; (estabilizao subjetiva = citao art. 284) b) o litisconsrcio ulterior facultativo unitrio incompatvel com a cumulao imprpria subsidiria ou eventual de pedidos; c) no processo coletivo podem figurar no polo passivo alguns legitimados para o polo ativo, o que ensejar extino do processo pela confuso, por se tratar de legitimidade extraordinria; d) no litisconsrcio unitrio, em regra os atos de disposio de direito processual praticados por um dos litisconsortes dependem da anuncia dos demais para produzir efeitos; e) a solidariedade passiva em obrigao indivisvel enseja a formao de litisconsrcio unitrio passivo facultativo. (ex.: art. 1698 CC - alimentado pode escolher a quem cobrar os alimentos) Ex.: comodato de imvel Gabarito: 1. C (ART. 47) - 2. E. Veja mais questes no site: http://www.direitonet.com.br/testes/listar/mais_novos/1

LEITURA COMPLEMENTAR 24/08

DISCIPLINA: TEORIA GERAL DO PROCESSO II
(CIVIL, PENAL, TRAB., TRIB., ADM., CONST...)

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PARTES: PRINCPIOS: DUALIDADE DE PARTES: a relao jurdica pressupe a parte titular da pretenso (autor) em face do direito de resistncia (ru). Se houver confuso entre autor e ru, o processo serm extinto sem resoluo do mrito (art. 267, X do CPC). Ex: o Banco Santander adquiriu o Banespa por fuso empresarial, nas aes de execuo em que figurava uma em face da outra, haver extino por confuso patrimonial. IGUALDADE DE PARTES: traduz a igualdade das partes perante um juiz ou de uma justia imparcial, garantindo-se, dentre outros, o contraditrio. CAPACIDADE DE SER PARTE (quem pode ser parte? quem est apto a figurar como autor e ru?): segundo a lei processual, quem pode ser titular de direitos pode pleite-los em juzo, e vice-versa, quem pode ser sujeito de direito, pode tambm ter obrigaes e, consequentemente, ser parte passiva (art. 7). Podem ser parte: (a) pessoa natural - art. 1 do CC; (b) pessoas jurdicas (arts. 40/47 do CC) e, ainda; (c) universidades de bens e de pessoas sem personalidade jurdica (art. 12). Exs. de universalidades: massa falida; a herana jacente; o esplio; as sociedades irregulares e o condomnio, que no so pessoas, no tm personalidade, no so sujeitos de direitos e obrigaes, mas a lei lhes atribui capacidade de ser parte. CAPACIDADE PROCESSUAL OU LEGITIMAO PROCESSUAL (AGIR EM JUZO): o pressuposto processual que equivale capacidade de exerccio pleno de direitos e deveres, nos termos da lei civil, para estar diante do juiz. O incapaz ser representado ou assistido por seus pais, tutor ou Curador (art. 8). Vide art. 5 CC. CURADOR: Aquele que administra bens alheios por encargo judicial (art. 9 do CPC). Ser nomeado um curador especial quando: Incapaz no tem representante; Incapaz tem representante, mas a ao que ele mover conflitante com o interesse de seu representante (ex.: o pai quer vender para um dos seus filhos, mas possui um filho menor; no poder represent-lo tendo em vista ter interesse); Sempre que o ru estiver preso (em regime fechado ou semi-aberto), para que ele possa exercer plenamente seu direito de defesa. Entretanto, s ser nomeado curador especial se o ru for citado e no possuir defensor; se o ru revel for citado por edital ou com hora certa e no comparecer em juzo, visto que tem direito do contraditrio e da ampla defesa. Cabe ao curador especial apresentar contestao, trazendo elementos ou apresentando negativa geral. Poder argir suspeio, impedimento e incompetncia. No poder ajuizar aes, portanto, no pode reconvir nem ajuizar aes declaratrias incidentais. A exceo no processo de execuo, tendo em vista que o meio processual de defesa so os embargos de devedor ou execuo, que uma verdadeira ao, e poder ser proposta pelo curador especial. Embora no haja determinao legal de que o curador dever ser advogado, o Juiz, normalmente, nomear um advogado, visto que, se for curador leigo, dever contratar um advogado para auxili-lo. A pessoa nomeada como curador poder declinar, no havendo obrigatoriedade de aceitar o encargo. PESSOAS CASADAS: (art. 10 do CPC) cedio que as pessoas casadas possuem plena capacidade. Todavia, sofrem limitaes em juzo no caso de aes reais imobilirias e qualquer ao que tem por objeto um bem imvel, visto que as pessoas casadas, para propor qualquer uma dessas aes, devem trazer a outorga uxria (autorizao do outro cnjuge). Essa limitao exigida independente do regime de bens, pois o cnjuge tem o dever de proteger os bens do outro cnjuge. PROCURADOR: o advogado, o profissional habilitado pela lei a representar uma pessoa em juzo, dada a sua capacidade postulatria. (O art. 133 da CF afirma que O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei. Assim, podemos concluir que alm da capacidade se ser parte e da capacidade de estar em juzo, pessoa natural ou jurdica, para propor ao ou contestar, precisar estar representado em juzo por advogado legalmente habilitado, a chamada capacidade postulatria (Exceto nas causas em que a lei dispensa tal exigncia). O advogado para pleitear em nome de outrem precisa estar, alm de regulamente escrito na OAB, munido do instrumento de mandato, que a procurao. Contudo, para evitar a prescrio e decadncia poder realizar todos os atos reputados urgentes sem o instrumento de procurao, ficando obrigado a exibi-lo no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogvel at outros 15, por despacho do juiz, inteligncia do art. 37 do CPC. O advogado, consoante art. 45 do CPC, poder a qualquer tempo renunciar o mandato, provando que certificou o mandante, sendo certo que permanecer durante os 10 (dez) dias seguintes representando o mandante para evitar prejuzos. LITISCONSRCIO - REGRA DO PROCESSO INDIVIDUAL: Aps a formao completa da relao jurdicoprocessual (autor, juiz e ru), qualquer terceiro estranho ao processo, mas titular do direito discutido em juzo, poder nele ingressar, na qualidade de assistente litisconsorcial. Vale lembrar que esta situao somente possvel quando se tratar de um litisconsrcio facultativo, pois o necessrio exigir a presena de todos os titulares do direito em litgio desde o momento da propositura da ao, sob pena de ocorrer extino do processo sem julgamento de mrito. LITISCONSRCIO NAS AES COLETIVAS DO CDC: o indivduo no tem legitimidade para propor Ao Coletiva, o que razovel e compreensvel, mas pode nela ingressar aps a propositura, na qualidade de litisconsorte (e no assistente litisconsorcial, como tradicionalmente seria), podendo inclusive promover, individualmente, a liquidao e execuo de seus direitos. (arts. 81 e 94 do CDC Lei 8.078/90).

OUTRAS QUESTES PRTICAS 3. (OAB/SP 123/33) A pluralidade de partes no plo passivo, possibilitada pela natureza da relao jurdica substancial, na hiptese de sentena uniforme para todos os demandados, considerada espcie de litisconsrcio: a) Necessrio. b) Facultativo. c) Unitrio. d) Simples. 4. (OAB/SP 125/40) Analise as alternativas abaixo e assinale a INCORRETA. a) A assistncia poder ser simples ou litisconsorcial. litisconsorcial quando o terceiro se apresenta como titular de uma relao jurdica idntica ou dependente da relao jurdica deduzida em juzo. b) O juiz poder limitar o litisconsrcio necessrio quanto ao nmero de litigantes. c) No litisconsrcio unitrio, mesmo facultativo, a todos os litisconsortes aproveita a defesa de um deles. d) Propondo o autor, em face do ru, duas ou mais aes, por meio do mesmo processo, tem-se o fenmeno da cumulao objetiva. 5. (OAB/GO 2003) Sobre litisconsrcio, assinale a alternativa correta. a) A inadmissibilidade do litisconsrcio passivo acarreta ilegitimidade da parte, importando na extino do processo com base no artigo 267, VI, do CPC. b) O juiz no poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, mesmo que este comprometa a rpida soluo do litgio ou dificulte a defesa. c) No caso de assistente litisconsorcial, sua interveno no processo depende da concordncia da parte contrria. d) Na ao em que o fiador pretende se exonerar da fiana, so litisconsortes passivos necessrios o afianado e aquele para cuja garantia dada a fiana. 6. Constitui ato atentatrio ao exerccio da jurisdio: a) formular pretenso ou deduzir defesa que se sabe destituda de fundamento. b) produzir provas ou praticar atos desnecessrios declarao ou defesa de direito. c) agir com desprezo da lealdade e da boa-f. d) criar embarao efetivao de provimento judicial de natureza antecipatria. 7. Em processo civil, capacidade postulatria a) a plena capacidade de uma pessoa de estar em juzo. b) a capacidade deferida pela lei ao profissional do direito, ao advogado devidamente inscrito na OAB. c) de poder agir e falar em nome das partes em juzo. d) a capacidade que tem uma pessoa de pleitear em juzo o reconhecimento de seu direito. 8. Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel a) nos casos de turbao ou esbulho de posse velha. b) nos casos de discusso sobre posse mediata. c) nos casos de discusso sobre posse imediata. d) no caso de composse ou de ato por ambos praticado. 9. O credor celebra acordo em execuo contra o avalista do devedor, no curso do processo, e protocola um requerimento de desistncia da ao, revelia de seu advogado, para evitar o pagamento final dos honorrios contratuais. A iniciativa do juiz, diante desse pedido, ser de: a) homologao, porque a instncia se iniciou e findou por iniciativa do credor. b) recusa da homologao, por falta de capacidade postulatria do requerente. c) homologao com extino do processo, por ter o executado reconhecido a procedncia do pedido. d) homologao, por fora da transao entre as partes. 10. Assinale a alternativa CORRETA, de acordo com o Cdigo de Processo Civil (Lei 5.869, de 11.01.1973): a) Quando a lei considerar obrigatria a interveno do Ministrio Pblico, a parte promover-lhe- intimao, sob pena de suspenso do processo. b) defeso s partes e seus advogados empregar expresses injuriosas nos escritos apresentados no processo, cabendo ao juiz, de ofcio ou a requerimento do ofendido, mandar as partes e seus advogados reformularem as peties. c) apenas em alguns casos os embargos de devedor sero recebidos com efeito suspensivo. d) o juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa.
GABARITO: Questo 1 C (Folha principal) - Conforme o artigo 47 do Cdigo de Processo Civil, a resposta certa C pois, litisconsrcio necessrio, tambm unitrio devendo a deciso ser idntica para todos os litisconsortes, por estarem no mesmo plo do processo. passivo. Pois, a pluralidade de partes esta no plo passivo. Ainda litisconsrcio anterior, pois se estabeleceu no ato da propositura da ao. Desta forma conclui-se que o litisconsrcio da questo necessrio, unitrio, passivo e anterior. // Questo 2 E (comentrio na prpria folha principal). // Questo 3 C - Com fulcro no artigo 47 do Cdigo de Processo Civil, o litisconsrcio em questo unitrio. Ainda na lio de Moacyr Amaral Santos (1999) a situao jurdica litigiosa submetida a apreciao judicial tem de receber deciso uniforme. // Questo 4 B - De acordo com o artigo 46, nico do Cdigo Processual Civil, o juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo [simples ou unitrio]. Vedada a limitao do litisconsrcio necessrio, assim o artigo 47 do CPC, onde a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo. // Questo 5 D - Artigo 47 do CPC. // Questo 6 D - Arts. 14 e 17 do CPC. // Questo 7 B - Art. 36 do CPC e art. 1., 1 da Lei 8.906/1994. // Questo 8 D - Art. 10, 2. do CPC. // Questo 9 B - Arts. 36, 264 e 269 do CPC. // Questo 10 D - Arts. 15, 46, pargrafo nico, 82 e 738 do CPC.

ROTEIRO DOUTRINRIO IV
DISCIPLINA: TEORIA GERAL DO PROCESSO II
(CIVIL, PENAL, TRAB., TRIB., ADM., CONST...)

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REVISO - Partes: deveres gerais das partes, despesas processuais, substituio das partes. Litisconsrcio: Definio, Espcies e Posio Processual.

14/09

AULA 4 - Assistncia (definio, espcies e posio processual). Interveno de Terceiros: Oposio, Nomeao Autoria.

REVISO: Parte todo aquele em nome de quem se pede e contra quem se pede uma providncia jurisdicional. Quanto pluralidade de partes, o litisconsrcio pode ser misto (ativo e passivo), multitudinrio (litisconsrcio excessivo), inicial ou ulterior/incidental (se a formao seja no comeo do processo ou durante seu curso), necessrio ou facultativo (dependendo se a ocorrncia obrigatria ou por convenincia das partes. ex.: entre casados nas questes sobre imveis art. 10/ acidente de trnsito com vrios veculos). Pode ser unitrio (quando a deciso tiver que ser nica para todos) ou litisconsrcio simples/comum (admitindo resultado decisrio individual/distinto para cada litisconsorte). arts. 14 a 49. Questo1: o litisconsrcio facultativo pode ser recusado? Resposta: Como salienta Barbosa Moreira, no Brasil, a recusa somente cabvel pela iniciativa do juiz. Fala-se em litisconsrcio facultativo quando a sua formao voluntria, ou seja, depende nica e exclusivamente da vontade das partes. O litisconsrcio necessrio sempre irrecusvel. De outro lado, o juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para a resposta, que recomea da intimao da deciso. Atualmente apenas o juiz tem poderes para limitar o nmero de litisconsortes facultativo, no cabendo ao ru recus-lo - n. art. 46 do CPC. Questo2: Qual a diferena entre obrigao e nus? R.: Fbio Menna destaca que a obrigao voltada para o outro e gera sano - ex.: obrigao de fazer na retirada do nome do SERASA, sob pena de multa. nus incumbncia voltada para si, no gera sano, apenas efeitos- ex.: contestar, sob pena de revelia; pagar custas, sob pena de extino.

PLURALIDADE DE PESSOAS NO PROCESSO: Nos dois polos (ativo e passivo) podem figurar uma ou vrias pessoas, ao mesmo tempo, bem como terceiros ingressarem na ao ou formar uma relao paralela, ligados por interesses comuns. So duas formas de ocorrncia: 1) assistncia; 2) litisconsrcio. CLASSIFICAO: A) ESPONTNEA (quando exercida voluntariamente pelo terceiro) so exemplos de interveno espontnea de terceiro: a assistncia (pedido simples do sublocatrio/fiador art. 50 CPC; assistente de acusao art. 268 CPP) e oposio (petio inicial do cessionrio no processo principal de cobrana ou execuo de ttulo de crdito que lhe foi transferido/cedido); e B) PROVOCADA (quando exercida a interveno pela parte) so exemplos: nomeao autoria (petio simples, visa p.ex. a substituio do gerente demandado em reclamao trabalhista, nomeando o verdadeiro empregador); a denunciao da lide (petio inicial formando ao secundria condenatria da seguradora ou do responsvel contratual pelo pagamento de indenizaes em cobrana judicial, caso o ru seja sucumbente na ao principal) e chamamento do ru ao processo (petio simples, acrescenta os coobrigados no polo passivo, p. ex., no caso de devedores solidrios e gera o prazo em dobro para contestar do art. 191). Obs.: 1) A denunciao da seguradora e a oposio do posseiro so feitas por petio inicial, porque se originam em relao jurdica distinta com a que sustenta o autor da demanda principal; 2) as que comeam com vogal so ESPONTNEAS, as com consoante so PROVOCADAS. ASSISTNCIA: (deriva do verbo assistir, significa auxiliar) meio que tem o terceiro para auxiliar uma das partes quando tiver interesse jurdico (ex.: uma relao contratual) art. 50. Sem impugnao no prazo de 05 dias, seguir o acolhimento art. 51. O assistido revel ter o assistente como gestor de negcios art. 52, n. 1.1) Assistncia Simples: na assistncia simples o terceiro tem relao jurdica com apenas uma das partes. Neste caso, o terceiro assistente um mero auxiliar e sofre efeitos jurdicos indiretos da sentena, podendo o assistido desistir, transigir ou reconhecer o pedido. Ex.: o locador promoveu ao de despejo em face do locatrio, e este sublocou parte do imvel, o terceiro sublocatrio auxilia o locatrio art. 53. 1.2) Assistncia Litisconsorcial: o terceiro tem relao jurdica com ambas s partes. O terceiro considerado, efetivamente, parte e sofre efeitos diretos da sentena. O assistente litisconsorcial tem tratamento de parte, sofre os efeitos da coisa julgada e o regime aplicado do litisconsrcio unitrio em relao ao assistido. Ex. O locador promoveu ao de cobrana de aluguel em face do locatrio e o fiador ingressa como assistente do locatrio art. 54. Obs.: O assistente simples no alcanado pela coisa julgada material, mas pela justia da deciso (imutabilidade da fundamentao) - primeira parte do art. 55. Excepcionalmente, a justia da deciso poder ser rediscutida pelo terceiro, quando comprovar impedimento na produo das provas necessrias sentena ou por conhecimento posterior sentena de alegaes ou provas que deveria o assistido ter se valido, mas que se omitiu culposa ou propositalmente - incisos do art. 55.

INTERVENO DE TERCEIROS: Meio de manifestao no processo pelo terceiro que possui relao jurdica com uma das partes ou com ambas. TERCEIRO: aquele que, embora no sendo parte no processo, possui interesse jurdico no objeto do processo. O interesse jurdico caracterizado pela relao jurdica com a parte e no apenas o interesse econmico (no cabe ao futuro adquirente da coisa litigiosa) ex.: sublocatrio na ao de despejo. MODALIDADES: 1) OPOSIO: (OPA, isso meu!!!) - ao que dispe o terceiro para se opor ao direito discutido em processo em andamento. promovida pelo opoente em face do autor e ru (opostos) e poder ser apresentada at a sentena. Aps sentenciado em 1 instncia, no cabe oposio, ainda que penda recurso. Ex. tpico: ao possessria ou reivindicatria, o terceiro ingressa dizendo que o bem nem do autor e nem do ru, dele (terceiro) - art. 56. A citao (15 dias) ser na pessoa dos advogados e no cabe o benefcio do art. 191, Se o advogado no tiver sido constitudo, a citao ser pelo correio, com as excees do art. 222 (pessoal ou edital) art. 57. A oposio reconhecida por um dos opostos no ser extinta contra o outro art. 58. A oposio ofertada depois da audincia de instruo ser autuada em apartado (pode comportar provas orais). art. 59/60. O julgamento, sempre que possvel, ser simultneo, devendo o magistrado apreciar primeiro a oposio devido prejudicialidade da ao principal (se procedente, o bem no ser do autor nem do ru) art. 61. Obs.: 1) Nos autos da oposio haver a formao de litisconsrcio passivo e necessrio, isto porque ela dever ser promovida em face das partes da ao oposta; 2) a desistncia ou renncia principal no prejudica o julgamento da oposio; 3) se o bem for apreendido judicialmente (penhora ou arresto) ser caso de embargos de terceiro art. 1046. 2) NOMEAO AUTORIA: (NON NON NON... NO TENHO NADA A VER COM ISSO! Estou pedindo para sair!!) - o detentor demandado pode nomear o proprietrio ou o possuidor em nome do qual detm a coisa art. 62. Ex.: caseiro demandado por direito de vizinhana que, no sendo proprietrio do bem objeto da demanda, deve nomear autoria o verdadeiro proprietrio. Serve tambm a nomeao para responsabilizar o mandante do ato que ocasionou o prejuzo art. 63. A nomeao autoria objetiva a correo do polo passivo da demanda, sendo que o terceiro visa sua excluso do processo, devendo o autor responder em 05 dias. Como suspende o prazo da contestao, a apresentao se d por petio simples autnoma da contestao art. 64. A aceitao do nomeado feita pelo Autor, o Autor quem decide quem deve ser citado (o demandante no processo, quem decide em face de quem quer litigar) arts. 65. Mas o nomeado pode recusar a nomeao art. 66 e, havendo recusa, o prazo de contestao ser devolvido integralmente art. 67. Ser presumida a aceitao da nomeao se o prazo de resposta transcorrer in albis, tanto pelo autor como pelo nomeado art. 68. A omisso da nomeao ou nomeao de pessoa diversa gera indenizao art. 69. Obs.: 1) Por bvio, no objetivo da nomeao autoria a formao de um litisconsrcio; 2) No JEC no cabe interveno de terceiros e nem assistncia, ante a celeridade e simplicidade do rito sumarssimo - art. 10 da lei 9.099/95.2); 3) Alguns advogados utilizam a nomeao autoria em preliminar de contestao, quando tenha dvidas de seu cabimento. PRXIMA AULA: 3) DENUNCIAO e 4) CHAMAMENTO.

JURISPRUDNCIA E PRECEDENTES
Smula 486 STJ - " impenhorvel o nico imvel residencial do devedor que esteja locado a terceiros, desde que a renda obtida com a locao seja revertida para a subsistncia ou a moradia da sua famlia." CORTE ESPECIAL DO STJ, DJe 01/08/2012. Smula 479 STJ - "As instituies financeiras respondem objetivamente pelos danos gerados por fortuito interno relativo a fraudes e delitos praticados por terceiros no mbito de operaes bancrias." SEGUNDA SEO DO STJ, DJe 01/08/2012. Smula 375 STJ- O reconhecimento da fraude execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente." - DJe 30/03/2009. INTERESSE DE AGIR. AUSNCIA. NECESSIDADE E UTILIDADE DO PROVIMENTO JURISDICIONAL. 1. A parte litigante, na qualidade de assistente litisconsorcial, possui todas prerrogativas processuais necessrias discusso e defesa de seus interesses, tornando-se despiciendo, portanto, o ajuizamento de nova ao com o propsito de rediscutir a mesma matria. 2. Agravo regimental improvido. (STJ - AgRg no Ag 1002214/PR, Rel. Ministra Maria Thereza de Assis Moura, Sexta Turma, julgado em 14/02/2012, DJe 27/02/2012) AGRAVO DE INSTRUMENTO. INTERVENO. - Indefere-se a petio de interveno no processo como assistente litisconsorcial quando insubsistente o interesse para o ingresso na lide. Ainda que assim no fosse, a requerente traz alegaes no sentido da tempestividade do recurso especial, utilizando a presente petio como sucedneo do agravo de instrumento. Dessa forma, a condio de assistente litisconsorcial deveria ter sido postulada na origem, de modo a possibilitar a legitimidade recursal da requerente. - Agravo no provido. (STJ - AgRg na PET no Ag 1311252/MA, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 02/06/2011, DJe 13/06/2011) AO CIVIL PBLICA. LICITAO. SERVIO PBLICO MUNICIPAL DE TRANSPORTE COLETIVO DE PASSAGEIROS. INTERPOSIO DE EMBARGOS DE DECLARAO POR TERCEIRO QUE SE DIZ PREJUDICADO. ACRDO RECORRIDO QUE ENTENDE PELA AUSNCIA DE INTERESSE JURDICO DO RECORRENTE. INEXISTNCIA DE VIOLAO DO ART. 499 DO CPC. MATRIA DO ART. 50 DO CPC NO PREQUESTIONADA. AUSNCIA DE VIOLAO DO ART. 535 DO CPC. 1. Constatado que a Corte de origem empregou fundamentao adequada e suficiente para dirimir a controvrsia, dispensando, portanto, qualquer integrao compreenso do que fora por ela decidido, de se afastar a alegada violao do art. 535 do CPC. 2. A matria constante do art. 50 do CPC no se encontra prequestionada, razo pela qual no merece conhecimento o recurso especial, nessa parte. Inteligncia da Smula n. 282 do STF. 3. No se vislumbra a alegada violao do art. 499 do CPC, tendo em vista que ficou assentado nos autos que a ora agravante no possui interesse jurdico que legitimasse sua incluso no feito na qualidade de assistente litisconsorcial. Inexistindo recurso impugnando tal matria, de se reconhecer a ocorrncia do instituto da precluso. 4. "Na forma do artigo 499, 1, do Cdigo de Processo Civil, o recurso de terceiro prejudicado est condicionado demonstrao de prejuzo jurdico da deciso judicial, e no somente do prejuzo econmico, ou seja, deve existir nexo de interdependncia entre o interesse do terceiro e a relao jurdica submetida apreciao judicial" (EDcl na MC 16.286/MA, Rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, Quarta Turma, DJe 19/10/2010). Precedentes. 6. Agravo regimental no provido. (STJ - AgRg no REsp 1180487/RJ, Rel. Ministro Benedito Gonalves, Primeira Turma, julgado em 12/04/2011, DJe 15/04/2011) PROCESSUAL CIVIL. AO POSSESSRIA. OPOSIO. DOMNIO. IMPOSSIBILIDADE. 1. Existente ao cujo pedido de reintegrao de posse se funda exclusivamente na posse, no h previso legal para a propositura de oposio para que seja discutida a propriedade ou o domnio do bem. 2. Recurso especial no-conhecido. (STJ - REsp 685.159/DF, Rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, 4T, DJe 19/10/2009) PROCESSUAL CIVIL. RECUSA DE NOMEAO AUTORIA PELA R. DEVOLUO DO PRAZO PARA CONTESTAR. NECESSIDADE. 1. A jurisprudncia desta Corte Superior de Justia possui entendimento pacfico no sentido de que a recusa pelo autor da nomeao autoria pleiteada pela r no impede a abertura de novo prazo para que a nomeante apresente contestao. 2. Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ AgRg no Ag 928.501/GO, Rel. Ministro Vasco Della Giustina (Des. convocado do TJ/RS), Terceira Turma, DJe 26/08/2010) PROCESSO PENAL - Nos crimes de autoria coletiva, prescindvel a descrio minuciosa e individualizada da ao de cada acusado, bastando a narrativa das condutas delituosas e da suposta autoria, com elementos suficientes para garantir o direito ampla defesa e ao contraditrio, como verificado na hiptese. Precedentes. Habeas corpus parcialmente conhecido e, nessa extenso, denegado. (STJ - HC 181.889/PR, Rel. Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma, julgado em 09/08/2011, DJe 22/08/2011)

QUESTES PRTICAS
QUESTO 1. Sobre a oposio, assinale a assertiva ERRADA: A) Trata-se de ao incidental em que um terceiro (opoente) reivindica para si o mesmo bem que na ao principal controvertem autor e ru (opostos); B) S cabe oposio antes da sentena; C) Trata-se de interveno espontnea, porque o opoente ingressa sem ningum convoc-lo ou provoc-lo. Ele ingressa porque tomou conhecimento da demanda e vai reivindicar o bem por considerar que seu. D) S cabe oposio antes da sentena, salvo quando a sentena ainda se encontrar com recurso pendente de julgamento. art. 56. QUESTO 2. (CESPE/ OAB-RJ/2007.1/Defensor/2005-Analista/2008) - Acerca da interveno de terceiros, julgue os itens que se seguem: A) ( ) Na oposio, o terceiro ingressa em juzo objetivando defender pretenso prpria sobre o mesmo objeto litigioso disputado pelas partes no processo, de que resulta a formao de litisconsrcio passivo necessrio entre os sujeitos da ao principal, denominados opostos. B ( ) A oposio consiste na interveno de terceiro em processo alheio, para excluir tanto o autor como o ru. A oposio uma nova ao, conduzida em apartado e decidida simultaneamente com a ao principal, em razo da conexo com o pedido mediato. C( ) Mrcia e Tanyra disputam, em um processo judicial, a propriedade de um automvel. O juiz ainda no proferiu sentena definindo a quem pertence o veculo. Jos julga-se o verdadeiro proprietrio desse carro. Nessa situao hipottica, caso queira ver reconhecida a propriedade do referido bem, Jos deve oferecer oposio. QUESTO 3. (CESPE/OAB/2008.3) - Suponha que Antnio, empregado de Carlos, tenha cumprido ordens deste para retirar madeira na fazenda de Celso, que, diante disso, tenha proposto a ao de reparao de danos materiais contra Antnio. Nessa situao, no prazo para a defesa, lcito a Antnio requerer: (A) a denunciao da lide contra Carlos. (B) o chamamento ao processo contra Carlos. (C) a nomeao autoria contra Carlos. (D) a citao de Carlos como litisconsorte passivo necessrio. QUESTO 4. (CESPE/Analista/2008 -OAB/2007) - Julgue os itens subsequentes: A ( ) Se o ru, no prazo para apresentar a resposta, apresentar incidente de nomeao autoria, o juiz suspender o processo e determinar a citao do nomeado para integrar a lide, como autor. B ( ) A nomeao autoria forma espontnea de interveno de terceiro. C ( ) A nomeao autoria modalidade voluntria de interveno de terceiros e somente pode ser suscitada pelo autor. GABARITO: 1-D; 2- A-Certa; BCerta; CCerta; 3-C; 4-A-Errada; BErrada; CErrada.

TABELA RESUMO 14/09

DISCIPLINA: TEORIA GERAL DO PROCESSO II
(CIVIL, PENAL, TRAB., TRIB., ADM., CONST...)

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Prof. Marcelo NEGRI Soares

EXERCCIOS COMPLEMENTARES 14/09

DISCIPLINA: TEORIA GERAL DO PROCESSO II
(CIVIL, PENAL, TRAB., TRIB., ADM., CONST...)

4.Sem.

Prof. Marcelo NEGRI Soares

QUESTO 1 - CESPE - 2012 - TJ-RR - Analista - Processual - A respeito dos institutos do litisconsrcio, da assistncia e das hipteses de interveno de terceiros, julgue os itens subsecutivos. a) Considere que, em medida cautelar de produo antecipada de prova, o juiz tenha indeferido denunciao da lide, circunstncia que ensejou a interposio de recurso contra a deciso interlocutria proferida. Nessa situao, o recurso deve ser acolhido, j que cabvel a denunciao da lide na referida medida cautelar. ( ) Certo ( ) Errado b) De acordo com o CPC, quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, os prazos para contestar e recorrer sero contados em dobro, prerrogativa esta que no se estende s demais manifestaes nos autos. ( ) Certo ( ) Errado QUESTO 2 - FUNDEP - 2011 - MPE-MG - Promotor de Justia - De acordo com o Cdigo de Processo Civil, na parte que trata da interveno de terceiros, marque a alternativa CORRETA. a) obrigatria a denunciao da lide de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns dos devedores solidrios, parcial ou totalmente, a dvida comum. b) admissvel o chamamento ao processo daquele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. c) Caber nomeao autoria em ao de indenizao por dano coisa quando o demandado alegar que praticou o ato por ordem ou em cumprimento de instrues de terceiro. d) O terceiro que tiver interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma das partes poder oferecer oposio contra a parte contrria. QUESTO 3 - FUNDEP - 2011 - MPE-MG - Promotor de Justia - A fim de garantir o resultado til do processo coletivo, tem-se a aplicabilidade da indisponibilidade de bens. Ela no conduz perda da posse, no retira os direitos de usar e usufruir de seu proprietrio. Apenas impede o exerccio do direito de dispor desses bens. Nestes termos, tem-se que: I. O juiz poder determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao, inclusive ordenar depsito de bens. II. Quando o ato de improbidade causar leso ao patrimnio pblico ou ensejar enriquecimento ilcito, caber autoridade administrativa responsvel pelo inqurito representar ao Ministrio Pblico, para a indisponibilidade dos bens do indiciado. III. A indisponibilidade de bens recair sobre bens que assegurem o pagamento integral da multa, ou sobre o acrscimo patrimonial resultante do enriquecimento ilcito. IV. Desde que provada a prtica de ato lesivo ao meio ambiente, justificvel a concesso do Magistrado singular de medida tutelar de indisponibilidade de tantos bens quanto necessrio reparao do dano. Esto INCORRETOS os itens: a) I, II e IV. b) III e IV. c) II e III. d) I, III e IV. QUESTO 4 - (113. Exame de Ordem) - Para trazer para a ao todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum, devem, aquele ou aqueles que foram citados, utilizar-se:
a) da denunciao da lide. b) da nomeao autoria. c) do chamamento ao processo. d) da assistncia litisconsorcial.

QUESTO 5 - (117. Exame de Ordem) Caio prope demanda em face de Tcio, alegando que este invadiu imvel sobre o qual exerce posse. Tcio, em contestao, alega que ingressou no imvel atendendo a determinao de Ccero, que lhe informou que era o proprietrio e justo possuidor do mencionado imvel. Para que Tcio provoque o ingresso de Ccero na demanda, dever: a) requerer, na contestao, o chamamento ao processo, para o fim de determinar queCcero responda solidariamente aos termos da demanda. b) pleitear sua substituio processual. c) requerer, na contestao, a denunciao da lide, na medida em que Ccero deveresponder regressivamente pelos prejuzos que causar a Tcio. d) no prazo da contestao, ingressar com nomeao autoria, pleiteando sua substituio no plo passivo. QUESTO 6 - CESPE - 2008 - PGE-PB - Procurador de Estado - A respeito do litisconsrcio, da interveno de terceiros e da assistncia, assinale a opo correta. a) Na ao de cobrana de dvida lquida e certa em que haja dois credores solidrios, bem como na ao de nulidade de casamento, as partes s podero agir em conjunto, com a formao do litisconsrcio ativo unitrio e necessrio. b) A denunciao lide, forma de interveno de terceiro, consiste no ajuizamento, pelo denunciante, de lide paralela, processada simultaneamente com a principal, envolvendo direito de garantia, de regresso ou de indenizao que o denunciante pretende exercer contra o denunciado. c) Na assistncia litisconsorcial, caso a interveno ocorra antes da sentena, o assistente tem direito de deduzir o que lhe interessa e promover a renovao de provas de que no tenha participado. d) Em ao em que as partes disputam a posse de bem imvel, o terceiro amparado em propriedade do imvel poder oferecer oposio contra autor e ru, e requerer a imisso de posse. e) Chamamento ao processo consiste no incidente pelo qual o demandado, sob a alegao de no ter legitimidade para responder ao, chama ao processo o verdadeiro legitimado passivo, objetivando transferir-lhe a posio de ru. QUESTO 7 - Quais as diferenas entre a denunciao da lide e o chamamento ao processo? QUESTO 8 Discorra sobre as diferenas entre a oposio e os embargos de terceiro? GABARITO: 1-a (errado); 1-b (errado); 2-C; 3-B; 4-C; 5-D; 6-B. 7 e 8 (discursiva).

ROTEIRO DOUTRINRIO V
DISCIPLINA: TEORIA GERAL DO PROCESSO II
REVISO: (tabela)
(CIVIL, PENAL, TRAB., TRIB., ADM., CONST...) 4.Sem. Prof. Marcelo NEGRI Soares Assistncia (definio, espcies e posio processual), Interveno de Terceiros: Oposio, Nomeao Autoria.

28/09

AULA 5 - Interveno de Terceiros: Denunciao da Lide, Chamamento ao Processo.

INGRESSO DE TERCEIROS NO PROCESSO: assistncia (ex.: sublocatrio assistente/assistido art. 50 CPC); oposio (ex.: posseiro com direitos de usucapio - opoente ou opositor/opostos); nomeao autoria (ex.: caseiro detentor nomeando o verdadeiro posseiro - nomeante/nomeado); denunciao da lide (ex.: acidente de veculo com denunciao da seguradora denunciante/denunciado); e chamamento do ru ao processo (ex.: codevedor que chamar lide fiador ou devedor solidrio chamante/chamado). Obs.: 1) A denunciao e a oposio so feitas por petio inicial, porque se originam em outra relao jurdica. 2) No mbito do Cdigo de Defesa do Consumidor cabe ao de regresso, mas vedada a denunciao da lide - art. 88 do CDC. INTERVENO DE TERCEIROS MODALIDADES (continuao...): 3) DENUNCIAO DA LIDE: (DENUNCIAO, SE O SEGURO NO PAGAR, ESTOU NA MO!!!) - a ao secundria condenatria, ajuizada no curso da ao condenatria principal, para assegurar a indenizao do denunciante, na eventualidade de este perder a demanda principal. Trata-se de uma lide paralela onde o denunciante aciona o denunciado no objetivo de exercer um direito de regresso estabelecido por lei ou por contrato. Ex.: ao indenizatria por acidente de veculo e denunciao da seguradora pelo ru - art. 70. O prazo para seu oferecimento o mesmo em que o ru exercer seu direito de resposta - art. 71. No despacho que o juiz determinar a citao, determinar tambm a suspenso do processo e a citao do denunciado dever ser feita em 10 ou 30 dias, a depender seja domiciliado dentro da comarca ou fora, sob pena de no gerar efeitos a denunciao e prosseguir o processo somente contra o denunciante (o ru do processo) - art. 72 1, alneas a e be 2. No sistema brasileiro possvel ocorrer a denunciao da lide per saltum (para exercitar o direito de evico, o adquirente pode pedir a citao do alienante imediato ou qualquer dos anteriores) - art. 456 do CC. Pode ocorrer, ainda, a litisdenunciao sucessiva, perseguindo o denunciado o novo obrigado, mas, conforme precedente, o juiz pode indeferir se for verificado prejuzo demasiado na demora do andamento do feito (neste caso, fica preservado o direito de regresso em ao prpria - RT 835/272) art. 73. A ao indenizatria poder ser proposta por quem, no decurso da demanda, tenha risco de ser considerado o culpado do acidente. Neste caso, o prprio autor pode propor a ao principal e tambm a denunciao da lide, simultaneamente, denunciando, por exemplo, lide a seguradora, que passa a ser litisconsorte do autor (podendo inclusive aditar a inicial, pois a citao do ru ser posterior) art. 74. A denunciao pelo ru segue a sorte secundum eventum litis, ou seja, se o denunciado: a) se abster de contestar a ao regressiva e venha a contestar somente a ao principal, ele passa a integrar o plo passivo (podendo ser condenado direta e solidariamente com o denunciante); b) se no contestar ou no quiser integrar a lide, ser revel, sendo nus do ru produzir a defesa; c) se confessar, ainda assim, continua sendo nus do ru produzir a defesa art. 75 e incisos. Note-se que fica prejudicada a denunciao (lide regressiva) quando o denunciante for o vencedor. A mesma sentena julgar a lide principal e a denunciao art. 76. 4) CHAMAMENTO AO PROCESSO: (X9: espera, eu devo, mas no devo s! VOU CHAMAR O RESTO DA GALERA!!) - incidente em que o ru (devedor demandado) chama para integrar o processo os demais coobrigados pela dvida (outros devedores ou fiadores), visando a responsabiliz-los tambm pelo resultado do feito. Ex.: ao de cobrana de alugueres contra o devedor (ru), este requer a presena do fiador no processo - art. 77. O ru dever fazer o chamamento no prazo e junto com a contestao, na prpria contestao ou por simples petio, requerendo a citao do chamado, sob pena de, em no o fazendo, depender de anuncia do autor para faz-lo aps a contestao. Todavia, deve ser sempre antes da sentena, no cabendo na fase de apelao art. 78. Haver suspenso do feito para citao do chamado, pelo prazo de 10 ou 30 dias, formando o litisconsrcio passivo art. 79. A sentena valer como ttulo executivo art. 80. Obs: 1) entre o chamante e o chamado existe um litisconsrcio passivo facultativo (e no necessrio), pois o autor no estava obrigado a promover a ao contra todos; 2) o chamado possui relao jurdica com o adversrio do chamante (que o autor); 3) o chamamento ao processo facultativo e provocado. ASPECTOS DE CONVERGNCIA ENTRE A DENUNCIAO E CHAMAMENTO: 1) ambos tem objetivo de formao de litisconsrcio e so de formao provocada e facultativa; b) ambos podem ser apresentados pelo ru, neste caso, deve ser apresentado no prazo da contestao, na prpria contestao ou por simples petio.
DIFERENAS ENTRE A DENUNCIAO E O CHAMAMENTO DENUNCIAO DA LIDE (ACIDENTE E SEGURADORA) - OCORRE TANTO NO POLO ATIVO COMO NO PASSIVO. NO CASO DE SER EXERCIDA PELO AUTOR, DEVE SER APRESENTADA NA PRPRIA PETIO INICIAL; - IMPLICA EM RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA; - AO SECUNDRIA, DENTRO DO PROCESSO; - POR EVICO OBRIGATRIA, DEMAIS FACULTATIVAS. - NO PODE SER APRESENTADA PELO AUTOR; - IMPLICA NA RESPONSABILIDADE SOLIDRIA; - NO AO, MERO INCIDENTE NO PROCESSO; - SEMPRE FACULTATIVO. CHAMAMENTO AO PROCESSO (COBRANA E FIADOR)

ASSISTNCIA SIMPLES (OU ADESIVA)

O ASSISTENTE NO POSSUI RELAO JURDICA COM O ADVERSRIO DO ASSISTIDO. A PRETENSO MATERIAL POSTA EM JUZO PERTENCE APENAS AO ASSISTIDO (QUE A PARTE). SER VISTO NO PROCESSO COMO AUXILIAR (AJUDANTE) DA PARTE (ART. 52 DO CPC). POSSUI LIMITAO DE PODERES (S PODE PRATICAR ATOS BENFICOS AO ASSISTIDO). NO ATINGIDO PELA COISA JULGADA, MAS FICA IMPOSSIBILITADODE REDISCUTIR A JUSTIA DA DECISO (ART. 55 DO CPC).

ASSISTNCIA LITISCONSORCIAL
O ASSISTENTE POSSUI RELAO JURDICA COM O ADVERSRIO DO ASSISTIDO. A PRETENSO MATERIAL PERTENCE AO ASSISTIDO E AO ASSISTENTE. SER VISTO NO PROCESSO COMO SE PARTE FOSSE (ART. 54, CPC). NO POSSUI LIMITAO DE PODERES (PODE PRATICAR TODO E QUALQUER ATO INERENTE A CONDIO DE PARTE). SER ATINGIDO PELA COISA JULGADA.

JURISPRUDNCIA E PRECEDENTES
DENUNCIAO DA LIDE. RELAO DE CONSUMO. ART. 88 DO CDC. DESCABIMENTO. O Tribunal de origem consignou a inexistncia da prestao do servio de coleta de esgoto. A reviso desse entendimento depende do reexame ftico, o que invivel em Recurso Especial, conforme disposto na Smula 7/STJ. Em se tratando de relao de consumo, descabe a denunciao da lide, nos termos do art. 88 do CDC. Precedentes. Agravo Regimento no provido. (STJ - AgRg no AREsp 157.812/RJ, Rel. Ministro Herman Benjamin, Segunda Turma, julgado em 21/06/2012, DJe 02/08/2012) AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS. ACIDENTE DE TRNSITO. DENUNCIAO LIDE DA EMPRESA DE SEGUROS. 1.- Consoante dispe o artigo 535 do Cdigo de Processo Civil, destinam-se os Embargos de Declarao a expungir do julgado eventuais omisso, obscuridade ou contradio, no se caracterizando via prpria ao rejulgamento da causa. 2.- O julgamento antecipado da lide, por si s, no caracteriza cerceamento de defesa, j que cabe ao magistrado apreciar livremente as provas dos autos, indeferindo aquelas que considere inteis ou meramente protelatrias. 3.- Quanto ao afastamento da condenao da agravante/litisdenunciada aos nus sucumbenciais decorrentes da lide secundria, ao descabimento do pagamento de penso, ou sua limitao a 2/3 do salrio mnimo, sem a incidncia de 13, at a data em que o autor alcanar a maioridade, constata-se que essas questes no foram objeto de deliberao no Tribunal de origem, tampouco foi suscitada sua discusso por ocasio da interposio dos Embargos de Declarao, ressentindo-se o Recurso Especial, no ponto, do indispensvel prequestionamento (Smulas STF/282 e 356). 4.- Analisando o conjunto probatrio dos autos, concluiu o Tribunal de origem no haver prova de que o segurado - condutor do veculo responsvel pelo acidente que vitimou o pai do autor - estivesse embriagado, razo pela qual a pretenso de rever esse entendimento encontra bice no enunciado 7 da Smula desta Corte. 5.- Agravo Regimental improvido. (STJ - AgRg no AREsp 177.490/RJ, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 26/06/2012, DJe 29/06/2012) ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. AO MOVIDA CONTRA ESTADO. CHAMAMENTO DA UNIO AO PROCESSO. Quanto suspenso do recurso especial, tendo em vista a admisso do REsp n. 1.144.382/AL como representativo de controvrsia, tem-se que este recurso trata da solidariedade passiva da Unio, dos Estados e dos Municpios to somente, e no, como no caso em exame, sobre eventual chamamento ao processo de um dos entes.Embargos de declarao rejeitados. (STJ - EDcl no AgRg no Ag 1309607/SC, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 16/08/2012, DJe 22/08/2012)

QUESTES PRTICAS
1.(OAB/CESPE 2007.3) Com referncia a interveno de terceiros e a assistncia, assinale a opo correta. A) O terceiro que se sentir prejudicado ou que tiver seu direito ameaado em virtude de uma pretenso discutida em juzo poder ingressar na ao e nomear-se como legtimo detentor do direito disputado pelo autor, por meio do incidente denominado nomeao autoria. Arts. 62 e 63 do CPC. B) A assistncia somente admissvel at o julgamento da apelao. Art. 50. Pargrafo nico. C) Tanto o autor quanto o ru tm legitimidade para requerer o chamamento ao processo do devedor principal, dos demais co-devedores solidrios ou do fiador. Quando o chamamento for manejado pelo autor, permite-se o aditamento da petio inicial pelo chamado. Art. 77 do CPC. D) A denunciao lide constitui uma nova ao, ou seja, lide secundria em relao ao principal, e, uma vez extinta a a o principal, resta prejudicada, por falta de objeto, a lide secundria. 2. (OAB/CESPE 2006.3) Acerca do litisconsrcio e da interveno de terceiros no processo civil, assinale a opo correta. A) Na oposio, o terceiro ingressa em juzo pretendendo defender sua posse ou propriedade sobre os bens apreendidos judicialmente, sem discusso dos direitos que lhe cabem sobre o bem disputado na ao principal, formando-se litisconsrcio passivo necessrio entre os opostos. B) O chamamento ao processo permite ao ru incluir, coercitivamente, no plo passivo todos os que devem responder solidariamente com ele pela satisfao do direito pretendido pelo autor. No chamamento, o ru e os chamados mantm vnculo de direito material com o autor. C) Tratando-se de litisconsrcio unitrio e necessrio, seja ativo ou passivo, o requisito da legitimidade somente se aperfeioa se todos os litisconsortes integrarem o respectivo plo da relao processual. Nesse litisconsrcio, a legitimidade conjunta, mas a lide pode ser decidida de maneira diversa para eles. D) Ocorre a denunciao da lide quando um terceiro interessado requer sua interveno no processo pendente entre as partes, visando excluir a pretenso do autor e auxiliar o ru em sua defesa. 3. (OAB/CESPE 2006.1) A respeito da interveno de terceiros no processo civil, assinale a opo correta. A) Se o denunciado aceitar a denunciao e contestar o pedido, o processo prosseguir entre o autor, de um lado e, de outro, o denunciado. Nesse caso, o juiz condenar o denunciado diretamente em favor do autor. B) O chamamento ao processo consiste na admissibilidade de o ru fazer com que co-devedores solidrios passem a integrar o plo passivo da demanda junto com ele, em litisconsrcio. Destina-se, portanto, a trazer para o plo passivo da relao processual terceiro que, embora legitimado a figurar como ru desde o incio, por vontade do autor no ocupe essa posio. C) Considere-se que o adquirente de uma rea rural seja impedido de dela tomar posse, pois outrem a ocupa, alegando ser o legtimo proprietrio. Nesse caso, ao promover a ao reivindicatria contra o ocupante, ao adquirente cumpre nomear autoria o alienante, para integrar a relao processual, formando-se um litisconsrcio ativo, ficando assim o nomeado abrangido pela eficcia da coisa material resultante da sentena. D) O assistente ingressa na relao processual como parte, auxiliando a defesa do seu assistido, que tanto pode ser o autor como o ru, por ter interesse econmico de que a sentena seja favorvel ao litigante a quem assiste.
Gabarito: 1. D (ART. 47); - 2. B; - 3. B. Veja mais questes no site: http://www.direitonet.com.br/testes/listar/mais_novos/1

EXERCCIOS COMPLEMENTARES 28/09

DISCIPLINA: TEORIA GERAL DO PROCESSO II
(CIVIL, PENAL, TRAB., TRIB., ADM., CONST...)

4.Sem.

Prof. Marcelo NEGRI Soares

INTERVENO DE TERCEIROS 1. (OAB/SP -101/31) Caio prope demanda em face de Tcio, requerendo sua condenao ao pagamento de R$ 22.000,00. Alega, em sntese, que locou o imvel para Semprnio, figurando Tcio como fiador deste. Semprnio no pagou os aluguis, razo pela qual existe o pagamento do fiador. Tcio, em sua contestao, requer a interveno de Semprnio. Essa forma de interveno de terceiro denomina-se: a) Oposio. b) Nomeao a autoria. c) Chamamento ao processo. d) Denunciao da lide. 2. (OAB/SP 102/32) Caio prope demanda em face de Ulpiano, pleiteando a condenao deste ao pagamento de aluguis de imvel que lhe fora locado. Ulpiano, em sua contestao, alega que Semprnio seu fiador no contrato de locao, razo pela qual requer sua citao para participar da demanda, pois devedor solidrio e deve obrigatoriamente participar da relao processual: a) O juzo deve deferir o pedido na medida em que um caso de denunciao da lide. b) O juzo deve deferir o pedido na medida em que um caso de chamamento ao processo. c) O juzo deve indeferir o pedido. d) O juzo deve deferir o pedido na medida em que um caso de nomeao autoria. 3. (OAB/SP 107/58) Quem pretender, no todo ou em parte a coisa ou direito sobre contravertem autor e ru, poder, at ser proferida sentena, utilizar-se, contra ambos, do instituto processual de: a) Embargo de terceiro. b) Oposio. c) Nomeao autoria. d) Interdito proibitrio. 4. (OAB/SP 113/44) Para trazer para a ao todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum, devem os citados utilizar-se: a) Da denunciao da lide. b) Da nomeao autoria. c) Do chamamento ao processo. d) Da assistncia litisconsorcial facultativa. 5. (OAB/SP 108/48) Caio prope demanda em face de Tcio, pelo procedimento ordinrio, pleiteando seja o ru condenado a lhe pagar indenizao. Ocorre que, por fora de contrato, caso Tcio venha a ser condenado a pagar qualquer importncia, ser indenizado, at o limite contratual, por Semprnio. Em sua contestao, o ru deixa de requerer a citao de Semprnio para intervir na demanda na condio de terceiro. A demanda processou-se e o ru foi condenado a pagar a indenizao, tendo deciso sido integralmente cumprida. Diante da hiptese, assinale a alternativa correta. a) Tcio, no tendo denunciado a lide a Semprnio, perdeu o direito ao regressiva em face deste, na medida em que a denunciao da lide no direito brasileiro obrigatria. b) Apesar da sua omisso, Tcio poder propor ao regressiva em face de Semprnio porque a denunciao da lide nessa hiptese no obrigatria. c) Tcio no poder propor a ao regressiva, uma vez que a nomeao autoria deveria ter ocorrido na contestao. d) Como Tcio no denunciou a lide a Semprnio, o direito de regresso somente poderia ser exercido caso este tivesse ingressado na demanda como assistente litisconsorcial. Como isso no ocorreu, perde Tcio o direito de regresso. 6. (OAB/SP 114/36) Aquele que detiver a coisa em nome alheio, lhe sendo demandada em nome prprio, dever: a) Nomear a autoria o proprietrio ou o possuidor. b) Denunciar da lide ao proprietrio ou possuidor. c) Chamar ao processo o proprietrio ou possuidor. d) Requerer sua excluso do processo, argindo, em preliminar, ilegitimidade passiva de parte. 7. (OAB/SP 114/40) Fbia prope ao de separao judicial em relao a Marcelo, sob o argumento de que este mantinha relaes extraconjugais com Ana, casada com Agamenon. Marcelo, citado, contesta o pedido e apresenta reconveno, alegando que, na verdade, Fbia que mantinha um relacionamento com Agamenon, e tambm pleiteia a separao. Regularmente processada a demanda, resta demonstrado que os fatos alegados por Fbia no so verdadeiros. Entretanto, aqueles alegados pelo reconvinte sim, razo pela qual a ao de separao judicial proposta pela autora foi julgada improcedente e a reconveno procedente. Inconformado, Agamenon reque seu ingresso na demanda na qualidade de terceiro interessado. Em tal hiptese, o juiz... a) Deve admitir o ingresso de Agamenon na qualidade de assistente simples, podendo, portanto, recorrer da deciso na condio de aderente. b) Deve admitir o ingresso de Agamenon na qualidade de assistente litisconsorcial, tendo, portanto, autonomia para recorrer independentemente de eventual apelo da autora. c) No deve admitir o ingresso de Agamenon, na medida em que, embora tenha interesse moral no resultado da demanda, no tem interesse jurdico. d) Deve receber o pedido de Agamenon como oposio, mandando citar a autora, o ru e Ana para que contestem a demanda, devendo, contudo a demanda seguir como ao autnoma. 8. Caio prope demanda em face de Tcio, alegando que este invadiu imvel sobre o qual exerce posse, Tcio, em contestao, alega que ingressou no imvel atendendo a determinao de Ccero, que lhe informou que era o proprietrio e justo possuidor do mencionado imvel. Para que Tcio provoque o ingresso de Ccero na demanda, dever: a) Requerer, na contestao, o chamamento ao processo, para o fim de determinar que Ccero responda solidariamente aos termos da demanda. b) Pleitear sua substituio processual. c) Requerer, na contestao, a denunciao da lide, na medida em que Ccero deve responder regressivamente pelos prejuzos que causar a Tcio. d) No prazo da contestao, ingressar com nomeao autoria, pleiteando sua substituio no plo passivo.

9. (OAB/SP 120/32) Caio aciona Tcio pelo procedimento ordinrio. O ru, no prazo de cinco dias, nomeia autoria Ccero. Assinale a alternativa correta. a) O juiz, ato contnuo, examinar a nomeao e, se entender cabvel, determinar, de ofcio, a alterao do plo passivo e a citao de Ccero. b) Caio ser ouvido a respeito da nomeao e, se a recusar, a demanda prosseguir em face de Tcio, que poder oferecer contestao em 15 dias. c) Caio ser ouvido a respeito da nomeao e, se a no aceitar, a demanda prosseguir em face de Tcio, que poder oferecer a contestao em dez dias. d) Caio ser ouvido e, se discordar da nomeao, caber ao juiz decidir se a defere ou no. 10. (OAB/SP 117/32) Determinado locatrio prope contra o locador ao de consignao em pagamento de aluguis e acessrios da locao. O locador, no prazo da contestao, denuncia lide a administradora do imvel, por ele contratada para receber os aluguis. Essa denunciao da lide dever ser... a) Deferida, pois a administradora, por fora de lei, est obrigada a indenizar o locador pelas perdas e danos sofridos em caso de derrota na ao consignatria. b) Deferida, pois a administradora, por fora do contrato que celebrou com o locador, tornou-se responsvel direta pelo recebimento dos aluguis e dos acessrios da locao, respondendo em ao regressiva pelos prejuzos a que der causa. c) Indeferida, por no se permitir tal interpretao, seja a lide denunciada a terceiro que tem com a parte outra relao jurdica, diversa da discutida nos autos. d) Indeferida, porque a forma correta de interveno de terceiros, no caso concreto, seria a nomeao autoria, em funo da qualidade de representante do locador, assumida pela administradora do imvel. 11. (OAB/SP 125/33) Adenunciao da lide obrigatria... a) Ao Ministrio Pblico nas causas em que h interesse de incapazes. b) quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. c) Quando o denunciante pretender, no todo ou em parte, a coisa ou direito sobre que controvertem autor e ru. d) quele que detiver a coisa em nome alheio, sendo lhe demandada em nome prprio. 12. (OAB/GO 2003) Assinale a alternativa correta. a) O instituto da interveno de terceiro ocorre quando algum ingressa como parte ou ajudante da parte, em processo pendente entre outras partes. b) A interveno de terceiros sempre obrigatria. c) Os casos de interveno de terceiros elencados pelo Cdigo de Processo Civil so os seguintes: a oposio, a nomeao autoria, a denunciao da lide e o chamamento ao processo. d) O terceiro interveniente pode ser chamado a integrar a relao processual por ato de ofcio do juiz. GABARITO INTERVENO DE TERCEIROS
Questo 1 C - A alternativa correta C, com fulcro no art. 77, I, do CPC. A fina lidade do chamamento ao processo do devedor na ao em que o fiador ru (art.77, I, do CPC), a de que o ru possa, desde logo, obter um ttulo executivo contra o devedor principal. Questo 2 C - A alternativa correta C. Fiador no devedor solidrio, sua responsabilidade subsidiria. O inciso I do artigo 77 do CPC disciplina a possibilidade de ser o afianado, desde logo, trazido ao processo (e no o fiador). Ver tambm art. 818 CC. A Fiana tem carter acessrio e subsidirio, pois depende da existncia do contrato principal e tem execuo subordinada ao no cumprimento deste, pelo devedor. Sinopses Jurdicas Direito das Obrigaes, Carlos Roberto Gonalves, Editora Saraiva, Tomo I, volume 6, 6 edio. Questo 3 B - Artigo 56 do CPC. A oposio uma verdadeira ao em que algum ingressa em processo alheio pretendendo, no todo ou em parte, a coisa ou o direito sobre o qual discutem autor e ru. uma ao, de regra, declaratria contra o autor p rimitivo, e condenatria contra o ru. O opoente passa a ser autor de uma ao em que o autor e o ru originrio so rus. Direito Processual Civil Brasileiro, Vicente Greco Filho, Editora Saraiva, 1 volume, pgina 134, 15 edio. Questo 4 C - Artigo 77, III, do CPC. A finalidade do chamamento ao processo de todos os devedores solidrios quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum, a de que o ru possa, desde logo, obter um ttulo executivo contra os devedores solidrios. Questo 5 B - Artigo 70, III do CPC. Nos casos dos incisos II e III, a no -denunciao implicar, exclusivamente, a no apreciao de pretenso que teria o ru, no mesmo processo. Poder, no entanto, mover depois a ao regressiva. Manual de Direito Proce ssual Civil, Arruda Alvim, volume 2, pg. 166, 7 edio. Questo 6 A - Artigo 62 do CPC. A finalidade da nomeao autoria a correo do plo passivo da relao processual. Questo 7 C - Artigo 50 do CPC. Deve sempre o assistente ter interesse jurdico para poder ingressar no litgio (...). Sintetizando: na assistncia simples a ligao do assistente com a pessoa a quem assiste, podendo haver ou no relao de cunho jurdico entre assistente simples e assistido (ex. locao e sublocao consentida). J na assistncia litisconsorcial, o assistente tem relao jurdica (=conflito de interesses) com o adversrio da parte a que assiste, podendo ter relao jurdica (e, aqui, propriamente dita) com o assistido (ex. no condomnio). Mas o conflito de interesses (a que a lei designa como relao jurdica), que o relevante e que se coloca em pauta, na temtica da assistncia litisconsorcial. Manual de Direito Processual Civil, Arruda Alvim, volume 2, pg s. 117 e 135, 7 edio. Questo 8 D - Artigo 63 do CPC. A finalidade da nomeao autoria a correo do plo passivo da relao processual. Questo 9 B - Artigo 67 do CPC e artigo 64 do CPC. (...) Dessa maneira, citado algum, que no o proprietrio ou possuidor, dever ele requerer a nomeao destes no prazo para a defesa que, no procedimento ordinrio, de 15 dias. O juiz, ao deferir o pedido, dever suspender processo, mandando ouvir o autor no prazo de cinco dias para saber se este aceita a nomeao. Direi to Processual Civil Brasileiro, Vicente Greco Filho, Editora Saraiva, 1 volume, pg. 136, 15 edio.
Questo 10 C - Artigo 70, III, do CPC. A denunciao da lide s deve ser admitida quando o denunciado esteja obrigado, por fora de lei ou de contrato, a garantir o resultado da demanda, caso o denunciante resulte vencido, vedada a intromisso de fundamento novo no constante da ao originria (RSTJ142/346). Assim h de ser, pela bvia razo de que no possvel introduzir nos autos uma nova demanda, em que o reconhecimento do alegado direito de regresso requeira a anlise de fundamento novo no constante da lide originria (JTJ 173/169).

Questo 11 B - A denunciao, na hiptese do artigo 70, III do CPC, restringe-se s aes de garantia, isto , quelas em que se discute a obrigao legal ou contratual do denunciado qm garantir o resultado da demanda, indenizando o garantido em caso de derrota. CPC Comentado, Nelson Nery Jr. Editora Revista dos Tribunais, pg. 475, 5 edio. Questo 12 A - (...) a interveno de terceiros ocorre quando algum, devidamnete autorizado em lei, ingressa em processo alheio, tornando complexa a relao jurdica processual (...) Direito Processual Civil Brasileiro, Vicente Greco Filho, Editora Saraiva, 1 volume, pg. 127, 15 edio.

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Prof. Marcelo NEGRI Soares

NOTAS DE REVISO: I n t e r ve n o d e T e r c e i r o s : D e n u n c i a o d a L i d e , C h a m a m e n t o a o P r o c e s s o .

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AULA 6 - Processo: definio e natureza jurdica. Pressupostos processuais: objetivos e subjetivos, de existncia e de validade.

PROCESSO PROCESSO (procedimento em contraditrio) x PROCEDIMENTO (duas acepes: pedido perante autoridade administrativa ou rito): Difere o processo (instrumento) do simples procedimento, pela atuao em contraditrio perante o Estado Juiz. O processo contm o procedimento (tambm chamado rito - a forma ou regulamentao de encadear ou se proceder aos atos, conforme definido pela lei), mas pode haver procedimento sem processo ex.: PAF procedimento administrativo fiscal. Ainda, os dois contm os autos (aspecto fsico documental). O processo no pode existir como um fim em si mesmo, isso decorre do princpio da instrumentalidade. Questo: pode se falar em processo ou procedimento de conhecimento, de execuo ou cautelar? Resposta: se h o contraditrio, est em andamento, processo; se apenas se referir aos atos concatenados previstos na lei ou, ainda que em andamento, sem a presidncia de um juiz de direito, ser apenas procedimento. Existe processo ecltico ou sincrtico (que mistura os ritos)? Sim, basta ver o art. 273, 7 e art. 475-i, CPC. DEFINIO: O QUE PROCESSO? Oskar Robert Arthur von Blow, 1868, via o processo como simples relao jurdica entre as partes e o juiz. A atual definio rompeu com essa teoria. Assim, o processo instrumento abstrato que se opera nos autos, dentro de uma relao processual e material. Note-se que muito mais que os autos (aspecto objetivo ou fsico de alguns atos concatenados e reduzidos por escrito); no conceito de processo h o aspecto subjetivo, nele se trava teses legais em torno da relao de cada um de seus dos partcipes, em especial, autores e ru, para se culminar em uma prestao jurisdicional. por isso que o professor italiano Elio Fazzalari (na sua obra Instituzioni di Diritto Processuale, Padova: CEDAM, 1996) define processo como o procedimento que se desenvolve em contraditrio entre os interessados, nas diversas fases, com possibilidade de participao simetricamente igual dos destinatrios na construo do ato de carter imperativo at o provimento de extino, que finalmente esgota o procedimento. traduo livre. Obs.: O processo contempla a garantia fundamental do indivduo a um julgador imparcial e reviso recursal (arts. 8 e 10, da Declarao Universal dos Direitos do Homem), incluindo o devido processo legal e os princpios processuais que o integram (juiz natural, presuno de inocncia, contraditrio, ampla defesa, fundamentao das decises, duplo grau de jurisdio, vedao da prova ilcita, publicidade e proibio de processamento por duas vezes pelo mesmo fato - NE BIS IN IDEM). NATUREZA JURDICA: A natureza jurdica do processo de instrumento abstrato, ou seja, fenmeno jurdico que encerra uma relao social entre as partes e o Estado-juiz, que se torna jurdica e institucional na medida em que regulada e organizada por normas jurdicas. TEORIAS: Para se chegar a essa concluso, foram vrias teorias formuladas. Teorias Privatistas (que no mais subsistem, pois ligada ao vis individualista): 1) teoria do contrato, cuja inspirao foi um texto de Ulpiano ( sicut stipulatione contrahitur... ita iudicio contrahi em juzo se contrai obrigaes, assim como nos contratos); 2) teoria do quase-contrato (de Savigny), inspirada num fragmento romano "De Peclio" in iudicio quasi contrahimus em juzo quase contramos (contratamos). Teorias Publicistas: 3) teoria do processo como servio pblico (Gaston Jse); 4) teoria da relao jurdica entre partes e o estado-juiz (Blow); 5) teoria da situao jurdica segundo a qual processo seria a situao em que se encontra a pessoa que enquanto aguarda a prolao da sentena (Goldschmidt). Teorias Publicistas Complementares (no-antagnicas: vises do processo sobre prismas diferentes, que vale nos dias atuais - diversos autores): 6) teoria da instituio - processo seria um instituto, ou seja, uma organizao estvel, com requisitos prprios e com vrias relaes jurdicas em torno da realizao de um fim objetivo (Guasp) e, por fim; 7) teoria do procedimento - a "essncia" do processo estaria no encadeamento ou nexo entre os atos determinados por normas voltados para a produo de um efeito jurdico final. RESUMO: Em suma, sob tica eminentemente processual, o processo o procedimento realizado em contraditrio, quando se vislumbra o processo como produtor de resultado no direito material, se v que o processo o instrumento da jurisdio. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS (OU REQUISITOS): INTRODUO na linha do modelo italiano, o CPC o juiz julga por camadas, seguindo o trinmio dos pressupostos processuais (de existncia e validade, objetivos e subjetivos), condies da ao e mrito da causa ( thema decidendum, res in judicium deducta). Em Portugal vige o binmio admissibilidade e mrito. DEFINIO: (o que so pressupostos processuais?) - so elementos cuja presena imprescindvel para a existncia e para a validade da relao processual e, de outra parte, nos casos dos pressupostos negativos, cuja inexistncia imperativa para a relao processual exista validamente. CLASSIFICAO: 1) PRESSUPOSTOS DE EXISTNCIA E DE VALIDADE: O processo existente aquele que se consumou, que produziu algum efeito jurdico; vlido o que obedece a forma prescrita em lei; sendo eficaz se produzir efeitos desejados. Nessa linha, se fala em pressupostos de existncia e pressupostos de validade do processo. Tais pressupostos podem ser subdivididos em positivos (que devem estar presentes na relao jurdica processual ex.: procurao demonstrando a capacidade postulatria) e negativos (que devem estar ausentes na relao jurdica processual ex.: coisa julgada precedente). EFEITOS: A ausncia de pressupostos positivos pode gerar a necessidade de emenda da inicial sob pensa de indeferimento da inicial (284, n.) ou, se ru, revelia (art. 319), se no sanada, at extino do processo (art. 267, IV). A existncia de pressupostos negativos gera, em regra, extino do feito ( art. 267, V e VI). MATRIAS COGNOSCVEIS DE OFCIO PELO JUIZ Matrias de ordem pblica (art. 267, 3).

PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS (NELSON NERY JR. DOUTRINA TRADICIONAL)

EXISTNCIA (falta gera ineficcia do processo, inexistncia de efeitos) JURISDIO juiz investido da funo art. 86 PETIO INICIAL (a jurisdio inerte, princpio da demanda, pedido arts. 2 e 128) CAPACIDADE DE SER PARTE (qualquer pessoa, autor ou ru) e CAPACIDADE POSTULATRIA (qualquer advogado art. 37 e 38) CITAO art. 213 JUIZ (NATURAL) VALIDADE (falta gera, em regra, nulidade processual) COMPETNCIA arts. 94 a 124 do CPC / art. 5. LIII, CF ADEQUAO OU APTIDO (EXORDIAL OU INICIAL APTA) LEGITIMIDADE PROCESSUAL ou CAPACIDADE PROCESSUAL (para estar em juzo) Obs.: no confundir com legitimatio ad causam que a pertinncia relacional entre autor e ru, condio da ao. CITAO VLIDA JUIZ IMPARCIAL

2) PRESSUPOSTOS OBJETIVOS E SUBJETIVOS: Outra classificao prope a diviso entre pressupostos objetivos (pedido, causa de pedir e compatibilide lgica para cumulao) e subjetivos (quanto ao juiz e as partes).

PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
OBJETIVO PEDIDO: MEDIATO (BEM DA VIDA, EX.: CASA, CARRO) E IMEDIATO (ex.: reintegrao ou manuteno de posse) CAUSA DE PEDIR PRXIMA OU IMEDIATA (DIREITO): EX.: ESBULHO, TURBAO CAUSA DE PEDIR REMOTA OU MEDIATA (FATOS): EX.: DIREITO REAL DE PROPRIEDADE EXISTNCIA DE NEXO LGICO ENTRE AMBOS NO CASO DE CUMULAO DE PEDIDOS, SUA COMPATIBILIDADE. SUBJETIVO DO JUIZ JURISDIO COMPETNCIA DAS PARTES PERSONALIDADE JUDICIRIA LEGITIMAO PROCESSUAL (CAPACIDADE POSTULATRIA E IUS POSTULANDI) CAPACIDADE DE SER PARTE (TITULAR DE DIREITO)

IMPARCIALIDADE (ausncia de
impedimento, suspeio - art. 134)

3) PRESSUPOSTOS FORMAIS: INTRNSECOS (verificveis dentro do mesmo processo pelo simples exame da inicial) e os EXTRNSECOS (fora do processo, com reflexos na existncia ou no de impedimentos processuais).

PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
INTRNSECOS CITAO VLIDA DO RU COMPARECIMENTO ESPONTNEO art. 214, 1 CPC INTIMAO DO MP COMO FISCAL DA LEI - art. 82 CPC PETIO APTA (regularidade procedimental dos arts. 282, 283, 39, I, CPC) EXTRNSECOS (NEGATIVOS) LITISPENDNCIA COISA JULGADA CONVENO DE ARBITRAGEM (no pode ser conhecida de ofcio pelo juiz arts. 267, 3 e 301, 4, do CPC) PEREMPO - art.268, p.n. CPC -(divergncia doutrinria: sim, pressuposto processual: Marcelo Abelha; no, Nery Jr.: que sustenta que a simples perda da faculdade de propor a ao.) FALTA DE TENTATIVA PRVIA DE CONCILIAO 625-D CLT FRIAS FORENSES - PARA AES QUE NO PODEM SER PROPOSTAS NESTE PERODO arts. 173 e 174

JURISPRUDNCIA E PRECEDENTES
PROCESSO E PROCEDIMENTO CRIMINAL (...) A Lei n. 11.689/2008, apesar de haver alterado substancialmente o procedimento dos processos de competncia do Tribunal do Jri, no modificou a estrutura escalonada. Permanece a primeira fase do procedimento, chamada de iudicium accusatione, precedida, agora, por um juzo de admissibilidade da acusao, marcado pelo contraditrio. Nesse momento, ultrapassada a etapa preliminar, cabe ao juiz singular, presentes a prova da materialidade e os indcios suficientes de autoria, pronunciar, fundamentadamente, o acusado sem juzo de valor nem incurso pelo mrito da causa. Na segunda fase, conhecida por judicium causae e que engloba os atos preparatrios para o feito ir a Plenrio, cabe ao Tribunal do Jri decidir o mrito da causa. 4. Na hiptese em anlise, no h falar em incompetncia do Juiz prolator da pronncia, pois cabe ao Juiz singular pronunciar o acusado, se assim indicarem as provas produzidas na fase inicial. 5. Em relao ao uso de algemas durante a audincia, consabido que pode ser determinado pelo magistrado quando presentes concretos riscos segurana do acusado ou das pessoas presentes ao ato. 6. No caso, apesar de inexistir meno ao referente uso na Ata de Assentada/Deliberao, tampouco arguio de nulidade quando da audincia pela defesa, o Tribunal estadual, no acrdo, apresentou fundamentos pertinentes - periculosidade do paciente, bem como o modus operandi empreendido na prtica delitiva - para afastar a dita ilegalidade. 7. Habeas corpus em parte prejudicado. Ordem denegada. (STJ - HC 148.640/SP, DJe 17/09/2012) As provas produzidas na fase de inqurito podem servir de instrumento para a formao da convico do Juiz, desde que restem confirmadas por outros elementos colhidos durante a instruo criminal, sob o crivo do contraditrio, como no caso. (STJ HC 190.762/RS, DJe 19/09/2012) O habeas corpus no o instrumento prprio para reavaliar o conjunto ftico-probatrio que levou fixao da pena, sendo instrumento inadequado para rever as concluses das instncias inferiores, soberanas na anlise dos fatos e provas. (STJ HC 214.527/SP, DJe 21/09/2012)

PROCESSO CIVIL - A reconveno cabvel na ao monitria, aps a converso do procedimento em ordinrio. (STJ Smula 292).
PROCESSO TRABALHISTA - MUDANA DE RITO - No se afigura razovel a converso do rito de ordinrio para sumarssimo com fulcro somente no valor da causa. A presente ao diz respeito a litgio estabelecido entre pessoas jurdicas de direito privado, de modo que o procedimento a ser observado aquele regulado pelo artigo 840 da Consolidao das Leis do Trabalho e no o previsto no artigo 852-A do texto consolidado, que trata apenas de lides promovidas por trabalhadores. Nesse contexto, a demanda deve seguir pelo rito ordinrio, independentemente do valor atribudo causa. Acolhe-se o pleito para a anulao da sentena atacada e o retorno dos autos Origem. O inconformismo prospera. ACORDAM os Magistrados da 1. Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 2. Regio em: DAR PROVIMENTO ao recurso ordinrio interposto para, nos termos da fundamentao do voto, desconstituir a deciso atacada e determinar o retorno dos autos Origem, com vistas ao prosseguimento da demanda, pelo rito ordinrio, como de direito. (TRT/SP - 2 Reg.- R.O. Rito Sumarssimo n. 0001027-35.2011.5.02.0007 Recte.: Sindicato dos Empregados em Comrcio Hoteleiro SINTHORESP Recda.: Mellos Bar e Lanches Ltda. Acrdo n: 20121136366 - Relator: Beatriz de Lima Pereira - publicao: 04.10.2012)

QUESTES PRTICAS
QUESTO 1 - (2011PGR/Procurador) - DENTRE AS PROPOSIES ABAIXO, ALGUMAS SO FALSAS, OUTRAS VERDADEIRAS: I. O requisito da capacidade postulatria admite excees previstas em lei; II. So nulos os atos praticados por juiz absolutamente incompetente; III. A perempo pressuposto processual extrnseco e negativo; IV. O processo, antes da citao do ru, no pode permitir a produo de efeitos. Das proposies acima: a) I e II esto corretas; b) I e III esto corretas; c) I e IV esto corretas; d) Nenhuma das opes anteriores est correta.

QUESTO 2 (FGV - 2010 - OAB - Set/2010) - A capacidade um dos pressupostos processuais. Caso o juiz verifique que uma das partes incapaz ou h irregularidade em sua representao, dever suspender o processo e marcar prazo razovel para que o defeito seja sanado. ASSINALE A ALTERNATIVA QUE INDIQUE A PROVIDNCIA CORRETA A SER TOMADA PELO MAGISTRADO, NA HIPTESE DE PERSISTNCIA DO VCIO. a) Se o vcio se referir ao autor, deve o juiz aplicar-lhe multa por liitigncia de m-f. b) Se o vcio se referir ao autor, deve o juiz proferir o julgamento antecipado da lide. c) Se o vcio se referir ao ru, deve o juiz reput-lo revel. d) Se o vcio se referir ao ru, deve o juiz julgar a causa em seu desfavor. QUESTO 3 - (2012 - MPT - Procurador) - QUANTO AOS PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS, ANALISE OS ITENS ABAIXO: I - As incompetncias absoluta e relativa so apenas excees dilatrias, vez que no extinguem o processo sem resoluo do mrito, sendo que a primeira quando declarada gera a nulidade somente dos atos decisrios e a remessa ao juzo competente. A incompetncia absoluta arguida como preliminar de contestao, no gerando a suspenso do feito, e a relativa, por meio da exceo declinatria, gera a suspenso do feito at ser definitivamente julgada. II - A capacidade processual um pressuposto processual de validade da relao jurdica processual, sendo que as pessoas jurdicas de direito pblico interno Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal so representadas em Juzo ativa ou passivamente exclusivamente por seus procuradores. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel para a correo do defeito, tendo em vista que vcio sanvel. Contudo, no sanado, gera ao autor a nulidade do processo; ao ru, a revelia; ao terceiro, sua excluso do feito. III - So efeitos processuais da citao vlida: preveno do juzo, litigiosidade da coisa e induo de litispendncia. So efeitos materiais da citao vlida: constituio do devedor em mora e interrupo da prescrio que retroage data da propositura da ao. (art. 219 do CPC) IV - So pressupostos processuais negativos da relao jurdica processual: a perempo, litispendncia, coisa julgada e conveno de arbitragem. Os citados pressupostos ocasionam a extino do processo sem resoluo do mrito, possuem natureza de ordem pblica e podem ser conhecidos de ofcio pelo magistrado e arguidos no s pelas partes, mas por qualquer um no processo, inclusive pelo membro do Ministrio Pblico. As alternativas CORRETAS so: a) apenas as asertivas I e II; b) apenas as assertivas I e III; c) apenas as assertivas II e IV; d) apenas as assertivas III e IV.

Gabarito: 1. B (arts. 285-A; 219); - 2. C (a falta de capacidade postularria leva ausncia de defesa - art. 319; 267, IV, ); - 3. B (Orient. Jurisp. 52 SDI1-TST - s dispensa a juntada de procurao; art. 284 do CPC; 267, 3). Veja mais questes no site: http://www.direitonet.com.br/testes/listar/mais_novos/1

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NOTAS DE REVISO: Processo: definio e natureza jurdica. Pressupostos processuais: objetivos e subjetivos, de existncia e de validade.

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AULA 7 - Nulidades: conceito, vcios do ato processual, atos inexistentes, absolutamente nulos, relativamente nulos. Nulidade do Processo e nulidade do ato processual. Sistema de nulidade do Cdigo. Nulidades Cominadas pelo Cdigo. Argio das nulidades: momento. Decretao da Nulidade. Efeitos.

NULIDADES PROCESSUAIS CLASSIFICAO QUANTO S ESPCIES DE VCIOS DO ATO PROCESSUAL - a) ATOS INEXISTENTES - o que no rene os mnimos requisitos de fato para sua existncia como ato jurdico, do qual no apresenta nem mesmo a aparncia exterior. Ex.: 1) - Sentena proferida por quem no Juiz; 2) - atos praticados em nome da parte por quem no seja procurador ( n. art. 37 do CPC). OBS.: - no h que se falar em ato jurdico viciado a ser convalidado, pois o que h um simples fato irrelevante para ordem jurdica; jamais precisar ser invalidado. - b) ATOS ABSOLUTAMENTE NULOS - Ato absolutamente nulo tem sua condio jurdica gravemente afetada por defeito localizado em seus requisitos essenciais. Compromete a execuo normal da funo jurisdicional, logo, insanvel. No mero fato inexistente. Ex.: 1) - citao sem observncia das prescries legais (art. 218 do CPC); 2) - extino do processo quando ocorrer perempo, litispendncia ou de coisa julgada; 3) - extino do processo quando no concorrer qualquer das condies da ao - 3 do art. 267 do CPC. OBS.: 1) - o ato nulo pode ser invalidado por iniciativa do prprio juiz, ex officio (interesse pblico); 2) - o ato nulo tem aparncia de ato bom e necessita ser invalidado pelo juiz; 3) o ato nulo produz efeitos, apenas de forma aparente; 4) - o ato nulo no pode ser convalidado insanvel, mas pode ser suprido por outro, como ocorre no caso de citao nula suprido pelo comparecimento da parte em juzo (214, 1); 5) a citao vlida ordenada por juzo incompetente no a torna invlida e produz efeitos (art. 219). - c) ATOS RELATIVAMENTE NULOS (ANULVEIS) a nulidade relativa ocorre quando o ato, embora viciado em sua formao, mostra-se capaz de produzir seus efeitos processuais, isso se a parte prejudicada no requerer sua invalidao. Isso ocorre quanto tratar-se de um defeito leve, suportvel, ou que o ato seja ratificvel (expressa ou tacitamente), ou ainda, quando a parte, em seu interesse exclusivo, no se interessa em pedir a invalidao do ato. Ex.: 1) - ausncia de intimao da parte acerca da nomeao do perito para fins de apresentao de quesitos -1, art. 421, CPC. SISTEMA DE NULIDADES DO CDIGO: aqui vigora o equilbrio entre a exigncia das formas e do princpio da legalidade. PRINCPIOS QUE REGEM AS NULIDADES: I - PRINCPIO DO LEGTIMO INTERESSE PROCESSUAL - A parte que praticou o ato no pode requerer a anulao, se o ato atingiu sua finalidade trata-se da transposio da regra da doutrina italiana para o direito material venire contra factum proprium (vedao de comportamento contraditrio). Aqui estamos no campo da anulabilidade e no nulidade stricto sensu. A parte que der causa a nulidade no poder argu-la. Ex.: o autor vem a prejudicar a realizao da percia, impedindo sua prpria entrada no local a ser periciado e, posteriormente, vem requer o reconhecimento da nulidade - art. 243, CPC. II - PRINCPIO DA INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS - dispe que ser anulado somente os atos imperfeitos se o objetivo no tiver sido atingido (o que interessa, afinal, o objetivo do ato, no o ato em si mesmo. Isso quer dizer que, se a lei prescrever forma sem cominao de nulidade o ato for praticado e alcanar seu objetivo no ser nulo. (arts . 244 e 250, CPC ); III - PRINCPIO DA PRECLUSO (ou da perda do direito de agir nos autos em face da perda da oportunidade) - so trs tipos de precluso: a) TEMPORAL (perda do direito de praticar o ato pelo simples decurso do tempo ex.: apelao no proposta no prazo); b) LGICA (perda do direito de praticar o ato porque j foi praticado outro ato incoerente com o novo ato, ocorre na prtica de outro ato incompatvel com o que se pretente realizar ex.: pagamento integral da dvida inibe o direito de recorrer; recebimento e quitao de parcelas sem juros no d direito de cobrar o juros posteriormente) e; c) CONSUMATIVA (o ato j foi praticado. Ex.: prazo de defesa de 15 dias e apresentao da defesa em 5 dias. Se o advogado percebe falhas em sua fundamentao, no ser lcito entregar outra defesa por conta da precluso. MOMENTO DA ARGUIO - deve ser alegada na primeira oportunidade, caso contrrio ocorrer precluso ou convalidao do ato, conforme o caso (ex: incompetncia relativa gera anulao dos atos decisrios, mas se no arguida, convalida os atos e torna competente o juzo processante) - 245, CPC; No haver precluso na ausncia de atuao do Ministrio Pblico, nos feitos que deva atuar art. 82 c/c art. 246. OBS.: Decreta-se a nulidade das citaes feitas fora das regras processuais art. 217 e ss. c/c 247. Note-se que a citao ordenada por juiz incompetente vlida art. 219; IV - PRINCPIO DA CAUSALIDADE (CONSEQUENCIALIDADE OU EFEITO EXPANSIVO DAS NULIDADES) - Apesar de supostamente invlido, o ato continua a produzir efeitos at o momento em que a anulabilidade decretada. Assim, impe-se que o decreto de nulidade de um ato possa contaminar os posteriores que dele sejam dependentes. Ex1.: uma sentena de procedncia contra parte ilegtima, embora nula, ttulo executivo para iniciar o cumprimento de sentena enquanto no declarada judicialmente a nulidade. EFEITOS DA DECRETAO: - anulado um ato, a nulidade atinge todos os demais atos posteriores decorrentes dele - Ex.: ao proferir a sentena o juiz verifica que a citao foi nula, essa nulidade acaba por atingir a nulidade dos atos praticados posteriores, inclusive prova pericial, testemunhal. Porm, a nulidade de uma parte do ato no atinge os que dele no dependam, somente os atos dependentes sero atingidos - art. 248, CPC. V - PRINCPIO DO PREJUZO OU DA TRANSCENDNCIA significa que nenhuma nulidade processual ser decretada quando se puder aproveitar o ato. A legitimidade para o pedido de decreto de nulidade ser de quem tiver interesse (necessidade-utilidade). O juiz no mandar repetir o ato quando no importar em prejuzo para a parte (ex1: citada irregularmente, mas comparece em juzo e apresenta defesa sem nenhuma alegao; ex2: se o Ministrio Pblico no interveio no processo, mas a sentena foi favorvel ao tutelado, ento no haver prejuzo ao interesse pblico e no se decretar a nulidade) - art. 249, 1 e 2, CPC. ARGUIO DAS NULIDADES - PROCEDIMENTO PARA DECRETAO DA NULIDADE: - 1) o juiz declara quais so os atos atingidos; 2) determina providncias para corrigir o ato (repetir ou retificar). ERRO DE FORMA s abrange a nulidade dos atos que no puderem ser aproveitados art. 250.

JURISPRUDNCIA E PRECEDENTES
PRELIMINAR DE NULIDADE DE ATOS PROCESSUAIS. IRREGULARIDADE DA REPRESENTAO DA PARTE ADVERSA. INOVAO RECURSAL. NO DEMONSTRAO DE PREJUZO. PAS DE NULLIT SANS GRIEF. IMPUGNAO ESPECFICA DOS FUNDAMENTOS DO DESPACHO DENEGATRIO. PRINCPIO DA DIALETICIDADE. APLICAO ANALGICA DA SMULA 182/STJ. PRECEDENTES. 1 - a questo relativa nulidade dos atos praticados no perodo compreendido entre 28 de julho de 2008 e 2 de maro de 2010 s foi trazida apreciao do judicirio neste agravo regimental, circunstncia que inviabiliza sua anlise, por configurar inovao recursal, sendo irrelevante tratar-se de questo de ordem pblica. 2 - "O Cdigo de Processo Civil (artigos 243 e 244) privilegia ao mximo a validade dos atos processuais, desde que os fins de justia do processo e a finalidade do ato sejam alcanados (princpio da instrumentalidade das formas). Alm disso, a declarao da nulidade dos atos processuais depende da demonstrao da existncia de prejuzo parte interessada (pas de nullit sans grief) [nenhuma nulidade sem queixa]" (REsp 1014705/MS, Rel. Min. MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 24/08/2010, DJe 14/09/2010). 3 - A jurisprudncia desta Corte, com fundamento no princpio da dialeticidade, tem aplicado, por analogia, a Smula 182/STJ a agravo de instrumento que no combata, de maneira especfica, os fundamentos da inadmisso do recurso especial. Precedentes. 4 - Agravo Regimental DESPROVIDO. (STJ - AgRg no Ag 1205539/RS, Rel. Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, TERCEIRA TURMA, julgado em 07/06/2011, DJe 10/06/2011) PROCESSUAL CIVIL. AO ANULATRIA. USUCAPIO. NULIDADE DA CITAO. LEGITIMIDADE DO ESPLIO DO PROPRIETRIO DO BEM USUCAPIENDO. MORTE DE UM DOS RUS. SUSPENSO. NULIDADE NO-DECRETADA. LIMITES SUBJETIVOS DA COISA JULGADA. AUSNCIA DE OFENSA AO ART. 471 DO CPC. 1. Na ao anulatria em que se visa a desconstituir processo de usucapio, de admitir-se a legitimidade ativa do esplio, representado pela companheira do de cujus, no exerccio da inventariana, mormente quando a nica suposta herdeira conhecida era filha menor do falecido e da inventariante. Nesse caso, a observncia literal do 1 do art. 12 do CPC mostrar-se-ia absolutamente incua, tendo em vista que a inventariante que ora representa o esplio tambm seria a representante legal da herdeira, caso fosse a ao ajuizada pelo sucessor hereditrio do falecido. 2. No que concerne anulao dos atos processuais praticados depois da morte de um dos rus, bem verdade que esta Corte possui consolidada jurisprudncia acerca do tema, no sentido de que o processo se suspende imediatamente, mesmo que a comunicao ao juzo ocorra em momento posterior (EREsp. 270.191/SP, Rel. Ministro FRANCISCO PEANHA MARTINS, CORTE ESPECIAL, julgado em 04/08/2004, DJ 20/09/2004). Porm, no caso em exame, "durante todo o iter processual a esposa do falecido atuou na defesa dos interesses e direitos referentes ao imvel, no fornecendo a informao do bito do ru(...)". Somente em sede de apelao a morte do requerido foi noticiada, j no ano de 2002 e depois de praticados vrios atos processuais pela viva em benefcio do casal. Assim, as premissas fticas firmadas pelo acrdo do conta de que foi a prpria viva que deu causa alegada nulidade, circunstncia que impede a decretao por fora do que dispe o art. 243 do CPC. 3. Ademais, no se mostra vivel, tampouco consentnea finalidade instrumental e satisfativa do processo, a sua anulao a partir da alegao de terceiros estranhos ao falecido, cuja ausncia de prejuzo evidente. 4. A coisa julgada deve ser analisada tambm pela tica de seu alcance subjetivo, o que vale dizer que a imutabilidade da sentena, contra a qual no caiba mais recurso, no alcana terceiros que no participaram validamente da formao do ttulo, como no caso. Nesse passo, plenamente cabvel o ajuizamento da ao anulatria a que alude o art. 486 do CPC com o escopo de anular processo de usucapio no qual no foi realizada citao vlida do proprietrio do imvel, correndo todo o processo sua revelia. 5. Recurso especial conhecido e improvido. (STJ - REsp 725.456/PR, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 05/10/2010, DJe 14/10/2010) PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. TEMA J JULGADO PELO REGIME CRIADO PELO ART. 543-C, CPC, E DA RESOLUO STJ 08/2008 QUE INSTITURAM OS RECURSOS REPRESENTATIVOS DA CONTROVRSIA. AUSNCIA DE NULIDADE NA INTIMAO PARA APRESENTAR CONTRARRAZES AO RECURSO ESPECIAL NA ORIGEM. 1. "A utilizao do Sistema BACEN-JUD, no perodo posterior vacatio legis da Lei 11.382/2006 (21.01.2007), prescinde do exaurimento de diligncias extrajudiciais, por parte do exeqente, a fim de se autorizar o bloqueio eletrnico de depsitos ou aplicaes financeiras" (recurso representativo da controvrsia REsp 1.184.765/PA, Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Seo, DJe de 3.12.2010). 2. Sem razo a parte agravante quando alega nulidade por falta de intimao. Consoante se pode verificar nos autos, a Procuradoria da Fazenda Nacional quando da interposio do agravo de instrumento na origem (em 08.04.2011, e-STJ fl. 1) juntou todos os documentos at ento disponveis no processo de execuo fiscal referentes aos advogados da parte contrria (ver remessa PFN em 04.04.2011 na eSTJ fl. 66). Cabia agravante, quando da primeira oportunidade em que veio aos autos do agravo de instrumento (e-STJ fls. 97/98) trazer a nova procurao de seus advogados de modo a possibilitar fossem efetuadas corretamente as intimaes. No trouxe, trouxe apenas substabelecimento sem demonstrar a cadeia de procuraes. Aplica-se o art. 245, do CPC ("A nulidade dos atos deve ser alegada na primeira oportunidade em que couber parte falar nos autos, sob pena de precluso"). Por outro lado, ainda que se reconhecesse a ocorrncia de nulidade, preciso demonstrar prejuzo, o que no foi o caso. O tema de mrito foi julgado luz dos efeitos vinculantes de recurso representativo da controvrsia e a agravante no trouxe qualquer argumento a afastar a aplicao das concluses do dito recurso repetitivo. 3. Agravo regimental no provido. (STJ - AgRg no REsp 1325366/RJ, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 04/09/2012, DJe 12/09/2012)

QUESTES PRTICAS
QUESTO 1 - (2008OAB) - Quanto s nulidades processuais, assinale a opo correta. a) O ato processual praticado em desconformidade com a norma que disciplina sua produo invlido, devendo o juiz, de ofcio, decretar sua nulidade e determinar sua repetio, ainda que no cause prejuzo regularidade processual ou s partes. b) Deve ser decretada a nulidade do processo em que se tenha constatado, afinal, a falta de outorga uxria, ainda que se possa decidir o mrito a favor do cnjuge ausente, visto que todas as nulidades processuais so insanveis. c) A nulidade relativa deve ser argida pela parte interessada em sua decretao, na primeira oportunidade em que lhe couber falar nos autos, depois do ato defeituoso, sob pena de precluso, isto , de perda da faculdade processual de promover a anulao. d) Anulado um ato processual, mesmo que se trate de um ato complexo, todos os atos subseqentes a ele sero tambm anulados, ainda que sejam independentes entre si e que a nulidade se refira a apenas uma parte do ato. QUESTO 2 (OAB - Fevereiro/2012) - Os atos processuais no dependem de forma determinada, salvo se a lei expressamente o exigir e, ainda que realizados de outro modo, sero reputados vlidos se preencherem a finalidade essencial. A respeito do tema, correto afirmar que a) compete s partes alegar nulidade dos atos na primeira oportunidade que lhes couber falar nos autos, sob pena de precluso, exceto se a parte provar justo impedimento ou se a nulidade tiver que ser conhecida de ofcio. b) defesa a distribuio da petio inicial que no esteja acompanhada do instrumento de mandato, ainda que haja procurao junta aos autos principais. c) na hiptese de o ru apresentar reconveno, dispensa-se a determinao de anotao pelo distribuidor, visto que ser julgada simultaneamente ao principal, na mesma sentena. d) se um ato for anulado, ou a nulidade afetar apenas parte do ato, nenhum efeito tero os atos subsequentes, prejudicando todos os que com aquele ou com a parte nula guardem ou no dependncia. QUESTO 3 - (OAB - Fevereiro/2011) - Ao proferir sentena, o magistrado, reputando irrelevantes os argumentos desenvolvidos pela defesa, deixa de apreci-los, vindo a condenar o acusado. Com base no caso acima, assinale a alternativa correta. a) Como causa de nulidade da sentena, a falta de fundamentao deve ser arguida inicialmente por meio de embargos de declarao, que, se no forem opostos, geraro a precluso da alegao, pois a nulidade decorrente da falta de fundamentao do decreto condenatrio importa em nulidade relativa. b) Como causa de nulidade absoluta da sentena, a falta de fundamentao no precisa ser arguida por meio de embargos de declarao, devendo necessariamente, no entanto, ser sustentada no recurso de apelao para poder ser conhecida pelo Tribunal. c) Como causa de nulidade absoluta da sentena, a falta de fundamentao no precisa ser arguida nem por meio de embargos de declarao, nem no recurso de apelao, podendo ser conhecida de ofcio pelo Tribunal. d) Como reputou irrelevantes as alegaes feitas pela defesa, o magistrado no precisava t-las apreciado na sentena proferida, no havendo qualquer nulidade processual, pois no h nulidade sem prejuzo. Gabarito: 1. C; - 2. A; - 3. C. Veja mais questes no site: http://www.direitonet.com.br/testes/listar/mais_novos/1 Leitura complementar: http://www.tex.pro.br/tex/images/stories/ObrasDownload/pressupostos_processuais.pdf Pressupostos processuais e Nulidades no processo civil - Jos Maria Tesheiner - Saraiva 2000. Questes de direito penal: http://www.juscarvalhedo.com.br/pdf/Direito%20PPP%20OAB%20I.pdf

ROTEIRO DOUTRINRIO VIII

DISCIPLINA: TEORIA GERAL DO PROCESSO II
NOTAS DE REVISO:
(CIVIL, PENAL, TRAB., TRIB., ADM., CONST...)

4.Sem.

Prof. Marcelo NEGRI Soares

Nulidades.

23/11

AULA 8 - Advocacia: Direitos e Deveres bsicos do advogado, Instrumento de Mandato.

Honorrios. A Advocacia Pblica.

ADVOCACIA: O advogado indispensvel administrao da Justia - art. 133 do CF/88 (exerccio privativo, arts. 2 e 4 da Lei n 8.906/94 Estatuto do Advogado), sendo nulos os atos praticados por pessoa no inscrita na OAB, sem prejuzo das sanes civis, penais e administrativas (ressalvado o jus postulandi) arts. 36 e 37 do CPC. DIREITOS E DEVERES: arts. 6 e 7 da Lei n. 8.906/1994 (Estatuto da Advocacia). Ao advogado dado o direito de exercer livremente seu ofcio, em todo territrio nacional, devendo realizar inscrio suplementar no Estado em que atuar em mais de 05 causas por ano. Assim sendo, independentemente da instncia, incumbe, ao advogado, neutralizar os abusos, fazer cessar o arbtrio, exigir respeito ao ordenamento jurdico e velar pela integridade das garantias legais e constitucionais outorgadas quele que lhe confiou proteo de sua liberdade e de seus direitos. AUSNCIA DE HIERARQUIA E SUBORDINAO: No exerccio da advocacia, no h hierarquia entre advogados, magistrados e Ministrio Pblico, devendo, como referido acima, todos se tratarem com considerao e respeito recprocos. No h subordinao nem parte contratante. Assim, o advogado no obrigado a aceitar a imposio de seu cliente que pretenda ver com ele atuando outros advogados, nem aceitar a indicao de outro profissional para com ele trabalhar no processo. direito e dever do advogado assumir a defesa (civil ou criminal) sem considerar sua prpria opinio sobre a culpa do seu constituinte. IDENTIFICAO: Respeitada as determinaes legais, no exerccio da advocacia, indispensvel utilizao do documento profissional, servindo, inclusive, como prova de identificao civil para todos os fins legais. INVIOLABILIDADE: Os magistrados e outros rgos pblicos devem se eximir de ameaar ou determinar a priso de advogados para forar que sejam cumpridas decises judiciais dirigidas aos gestores, uma vez que, a inviolabilidade do advogado no exerccio corolrio constitucional. A inviolabilidade do advogado estende-se, tambm, ao seu escritrio ou local de trabalho, a sua correspondncia escrita ou eletrnica, telefnica e telemtica, bem como aos demais instrumentos de trabalho utilizados, desde que digam respeito ao exerccio profissional. Em regra, a violao de sigilo ou interceptao de comunicao do advogado ser ilegal, configurando abuso de poder. QUEBRA DA INVIOLABILIDADE: A quebra dessa inviolabilidade poder ser decretada, excepcionalmente, somente em casos em que estiverem presentes indcios de autoria e materialidade da prtica de crime por parte do advogado, pela autoridade competente, em deciso motivada, expedindo mandado de busca e apreenso, especfico e pormenorizado, a ser cumprido na presena de um representante da OAB, sendo, em qualquer hiptese, vedada a utilizao dos documentos, das mdias e dos objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, bem como dos demais instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes. PRISO DO ADVOGADO: A priso em flagrante do advogado s pode ocorrer, por motivo de exerccio da profisso, em caso de crime inafianvel, sempre na presena de um representante da OAB, para lavratura do auto respectivo, sob pena de nulidade. Outras prises determinadas no processo devero ser comunicadas expressamente seccional onde o profissional se encontra inscrito. O advogado preso s poder ser recolhido antes de sentena com trnsito em julgado em sala de Estado Maior, com instalaes e acomodaes condignas e, na sua falta, em priso domiciliar. IMUNIDADE PROFISSIONAL: O advogado tem imunidade profissional, no constituindo injuria, difamao ou desacato que seja punvel em relao a qualquer manifestao mais acalorada de sua parte. Nestes casos, entende-se que prevalece a inteno de defender, que, consequentemente, exclui a vontade de ofender. Todavia, existem sanes disciplinares perante a OAB, pelos excessos que venha a cometer. SIGILO PROFISSIONAL: Ao advogado compete o sigilo das informaes recebidas de clientes, impondo-se o seu respeito, exceto em hipteses de grave ameaa vida, honra, ou quando o advogado se veja afrontado pelo prprio cliente e, em defesa prpria, tenha que revelar segredo, porm sempre restrito ao interesse da causa. Mesmo que liberado ou solicitado pelo cliente, o advogado pode recusar-se a depor como testemunha em processo no qual tenha funcionado ou deva funcionar, ou sobre fato relacionado com pessoa de quem seja ou foi procurador, especialmente se versar sobre fato relacionado ao sigilo profissional. ATUAO INTERNACIONAL: Em virtude do Princpio da Reciprocidade existente entre a OAB e a OA (Portugal), o profissional registrado e em dia com suas obrigaes pode atuar como Advogado e Consultor em Direito Estrangeiro. Ainda, o advogado pode atuar como Consultor em Direito Estrangeiro, em qualquer dos pases membro do MERCOSUL e da ALADI (13 pases da Associao Latino-Americana de Integrao inclui Mxico e Cuba, e ainda, Panam, que se tornou membro em 10.05.2012). PROCURAO: o documento ou ttulo mediante o qual uma pessoa, o mandante, outorga a outra, mandatrio, por escrito ou em alguns casos verbalmente, poderes para praticar atos ou administrar interesses e/ou negcios. As regras gerais do mandato esto dispostas nos artigos 653 a 691, do Cdigo Civil. Em geral, existem procuraes negociais, para atos especficos e ad judicia. Aqui importa destacar a clusula ad judicia, que confere ao advogado poderes para representar outrem em Juzo, podendo, porm, o prprio advogado postular em causa prpria (portanto, sem necessidade de procurao) arts. 38 e 39 do CPC. Procurao ad judicia o instrumento de mandato que habilita o advogado a praticar todos os atos judiciais, em qualquer justia, foro, juzo ou instncia, salvo os de receber citao, confessar, transigir, desistir, e dar quitao e firmar compromisso; e a procurao com a clusula ad judicia et extra habilita o constitudo prtica tambm de todos os atos extrajudiciais de representao e defesa, incluindo sustentaes orais. Para que a mandato possibilite tal representao deve nele constar, expressamente, nos poderes outorgados. DESNECESSIDADE DE RECONHECIMENTO DE FIRMAS: A assinatura do mandante no precisa ser reconhecida em tabelionato, salvo excees legais. H, ainda, poderes especiais, tais como reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir, levantar numerrio, retirar guias, receber e dar quitao, que devem integrar o instrumento, caso seja de interesse das partes. Quando a atuao for de advogados como pessoa jurdica constituda, o nome da empresa deve constar junto da qualificao dos profissionais (artigo 15, 3, da Lei n 8.906/94). FORMAS: Quanto pessoa jurdica como outorgante, a procurao poder ser por instrumento pblico ou ser juntado nos autos, com a procurao particular, o contrato social da empresa em que conste que a pessoa que assinou o mandato tem poderes para tanto. No Juizado Especial Cvel o mandato poder ser verbal, salvo quanto aos poderes especiais (artigo 9, 3, da Lei n 9.099/1995). J na Justia do Trabalho, o mandato pode ser tcito, sem procurao nos autos, conferida no ato da audincia dentre as partes, desde que conste da ata da solenidade (smula 164 do TST) o mesmo se aplicando ao Direito Penal. Observe-se, contudo, que o mandato tcito no alcana os poderes especiais. URGNCIA: Em casos de urgncia possvel atuar como advogado em um processo sem a devida procurao desde que esta seja juntada aos autos nos 15 dias subsequentes (artigo 5, 1, da Lei n 8.906/94). O artigo 7, da Lei n 8.906/94 regula o acesso do advogado sem o instrumento de mandato, mesmo a processos e a procedimentos de inquritos relativos a indivduos recolhidos ao sistema prisional, salvo se processado em segredo de justia art. 40 c/c 155 do CPC. O prazo em comum no autoriza a retirada do autos do cartrio, salvo acordo ou carga rpida para cpias - 2, art. 40 do CPC. SUBSTABELECIMENTO, RENNCIA E REVOGAO: A procurao pode ensejar substabelecimento, renncia e revogao. A renncia ou o substabelecimento sem reserva de poderes exige o prvio e inequvoco conhecimento do cliente. O processo no se suspende em virtude da renncia. Ao renunciar ao mandato o advogado continuar a representar o outorgante pelos dez dias seguintes intimao da renncia, salvo se for substitudo antes desse prazo - art. 5, 3, da Lei 8.906/94. HONORRIOS ADVOCATCIOS: A advocacia um munus pblico, como se observa no artigo 133 da CF, sendo, portanto, a remunerao do advogado, o reconhecimento pela prestao de servios, a qual poder perdurar por anos. Define-se honorrio como remunerao pessoa que exerce profisso liberal por seus servios. Os honorrios advocatcios so verbas de natureza alimentar, para efeitos de processos e procedimentos falimentares, concurso de credores, insolvncia civil e liquidao extrajudicial. A Lei n 8.906/94 faz express amente a distino entre as espcies de honorrios advocatcios nascidos de condenao judicial, diferenciando de forma peremptria os honorrios convencionados (contratuais) dos sucumbenciais art. 22 do EA. H limite de 10% a 20% na fixao dos honorrios de sucumbncia, mesmo em causa prpria, salvo aplicao de equidade art. 20 e do CPC. PRESCRIO: Prazo para cobrana de honorrios advocatcios de cinco anos art. 206, 5, II, CC. No se aplica o prazo de 01 ano do art. 206, 1, III, CC, pois o advogado no auxiliar da justia.

ADVOCACIA E DEFENSORIA PBLICA: Advogados na esfera federal, estadual e municipal podem atuar na defesa do Estado ou de particulares arts. 131 a 135 da CF. So diversas carreiras: Advocacia-Geral da Unio - AGU, da Procuradoria da Fazenda Nacional - PGFN, da Defensoria Pblica e das Procuradorias e Consultorias Jurdicas dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e das respectivas entidades de administrao indireta e fundacional, inclusive Advogado de Sociedade de Economia Mista, de Empresa Pblica e de Procurador Autrquico (ex.: INSS), estando os profissionais obrigados inscrio na OAB, para o exerccio de suas atividades. DEFENSORIA PBLICA: Atendendo antiga postulao e promessa social de assistncia judiciria aos necessitados, a CF introduziu a assistncia jurdica integral gratuita (art. 5, LXXIV), que inclui tambm o patrocnio e orientao extrajudicial (advocacia preventiva), o que instrumentalizado pela Defensoria Pblica - CF, art. 134. ADVOCACIA-GERAL DA UNIO: organismo criado pela Constituio de 1988 com a misso de defender interesse jurdico judicial e extrajudicial da Unio: so demandas de FGTS, relaes empregatcias e estatutrias, etc. O Advogado-Geral da Unio, chefe da AGU, de livre nomeao pelo Presidente da Repblica, sem as garantias de que dispe o Procurador-Geral da Repblica. PROCURADOR GERAL DA FAZENDA NACIONAL: Somente a cobrana judicial executiva da dvida ativa tributria que fica a cargo da Procuradoria da Fazenda Nacional. A advocacia pblica possui prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica, extensivo o benefcio ao Ministrio Pblico - art. 188 do CPC.

JURISPRUDNCIA E PRECEDENTES
Posiciona-se o STJ no sentido de no impor ao Ministrio Pblico condenao em honorrios advocatcios, seguindo a regra de que na ao civil pblica somente h condenao em honorrios quando o autor for considerado litigante de m-f. Recurso especial provido. (STJ - REsp 933.079/SC, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, Rel. p/ Acrdo Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 12/02/2008, DJe 24/11/2008) Este Superior Tribunal de Justia tem decidido que "no ofertadas as razes de recurso pelo patrono constitudo, devidamente intimado para tanto, devese intimar o acusado para que indique novo patrono. Somente em caso de inrcia, ser vivel a nomeao de defensor pblico" (HC 145.148/PA, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEXTA TURMA, julgado em 19/11/2009, DJe 14/12/2009). No caso dos autos, a Corte a quo afirma que, constatada a inrcia do patrono constitudo, foi determinada a intimao do ru para constituir novo advogado, restando este igualmente inerte, o que ensejou a nomeao de defensor ad hoc para o oferecimento das alegaes finais, situao que afasta a alegada ocorrncia de nulidade processual. 7. Concluso em sentido contrrio quanto ausncia de intimao do advogado constitudo para a apresentao das alegaes finais e do ru para constituio de novo patrono, demandaria revolvimento do material ftico/probatrio dos autos. Incidncia do bice previsto na Smula n. 7/STJ. 8. Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ - AgRg no Ag 1299454/GO, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA, julgado em 04/09/2012, DJe 14/09/2012) Embora o advogado constitudo, devidamente intimado, no tenha apresentado defesa prvia nem praticado nenhum outro ato no patrocnio do paciente, a defesa deste foi promovida por defensores ad hoc durante toda a instruo criminal. 2. Apesar de no ter havido a renncia do causdico, quando deixou este de apresentar as alegaes finais, no obstante tenha sido devidamente intimado, o Juzo de primeiro grau determinou a expedio de edital de intimao ao paciente - que era revel e permaneceu foragido durante todo o trmite processual - a fim de que constitusse novo advogado. Na ausncia de resposta, nomeou defensora dativa, a qual ofereceu as alegaes finais. 3. Improcede a assertiva de ter havido cerceamento de defesa. (...) 8. Ordem denegada. (STJ - HC 135.890/SP, Rel. Ministro SEBASTIO REIS JNIOR, SEXTA TURMA, julgado em 16/08/2012, DJe 29/08/2012)

A Advocacia-Geral da Unio tem a prerrogativa legal do prazo em dobro para recorrer. Dessa forma, tempestivo o agravo regimental. (STJ EDcl no AgRg no REsp 1258604/RS, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/11/2011, DJe 29/11/2011)

QUESTES PRTICAS
QUESTO 1 - (OAB - FGV - 2012 - VII Exame) - 1 - Lara scia de determinada sociedade de advogados com sede no Rio de Janeiro e filial em So Paulo. Foi convidada a integrar, cumulativamente e tambm como scia, os quadros de outra sociedade de advogados, esta com sede em So Paulo e sem filiais. Aceitou o convite e rapidamente providenciou sua inscrio suplementar na OAB/SP, tendo em vista que passaria a exercer habitualmente a profisso nesse estado. a) Lara agiu corretamente, pois, considerandose que passaria a atuar em mais do que cinco causas por ano em So Paulo, era necessrio que promovesse sua inscrio suplementar nesse estado. b) Lara no agiu corretamente, pois vedado ao advogado integrar mais de uma sociedade de advogados com sede ou filial na mesma rea territorial do respectivo Conselho Seccional. c) Lara no agiu corretamente, pois vedado ao advogado integrar mais de uma sociedade de advogados dentro do territrio nacional. d) Lara agiu corretamente e sequer era necessrio que promovesse sua inscrio suplementar, pois passaria a exercer a profisso em So Paulo na qualidade de scia e no de advogada empregada da sociedade em questo. QUESTO 2 (OAB - FGV - 2012 - VII Exame) - Determinado advogado, valendose dos poderes para receber, que lhe foram outorgados pelo autor de certa demanda, promove o levantamento da quantia depositada pelo ru e no presta contas ao seu cliente, apropriando se dos valores recebidos. Por tal infrao disciplinar, qual a sano prevista no Estatuto da Advocacia e da OAB? a) Censura, com possibilidade de converso em advertncia, caso o advogado infrator preste contas ao seu cliente antes do fim do processo disciplinar instaurado na OAB. b) Suspenso pelo prazo de 30 (trinta) dias a 12 (doze) meses, perdurando a suspenso at que o advogado satisfaa integralmente a dvida. c) Suspenso pelo prazo mximo de 30 (trinta) dias. d) Excluso. QUESTO 3 - (OAB - FGV - 2012 - VII Exame) - O escritrio Alpha, Beta e Gama Advogados Associados, especializado em advocacia criminal, foi alvo de medida cautelar de busca em apreenso, determinada por juiz criminal, no mbito de ao penal em que diversos clientes do escritrio figuravam como acusados. O magistrado fundamentou a deciso de deferimento da medida de busca e apreenso apontando a gravidade dos crimes atribudos pelo Ministrio Pblico aos acusados, clientes do escritrio em questo, bem como a impossibilidade de obteno, por outros meios, de prova dos crimes por eles praticados. Considerando o que dispem as normas aplicveis hiptese, assinale a alternativa correta: a) A inviolabilidade de escritrios de advocacia absoluta, sendo ilegal e inconstitucional, em qualquer hiptese, a realizao de medida de busca e apreenso em seu interior. b) A inviolabilidade de escritrios de advocacia relativa, podendose determinar medida de busca e apreenso em seu interior quando houver certeza de que sero encontradas provas do crime praticado pelo cliente do advogado que ali trabalhe. c) A inviolabilidade de escritrios de advocacia relativa, podendose determinar medida de busca e apreenso em seu interior quando houver indcios de autoria e materialidade da prtica de crime por parte de advogado que ali trabalhe, sendo, no entanto vedada a utilizao de documentos pertencentes a clientes do advogado investigado, quando os mesmos no estejam, por sua vez, sob formal investigao. d) A inviolabilidade de escritrios de advocacia relativa, podendose determinar medida de busca e apreenso em seu interior quando houver indcios de autoria e materialidade da prtica de crime por parte de advogado que ali trabalhe. Neste caso, a garantia da inviolabilidade resta absolutamente afastada, no havendo limites para a realizao da medida. QUESTO 4 - (OAB - FGV - 2012 - VII Exame) - Tcio advogado prestando servios Junta Comercial do Estado Y. Exerce a atividade concomitantemente em escritrio prprio, onde atua em causas civis e empresariais. Um dos seus clientes postula o seu visto em atos constitutivos de pessoa jurdica que pretende criar. Diante do narrado, luz das normas do Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da OAB, assinale a alternativa correta: a) Sendo um cliente do escritrio, inerente atividade da advocacia o visto em atos constitutivos de pessoa jurdica. b) Ao prestar servios para Junta Comercial, surge impedimento previsto no Regulamento Geral. c) A anlise do contedo dos atos constitutivos pode ser realizada pelo advogado tanto no escritrio quanto na Junta Comercial. d) A atuao na Junta Comercial gera impedimento para aes judiciais, mas no para vistos em atos constitutivos. Gabarito: 1. B; - 2. B; - 3. C; - 3. B. Veja mais questes no site: http://www.direitonet.com.br/testes/listar/mais_novos/1 http://www.tecnolegis.com/provas/id/1877-exames-oab-fgv-2012-vii-exame-de-ordem-unificado-prova-objetiva-1.-fase

LEITURA COMPLEMENTAR ADVOCACIA 23/11

NOTAS HISTRICAS SOBRE A ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL: Em 11.08.1827, o Imperador Dom Pedro I fundou dois Cursos de Cincias Jurdicas e Sociais no Brasil (um em So Paulo e outro em Olinda-Pernambuco). Em 1838 o Estatudo da Ordem dos Advogados de Portugal previu a criao da OAB, mas sua criao somente se daria um sculo depois, em 1930, sendo aprovado seu regulamento atravs do Decreto n. 20.784/1931, tendo como seu primeiro presidente o Dr. Levi Carneiro. A Ordem dos Advogados do Brasil - OAB - se destaca na defesa das garantias fundamentais, em especial na organizao e consolidao de uma sociedade livre e democrtica, bem como na defesa das prerrogativas individuais. A OAB oferece Escola Superior da Advocacia ESA, Caixa de Assistncia dos Advogados, Cooperativa de Crdito, dentre outros. A OAB tem o dever de agir na defesa dos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos, especialmente direitos humanos, a justia social e defesa da Constituio Federal. DO DIREITO DE COMUNICAO COM O CLIENTE, DO EXAME DE AUTOS E CARGA PROCESSUAL : Em observncia ao princpio da ampla defesa, assegurado ao advogado comunicar-se pessoal e reservadamente com seu cliente,independentemente de procurao, ainda que esse esteja preso, detido ou recolhido em estabelecimento civil ou militar, e ainda mesmo que esteja considerado incomunicvel. direito do advogado examinar, em qualquer rgo dos poderes Judicirio e Legislativo, da Administrao Pblica em geral, ainda que sem procurao, os autos dos processos, estejam eles em andamento ou j tenham sido encerrados, podendo extrair cpias das peas que julgar importantes e fazer anotaes, ou retir-los em carga pelo prazo legal, afora os processos sob regime de segredo de justia ou outras circunstncias estabelecidas na Lei n. 8.906/94. Deste modo, ilegal qualquer ato normativo, resoluo ou portaria, seja ela administ rativa ou judicial, que vise a restrio de vista e retirada de autos em carga pelo advogado. Ao magistrado no compete legislar, mas to somente interpretar e aplicar a lei. direito do advogado examinar em qualquer repartio policial, os autos de inqurito e os de flagrante, estejam eles em andamento ou j tenham sido encerrados, ainda que eles estejam conclusos autoridade policial, podendo extrair cpias das peas que julgar importantes e fazer anotaes. Ainda no que se refere ao inqurito policial, mesmo sombra de sigilo, pode o advogado examinlo, ainda que sem procurao, porque, embora a Constituio Federal estabelea que todos os atos processuais sero pblicos, salvo aqueles a que se decrete segredo de justia, importante lembrar que esta ressalva diz respeito exclusivamente aos autos processuais, e, por isso, no alcana o inqurito policial, mero procedimento administrativo que no integra o processo, ficando, consequentemente, fora do alcance da previso referente ao segredo de Justia. Nesse sentido, em respeito ao direito de defesa e do devido processo legal, o Supremo Tribunal Federal aprovou a Smula vinculante n. 14, originria de proposta do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, que ratifica o direito do advogado, no interesse de seu cliente, a ter acesso amplo aos elementos de prova que j integrem os autos do inqurito policial, em qualquer repartio da policia judiciria. Deste modo, com a aprovao dessa Smula vinculante, qualquer violao a prerrogativa de vista dos autos de inqurito e os de flagrante, no s permite medidas civis e penais, como tambm Reclamao ao Supremo Tribunal Federal. DO LIVRE INGRESSO EM RECINTOS JUDICIAIS, REPARTIES E ASSEMBLIAS E DO DIREITO AO USO DA PALAVRA : Ao advogado permitido ingressar livremente em qualquer edifcio ou recinto em que funcione repartio judicial ou outro servio pblico, incluindo salas de audincias, secretarias, cartrios, entre outros locais, podendo permanecer em p ou sentado, conforme preceitua o inciso VI, do artigo 7 da Lei n. 8.906/94. Bem como, possui liberdade para se retirar destes locais, independentemente, de licena, inclusive em casos em que houver atraso do magistrado ou outra autoridade, nos termos dos incisos VII e XX, do mesmo diploma legal. direito do advogado dirigir-se diretamente aos magistrados em salas e seus gabinetes de trabalho, independentemente de horrio previamente marcado. O advogado pode falar em p ou sentado, em juzo, tribunal ou rgo de deliberao coletiva da Administrao Pblica ou do Poder Legislativo. Ao advogado permitido o uso da expresso, pela ordem, em qualquer juzo ou tribunal, mediante interveno sumria, para esclarecer equvoco ou dvida surgida em rela o a fatos, documentos ou afirmaes que venham a influenciar a deciso a ser tomada pelo magistrado, bem como para replicar acusao ou censura que lhe forem feitas. Da mesma forma que lhe permitido reclamar, verbalmente ou por escrito, perante qualquer juzo, tribunal ou autoridade, contra a inobservncia de preceito de lei, regulamento ou regimento. DO DIREITO AO DESAGRAVO PBLICO E A SALAS DE ADVOGADOS : A todos os inscritos nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil concedido o direito ao desagravo pblico, promovido pelo Conselho competente, de ofcio, a pedido do prprio advogado ou de qualquer pessoa, quando ofendido no exerccio da profisso, ou em razo desta. Ao Poder Judicirio e Executivo, compete a instalao em todos os juizados, fruns, tribunais, delegacias de polcia e presdios, salas especiais permanentes para os advogados. SUBSTABELECIMENTO DE PODERES PROCURATRIOS, RENNCIA E REVOGAO : Substabelecimento o ato pelo qual o advogado nomeia um substituto para a atuao em determinado processo, ou seja, transfere os poderes a si outorgados pelo seu cliente a um colega advogado. H dois tipos: com reservas, quando o mandatrio transfere, autoriza outro advogado a atuar na causa, mas no se afasta do processo (vide artigo 667, do Cdigo Civil quanto a responsabilidade) e sem reservas quando a substituio significa o afastamento do mandatrio. Na hiptese de substabelecimento sem reservas persiste o direito do profissional em perceber honorrios na proporo do seu trabalho. Revogao ocorre quando a parte mandante no deseja mais os servios do advogado contratado, sendo que dever constituir nos autos, novo representante (artigo 44, do Cdigo de Processo Civil). J a renncia ocorre quando o mandante no deseja mais atuar no processo em nome do mandatrio. Tal inteno deve ser comunicada formalmente ao mandante, via de regra, por carta com aviso de recebimento.Persiste a responsabilidade do advogado quanto ao processo pelo prazo de 10 dias aps a notificao da renncia ao cliente (artigo 45, do Cdigo de Processo Civil e artigo 5, 3, da Lei n 8.906/94). Tanto na renncia quanto na revogao, h direito do advogado perceber os honorrios proporcionais ao trabalho prestado. Em havendo extino do contrato dentre as partes, tanto o advogado sucessor quanto o sucedido dever proceder nos termos do Cdigo de tica, CPC e podero ser feitas consultas ao TED da OAB/RS. HONORRIOS CONTRATUAIS: O Estatuto da Advocacia5 regulamenta sobre honorrios nos seus arts. 22 a 26, estabelecendo certas regras. O advogado deve contratar, por escrito, a prestao dos servios profissionais, fixando o valor dos honorrios, reajuste e condies de pagamento, inclusive no caso de acordo, observando os valores mnimos constantes na Tabela, conforme dispe o artigo 41 do Cdigo de tica e Disciplina da OAB. Salvo estipulao diversa, um tero dos honorrios devido no incio do trabalho, outro tero at a deciso de primeiro grau e o restante no final, valores estes que sero atualizados monetariamente. O desempenho da advocacia meio e no resultado, o que deve sempre ser esclarecido aos clientes, quando da contratao. Os honorrios sero devidos independentemente do xito da ao ou do desfecho do assunto tratado. Quando da renncia ou revogao de poderes, outorgados aos causdicos, deve-se atentar hiptese, o art. 22, 4 do Estatuto do Advogado embasa o pedido de reserva dos honorrios por parte do advogado atuante na causa, mediante juntada do contrato de honorrios nos aut os do processo em que fora patrono com o pleito de deduo do quantum a ser recebido oportunamente. Haver fixao por arbitramento judicial quando no houver contrato ou acordo firmado entre cliente e advogado, sendo o estabelecimento do valor, ento, tarefa que caber ao magistrado, sempre com supedneo, minimamente, na Tabela da OAB. HONORRIOS SUCUMBENCIAIS: so aqueles previstos no art. 20 3 e 4 do CPC, os quais diversamente dos honorrios contratuais, sero fixados pelo juiz ao advogado da parte vencedora, arcados pela parte sucumbente proporo de 10 a 20% sobre o valor da condenao com observncia a critrios de grau de zelo, lugar da prestao de servios, natureza e importncia da causa, dentre outros. Quando da ocorrncia dos casos previstos no art. 20, 4, o STJ tem decidido de forma reiterada que pelo Princpio da Isonomia deve ser aplicado o disposto no 3, deste mesmo artigo. Dentre os principais projetos da OAB/RS afigura-se a luta contra o aviltamento de honorrios. Na defesa de prerrogativas dos profissionais da advocacia, nossa entidade busca a conscientizao de magistrados e demais operadores do Direito de que, dotados de carter alimentar e fundamentais subsistncia do profissional, os honorrios devem ser estabelecidos de forma compatvel ao desempenho do honroso trabalho que o do advogado. TRABALHISTAS: Na Justia do trabalho o estabelecimento de honorrios sucumbenciais regido pelas Smulas n 219 e 329 do TST, cuja exegese, ao permitir a condenao jamais em percentual superior a 15%, determina a observncia dos requisitos de credenciamento do empregado por Sindicato da categoria profissional e, ainda, o de litigar sob o plio do Benefcio da Justia Gratuita (BJG). Saliente-se que est em trmite no Congresso Nacional o Projeto de Lei n 5.452/2009, o qual visa a implementar a obrigatoriedade de fixao de honorrios sucumbenciais aos advogados trabalhistas, os quais, hoje, so somente passveis de auferir honorrios contratuais pactuados junto a seus clientes. PRESTAO DE SERVIO COMO ADVOGADO CORRESPONDENTE : A gama de servios que podem ser prestados passa pelo acompanhamento do cumprimento de determinaes judiciais, extrao de cpias de peas e decises, distribuio de aes ou protocolos, diligenciar perante servidores do poder judicirio para que estes tenham uma melhor compreenso das peculiaridades do caso, realizao de relatrios processuais, etc.. TABELA DE HONORRIOS DA OAB: Na Tabela de Honorrios encontram-se vrios tipos de procedimentos e valores mnimos e/ou percentuais do valor que deve balizar a contratao dos servios de advocacia. Esta tabela est dividida em 16 reas do direito que prev mais de 200 meios de atuao do advogado. COBRANA E EXECUO DE HONORRIOS: A ao de cobrana de honorrios advocatcios observa o disposto no procedimento sumrio, conforme ad uz o art. 275, f do CPC. Existindo um contrato de honorrios advocatcios, possvel fazer sua execuo direta. Importante salientar que a nova redao do CC, em seu art. 221, dispensa a assinatura de 02 (duas) testemunhas. Os honorrios de sucumbncia so considerados ttulos executivos quando contemplados em deciso judicial, conforme art. 585 do CPC. O Estatuto da Advocacia e a OAB, dispe em seu art. 24 que a execuo dos honorrios poder ocorrer no processo onde o Advogado atuou, se assim o convier. possvel cobrar do vencido as despesas que o vencedor teve, como a contratao de advogado, atravs de prvio contrato de honorrios, nos termos do art. 20 do CPC. Em processo em que o advogado estiver litigando contra o estado, a deciso condenatria dever fracionar os crditos8 do advogado do seu cliente, como dispe o Estatuto da Advocacia e a OAB em seu art. 23. Findo o prazo de 15 (quinze) dias para que o devedor faa o pagamento espontneo, o valor devido ser acrescido de 10% (dez por cento), conforme estabelecido no art. 475-J, do CPC. O art. 652-A, do CPC, diz que em havendo o despacho do incio da execuo o juiz dever de plano arbitrar os honorrios de sucumbncia a ser pago pelo executado. Caso o devedor apresente Embargos, o juiz dever fixar os novos honorrios de sucumbncia (Art. 475-A, do CPC). PRESTAO DE CONTAS: O dever objetivo de prestar contas de mandato est previsto no artigo 668 do Cdigo Civil. Antes disso, est no Cdigo de tica Profissional do Advogado nos incisos I, II e III do artigo 2. Local onde esto balizadas as condutas deontolgicas do advogado. A parte que se sentir lesada em relao a tal prestao pode utilizar instrumento com rito prprio para este fim o qual est previsto nos artigos 941 e seguintes do Cdigo de Processo Civil. Intentando reduzir os riscos que podem fazer o profissional desaguar no oceano de responsabilidades j mapeadas neste manual, a prestao de contas surge como amuleto para repelir mal-entendidos e atrair segurana para o Advogado na relao com seu cliente. A chave da prestao est, alm do dever de informao sobre valores pecunirios em qualquer fase do processo; nas contas dos eventos de interesse do mandante. Sugere-se que sejam solicitadas informaes devidas pelo Cliente antes mesmo que este as oferea; essa presteza transmite confiana em seu Advogado. O Patrono torna-se, ainda, depositrio de documentos e bens deixados pelo Patrocinado. Nessas hipteses, sugere-se que sejam colhidas apenas cpias dos documentos e, casos imprescindveis os originais, que se formalize tanto seu recebimento quanto sua devoluo. O mesmo se aplica para os bens evitando-se assim, mal-entendidos. A ausncia de Prestao de Contas falta tica grave apenada com a suspenso do exerccio profissional. Portanto, para resguardar os interesses do profissional e de seu cliente, importante o devido arquivamento do comprovante da mencionada Prestao de Contas e seu respectivo contrato de honorrios por, no mnimo cinco anos, que prazo prescricional previsto no artigo 43 do Estatuto da Advocacia.

DA RESPONSABILIDADE CIVIL E CRIMINAL DO ADVOGADO : As circunstncias do mundo contemporneo modificaram as relaes humanas de um modo geral, nos conferiram a capacidade de produzir mais em menor tempo, por revs, tal capacidade traz consigo seus contratempos; ou seja, a capacidade de maior produtividade individual tem como consequncia o aumento, na mesma proporo, da responsabilidade do que assumimos. Assim, no obstante s j naturais exigncias cotidianas, devemos redobrar a ateno com os processos e os clientes, tanto quando das nossas condutas comissivas, quanto s omissivas, vez que podem acabar lesando o interesse moral e/ou material de nosso patrocinado. Observando, sempre, as obrigaes e deveres funcionais consignados no Cdigo de tica e Disciplina da OAB (vide tpico especfico). DA RESPONSABILIDADE CONTRATUAL DO ADVOGADO : A responsabilidade civil do advogado, geralmente, contratual, decorrendo basicamente de instrumento de mandato (vide tpico especfico). Em menor nmero, a relao advogado-cliente pode ser extranegocial ou empregatcia. Da Obrigao de Meio e de Fim na Atividade advocatcia Obrigao de Meio aquela em que o profissional no se obriga a um objetivo especfico e determinado. O que o contrato impe ao advogado, na obrigao de meio, a realizao da sua atividade pautada em ateno, cuidado, diligncia, lisura, dedicao e toda a tcnica disponvel, com um objetivo fim, mas sem o compromisso de atingi-lo. Cabendo claro, ao advogado, empreender todos os esforos possveis, bem como o uso diligente de todo seu conhecimento tcnico para realizar o objeto do contrato. J a obrigao de resultado ou de fim Meio aquela na qual a parte se compromete a um determinado resultado especfico, que sem o alcance do mesmo, no haver o cumprimento do contrato. A responsabilidade do advogado compreendida pela sua independncia e por tal por razo, a advocacia , em tese, atividade de meio e no de resultado. DA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA/OBJETIVA: A responsabilidade subjetiva toma como base a noo de culpa, devendo o sujeito passivo - cliente - demonstrar o nexo de causalidade existente entre o dano e a ao ou omisso do agente - advogado. J a teoria da responsabilidade civil objetiva, fundamentada no risco que determinada atividade poderia gerar a terceiros, ficando obrigado a repar-lo. Sendo, nesta teoria, irrelevante que a ao do agente denote imprudncia, impercia ou negligncia. Portanto, ao advogado, via de regra, se aplica a teoria subjetiva, o que implica na demonstrao de negligncia, imprudncia ou impercia, que se observa, por exemplo, quando o procurador perde prazos, comete erros grosseiros, deixa de formular pedidos necessrios, no orienta corretamente o cliente, etc. Ao advogado, se aplicar a teoria objetiva, quando prometer o resultado do trabalho. Cabendo ao cliente demonstrar, a existncia do contrato e a no obteno do objetivo prometido, independente das suas razes, com exceo do caso fortuito ou fora maior. RESPONSABILIDADE POR AO (COMISSO E OMISSO OU AUSNCIA DE CONDUTA DO AGENTE) : A responsabilidade do advogado pode decorrer de ato prprio, de ato de terceiro que esteja sob a sua responsabilidade ou por sua omisso. As aes consistem no fazer (ato comissivo) ou deixar de fazer (ato omissivo) alguma coisa. J a ausncia de conduta no se adentra na definio de ato, pois no h a interveno da vontade, sendo impossvel conduta dive rsa. Assim, em regra, quando da ausncia de conduta, no h culpa do advogado. RESPONSABILIDADE CRIMINAL DO ADVOGADO : O Advogado, no exerccio de sua funo, est sujeito no s a responsabilizao administrativa e cvel, como visto alhures, mas tambm sujeito a Lei Penal em todas suas cominaes. Exceo apenas, as tipificaes excludas pela legislao especfica da advocacia. claro que quando cometidos no exerccio da profisso. DA ATUAO DO ADVOGADO EM AUDINCIA: dever do advogado portar-se de modo com que seja merecedor do respeito e da confiana da sociedade, devendo dispensar a todos o mesmo zelo e respeito a que tem direito. no ato solene da audincia em que este princpio de urbanidade encontra-se mais latente. Deve agir cordialmente para com todos, inclusive em face da parte adversa. importante lembrar que no h hierarquia ou subordinao entre advogados, magistrados ou membros do Ministrio Pblico, devendo todos se trataram com considerao e respeito recprocos. direito do advogado que, aguardados 30 minutos sem que se instale a audincia, por ausncia da autoridade que a deva presidir, retirar-se do recinto, informando o motivo de sua ausncia mediante petio protocolizada, obstando assim qualquer prejuzo aos direitos de seu cliente. No que se refere ao exerccio da prerrogativa de retirada, embora o Estatuto da OAB preveja apenas a necessidade de protocolar simples comunicao em juzo, recomenda-se que, alm do protocolo da comunicao, exija-se ao ofcio judicial que expea certido da ausncia do juiz. Em eventual caso de recusa, pode, ainda, o advogado solicitar a outras pessoas presentes que tambm constatem a ausncia da autoridade, servindo de testemunho do fato. O advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria ou difamao em relao a possveis manifestaes mais acaloradas realizadas em defesa de seu cliente. No entanto, tal agir no pode ser entendido como liberdade para ofender ou desrespeitar os demais indivduos presentes no ato. Os excessos cometidos pelo profissional podero ser alvo de representao frente OAB sendo punidos por meio de procedimento disciplinar nos moldes previstos no Estatuto da OAB. As perguntas destinadas inquirio das testemunhas e das partes sero, em regra, dirigidas ao juiz para que este, aps o deferimento, as faa oficialmente ao depoente. As perguntas indeferidas sero consignadas em ata, se assim a parte requerer (arts. 413/416 do CPC). Exceo regra ocorre nos feitos criminais, onde as perguntas formuladas sero direcionadas diretamente s testemunhas, bem como ao ru, restringindo-se o magistrado a refutar perguntas que induzam respostas ou que no tenham relao com os fatos a que se pretende esclarecer naquele ato (art. 212 do CPP). Aponta-se que o desrespeito de tal regra importa em nulidade, devendo ser declarados nulos todos os atos subsequentes, com a repetio inclusive da audincia. Todos os fatos ocorridos na audincia devem ser consignados em ata, com a reproduo fiel do ocorrido. O advogado no deve assinar a ata da audincia de que no tenha participado ou que conste a presena de representante do Ministrio Pblico quando este no tenha estado presente, sob pena de incorrer nas penas do crime de falsidade ideolgica e demais sanes disciplinares. Nos casos em que a audincia registrada por meio do sistema de gravao, aps a degravao, o advogado poder ter vista ou retirar em carga o processo, a fim de impugnar possveis infidelidades da ata em face da solenidade. Cabe apontar que, em alguns casos, a intimao de decises se d na prpria audincia, momento em que o advogado deve manifestar interesse recursal, sob pena de precluso. Por tal razo, frisa-se o cuidado que o advogado deve ter quanto s informaes registradas na ata e ao recurso das decises que muitas vezes so exaradas nesta, atentando para a especificidade de cada procedimento, oportunizando a reverso correta e eficaz da medida a que se pretende atacar. O advogado porta voz de seu cliente, podendo impedir ao magistrado, promotor ou advogado da parte adversa que o interpele diretamente, salvo nos casos em que deva prestar seu depoimento pessoal. Dada a especialidade da situao, importa mencionar que apenas nos casos de transao penal (Lei n. 9.099/95), a manifestao do cliente supera a de seu advogado, quando discordantes. A audincia um dos momentos mais importantes do procedimento, uma vez que proporciona s partes e a seus respectivos advogados a possibilidade de esclarecer os fatos, bem como suas posies de modo mais tcnico e convincente ao juiz, colaborando para o julgamento da causa. TRIBUTAO NA ADVOCACIA: Advogado - Pessoa Fsica: A carga tributria composta dos tributos: Imposto sobre a Renda Pessoa Fsica (imposto progressivo de 7,5% a 27,5% conf. Tabela da Receita Federal), Imposto sobre Servio de Qualquer Natureza e recolhimento para a Previdncia Social (advogado autnomo deve recolher 20% dos seus ganhos, fazendo jus condio de segurado da Previdncia Social e futura aposentadoria). Sociedades de advogados, na modalidade mais vantajosa, de lucro presumido (Fisco presume que a sociedade de advogados tem 32% de lucro sobre todo o seu faturamento e a partir desta presuno aplica as alquotas dos impostos incidentes sobre o lucro) - Impostos pagos mensalmente: -PIS (Programa de Integrao Social) - 0,65%; -COFINS (Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social)3%; -ISS (Imposto sobre servio de qualquer natureza) um valor fixo mensal por profissional e o valor e data de vencimento varia de acordo com o municpio. Impostos pagos trimestralmente: Imposto de renda - 15% (efetivos 4,8%) e Contribuio social - 9% (efetivos 2,88% sobre a presuno de lucro de 32%). Reembolso de despesas: Escritrios de advocacia usualmente se veem obrigados a adiantar determinadas despesas em nome de seus clientes, que so posteriormente reembolsadas em separado, por meio das chamadas notas de dbito. Exemplo: viagens, hospedagens, transporte, etc. Por no representarem receitas prprias, tais reembolsos no integram a receita tributvel para fins do PIS, COFINS, IRPJ e CSLL. Contribuies Sindicais e a OAB: A Lei Federal n 8906/94 em seu artigo 47 atribuiu a OAB funo tradicionalmente desempenhada pelos sindicatos, ou seja, a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, seno vejamos: Art. 47. O pagamento da contribuio anual OAB isenta os inscritos nos seus quadros do pagamento obrigatrio da contribuio sindical. Remunerao advogado: A escolha do modelo societrio e trabalhista a ser adotado por uma sociedade de advogados determinante na carga tributria qual estar ela sujeita. O advogado pode ser EMPREGADO, pode ser SCIO e pode ser ainda ASSOCIADO. A associao com sociedade no agrega encargos trabalhistas, s incide contribuio previdenciria e reteno de Imposto de Renda. PROCESSO ELETRNICO: Nas ltimas dcadas, a tecnologia colocou-se cada vez mais a disposio do direito e de seus operadores. Embora impossvel o direito acompanhar a sociedade, muito pior do que isso tangenciar o avano das novas tecnologias. Porm alguns avanos tecnolgicos j se fazem presentes na rotina de muitos advogados, a fim de se efetivar cada vez mais a otimizao continua da prestao jurisdicional. A lei 11.419/2006 regulamenta a informatizao processual, abordando pontos relevantes desta incorporao efetiva da tecnologia a servio da sociedade. Os atos processuais, de maneira geral, podero ser praticados na sua totalidade de forma eletrnica. A implantao do processo eletrnico visa um significativo avano da celeridade processual. Dentre os benefcios mais significativos, podemos destacar os seguintes: extenso do prazo de protocolizaro mesmo aps o fechamento do expediente forense, economia com viagens para outras comarcas, reduo de pastas fsicas nos escritrios. Segundo a Ordem dos Advogados do Brasil, com sede na capital federal, dos 672.100 advogados registrados na OAB, apenas 68.800 tm certificados digitais para fazer peticionamentos eletrnicos e ter acesso Justia digital. Esse nmero representa pouco mais de 10% de todos os profissionais do pas em agosto de 2011 (dois mil e onze). Mais do que isso, o grande desafio que se coloca em todos os escritrios de advocacia, diz respeito as suas respectivas estruturas organizacionais. Hodiernamente, existem dois meios de peticionamento eletrnico. Via certificao digital ou por intermdio de cadastro nos respectivos rgos estatais. inconteste o fato de que a digitalizao processual uma realidade aos advogados. Esta modificao na rotina dos operadores do direito acompanha a Era da incluso digital e da evoluo da tecnologia, salientando que este um processo em constante mudana, cabendo ao profissional do direito atualizar-se. LIMITES DA PUBLICIDADE NA ADVOCACIA: O proceder tico deve ser regra na vida profissional e pessoal do advogado de modo que a inobservncia deste acarretar em infrao disciplinar punvel administrativamente sem prejuzo de possvel responsabilidade cvel e criminal. A base legal que regula e limita a publicidade na atividade do profissional de advocacia est positivada no Cdigo de tica e Disciplina da OAB, arts. 28 a 34, no Provimento 94/2000 do Conselho Federal da OAB e no Estatuto da Advocacia e da OAB nos arts. 34 a 43. O Provimento 94/2000, Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, menciona no Art. 1 (...permitida a publicidade informativa do advogado e da sociedade de advogados, contanto que se limite a levar ao conhecimento do pblico em geral, ou da clientela, em particular, dados objetivos e verdadeiros a respeito dos servios de advocacia que se prope a prestar, observadas as normas do Cdigo de tica e Disciplina e as deste Provimento.) Em relao forma da publicidade considera-se meio lcito, desde que no ofenda a discrio e a moderao, o uso da Internet, de revistas, folhetos, jornais, cartes de visita e referentes apresentao do escritrio, placa indicativa do escritrio onde ele encontra-se instalado,listas telefnicas e anlogas, comunicao de mudana de endereo ou alterao de dados atravs dos meios de comunicao escrita ou atravs de mala direta que s pode ser enviada para colegas ou a clientes cadastrados. No tocante ao contedo da publicidade obrigatrio a indicao do nome completo e o nmero da OAB do advogado ou sociedade de advogados, podendo ainda constar de forma facultativa o nome dos advogados que integram a sociedade e a e rea de especializao do advogado ou da sociedade de advogados. So considerados meios ilcitos de publicidade o uso de televiso, rdio, outdoor, painis de propaganda, anncios luminosos e quaisquer outros meios de publicidade em via pblica ou smbolos que comprometam a discrio e a sobriedade da advocacia, sendo ainda proibido o uso dos smbolos oficiais utilizados pela OAB, bem como, cartas circulares e panfletos distribudos ao pblico, mala direta enviada a uma coletividade sem autorizao prvia e a utilizao de meios promocionais tpicos de atividade mercantil, como oferta de serviosmediante intermedirios ou indicao de valores e promoes. Ainda, no deve constar na publicidade, o que configuraria captao de clientela, qualquer cargo ou funo pblica que o advogado tenha exercido, sendo ainda vedado informaes acerca de casos famosos que o profissional tenha patrocinado. Em face das limitaes ticas acima expostas, as quais so exemplificativas, devendo as demais serem consultadas na legislao afeitas a matria, bem como submeter sua publicidade, antes de ser veiculada, ao crivo do TED Tribunal de tica e Disciplina. A grande propaganda do advogado o seu trabalho.

ROTEIRO COMO ELABORAR UMA DISSERTAO?

DISCIPLINA: TEORIA GERAL DO PROCESSO II Prof. Marcelo NEGRI Soares 16/11 AULA EXTRA: Reviso Redao/ discursiva.

PROPOSTA DE REDAO NULIDADE PROCESSUAL

Em julgado recente, tomou-se a seguinte deciso: Verifico que na petio inicial s fls. 21/50 (e-STJ) houve requerimento expresso no sentido de que as publicaes fossem feitas exclusivamente em nome dos advogados Hlcio e Rita de Cassia (fls. 50, e-STJ). Havendo requerimento expresso de intimao exclusiva, nula a intimao em nome de outrem, ainda que conste nos autos instrumento de substabelecimento. Com efeito o pedido de intimao exclusiva deve ser realizado em petio, e no necessrio sua reiterao no decorrer do processo. Embargos de declarao acolhidos, com efeitos modificativos, para dar provimento ao recurso especial e declarar a nulidade da publicao onde no consta o nome dos advogados indicados no pedido de intimao exclusiva fls. 50, e-STJ. (STJ - EDcl no AgRg no AREsp 100.615/BA, Rel. Ministro Humberto Martins, Segunda Turma, julgado em 16/10/2012, DJe 24/10/2012) . QUESTO: Informe qual o tipo de nulidade foi reconhecida no caso e disserte sobre o tema de fundo.

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INTIMAO NA PESSOA DO ADVOGADO E NULIDADE PROCESSUAL ABSOLUTA

Nota histrica, introduo e tendncias

O Esprito das leis (1748), de Montesquieu, desenvolveu a Teoria da Separao dos Poderes e, com ela, j se delineava o sistema de nulidades processuais tal como conhecemos hoje, tema surgido no Direito Romano, com base nos antigos textos, principalmente do Corpus Iuris Civilis, do sc. VI da era crist. Superadas a fase do sincretismo jurdico, em que o direito material e o material e o processual no eram considerados planos diferentes do ordenamento estatal, e a postura autonomista (obra de Oskar Von Bllow - Teoria dos pressupostos processuais e das excees dilatrias, publicada em 1868 - em que o autor demonstrou a existncia de uma relao processual distinta da relao material) - marcada pela dicotomia entre os ramos do direito e pela renovao dos estudos processuais, a cincia alcanou a necessria maturidade. Adentramos, portanto, naquele que a doutrina denomina de "terceiro momento metodolgico do direito processual, caracterizado pela conscincia da instrumentalidade como importantssimo polo da irradiao de ideias e coordenador dos diversos institutos, princpios e solues". (Dinamarco, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo, Ed. RT, 1987, pp. 13/23) Essa postura leva concluso de que os estudos de direito processual devem desenvolver-se segundo uma viso instrumental. Isto , inobstante a autonomia do direito processual, no se pode olvidar que sua existncia se justifica to-somente luz do direito material. Da por que parece importante analisar o tormentoso problema das nulidades no direito processual civil, com a viso instrumentalista do direito processual. O tema das nulidades, na verdade, no privativo do direito processual; , isto sim, comum a todos os ramos do direito, e tem gerado, em todos os quadrantes da cincia jurdica infindveis e intrincadas controvrsias. A teoria geral das nulidades, estabelecida a duras penas no direito civil, a respeito da validade dos atos jurdicos, tem, em princpio, aplicao, tambm, ao direito processual civil, j que o processo nada mais do que uma relao jurdica complexa e dinmica, formada pela concatenao de sucessivos atos jurdicos, visando um fim ltimo: a soluo do litgio por ato estatal de jurisdio. Assim, o ato jurdico processual, como os demais atos jurdicos, reclama, para sua eficcia, capacidade do agente, objeto lcito e forma adequada (CC, art. 82). E, por isso mesmo, as causas mais comuns de nulidade do ato processual so as mesmas dos demais atos jurdicos, ligando-se, de tal sorte, ocorrncia de incapacidade do agente, ilicitude do objeto ou inobservncia de forma necessria. A teoria das nulidades processuais est presente no Cdigo de Processo Civil do Brasil de 1973 (chamado Cdigo Busaid) e o Projeto do Novo Cdigo de Processo Civil, elaborado em 2009 pela Comisso de Juristas nomeada pelo Senado Federal, inclui atualizao dos dispositivos como, por exemplo, a exigncia de prejuzo para decretao da nulidade.

Conceito
"A nulidade processual a privao de efeitos imputada aos atos do processo que padecem de algum vcio em seus elementos essenciais e que, por isso, carecem de aptido para cumprir o fim a que se achem destinados". A lei traa um padro de procedimento ou conduta a ser observado em cada situao por ela regulada, quando o sujeito queira atingir o efeito jurdico previsto no diploma legal. O ato praticado, concretamente, tpico ou perfeito quando se amolda exatamente ao padro da lei; atpico ou defeituoso, quando dele se afasta. A atipicidade s vezes sancionada, outras vezes no, com a ineficcia. Quando se d a ineficcia, como sano para o ato defeituoso, diz-se que a atipicidade relevante; caso contrrio, temos a atipicidade irrelevante. No campo do processo, a nulidade do

ato se resolve numa ineficcia processual, cuja intensidade e espcie so variadas.

Classificao
O problema das nulidades no direito processual civil brasileiro pode ser estudado a partir de construo doutrinria elaborada na vigncia do Cdigo de 1939, mas adotada por comentadores do novo diploma processual. Os vcios do ato processual, em razo da sua maior ou menor gravidade, podem acarretar consequncias de trs ordens: inexistncia, nulidade ou irregularidade. Atos inexistentes e irregulares no merecem ateno especial no estudo do sistema das nulidades. Os primeiros so aqueles que sequer chegam a adentrar o mundo jurdico: uma sentena proferida por quem no esteja investido da funo jurisdicional. Tal vcio jamais convalesce. Quanto aos atos irregulares, apresentam vcios de mnima gravidade, sem qualquer consequncia para sua validade e eficcia: falta de numerao e rubrica das folhas dos autos pelo escrivo (art. 167). A nulidade do ato, por sua vez, tambm pode ser classificada em trs categorias, que se distinguem em funo da natureza da norma violada. Se o dispositivo afrontado est voltado para o interesse pblico, sua violao acarreta a nulidade absoluta. Trata-se de vcio insanvel no curso do processo, que pode ser declarado de ofcio pelo juiz. H normas processuais, porm, que se dirigem, predominantemente, para o interesse das partes. Podem elas ser cogentes ou dispositivas. A violao de uma norma cogente implica nulidade relativa do ato. Se a norma dispositiva, estaremos diante da anulabilidade. No primeiro caso, o juiz tem a faculdade de proceder de ofcio; no segundo, a atuao do magistrado depende de provocao da parte interessada. H quem limite as nulidades a duas categorias: absoluta e relativa. Se a exigncia da forma do ato processual tem por escopo a preservao de interesses de ordem pblica, a nulidade absoluta, devendo o juiz decret-la de ofcio, independentemente de provocao. Se o interesse visado pela norma exclusivamente da parte, trata-se de nulidade relativa, cuja decretao depende de iniciativa da parte prejudicada, devendo faz-lo na primeira oportunidade, sob pena de ficar convalescido o ato pela precluso temporal. Convm observar, por ltimo, que mesmo os atos absolutamente nulos podem convalescer, ou com a coisa julgada, ou com o decurso do prazo para a ao rescisria, o que no ocorre com os atos inexistentes. A compreenso do problema depende, ainda, da observncia dos princpios relacionados s nulidades. Costuma a doutrina relacionar quatro: instrumentalidade das formas, interesse, causalidade e precluso. Segundo o princpio da instrumentalidade das formas, inspirado no brocardo francs pas de nullit sans grief, s devem ser anulados os atos viciados, cujo objetivo no for alcanado - art. 244, do CPC. O princpio do interesse impede que o vcio seja alegado pela prpria parte que deu causa ao vcio (CPC, art. 248). Princpio da precluso aquele, segundo o qual o vcio deve ser alegado pela parte interessada, em tempo hbil, sob pena de no mais ser possvel invalidao do ato (CPC, art. 245). Tanto o princpio do interesse, quanto o da precluso, s se aplicam s anulabilidades, visto que as nulidades absolutas e relativas no precluem e podem ser declaradas pelo juiz de ofcio. Por ltimo, temos o princpio da causalidade, pelo qual a nulidade de um ato contamina todos os demais que dele dependam (CPC, art. 248).

Concluso: