9 de dezembro de 2012

INTERNAES INVOLUNTRIA OU PERPTUAS

A QUESTO DA UNIDADE EXPERIMENTAL DE SADE

INTERNAES INVOLUNTRIAS OU PERPTUAS A QUESTO DA UNIDADE EXPERIMENTAL DE SADE1 Antonio Carlos Santoro Filho2

Artigo com o tema da palestra proferida no seminrio Unidade Experimental de Sade: suas causas, justificativas, pertinncia e seu futuro, realizado nos dias 07 e 08 de dezembro de 2012, na sede do Conselho Regional de Medicina do Estado de So Paulo (CREMESP). 2 Juiz de Direito em So Paulo. Autor do livro Direito e Sade Mental . Contato: santoro@direitoefilosofia.com
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A questo que me cabe, da internao do portador de transtorno mental e seu carter indeterminado ou perptuo, matria relativa, no aspecto jurdico, ao direito sanitrio ou mais especificamente ao direito da sade mental, est inserida num contexto mais amplo que no pode ser deixado de lado. Podemos aqui fazer um paralelo entre Direito e Medicina: embora as especialidades sejam importantes ou at mesmo indispensveis, no podemos perder de vista que esto inseridas, integram um todo, em relao ao qual devem guardar certa coerncia a fim de que no haja a quebra do sistema. Os aspectos jurdicos dos transtornos mentais e de seu tratamento so parte do ordenamento jurdico, de forma que com ele devem guardar um sentido harmnico, respeitando os seus fundamentos e princpios. Pois bem. Devemos ter em vista, em primeiro lugar, que em nosso sistema constitucional o princpio da dignidade da pessoa humana constitui fundamento do Estado, verdadeiro pilar ou alicerce sobre o qual deve ser erigido o sistema jurdico. Um conceito mais ou menos incontroverso de dignidade humana, que podemos empregar sem maiores conflitos doutrinrios, envolve a respeitabilidade mnima, a observncia dos direitos essenciais a todas as pessoas, independentemente de seus mritos, de seu carter, personalidade ou de suas aes.
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Mas em qu consiste tal respeitabilidade mnima? Penso que se trata, como j deixei transparecer, da possibilidade de exerccio dos direitos fundamentais vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade e os que deles decorrem, como, por exemplo, a sade, a intimidade, a privacidade. Embora os direitos fundamentais, como j deixou assentado o STF, em regra no sejam absolutos, a sua restrio ou o sofrimento de interveno por parte do Estado somente pode se dar mediante a observncia dos seguintes requisitos mnimos: legalidade e proporcionalidade. Um direito fundamental, portanto, sob pena de violao da dignidade da pessoa humana, no deve ser restringido pelo Estado, salvo se existir uma lei prevendo a restrio, e se tal restrio legal for necessria e adequada preservao de outro ou outros direitos de igual ou superior hierarquia. No campo da sade mental, em vista da histria de excluso social dos portadores de transtornos mentais e de sua maior vulnerabilidade, optou o legislador federal pela elaborao de uma legislao especfica que estabelece princpios, objetivos, direitos e as linhas mestras do modelo de assistncia sade mental. Trata-se, como todos sabemos, da Lei 10.216/2001. Evidentemente que, em se tratando de legislao especial, que regula especificamente a questo, deve

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prevalecer em eventual aparente conflito com outras normas de igual hierarquia leis federais de abrangncia nacional. A opo poltica do legislador, que est fundada na democracia e que por isso deve ser respeitada e observada por todos os envolvidos na questo (sejam operadores do Direito ou profissionais da sade), e tomada a partir dos princpios constitucionais da liberdade, da incluso social e da no discriminao e, repita-se, no fundamento constitucional da dignidade da pessoa humana, foi a de tornar a internao dos portadores de transtornos mentais medida excepcional, apenas quando os recursos extra-hospitalares se mostrarem insuficientes. Esta orientao est bem clara no art. 4, da Lei 10.216 e em outros dispositivos da citada lei. H situaes, contudo, em que, nos termos da lei, os recursos extra-hospitalares no se mostram suficientes, hipteses nas quais se admite, mesmo contra a vontade do paciente, ento, a sua internao: (a) internao involuntria, cujo procedimento est previsto pelos artigos 6, inciso II e do art. 8, da Lei 10.216/2011 e regulamentado por atos administrativos (portarias) do Ministrio da Sade, destinando-se s situaes de risco imediato ou perigo concreto. Superada esta situao de risco, os tratamentos extrahospitalares devem ser retomados, o que demonstra o seu carter temporrio e excepcional; (b) internao compulsria,

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determinada pela Justia, prevista pelo inciso III do art. 6 e art. 9 da citada lei. O objeto principal do nosso debate a internao compulsria, determinada pelo Poder Judicirio. O art. 9 da Lei 10.216 dispe que a internao compulsria determinada, de acordo com a legislao vigente, pelo juiz competente. A lei 10.216, portanto, no esclarece o procedimento e as hipteses para a internao compulsria e nem o juzo competente para tanto, remetendo a questo a outros diplomas legais. Em sntese: a internao compulsria definida pela Lei 10.216 como aquela determinada pela Justia; as hipteses de seu cabimento, contudo, at mesmo por envolver, como vimos, limitao de direitos individuais fundamentais, devem ser especificamente tratadas por leis distintas, embora sempre com a observncia dos princpios estabelecidos pela Lei 10.216. Dito isso, cabe questionar: afinal, em quais situaes legalmente admitida ou tipificada a internao compulsria? Em primeiro lugar no processo penal, como medida cautelar prevista pelo art. 319, na redao que lhe conferiu a Lei 12.403/2011: a internao provisria, cabvel como medida de garantia do processo nos casos de crimes cometidos com violncia ou grave ameaa contra a pessoa, desde que, no incidente de insanidade mental restem revelados a
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inimputabilidade ou semi-imputabilidade e o prognstico desfavorvel. A internao provisria, conforme se depreende de sua prpria denominao, tem carter temporrio, pois serve apenas ao processo, e est sujeita garantia constitucional da durao razovel do processo3. Em segundo lugar a internao compulsria clssica, qual seja, a medida de segurana. A medida de segurana de internao de prazo indeterminado. Realmente, embora aplicada por prazo mnimo de 1 a 3 anos, a Lei de Execuo Penal (LEP), em seu art. 176, prev a possibilidade de verificao da cessao da periculosidade, desde que presente requerimento fundamentado, antes do decurso de tal prazo. Alm disso, apesar de estabelecida por prazo mnimo, a sentena que a aplica no prev o seu termo final. A medida de segurana de internao, no entanto, embora de prazo indeterminado no perptua, conforme pacificado pelo Supremo Tribunal Federal, que, apesar de ainda no ter definido a natureza do instituto se caracteriza espcie sano penal ou apenas tratamento -, j solidificou o
Art, 5, inciso LXXVIII, da Constituio Federal: a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
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entendimento de que deve observar o prazo mximo de 30 anos, previsto pelo art. 75, do CP. Admissvel, tambm, em princpio, na jurisdio da infncia e adolescncia, quando caracterizado o transtorno mental, a internao compulsria como medida protetiva (art. 98, inciso III, c.c. 101, V e 112, 3, do ECA Lei 8.069/90) ou como providncia suspensiva da medida scio-educativa (art. 64 da Lei 12.594/2011, que estabeleceu o SINASE). A internao compulsria, em tal hiptese, tem como limite a cessao da jurisdio da Vara da Infncia e da Juventude (18 ou, excepcionalmente, 21 anos). Por fim, pode-se argumentar pela previso legal de internao compulsria dos toxicmanos, nos termos dos artigos 28 e 29, do Decreto-lei 891/38, que preveem a impossibilidade de tratamento domiciliar dos toxicmanos e a internao obrigatria, dispositivos que, entretanto, entendo tacitamente revogados, por absoluta incompatibilidade, pela Lei 10.216/2001 e, especialmente, pelos artigos 4, 5 e 19 a 22 da Lei 11.343/2006, que disciplina o Sistema Nacional de Polticas Pblicas sobre Drogas. Apesar de ainda observarmos pedidos e inclusive decises judiciais determinando internaes compulsrias com fundamento no Decreto 24.559/34 (dispunha sobre a profilaxia, assistncia e proteo pessoa e aos bens dos psicopatas e a fiscalizao dos servios psiquitricos),
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preciso dizer que tal dispositivo legal no est mais em vigor, no apenas por conta de sua absoluta incompatibilidade com a Lei 10.216/2001, mas tambm por fora de revogao expressa, decorrente do Decreto 99.678/90 (anexo IV). Fora dessas hipteses, como decorrncia do princpio da legalidade, no seria cabvel a internao compulsria. A jurisprudncia, no entanto, especialmente a paulista, tem admitido sem maiores questionamentos a internao compulsria mesmo fora das hipteses citadas, e nesta esteira que surgiu a Unidade Experimental de Sade, regulamentada pelo Decreto 53.427 do Estado de So Paulo. A situao das pessoas compulsoriamente internadas nestas condies, exatamente pela ausncia de lei disciplinadora, no encontra parmetros de regulao e de garantias: literalmente so jogadas em um limbo, em uma verdadeira armadilha jurdica, da qual praticame nte impossvel sair. Com efeito, tratando-se de internao decretada a partir de processo de interdio (jurisdio voluntria, em princpio destinada ausncia de litgio), que evidentemente no tem por fim a restrio da liberdade, mas acautelar os direitos dos civilmente incapazes -, no observa os princpios e garantias do processo penal, muito mais rgidos; no est sujeita, ainda, s garantias estabelecidas, em sede de execuo penal, s medidas de segurana; por fim e creio que aqui se estabelece a
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mais grave violao dos direitos e garantias individuais -, confere-se internao compulsria decretada pelo juzo cvel - da famlia e das sucesses a possibilidade de assumir carter perptuo, muito mais gravosa que aquela decorrente da prtica de uma infrao penal por inimputvel. Inverte-se aqui o princpio de quem pode o mais pode o menos, pois quem poderia apenas o menos acaba, contraditoriamente, podendo o mais. O argumento de que a periculosidade e os distrbios de personalidade justificariam a restrio da liberdade, embora tentador, no convence. Primeiro porque o nosso sistema jurdico funda-se na responsabilidade pelo ato, e no pela conduta de vida ou periculosidade. Ainda no aderimos ao positivismo de Lombroso, Ferri e Garofalo ou Defesa Social de Filippo Gramatica, de forma que medidas de segurana pr-delituais, dirigidas a ex-adolescentes infratores, me parecem absolutamente inconstitucionais e ilegais. Segundo porque, conforme renomados especialistas4, quase metade da populao carcerria composta por pessoas com transtornos de personalidade, a maior parte antissociais, sendo que de 15 a 25% so psicopatas. A prevalecer o entendimento da legalidade das internaes compulsrias na UES, de rigor a tomada de providncia semelhante, ao
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http://www.sospsiquiatria.com/grade/Rigonati.pdf

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trmino do cumprimento das penas, em relao a todo esse contingente, o que, todavia, se mostra no apenas materialmente invivel, mas tambm juridicamente ilegal, pois h muito abandonado o sistema do duplo binrio e adotado o vicariante.5 Em sntese e aqui termino minhas breves reflexes -, ao se admitir sem a observncia dos pressupostos legais a violao dos direitos e garantias individuais, ainda que com as melhores intenes dirigidas coletividade, provoca-se uma quebra do sistema jurdico vigente e, em consequncia, de todo o aparato protetor que representa. Permitir o abuso e aqui fao uma autocrtica ao Judicirio -, ainda que contra uma nica pessoa, e tentar justific-lo em conceitos vagos como interesse social e alta periculosidade, representa, a sim, perigoso precedente e abertura ao arbtrio, incompatvel com o Estado democrtico de Direito. De fato, o rompimento de um grande dique pode iniciar-se com pequenas fissuras, aparentemente irrelevantes perante a grandiosidade da obra.

O sistema do duplo binrio, adotado pelo Cdigo Penal de 1940, permitia, ao trmino da pena, a aplicao de medida de segurana aos imputveis, desde que ainda dotado de periculosidade. Com a reforma da Parte Geral de 1984 foi adotado o sistema vicariante, segundo o qual as medidas de segurana so reservadas aos inimputveis ou semi-imputveis.
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