MPF 25o Concurso Resoluo da prova objetiva QUESTO 1. 1.

1. ASSINALE A RESPOSTA CORRETA a) O procedimentalismo sustenta a legitimidade democrtica da jurisdio constitucional, diante da constatao da incapacidade das instncias representativas de pautarem a sua atuao pela axiologia constitucional. ALTERNATIVA INCORRETA: Ela inverte as concepes substancialistas e procedimentalistas. Trata-se da temtica da jurisdio constitucional nas democracias modernas cuja questo central que deve existir uma abertura de democratizao na sua tutela judicial a fim de interlig-la aos processos polticos dominantes socialmente e responder s exigncias de implementao de condies de igualdade e oportunidade universais. Da a perspectiva discursiva esclarecedora que se busca implementar com a confrontao das concepes substancialista e procedimentalista de jurisdio constitucional j citadas, pois a construo da legitimidade do judicirio implica num dilogo com dois caminhos de legitimao: a aceitao de valores formais-procedimentais abertos na Constituio, com a processualizao de seus contedos, e a concretizao de direitos fundamentais por uma atividade hermenutica concretizante da normatividade constitucional. Assim, a hermenutica da jurisdio constitucional vincula-se genericamente com sua acepo de concreo de valores constitucionais: se democratizante e processualista, inclina-se mais para uma idia de jurisdio procedimental, se axiolgica e ativistaconcretista, para a idia de uma jurisdio substancialista. b) O positivismo jurdico nega o carter constitutivo da interpretao do Direito.

ALTERNATIVA INCORRETA: A alternativa afirma, categoricamente, que o positivismo jurdico nega o carter constitutivo da interpretao do Direito, mas no o que ocorre. O filsofo Norberto Bobbio, instituidor da produo filosfica Positivismo Jurdico, no pice de seu labor discorre sobre os pontos fundamentais da doutrina jus positivista, enumerando-os em sete.O sexto ponto que caracteriza o positivismo defendido por Bobbio diz respeitoao problema da interpretao da norma jurdica. O positivismo jurdico sustenta a teoria da interpretao mecanicista, que na atividade do jurista faz prevalecer o elemento declarativo sobre o produtivo ou criativo do direito .A interpretao algo muito complexo e que pode se desenvolver de diversos modos. O campo do direito foi onde a interpretao mais se desenvolveu e se organizou. Na viso do positivismo jurdico a interpretao na maioria das vezes textual e, em certas circunstncias, quando integra a lei, pode ser extratextual, mas nunca ser antitextual, colocando-se contra a vontade do legislador, expressa na lei. c) No neconstitucionalismo preconiza-se a abertura da hermenutica constitucional aos influxos da moralidade crtica. ALTERNATIVA CORRETA.

d) No paradigma ps-positivista, os princpios gerais de direito so meios de integrao do ordenamento, voltados ao suprimento de lacunas, ao lado da analogia e dos costumes. ALTERNATIVA INCORRETA. Com efeito, os princpios, j tinham juridicidade no positivismo porque inseridos, ainda que em carter secundrio, no ordenamento jurdico, mesmo que como mera fonte subsidiria de direito. No ps-positivismo aos princpios foi agregado o predicado da normatividade, ou seja, foi-lhe atribuda a capacidade de vincular, de conformar condutas e ao mesmo tempo em que receberam essa forte carga de normatividade, os princpios tambm foram alcandorados ao pice, ao topo do ordenamento jurdico, alojando-se na intimidade da tessitura constitucional. Assim, alm de juridicidade e normatividade, agora os princpios tambm passaram a deter supremacia no reino jurdico, na medida em que jungidos nada mais nada menos que prpria Carta Magna. QUESTO 2. 2. LEIA OS ENUNCIADOS ABAIXO: I O pressuposto da subsidiariedade, na argio de descumprimento de preceito fundamental de natureza incidental, leva em considerao a existncia de outro instrumento no controle abstrato de normas apto a sanar a leso ao preceito fundamental no apenas para as partes do processo originrio, mas para todos os que se encontrarem em situao similar. ENUNCIADO CORRETO. II O princpio da reserva de plenrio no se aplica ao prprio STF, no julgamento dos recursos extraordinrios. ENUNCIADO CORRETO. II No cabe o controle abstrato de constitucionalidade de decreto expedido pelo Presidente da Repblica. ENUNCIADO INCORRETO: Cabe a ADPF, desde que o decreto no seja regulamentar, pois nesse caso (regulamentar), a questo se resolve pela ilegalidade do decreto que extrapolou os seus limites de regulao da Lei que lhe superior. Trata-se de arguio de descumprimento de preceito fundamental, com pedido de medida liminar, ajuizada pela Confederao da Agricultura e Pecuria do Brasil - CNA, contra os arts. 2, X, e 35, II, do Decreto 6.620, de 29 de outubro de 2008, que regulamenta a Lei 8.630/1993, a qual dispe sobre o regime jurdico de explorao dos portos organizados e das instalaes porturias e d outras providncias (Lei dos Portos). (...) Nos termos do art. 1, pargrafo nico, da Lei 9.882/1999, cabe a arguio de descumprimento de preceito fundamental para evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico, tambm, quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, inclusive anteriores Constituio (normas pr-constitucionais). A argio de descumprimento de preceito fundamental configura instrumento de controle abstrato de constitucionalidade de normas, nos termos do art. 102, 1, da Constituio, combinado com o disposto na Lei 9.882, de 3 de dezembro 1999. Na espcie, observo que a questo discutida nos autos refere-se a ter o Decreto 6.620/2008 extrapolado o contedo da Lei 8.630/1993. Assim, no se trata de controle de constitucionalidade, mas de verificao de ilegalidade do ato regulamentar. Nesse sentido, a remansosa jurisprudncia desta Suprema Corte no reconhece a possibilidade de controle concentrado de atos que consubstanciam mera ofensa reflexa Constituio, tais como o ato regulamentar consubstanciado no Decreto presidencial ora impugnado, conforme se verifica da ementa da ADI 589/DF, Rel. Min. Carlos Velloso, a seguir transcrita: Constitucional.

Administrativo. Decreto regulamentar. Controle de constitucionalidade concentrado. Se o ato regulamentar vai alm do contudo da lei, pratica ilegalidade. Neste caso, no h falar em inconstitucionalidade. Somente na hiptese de no existir lei que preceda o ato regulamentar, que poderia este ser acoimado de inconstitucional, assim sujeito ao controle de constitucionalidade. Ato normativo de natureza regulamentar que ultrapassa o contedo da lei no est sujeito Jurisdio constitucional concentrada. Precedentes do STF: ADINs 311 - DF e 536 - DF. Ao direta de inconstitucionalidade no conhecida. Isso posto, no conheo da presente ao, prejudicada, pois, a apreciao do pedido de liminar. (ADPF 169, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, deciso monocrtica, julgamento em 8-5-09, DJE de 14-5-09); No mesmo sentido: ADPF 192, Rel. Min. Eros Grau, deciso monocrtica, julgamento em 9-2-10, DJE de 22-2-10. IV incabvel a propositura de ADI contra lei formal, dotada de efeitos concretos. ENUNCIADO INCORRETO: Efetivamente, antes da ADI 4048/2008 o STF entendia que as leis oramentrias, por terem efeitos concretos, no eram submetidas ao controle de constitucionalidade concentrado. A ADI 4048/2008 representou um novo precedente da Corte ao controle concentrado de constitucionalidade de normas oramentrias, uma vez que afastou a tese anterior, de fato enfrentando-a e se consolidou ao ser repetido em todas as outras que a seguiram (ADI 4049/2008, 3949/2008, ADI 4005/2010, 4050/2010 e 4041/2010). No gabarito oficial a resposta correta a alternativa A. QUESTO 3. 3. CORRETO AFIRMAR QUE: a. A ponderao de interesses tcnica que busca equacionar as colises entre princpios constitucionais atravs da demarcao dos respectivos mbitos de proteo, de modo a evitar que normas divergentes incidam concomitantemente sobre a mesma hiptese ftica. ALTERNATIVA INCORRETA: A alternativa narra a tcnica de subsuno, prpria para a aplicao de regras e no a ponderao, na qual o aplicador do Direito, percorre trs etapas: Na primeira, o aplicador do Direito deve identificar os enunciados normativos aparentemente em conflito na hiptese, e agrup-los em funo das solues que indiquem. Nesta etapa, deve-se ter o cuidado de no considerar interesse que no contenha fundamento no sistema jurdico. Como a ponderao uma tcnica de deciso jurdica, apenas se deve selecionar os interesses que possam ser conduzidos a enunciados normativos explcitos ou implcitos. Na segunda etapa, devem ser examinadas as circunstncias concretas do fato e as repercusses que far incidir sobre os enunciados normativos identificados na fase anterior. Nesta fase, a determinao das circunstncias relevantes, deve ser pautada em consonncia com a considerao da experincia social ou pela existncia de disposies normativas que autorizem esta concluso. As repercusses dos fatos sobre o grupo de enunciados normativos selecionados podem atribuir maior ou menor peso a algum dos grupos como tambm podem esclarecer o grau de restrio que cada soluo possvel ir impor aos diferentes enunciados envolvidos. Na ltima etapa, como momento de deciso, ou seja, de elaborao da norma respectiva ao fato concreto, a tcnica no apresenta repostas as questes de natureza material que neste momento se apresentam. No entanto, enumera trs cuidados metodolgicos a serem observados. No primeiro, adverte que a norma produzida tem que possuir carter universal, onde seus argumentos devem ser aceitveis pela comunidade em geral e poder ser

generalizada para situaes equivalentes. Na segunda, adverte que esta norma deve impor o menor nvel possvel de restrio para a maior parte dos elementos dos enunciados normativos. Na terceira, caso envolva direitos fundamentais, a norma jamais poder transpassar o ncleo de algum deles. b) O poder judicirio deve interpretar os tratados internacionais de direitos humanos luz da Constituio Federal, mas no o contrrio, pois se assim no fosse, subverter-se-ia a hierarquia das fontes normativas e o princpio da supremacia da Constituio. ALTERNATIVA INCORRETA. Assim se apresentou no gabarito oficial. Trata-se de questo polmica, ante inclusive insero do 3 ao Artigo 5 da Constituio Federal, o qual, segundo alguns, sacramentou a tese de que os tratados referidos no 2 do mesmo artigo so de hierarquia inferior normas constitucionais. Outra parte da doutrina, entende que o tratados anteriores emenda 45 so materialmente constitucionais, apesar de no o serem formalmente constitucionais (Flvia Piovesan). Segundo o gabarito, que apontou essa alternativa com incorreta, temos que foi adotado pelo examinador a tcnica da primazia da interpretao mais favorvel aos direitos humanos, segundo a qual, da integrao, eficcia e aplicabilidade do direito internacional dos direitos humanos no direito interno brasileiro, fazendo uma interpretao sistemtica entre os artigos 5, pargrafos 1 e 2, artigo 1, III e artigo 4, II, todos da Carta Magna da Repblica de 1988, temos como resultado hermenutico da interpretao de tais normas, a concluso da aplicao do princpio da primazia da norma mais favorvel ao ser humano (Posio de Valrio de Oliveira Mazzuoli). c) A mutao constitucional consiste na alterao da jurisprudncia do STF sobre algum tema de ndole constitucional, sem que haja mudana formal no Texto Magno. ALTERNATIVA INCORRETA: Segundo o gabarito oficial, tal questo incorreta. Confesso que no vislumbrei o porqu, haja vista que a mutao constitucional informal exatamente isto, a transformao da norma constitucional que advm do texto da Carta Magna, sem qualquer alterao em seu texto. Entendo que somente se considerou errada por que limitou a dizer sobre alterao da jurisprudncia do STF, sem se ater aos aspectos da evoluo social e interpretao. Doutrinariamente defende-se que a Constituio poder ser modificada por meio de processo formal ou informal. So tipos de modificao formal a emenda e a reviso constitucional. J o processo informal evidencia-se na mutao constitucional. A constituio contm o regulamento jurdico fundamental de uma sociedade, consubstanciando, assim, toda a estrutura do respectivo Estado. Esta a razo pela qual se presume seja ela dotada de estabilidade, exigncia indispensvel segurana jurdica, manuteno das instituies e ao respeito aos direitos e garantias fundamentais dos cidados. Entretanto, essa estabilidade no pode significar jamais a imutabilidade das normas constitucionais. Isso para evitar-se o fenmeno da "fossilizao constitucional". Ao mesmo tempo em que o ordenamento jurdico constitucional possui carter esttico, apresenta carter dinmico. A realidade social est em constante evoluo, e, medida que isso acontece, as exigncias da sociedade vo se modificando, de maneira que o direito no permanece alheio a esta situao, devendo sempre estar intimamente ligados com o meio circundante, com os avanos da cincia, da tecnologia, da economia, com as crenas e convices morais e religiosas, com os anseios e aspiraes de toda uma populao. Assim, as constituies esto sujeitas a modificaes necessrias sua adaptao s realidades sociais.

Sendo assim, Mutao Constitucional no a mudana do texto constitucional, mas a mudana da interpretao de um dispositivo constitucional. Temos como exemplo o art. 5, XI CF, in verbis: XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; Quando a Constituio surgiu, o conceito de casa limitava-se a residncia ou domicilio. Atualmente, a interpretao que se da bem mais ampla, segundo o entendimento do prprio STF, passou-se a abrangir local de trabalho, quarto de hotel, quarto de motel, trailer, etc. e) So intrpretes da Constituio no apenas os rgos do Poder Judicirio, como tambm os demais poderes polticos, alm dos mltiplos atores presentes na sociedade civil, que, em seus debates travados na esfera pblica, participam da tarefa de atribuio de sentido s normas constitucionais. ALTERNATIVA CORRETA. o pensamente de Peter Hberle, na obra Hermenutica Constitucional: Sociedade Aberta dos Intrpretes da Constituio contribuio para a Interpretao Pluralista e Procedimental da Constituio. A doutrina de Peter Hberle tem sido incorporada com evidente vivacidade, seja no mbito acadmico, por meio da vertiginosa produo bibliogrfica ou da prtica docente e discente nas faculdades de direito, seja pelos poderes constitudos, na forma de produo legislativa e na jurisprudncia dos tribunais. No mbito legislativo, a Lei 9.868/99, ao institucionalizar a figura do amicus curiae na jurisdio constitucional brasileira, representa um eloqente exemplo da forte influncia da doutrina de Hberle que propugna por uma interpretao aberta e pluralista da Constituio. QUESTO 4. 4. LEIA ATENTAMENTE OS ENUNCIADOS ABAIXO: I A liberdade de expresso protege crticas a agentes pblicos e detentores de poder social, desde que no realizadas em tom desrespeitoso. ALTERNATIVA INCORRETA: Ementa: AO PENAL. Queixa-crime. Crime contra a honra. Difamao e injria. Supostas ofensas proferidas em debate eleitoral pela televiso. Qualificao terica como delitos eleitorais. Arts. 325 e 326 do Cdigo Eleitoral . Atipicidade dos fatos. Disputa eleitoral entre candidatos ao Governo do Estado. Expresses que se contm nos limites das crticastolerveis no jogo poltico. Arquivamento determinado. No se tipifica crime eleitoral contra a honra, quando expresses tidas por ofensivas se s... Encontrado em: que se contm nos limites das crticastolerveis no jogo poltico. Arquivamento... por ofensivas se situam nos limites das crticastolerveis no jogo poltico II - O princpio da laicidade do Estado impe a neutralidade estatal em matria religiosa, mas no incompatvel com a colaborao entre o Poder Pblico e representantes das igrejas e cultos religiosos que vise promoo do interesse pblico. ALTERNATIVA CORRETA. III O direito de resposta, alm de tutelar os direitos da personalidade, tambm configura instrumento para a promoo do pluralismo interno dos meios de comunicao social, na

medida em que confere ao pblico a possibilidade de acesso a posies divergentes sobre tema de interesse social. ALTERNATIVA CORRETA. IV Em matria de direito intertemporal, a Constituio Brasileira, de acordo com a jurisprudncia do STF, aderiu chamada teoria objetiva, que veda a retroatividade das leis, mas no a incidncia de normas de ordem pblica sobre efeitos futuros de negcios jurdicos celebrado no passado. ALTERNATIA INCORRETA. A Jurisprudncia do STF aderiu chamada teoria subjetiva. Expliquemos as teorias: Teorizando acerca da retroatividade da lei, Paul Roubier e Gabba produziram um debate histrico cuja dimenso extrapolou os limites da Europa, tendo reflexos nas Amricas e em todo o mundo Ocidental. Comecemos por Roubier a presente anlise, mesmo que tenha sido a obra de Gabba a que surgiu primeiro (1891). Em sua obra clssica (Le Droit Transitoire, 1960 ), ao tratar da aplicabilidade da lei, Roubier faz a seguinte distino entre efeito imediato e efeito retroativo da lei: se a lei prever a possibilidade de atingir fatos ocorridos no passado, ento ela ser retroativa, mas se sua incidncia for somente nos fatos futuros, ser de efeito imediato. Apesar da simplicidade inicial que o raciocnio apresenta, Roubier, em seguida, faz uma distino mais detalhada10 entre os fatos a serem atingidos pela lei nova, que pode ser assim exposta: facta praeteria: se a lei pretende se aplicar aos fatos realizados no passado, ser retroativa; facta pendentia: se a lei pretende se aplicar s situaes em curso, convir estabelecer uma separao entre as partes anteriores data da modificao da legislao, estas que no podero ser atingidas sem retroatividade, e as partes posteriores, para as quais a lei nova no ter efeito seno imediato; facta futura: se a lei se aplicar somente aos fatos a ocorrer, ser, por bvio, irretroativa. As colocaes acima expostas resumem aquilo que veio a ser definido como Teoria Objetiva da Situao Jurdica, atravs da qual possvel dar efeitos retroativos para a lei influindo sobre situaes jurdicas constitudas e ato jurdico perfeito por meio de uma mera referncia no texto legal a respeito deste carter ex tunc. No entanto, deve-se lembrar que no ordenamento jurdico francs o respeito ao direito adquirido e ao ato jurdico perfeito no so matria constitucional, mas sim de lei ordinria. Com isto, o legislador pode afast-lo com uma nova lei ordinria posterior que trate de matria de ordem pblica. Porm, a questo relativa matria de ordem pblica controversa e na prpria Frana possui restries: A idia de ordem pblica no pode ser posta em oposio ao princpio da no retroatividade da lei, pelo motivo decisivo de que, numa ordem jurdica fundada na lei, a no-retroatividade das leis ela mesma uma das colunas de ordem pblica. A lei retroativa , em princpio, contrria ordem pblica; e, se excepcionalmente o legislador pode comunicar a uma lei a retroatividade, no conviria imaginar que, com isso, ele fortalece a ordem pblica; ao

contrrio, um fermento de anarquia que ele introduz na sociedade, razo porque no deve ser usada a retroatividade seno com a mais extrema reserva. Acrescente-se a isto o fato de que a expresso matria de ordem pblica de dificlima definio; o Direito possui um grau de especificidade que torna confusa a distino entre o que de interesse pblico e de interesse privado. Em campos como o Direito Administrativo, ex hipotesy, a relao entre o interesse pblico e o privado pode chegar a um grau de estreitamento tal que torne invivel qualquer tentativa de separ-los. Diante disto, percebe-se que Roubier entende ser uma contradio fundar a retroatividade de uma lei na idia de ordem pblica, pois este argumento estaria, em verdade, ocultando um fermento de anarquia que o Estado inseriria na sociedade caso pervertesse a segurana jurdica com a edio de normas ofensivas aos facta praeteria e os facta pendentia que j tiveram se consumado. Alegar o argumento da ordem pblica para desconstituir direitos adquiridos seria, de fato, agir pela desordem pblica. A tese sustentada por Roberto de Ruggiero ilustra com limpidez a supremacia da ordem pblica sobre os interesses particulares, to repudiada por Roubier: No h propriamente uma regra de no-retroatividade de que constitua exceo a retroatividade: mas h dois princpios paralelos e um deles exige que a lei antiga continue, posto que revogada, a reger os fatos que se verificaram na vigncia da nova, e outro, pelo contrrio, exige que a lei nova se aplique ao passado, ocupando-se dos fatos que ao passado se ligam, isto para no todo ou em parte os regular de novo modo. O fato consumado, em si, e tambm os efeitos futuros que dele derivem, deve ser regido em algumas matrias principalmente naquelas em que predomina a autonomia da vontade privada e o interesse dos particulares pela lei vigente ao tempo em que o fato sucedeu. Mas a circunstncia dele se ter verificado sob o regime de uma norma diversa, no pode pelo contrrio e noutras matrias aquelas em que predomina o interesse do Estado e da ordem pblica servir de obstculo imediata aplicao da nova lei. Note-se, a ttulo de comparao, que no direito brasileiro a regra que protege o direito adquirido e o ato jurdico perfeito de carter constitucional, figurando entre as garantias constitucionais previstas no art. 5 da Constituio. Sendo assim, a prpria discusso entre matria de interesse pblico e de interesse privado se torna irrelevante, visto que a Carta Magna do ordenamento jurdico j prestou a devida tutela aos direitos adquiridos e aos atos jurdicos perfeitos. As leis de ordem pblica, embora se apliquem imediatamente, todavia no atingem negcios liquidados de modo definitivo, pretenses satisfeitas, litgios terminados por sentena ou transao. Quanto ao princpio da segurana jurdica, J.J. Canotilho assim entende: Os princpios da proteo da confiana e da segurana jurdica podem formular-se assim: o cidado deve poder confiar em que aos seus atos ou s decises pblicas incidentes sobre seus direitos, posies jurdicas e relaes, praticados de acordo com as normas jurdicas vigentes, se ligam os efeitos jurdicos duradouros, previstos ou calculados com base nessas normas. A maior crtica de Roubier Doutrina Clssica (Subjetiva) do Direito Adquirido diz respeito aos contratos e aos efeitos que uma lei retroativa causaria nestes e, destarte, em todo o ordenamento jurdico. Ao retroagir em situaes jurdicas pendentes, como contratos que se

encontram em execuo, a lei produz um abalo naquela estabilidade que os contratantes supunham poder esperar do ordenamento jurdico onde eles contrataram, uma vez que acordaram entre si tendo como base uma lei que presumivelmente regularia sua relao contratual at que fosse concludo o contrato. Veja-se Roubier quando afirma que: Um contrato constitui um bloco de clusulas indivisveis que no se pode apreciar seno luz da legislao sob a qual foi entabulado. por esta razo que, em matria de contratos, o princpio da no-retroatividade cede lugar a um princpio mais amplo de proteo, o princpio da sobrevivncia a lei antiga. Para Caio Mrio da Silva Pereira o posicionamento sustentado por Roubier evidencia-se mais completo, mais exato, mais seguro e formula uma teoria objetivista firmada em conceitos doutrinrios fundamentais. De outra sorte, a Teoria Subjetiva de Carlo Francesco Gabba, que representa a Doutrina Clssica do Direito Adquirido, assim define o conceito de direito adquirido: adquirido todo direito que: a) conseqncia de um fato idneo a produzi-lo, em virtude da lei do tempo em que esse fato foi realizado, embora a ocasio de o fazer valer no se tenha apresentado antes do surgimento de uma lei nova sobre o mesmo; e que, b) nos termos da lei, sob o imprio da qual se deu o fato de que se originou, tenha entrado imediatamente para o patrimnio de quem o adquiriu. Carlos Maximiliano um dos principais autores brasileiros sobre o tema filiou-se tese de Gabba ao afirmar que: para se chamar adquirido um direito, no basta que seja concreto, grangeado por um indivduo em virtude de um fato idneo a produz-lo; necessrio, tambm, que se haja tornado elemento ou parte do patrimnio pessoal do respectivo titular. Aos que se no reveste de tal requisito, aplica-se, na ntegra, a lei nova. Ao adotar a teoria de Gabba, nosso ordenamento jurdico excluiu ao menos no plano terico qualquer possibilidade de aplicao da teoria de Roubier de muito maior inflexibilidade quanto possibilidade de retroatividade da lei nova, em relao s situaes jurdicas ainda no reputadas perfeitamente concludas sob a gide da lei anterior , como tambm de outros doutrinadores (a maioria das quais muito mais restritivas, a exemplo da doutrina de Roubier), como G. P. Chironi e Friedrich Affolter. Alguns problemas surgem com esta adoo. O primeiro deles reside no fato de permitir que se entenda que a irretroatividade deixa de ser regra absoluta e que passa a dividir espaos com a retroatividade, pois basta que o legislador queira retroagir os efeitos da lei e assim ser, independente da proteo constitucional ao direito adquirido, ao ato jurdico perfeito e coisa julgada, uma vez que a Constituio apenas protege aqueles direitos e garantias, mas de modo algum probe a retroatividade da lei. Outra questo controversa concerne ao uso num sentido amplo da expresso patrimnio, de onde possvel imaginar que qualquer sorte de direito faa parte de tal patrimnio, tanto real, obrigacional, moral ou qualquer outro. Mais um problema pode ser depreendido da Teoria de Gabba. A determinao dos requisitos necessrios para que um direito venha a ser considerado direito adquirido no pode ser feito com base em um critrio uniforme para todos os institutos jurdicos, sob pena de se estar removendo a prpria unidade e segurana de critrio que fundamentam aquela determinao.

No so poucos os casos em que um critrio uniforme padecer frente situao de fato que pode sugerir ser um caso de direito adquirido ou de uma expectativa de direito abstrata. Apenas a ttulo ilustrativo, imaginemos a situao de advir uma norma elevando a maioridade de 18 anos para 25, sem nada dispor em termos de direito transitrio. Como ficar a situao daqueles que forem maiores de 18 anos e menores de 25? Eles se tornaro menores? Existem teses que sustentam o sim e o no, entretanto, parecem ser mais razoveis as que manifestamse negativamente. A capacidade civil um atributo do estado pessoal do indivduo e, a partir momento em que este se tornou maior pela regra dos 18 anos, sua condio psicolgica tambm foi afetada pela lei que lhe concedia a maioridade, no podendo, assim, ser atingido pela nova lei, a menos que o ordenamento jurdico queira ofender-lhe psicolgica e legalmente. QUESTO 5. 5. INCORRETO AFIRMAR QUE: a) A igualdade de gnero justifica medidas protetivas da mulher, bem como polticas de ao afirmativa em seu favor, mas no aquelas que se baseiem na cristalizao jurdica de esteretipos culturalmente enraizados. ALTERNATIVA CORRETA b) A igualdade substantiva envolve no apenas o imperativo constitucional de adoo de polticas pblicas que visem reduo das desigualdades socioeconmicas, com tambm a exigncia de implementao de medidas que objetivem promover o reconhecimento e respeito das identidades tnicas, culturais e sexuais de membros de grupos estigmatizados pela cultura hegemnica. ALTERNATIVA CORRETA c) As liberdades existenciais e econmicas so protegidas com a mesma intensidade pela nossa ordem constitucional, j que esta estrutura um sistema econmico capitalista, fundado na livre iniciativa. ALTERNATIVA INCORRETA: Portanto, a que consta no gabarito oficial como resposta para a questo. A questo incorreta porque a intensidade de proteo maior nas liberdades existenciais do que nas econmicas. As liberdades constitucionalmente protegidas podem ser divididas e classificadas de duas maneiras: aquelas relacionadas s opes humanas existenciais e aquelas relacionadas ao campo econmico-negocial, dimenso concernente celebrao de contratos e outros negcios jurdicos de carter patrimonial. Os particulares possuem alguma dessas modalidades de liberdades nas relaes que travam entre si, j que um dos componentes primordiais da liberdade representado pela autonomia privada, princpio presente nas relaes entre sujeitos privados. Essa autonomia privada significa, em sentido amplo, o poder do sujeito de autogoverno de sua esfera jurdica, tendo como matriz a concepo de ser humano como agente moral, dotado de razo, capaz de decidir o que bom ou ruim para si, e que deve ter liberdade para guiar-se de acordo com suas escolhas nas relaes entre outros sujeitos privados, desde que no perturbem os direitos de terceiros nem violem outros valores relevantes da comunidade. O problema que essa definio suscita que nem sempre o particular possui autonomia total para decidir o que bom ou ruim para si. A sua vontade pode estar submetida ao poder de outro particular, como h possibilidade de ocorrer, por exemplo, nas situaes envolvendo contratos e questes econmicas, caracterizadas geralmente pela assimetria das partes

envolvidas na relao. Exemplo claro dessa desigualdade ftica est presente nas relaes de trabalho. O empregador encontra-se, quase sempre, em posio hierarquicamente superior ao empregado; por isso, faz-se necessrio proteger este do poder de mando daquele. No pode o empregado renunciar s suas garantias trabalhistas, como frias e 13 salrio, por exemplo. Ressalta-se, porm, que essa idia deve ser adaptada a cada caso concreto mas, a priori, preciso garantir uma proteo maior ao direito fundamental da parte mais fraca nessas situaes. Assim, as liberdades dos particulares no se revestem de valor absoluto. possvel que a proteo de uma delas, no caso concreto, importe em leso a outro direito fundamental igualmente relevante, fazendo necessrio restringir a liberdade em questo, de forma proporcional, visando otimizao dos bens jurdicos em confronto, mediante uma ponderao de princpios. isso que ocorre quando da aplicao dos direitos fundamentais na esfera privada, tornando necessrio ponderar a autonomia com o direito que seria violado pela conduta do particular. Nessa ponderao de direitos, que envolvem valores e interesses, nem todas as manifestaes da autonomia privada so valoradas da mesma forma. Aqui se encontra a importncia de se fazer aquela distino inicial entre as liberdades: a tutela de proteo da autonomia privada no uniforme, sendo mais intensa no plano concernente s escolhas existenciais da pessoa humana do que no campo de sua vida patrimonial e econmica. H proteo mais intensa da autonomia privada - e no dos outros direitos fundamentais em coliso - no plano relacionado a escolhas existenciais do indivduo porque cada um deve ser livre para escolher o modo como pretende orientar sua vida. Essas escolhas so determinadas por categorias morais fundamentais e conceitos que so uma parte do prprio ser, de sua mente e de seu sentido de sua prpria identidade; uma parte daquilo que os torna mais humanos. Deste modo, no deveria o Estado agir paternalisticamente neste mbito e impor escolhas estritamente pessoais aos particulares, como um ideal ou projetos relacionados a convices religiosas, mesmo que estas escolhas violem seus prprios direitos fundamentais.28 Isso implicaria um juzo de valor por parte do Estado para decidir o que bom ou ruim para cada indivduo, um juzo acerca da verdade moral. Esse juzo depende de como cada pessoa determina o bem e o mal, isto , seus valores morais, religiosos, intelectuais e estticos, que esto ligados a concepo de homem de cada um e das necessidades bsicas da natureza de cada um. Assim, nestes casos, deveria prevalecer o princpio da autonomia pessoal. Neste sentido foi a deciso da Suprema Corte Norte-Americana no caso Griswold vs. Connecticut. Havia uma lei do estado de Connecticut que tipificava o uso de anticoncepcionais por parte de pessoas casadas. Esta lei violava o direito privacidade dos particulares, alm de ter clara conotao moralista. Por isso, a corte considerou que a lei ignorava o valor da autonomia da pessoa. A autonomia privada em sua dimenso existencial poder ser restringida em certos casos, mesmo que esta liberdade no afete terceiros. Nos casos em que os direitos fundamentais do titular da autonomia so afetados gravemente, de forma muito intensa, a escolha existencial pode no prevalecer em prol da proteo desses direitos. Alm disso, admitir que a autonomia privada em sua dimenso existencial no pode ser restringida trata-se de idia que vai contra a teoria dos princpios, j que todos os princpios podem ser relativizados no caso de colises. O que se defende aqui corresponde a apenas uma precedncia prima facie do princpio da autonomia na sua dimenso existencial, que poder ser alterada de acordo com as circunstncias do caso concreto. O STF decide de forma diferenciada dependendo dos direitos em jogo, ponderando com maiores cuidados os casos envolvendo liberdades existenciais do que em situaes

envolvendo liberdades econmicas, situaes nas quais geralmente h desigualdade ftica entre as partes (caso Air France, por exemplo) d) O princpio da solidariedade pode ser invocado para limitar excessos na tendncia individualista e egocntrica que a gramtica dos direitos subjetivos pode instaurar. ALTERNATIVA CORRETA QUESTO 6. 6. ASSINALE A ALTERNATIVA CORRETA: a) A garantia do direito das populaes indgenas posse e usufruto das terras tradicionalmente ocupadas depende do seu reconhecimento, em cada caso, atravs de procedimento administrativo, cuja deciso final se reveste de carter discricionrio. ALTERNATIVA INCORRETA. A Constituio de 1998 estabelece que os direitos dos ndios sobre as terras que tradicionalmente ocupam so de natureza originria, ou seja, que so anteriores formao do prprio Estado brasileiro, existindo independentemente de qualquer reconhecimento oficial. Artigo 231: So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens. b) As comunidades indgenas tm direito de viver de acordo com os seus valores e tradies, desde que estas no violem a moral e os bons costumes. ALTERNATIVA INCORRETA. A Constituio Federal de 1988, abrigando em sua base axiolgica como pressuposto inafastvel o multiculturalismo e o pluralismo sociais, promoveu mudana radical de tratamento dos povos indgenas habitantes do territrio nacional. Destacamos inicialmente o artigo 231, caput, da Constituio Federal, que bem ilustra a transformao no sistema jurdico ptrio no que concerne temtica indgena, que acarretou no abandono da poltica integracionista (de assimilao), em prol da poltica de respeito diversidade cultural dos ndios. Outro dispositivo que merece destaque o artigo 215, onde se prev o dever estatal de garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais, bem como o de proteger as manifestaes das culturas indgenas. Podemos verificar dessa forma, que na hodierna fase pluralista no h mais espao para movimentos de homogeneizao lesivos constitucionalmente assegurada autonomia tnicocultural dos indgenas, produto da atual realidade de diversidade cultural existente no Estado brasileiro. c) A aquisio, pelas comunidades remanescentes de quilombo, do direito de propriedade das terras por elas ocupadas, pressupe a posse mansa e pacfica da rea a ser titulada entre a data da abolio da escravido e o advento da Constituio de 88. ALTERNATIVA INCORRETA. Trata-se da anlise do Art. 68 da ADCT, o qual, desde a promulgao da Carta de 1988, tem questionada a sua eficcia constitucional. Somos da opinio que se trata de norma de aplicabilidade imediata, pois entendemos que a norma constitucional tem suficientemente indicados o objeto do direito (a propriedade definitiva das terras ocupadas), seu sujeito ou beneficirio (os remanescentes das comunidades dos quilombos), a condio (a ocupao tradicional das terras), o dever correlato (reconhecimento

da propriedade e emisso dos ttulos respectivos) e o sujeito passivo ou devedor (o Estado, Poder Pblico). Verifica-se de sua simples leitura, que o art. 68 ADCT consagra diversos direitos fundamentais, como o direito moradia e cultura. Do regime especfico e reforado dos direitos fundamentais decorre tendncia da aplicabilidade imediata, visto hodiernamente entende-se que os direitos fundamentais no dependem de concretizao legislativa para surtirem os seus efeitos. Refora ainda sua eficcia jurdica plena: o contedo da declarao normativa (simplesmente o reconhecimento de um direito e a atribuio de um dever especfico de atuao do Poder Pblico) e sua localizao nas disposies transitrias, que tem como razo de existir disciplinar imediatamente situaes de transio de ordens constitucionais em transio, que se sucedem e assim, para cumprir tal desiderato, ser dotadas de normatividade suficiente. Outros aspectos relacionados ao caso em concreto (identificao de pessoas, delimitao de reas etc.) e ao mbito administrativo (rgos competentes, procedimento...) no criam direitos e deveres no previstos, apenas regulamentam a atuao estatal, e no carecem, portanto, de lei para serem disciplinados. Ainda nesse contexto, ressalte-se o compromisso internacional assumido pelo Brasil ao promulgar a Conveno n 169 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT, 1989), sobre povos indgenas e tribais. Pela Conveno, os governos comprometem-se a adotar as medidas que sejam necessrias para determinar as terras que os povos interessados ocupam tradicionalmente e garantir a proteo efetiva dos seus direitos de propriedade e posse (art. 14.2). d) A Constituio de 88 abre-se ao muticulturalismo, ao reconhecer direitos culturais aos povos tradicionais, dentre os quais o respeito e a valorizao dos seus modos prprios de criar, fazer e viver. ALTERNATIVA CORRETA. QUESTO 7. 7. MARQUE A RESPOSTA CORRETA: A) ( ) O direito fundamental sade no permite a garantia judicial de tratamentos excepcionalmente onerosos no previstos no mbito do Sistema nico de Sade, em razo da incidncia do princpio da reserva do possvel. (INCORRETA) O princpio da reserva do possvel regula a possibilidade e a extenso da atuao estatal no tocante efetivao de alguns direitos (como, por exemplo, os direitos sociais), condicionando a prestao do Estado existncia de recursos pblicos disponveis. O conceito de reserva do possvel uma construo da doutrina alem que estabelece, basicamente, que os direitos j previstos s podem ser garantidos quando h recursos pblicos. Assim, os indivduos no teriam direitos subjetivos frente ao Estado seno nos limites da razoabilidade. Entretanto, o argumento de escassez de recursos pblicos no pode ser utilizado de forma indiscriminada pelo administrador para justificar a no-concretizao de direitos fundamentais prestacionais de maior relevncia (o chamado MNIMO EXISTENCIAL garantido pela Constituio Brasileira a todos). A dvida maior gira em torno de saber se os direitos sociais so ou no direitos fundamentais, sendo o STF claro em responder essa pergunta afirmativamente, conforme julgamento da ADPF n 45 MC/DF. Abaixo recente deciso do STF: RECURSO EXTRAORDINRIO PREQUESTIONAMENTO CONFIGURAO RAZO DE SER. O prequestionamento no resulta da circunstncia de a matria haver sido

arguida pela parte recorrente. A configurao do instituto pressupe debate e deciso prvios pelo Colegiado, ou seja, emisso de juzo sobre o tema. O procedimento tem como escopo o cotejo indispensvel a que se diga do enquadramento do recurso extraordinrio no permissivo constitucional. Se o Tribunal de origem no adotou entendimento explcito a respeito do fato jurgeno veiculado nas razes recursais, inviabilizada fica a concluso sobre a violncia ao preceito evocado pelo recorrente. SADE TRATAMENTO DEVER DO ESTADO. Consoante disposto no artigo 196 da Constituio Federal, a sade direito de todos e dever do Estado (...), incumbindo a este viabilizar os tratamentos cabveis. (RE 368564, Relator(a): Min. MENEZES DIREITO, Relator(a) p/ Acrdo: Min. MARCO AURLIO, Primeira Turma, julgado em 13/04/2011, DJe-153 DIVULG 09-08-2011 PUBLIC 10-08-2011 EMENT VOL-02563-01 PP-00064) B) ( ) O princpio da proteo do retrocesso social veda qualquer restrio de polticas pblicas que j tenham concretizado direitos sociais constitucionalmente positivados. (ERRADA) O princpio do retrocesso social no deve ser visto como uma barreira instransponvel para qualquer mudana no mbito dos direitos fundamentais. O que ele exige que a revogao de leis que regulamentem os direitos fundamentais seja justificada do ponto de vista do desenvolvimento humano. Viola o contedo material da Constituio Federal a adoo de medidas legislativas que no cumpram os objetivos do artigo 3. C) ( ) A teoria da eficacia horizontal imediata dos direitos humanos sustenta que a vinculaao dos particulares a estes direitos equiparvel a vinculao dos poderes pblicos. (ERRADA) Atualmente o Estado no mais visto como o principal agente lesionador dos direitos fundamentais do cidado, como se entendia aps o trmino da Revoluo Francesa. Com a evoluo do capitalismo e, posteriormente, com o fenmeno da globalizao, nota-se que alguns grupos econmicos alcanam poderes similares, ou at superiores, ao do Estado e lesionam com mais intensidade do que este, os direitos individuais. Ao se aperceberem desta realidade, alguns juristas desenvolveram estudos que culminaram na tese da eficcia horizontal dos direitos fundamentais, vinculando os particulares observncia dos referidos direitos nas relaes privadas. Essa teoria foi subdividida em duas, a saber: teoria da eficcia horizontal direta e teoria da eficcia horizontal indireta. A segunda dessas teorias foi a mais aceita pela doutrina e jurisprudncia estrangeira e brasileira, preocupada em preservar o princpio da autonomia da vontade nas relaes entre particulares. Embora no seja uma idia nova ou alheia dogmtica constitucional, haja vista encontrar-se positivada em algumas passagens da Carta Magna, a tese da eficcia horizontal, especialmente da eficcia horizontal direta, ainda vista com ressalvas por parte de nossos juristas, temendo as consequncias econmicas que podem advir da utilizao de tal teoria. A despeito disso, no que pertine aos direitos sociais, entendemos que devem ser criados mecanismos que possibilitem uma maior efetivao, objetivando especialmente reduzir as desigualdades sociais, um dos fins propugnados pelo Estado Brasileiro. Desta forma, impende concluir que em alguns casos, e utilizando-se do princpio da proporcionalidade plenamente possvel e necessria a utilizao da tese da eficcia horizontal direta (ou imediata) dos direitos sociais nas relaes particulares, obrigando estes a concretizarem alguns direitos sociais, mormente aqueles imprescindveis a observncia do princpio da dignidade da pessoa humana.

http://www.apece.org.br/index.php?option=com_content&view=article&id=146:a-eficaciahorizontal-dos-direitos-sociais&catid=39:artigos&Itemid=85 D) ( ) A teoria relativa do ncleo essencial dos direitos fundamentais funde o conceito de ncleo essencial com o de respeito ao princpio da proporcionalidade nas medidas restritivas de direitos. ALTERNATIVA CORRETA De acordo com essa teoria, muito difundida na Alemanha, o legislador, ao restringir os direitos fundamentais, no pode ultrapassar uma determinada fronteira, isto , no pode esvazi-los. Em outras palavras: o legislador autorizado a restringir os direitos fundamentais; no pode, contudo, restringi-los tanto que os torne incuos ou vazios. Um exemplo pode esclarecer essa distino. O prprio texto constitucional permite (CF, art. 5, XIII) que o Congresso Nacional edite leis regulamentando o exerccio de algumas profisses, ao exigir, por exemplo, determinadas qualificaes tcnicas para o desempenho de algumas tarefas. legtimo, portanto, exigir que algum s possa clinicar se possuir o curso superior de Medicina. Porm, seria constitucional exigir que s podem exercer a advocacia pessoas que ostentassem o ttulo de ps-doutor (P.h.D.) em Direito? Certamente no. E por que? Porque essa restrio desbordaria do razovel, restringiria tanto o direito fundamental que o tornaria vazio. Dito de outra forma: porque essa restrio violaria o prprio ncleo essencial(=essncia) do direito em questo. Nesse sentido, o STF j decidiu que a exigncia de diploma de jornalista para exercer essa profisso exagerada, violando o prprio ncleo essencial do direito. A proteo ao ncleo essencial dos direitos fundamentais no citada expressamente na Constituio brasileira, ao contrrio do que se v, por exemplo, na Grundgesetz (Lei Fundamental Alem), cujo art. 19, 2, dispe que Em nenhum caso pode um direito fundamental ser desrespeitado em seu ncleo essencial. Porm, inequvoco que essa teoria adequada ao ordenamento jurdico brasileiro. O Ministro Gilmar Mendes, em voto proferido na ADIn n 3.112, assim resume as diversas feies do princpio da proporcionalidade: Os direitos fundamentais no podem ser considerados apenas como proibies de interveno (Eingriffsverbote), expressando tambm um postulado de proteo (Schutzgebote). Utilizando-se da expresso de Canaris, pode-se dizer que os direitos fundamentais expressam no apenas uma proibio do excesso ( bermassverbote), mas tambm podem ser traduzidos como proibies de proteo deficiente ou imperativos de tutela (Untermassverbote). (...) levando-se em conta o dever de proteo e a proibio de uma proteo deficiente ou insuficiente (Untermassverbote), cumpriria ao legislador estatuir o sistema de proteo constitucional-penal adequado. Em muitos casos, a eleio da forma penal pode conter-se no mbito daquilo que se costuma chamar de discrio legislativa, tendo em vista desenvolvimentos histricos, circunstncias especficas ou opes ligadas a um certo experimentalismo institucional. A ordem constitucional confere ao legislador certas margens de ao, para decidir sobre quais medidas devem ser adotadas para a proteo penal eficiente dos bens jurdicos fundamentais. (...) a considerao dos direitos fundamentais como imperativos de tutela (Canaris) imprime ao princpio da proporcionalidade uma estrutura diferenciada. O ato no ser adequado quando no proteja o direito fundamental de maneira tima; no ser necessrio na hiptese de

existirem medidas alternativas que favoream ainda mais a realizao do direito fundamental; e violar o subprincpio da proporcionalidade em sentido estrito se o grau de satisfao do fim legislativo inferior ao grau em que no se realiza o direito fundamental de proteo. http://www.tvjustica.jus.br/documentos/Joao%20Trindadade%20-%20Teoria%20Geral %20dos%20direitos%20fundamentais.pdf QUESTO 8. 8. ASSINALE A RESPOSTA CERTA:ANULADA I A Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia foi incorporada no ordenamento brasileiro com hierarquia supralegal mas infraconstitucional. II A Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia adotou o chamado critrio biomdico para a caracterizao da deficincia, afastando leituras preconceituosas e estereotipadas do fenmeno. III Os direitos sexuais e reprodutivos so titularizados por pessoas adultas, independentemente do gnero ou orientao sexual. As crianas e adolescentes, por estarem ainda em processo de formao fsica e psquica, no desfrutam de qualquer destes direitos, embora devam ser integralmente protegidas diante de qualquer ao ou omisso atentatria a sua dignidade. IV A teoria do impacto desproporcional, adotada no Brasil, permite que se constatem violaes ao princpio da igualdade quando os efeitos prticos de determinadas normas, de carter aparentemente neutro, causem um dano excessivo, ainda que no intencional, aos integrantes de determinados grupos vulnerveis. a) ( ) I e II. b) ( ) III e IV. c) ( ) II e IV. d) ( ) I e III. QUESTO 9. 9. LEIA OS ENUNCIADOS ABAIXO: I Considerando que a federao clusula ptra, no possvel a edio de emenda que afete a partilha de competncias entre os entes federativos. (ERRADA) O Art. 60, 4 veda a proposta de emenda tendente a abolir a forma federativo do Estado. Constitui um dos limites materiais ao poder de emenda, a consagrao do princpio da indissolubilidade do vnculo federativo. No havendo objeo para edio de emenda quanto a competncia dos entes federativos. II Existe a possibilidade de controle preventivo de constitucionalidade no caso de proposta de emenda constitucionalidade infringente de clusula ptrea. (CORRETA) Ocorre o controle preventivo quando, no processo legislativo, os projetos de lei ou propostas de emenda so submetidos s Comisses de Constituio e Justia. Nesse caso, o controle do prprio Legislativo. Tambm ocorre controle preventivo quando, ainda no processo de elaborao das leis, os projetos de lei so submetidos sano ou veto do Chefe do Executivo. Nesse caso, o veto pode ser jurdico, com fundamento na inconstitucionalidade, ocasio na qual se manifesta o controle preventivo pelo Executivo. O Poder Judicirio, no caso o prprio Supremo Tribunal Federal, poder ser conclamado a exercer o controle preventivo de propostas de emendas Constituio, tendo

em vista o disposto no 4 do art. 60, ao estabelecer que No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir (...). A mera apresentao de proposta que viole algumas das matrias enunciadas no dispositivo j viola a Constituio. O Supremo Tribunal Federal, embora admita o controle preventivo nessas hipteses, apenas o admite em carter incidental, permitindo a qualquer parlamentar impetrar mandando de segurana (RTJ, 99:1031, Mandado de Segurana n. 20.257-DF, rel. Min. Moreira Alves, j. 8-101980). III De acordo com a jurisprudncia do STF, uma emenda constitucional no pode instituir novo limite ao poder reformador, pois seria logicamente contraditrio que o poder constituinte derivado pudesse limitar o exerccio do prprio poder constituinte derivado no futuro. (ERRADO) No h bice de emenda constitucional instituir novo limite ao poder reformador, apenas deve ser observar as limitaes constitucioais. EMENTA: MEDIDA CAUTELAR EM AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ART. 2 DA EMENDA CONSTITUCIONAL N 30, DE 13 DE SETEMBRO DE 2000, QUE ACRESCENTOU O ART. 78 AO ATO DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS. PARCELAMENTO DA LIQUIDAO DE PRECATRIOS PELA FAZENDA PBLICA. 1. O precatrio de que trata o artigo 100 da Constituio consiste em prerrogativa processual do Poder Pblico. Possibilidade de pagar os seus dbitos no vista, mas num prazo que se estende at dezoito meses. Prerrogativa compensada, no entanto, pelo rigor dispensado aos responsveis pelo cumprimento das ordens judiciais, cujo desrespeito constitui, primeiro, pressuposto de interveno federal (inciso VI do art. 34 e inciso V do art. 35, da CF) e, segundo, crime de responsabilidade (inciso VII do art. 85 da CF). 2. O sistema de precatrios garantia constitucional do cumprimento de deciso judicial contra a Fazenda Pblica, que se define em regras de natureza processual conducentes efetividade da sentena condenatria trnsita em julgado por quantia certa contra entidades de direito pblico. Alm de homenagear o direito de propriedade (inciso XXII do art. 5 da CF), prestigia o acesso jurisdio e a coisa julgada (incisos XXXV e XXXVI do art. 5 da CF). 3. A eficcia das regras jurdicas produzidas pelo poder constituinte (redundantemente chamado de originrio) no est sujeita a nenhuma limitao normativa, seja de ordem material, seja formal, porque provm do exerccio de um poder de fato ou suprapositivo. J as normas produzidas pelo poder reformador, essas tm sua validez e eficcia condicionadas legitimao que recebam da ordem constitucional. Da a necessria obedincia das emendas constitucionais s chamadas clusulas ptreas. 4. O art. 78 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, acrescentado pelo art. 2 da Emenda Constitucional n 30/2000, ao admitir a liquidao em prestaes anuais, iguais e sucessivas, no prazo mximo de dez anos dos precatrios pendentes na data de promulgao da emenda, violou o direito adquirido do beneficirio do precatrio, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Atentou ainda contra a independncia do Poder Judicirio, cuja autoridade insuscetvel de ser negada, mxime no concernente ao exerccio do poder de julgar os litgios que lhe so submetidos e fazer cumpridas as suas decises, inclusive contra a Fazenda Pblica, na forma prevista na Constituio e na lei. Pelo que a alterao constitucional pretendida encontra bice nos incisos III e IV do 4 do art. 60 da Constituio, pois afronta a separao dos Poderes e os direitos e garantias individuais. 5. Quanto aos precatrios que decorram de aes iniciais ajuizadas at 31 de dezembro de 1999, sua liquidao parcelada no se compatibiliza com o caput do art. 5 da Constituio Federal. No respeita o princpio da igualdade a admisso de que um certo nmero de precatrios, oriundos de aes ajuizadas at 31.12.1999, fique sujeito ao regime especial do art. 78 do ADCT, com o pagamento a ser efetuado em prestaes anuais, iguais e sucessivas, no prazo mximo de dez anos, enquanto os demais crditos sejam beneficiados com o tratamento mais favorvel do 1 do art. 100 da Constituio. 6. Medida cautelar deferida para suspender a

eficcia do art. 2 da Emenda Constitucional n 30/2000, que introduziu o art. 78 no ADCT da Constituio de 1988. (ADI 2356 MC, Relator(a): Min. NRI DA SILVEIRA, Relator(a) p/ Acrdo: Min. AYRES BRITTO, Tribunal Pleno, julgado em 25/11/2010, DJe-094 DIVULG 18-05-2011 PUBLIC 1905-2011 EMENT VOL-02525-01 PP-00054) IV Para o Supremo Tribunal Federal, as emendas s constituies estaduais no podem criar novos rgos pblicos no Estado-membro. (CORRETO) "Ao direta de inconstitucionalidade. EC 35/2005, do Estado do Rio de Janeiro, que cria instituio responsvel pelas percias criminalstica e mdico-legal. Inconstitucionalidade formal: matria de iniciativa privativa do chefe do Poder Executivo. Violao, pelo poder constituinte decorrente, do princpio da separao de poderes, tendo em vista que, em se tratando de emenda Constituio estadual, o processo legislativo ocorreu sem a participao do Poder Executivo." (ADI 3.644, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 4-32009, Plenrio, DJE de 12-6-2009.) "Ao direta de inconstitucionalidade. Lei 6.835/2001 do Estado do Esprito Santo. Incluso dos nomes de pessoas fsicas e jurdicas inadimplentes no Serasa, Cadin e SPC. Atribuies da Secretaria de Estado da Fazenda. Iniciativa da Mesa da Assembleia Legislativa. Inconstitucionalidade formal. A Lei 6.835/2001, de iniciativa da Mesa da Assembleia Legislativa do Estado do Esprito Santo, cria nova atribuio Secretaria de Fazenda Estadual, rgo integrante do Poder Executivo daquele Estado. luz do princpio da simetria, so de iniciativa do chefe do Poder Executivo estadual as leis que versem sobre a organizao administrativa do Estado, podendo a questo referente organizao e funcionamento da administrao estadual, quando no importar aumento de despesa, ser regulamentada por meio de Decreto do chefe do Poder Executivo (...). Inconstitucionalidade formal, por vcio de iniciativa da lei ora atacada." (ADI 2.857, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgamento em 30-8-2007, Plenrio, DJ de 30-11-2007.) So corretas as respostas: A) ( ) I e II. B) ( ) III e IV. C) ( ) II e IV. D) ( ) I e III. QUESTO 10. 10. ASSINALE A RESPOSTA CORRETA: a) ( ) De todo enunciado normativo possvel extrair-se pelo menos uma norma jurdica, pois deve-se presumir que o legislador jamais emprega palavras em vo. (ERRADO) O erro est em dizer que se presume que o legislador jamais emprega palavras em vo. b) ( ) No sistema jurdico brasileiro, a ordem descrescente de prioridade no que se refere aos critrios para resoluo de antinomias : hierarquia, cronologia e especialidade. (ERRADO) A ordem decrescente das antinomias : cronologia, especialidade e hierarquia. c) ( ) No confronto entre princpios e regras jurdicas, os primeiros devem prevalecer, em razo da sua maior relevncia sistmica e axiolgica. (ERRADO) No prevalece os princpios sobre as regras jurdicas.

d) ( ) As teorias mais aceitas de argumentao jurdica qualificam o processo de interpretao e aplicao do Direito como um exerccio de racionalidade prtica, sujeitos a alguns constrangimentos institucionais especficos. (CERTA) QUESTO 11. 11. EM RELAO DESAPROPRIAO, CORRETO AFIRMAR QUE: a) ( ) toda desapropriao pressupe, nos termos da Constituio, justa e prvia indenizao, ressalvada a desapropriao urbanstica sancionatria, que tem natureza punitiva e confiscatria. (ERRADO) H alguns tipos de desapropriao que so consideradas excees regra geral de que toda desapropriao deve ser indenizada previamente em dinheiro. So elas a desapropriao sancionatria urbanstica (prevista no Art. 182, 4, III da CR-88), a desapropriao rural (prevista no art. 184 da CR-88), que tambm ter carter sancionatrio e a desapropriao confiscatria, que somente ocorrer em caso de trfico de entorpecentes ou de plantaes psicotrpicas e est previsto no artigo 243 da Constituio Federal de 1988: "Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ser confiscado e reverter em benefcio de instituies e pessoal especializados no tratamento e recuperao de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao, controle, preveno e represso do crime de trfico dessas substncias." Como se pode concluir a partir da leitura do dispositivo acima, a desapropriao confiscatria, tambm conhecida como expropriao, uma exceo desapropriao em geral, pois no segue a regra da indenizao prvia, justa e em dinheiro. Alm disso, uma exceo tambm porque, aqui, no h a necessidade de decreto declaratrio prvio, portanto, sua fase administrativa consiste apenas em formalizar as atividades gerais para ser feita a ao de desapropriao. b) ( ) so inexpropriveis, em qualquer hiptese, aes, cotas ou direitos representativos do capital de empresas cujo funcionamento esteja sujeito a autorizao do poder pblico federal; (ERRADO) As aes, cotas ou direitos representativos do capital de empresas cujo funcionamento esteja sujeito a autorizao do poder pblico federal so expropriveis. c) ( ) no h direito de retrocesso quando apesar de recebida uma destinao diversa daquela indicada no ato declaratrio de interesse social, o bem expropriado utilizado para realizao de outra finalidade pblica, configurando-se, assim, a chamada tredestinao lcita. (CORRETO) O poder pblico desapropria um bem com determinado motivo e de forma justa; se utilizar o bem para outro fim, mas com uma destinao publica, no poder o expropriado fazer valer seu direito de retrocesso. Se a desapropriao ocorrer de forma ilegal (desvio de poder), poder o expropriado fazer valer seu direito Decreto 3.365/41. d) ( ) os juros moratrios tanto na desapropriao direta quanto na desapropriao indireta se contam desde o trnsito em julgado da sentena.

Conforme Art. 15-B do Decreto-lei 3365/41. Nas aes a que se refere o art. 15-A, os juros moratrios destinam-se a recompor a perda decorrente do atraso no efetivo pagamento da indenizao fixada na deciso final de mrito, e somente sero devidos razo de at seis por cento ao ano, a partir de 1 de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ser feito, nos termos do art. 100 da Constituio. (NR) (Artigo acrescentado pela Medida Provisria n 2.183-56, de 24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor conforme o art. 2 da EC n 32/2001). A nova redao est em pleno vigor, a qual reduziu os juros de mora de 12% a 6%. O incio da fluncia tambm est de acordo com o entendimento do STF sobre os juros de mora, o qual os afasta no perodo regular de pagamento do precatrio ( o entendimento amplamente majoritrio, EREsp. 615018, j, 06.06.05; REsp. 617905, j. 19.03.07). Entretanto, h precedentes do STJ (posio minoritria, AgRg 844347, j. 22.03.07) aplicando ainda a antiga smula n.70 (os juros moratrios, na desapropriao direta ou indireta, contamse desde o trnsito em julgado da sentena ), a fim de computar o marco inicial aps o trnsito em julgado. QUESTO 12. 12. ASSINALE A ALTERNATIVA CORRETA: a) os atos de improbidade administrativa sujeitam o infrator s sanes decorrentes do processo criminal quando houver coincidncia entre o tipo penal e o tipo descrito na Lei 8.429/92 (Lei de Improbidade), sob pena de configurao de bis in idem. (ERRADA) A natureza jurdica das sanes por ato de improbidade , toda evidncia, de carter extrapenal, e tambm no se confunde com o denominado crime de responsabilidade, a ensejar um regime prprio de responsabilizao. A existncia dos atos de improbidade est anunciada em norma constitucional, estabelecendo o 4 do art. 37 que as sanes sero aplicadas de acordo com a gradao estipulada em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. A norma reiterada no art. 12, caput, da Lei n 8.429/92, que estabelece as sanes cominadas ao responsvel pelo ato de improbidade, independentemente das sanes penais, civis e administrativas, previstas na legislao especfica. Fica claro o objetivo da norma constitucional de impor responsabilidades outras que no apenas as de natureza criminal, as quais ressalvou. Nada mais coerente com o Direito brasileiro, que respeita a independncia entre a responsabilidade penal e a civil, prevendo o art. 935 do Cdigo Civil que a sentena penal somente far coisa julgada no cvel nas hipteses de deciso sobre a existncia do fato ou sobre quem seja o seu autor. Tambm do Direito brasileiro a separao entre a esfera judicial e a administrativa, sendo defeso a lei afastar da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV, da Constituio). Recorde-se que orienta o Direito Penal o princpio da reserva legal, expresso pela mxima nullum crimen sine praevia lege e concretizado no art. 1 do Cdigo Penal e no art. 5, XXXIX, da Constituio da Repblica. No h lei definidora de crime de improbidade administrativa. As normas pertinentes, como dito, ressalvam a responsabilidade criminal. As condutas descritas na Lei de Improbidade Administrativa, em sua maioria, tm correspondente previso criminal no Cdigo Penal (crimes contra a Administrao Pblica), no Decreto-lei n 201/67 (crimes de responsabilidade de Prefeitos), na Lei n 8.666/93 (Lei de Licitaes) e em outras leis. H condutas, entretanto, previstas na Lei n 8.429/92, que no comportam tipificao penal, por serem por demais abertas ou por seu carter enunciativo, em descompasso com o princpio da legalidade estrita do Direito Penal. ()

No se ajustando os atos de improbidade s exigncias do Direito Penal e no possuindo natureza criminal, no possvel alargar sua incidncia para este campo, que se relaciona diretamente com a liberdade humana e cujas sentenas condenatrias possuem efeitos secundrios impactantes na vida das pessoas. b) ante a natureza e a gravidade das sanes previstas em lei, os atos de improbidade s so punveis a ttulo de dolo, inexistindo possibilidade de penalizao de responsabilizao com base na culpa em sentido estrito. (ERRADA) Os atos de improbidade administrativa no so s punveis a ttulo de dolo, mas tambm por culpa, como ocorre quando o ato causa prejuzo ao errio (art. 10 da Lei 8.429/92) c) a sano de suspenso de direitos polticos previstas na Lei 8.429/92 incompatvel com a Constituio da Repblica, uma vez que esta no admite a morte cvica do cidado. (ERRADA) A Constituio da Repblica veda a cassao dos direitos polticos, no a sua suspenso. Ademais, o fundamento constitucional da punio aos que cometem atos de improbidade administrativa est alocado no art. 37, 4 da CF, onde se l que aqueles atos importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da sano penal cabvel d) a medida de indisponibilidade de bens prevista na Lei de Improbidade possui natureza cautelar, tendo por escopo assegurar a reparao do dano ao errio. (CORRETA) AO CIVIL PBLICA. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. INDISPONIBILIDADE BENS. A questo trata da indisponibilidade de bens da recorrente, decretada em sede de ao cautelar preparatria de ao civil pblica e que encontra regncia no art. 7 da Lei n. 8.429/1992 (Improbidade Administrativa). A recorrente alega que as disposies do mencionado artigo desta lei foram violadas eis que no evidenciado o fumus boni iuris e o periculum in mora, no havendo justificativa para a decretao da referida indisponibilidade de seus bens. Porm o Min. Relator esclareceu que a medida prevista no mencionado artigo atinente ao poder geral de cautela do Juiz, previsto no art. 798 do Cdigo de Processo Civil, pelo que seu deferimento exige a presena dos requisitos do fumus boni iuris e periculum in mora. O periculum in mora significa o fundado temor de que, enquanto se aguarda a tutela definitiva, venham a ocorrer fatos que prejudiquem a apreciao da ao principal. A hiptese de dano deve ser provvel, no sentido de caminhar em direo certeza, no bastando eventual possibilidade, assentada em meras conjecturas da parte interessada. Inexistindo fatos positivos que possam inspirar receio de prejuzos ao errio pblico ocasionados em virtude da execuo de contrato realizado pela Caixa Econmica Federal e empresa estrangeira (com filial devidamente regulamentada no Brasil), a liminar de bloqueio dos bens da referida empresa deve ser cassada. incabvel recurso especial fundado na alnea c do permissivo constitucional quando no atendidos os requisitos indispensveis comprovao da divergncia pretoriana, conforme prescries do art. 541, pargrafo nico, do CPC e do art. 255 do RISTJ. Isso posto, a Turma conheceu em parte do recurso e, nessa parte, deu-lhe provimento. REsp 821.720-DF, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, julgado em 23/10/2007.

QUESTO 13. 13. LEIA ATENTAMENTE OS ITENS ABAIXO E RESPONDA A SEGUIR: I A teoria do fato do prncipe baseia-se na lea, tendo por caracersticas a imprevisibilidade e a extracontratualidade. Ocasiona desequilbrio na equao econmico-financeira do contrato administrativo, gerando para o particular direito a reviso do preo pactuado com a administrao; Correta 1. Fato do prncipe - Fato do prncipe toda determinao estatal, positiva ou negativa, geral, imprevista e imprevisvel, que onera substancialmente a execuo do contrato administrativo. Essa onerao, constituindo uma lea administrativa extraordinria e extracontratual, desde que intolervel e impeditiva da execuo do ajuste, obriga o Poder Pblico contratante a compensar integralmente os prejuzos. (disponvel em: http://www.norton.adv.br/pareceres/parecer01.htm) Saliento que existem decises, na qual no existe a necessidade de contrato, ou concesso pblica, como um dos requisitos para caracterizar o fato do princpe. A exemplo: "TST mantm fato do prncipe em desapropriao do Incra" disponvel em: http://ext02.tst.gov.br/pls/no01/no_noticias.Exibe_Noticia? p_cod_noticia=5142&p_cod_area_noticia=ASCS Fato do Princpe, geralmente esta associado a criao de impostos. II A concesso de servio pblico precedida de execuo de obra pblica destina-se construo, conservao, reforma ampliao ou melhoramento de obras de interesse pblico, delegada pelo poder condedente mediante licitao, na modalidade de concorrncia, a pessoas jurdicas ou consrcios de empresas, sendo indispensvel a estipulao de cronogramas fsico financeiros de execuo das obras vinculadas execuo. Resposta nos art. 14 e 23 da Lei 8.987/95 Art. 14. Toda concesso de servio pblico, precedida ou no da execuo de obra pblica, ser objeto de prvia licitao, nos termos da legislao prpria e com observncia dos princpios da legalidade, moralidade, publicidade, igualdade, do julgamento por critrios objetivos e da vinculao ao instrumento convocatrio. Art. 23. So clusulas essenciais do contrato de concesso as relativas: Pargrafo nico. Os contratos relativos concesso de servio pblico precedido da execuo de obra pblica devero, adicionalmente: I - estipular os cronogramas fsico-financeiros de execuo das obras vinculadas concesso; e Correta

III- Consoante a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, extinto o contrato de concesso de servio pblico pelo termo contratual, o Poder pblico deve assumir imediatamente a prestao de servio at que se realize nova licitao, em nome da continuidade do servio pblico, independentemente do pagamento prvio de qualquer indenizao referente a bens reversveis no amortizados ou depreciados. Correta REsp 1059137 / SC RECURSO ESPECIAL 2008/0110088-5 Relator(a) Ministro FRANCISCO FALCO (1116) rgo Julgador T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento 14/10/2008 Data da Publicao/Fonte DJe 29/10/2008 RSTJ vol. 213 p. 108 ADMINISTRATIVO. EXTINO DO CONTRATO DE CONCESSO DE SERVIO PBLICO. REVERSO DOS BENS UTILIZADOS PELA CONCESSIONRIA. INDENIZAO PRVIA. ART. 35, 4, DA LEI 8.987/95. I - O termo final do contrato de concesso de servio pblico no est condicionado ao pagamento prvio de eventual indenizao referente a bens reversveis no amortizados ou deprecidados. II - Com o advento do termo contratual tem-se de rigor a reverso da concesso e a imediata assuno do servio pelo poder concedente, incluindo a ocupao e a utilizao das instalaes e dos bens reversveis. A Lei n 8.987/95 no faz qualquer ressalva acerca da necessidade de indenizao prvia de tais bens. III - Recurso especial improvido. IV- a encampao constitui modalidade de extino de concesso e permisso de servio pblico, pela qual a Administrao, em nome do servio pblico, promove a retomada da execuo do servio anteriormente delegada, durante o prazo da concesso ou da permisso. Correta A encampao, tambm chamada de resgate, instituto estudado pelo Direito Administrativo. Trata-se da retomada coercitiva do servio pelo poder concedente. Ocorre durante o prazo da concesso e por motivo de interesse pblico. vedado ao concessionrio oposio ao ato, contudo, tem direito indenizao dos prejuzos efetivamente causados pelo ato de imprio do Poder Pblico, cujo parmetro de clculo est disposto no art. 36 da Lei n.8.987/95 (MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo brasileiro. 33 ed. So Paulo: Malheiros. 2007. p.400).

Depende de lei especfica que a autorize, bem como o pagamento prvio da indenizao eventualmente existente, consoante dico do art. 37 da mesma lei. A transferncia da deciso de encampar ao Legislativo teve como propsito dar garantias ao concessionrio, porque o reconhecimento do interesse pblico passa para uma deciso colegiada, ao revs de uma deciso individual do Chefe do Executivo. A cautela se deve possibilidade de grande dispndio com a eventual indenizao. (Fonte: http://www.lfg.com.br/artigo/20080825112914175_direito-administrativo_que-se-entendepor-encampacao-em-direito-administrativo-confunde-se-com-a-teoria-da-encampacaorelacionada-ao-ms.html) Art. 37. Considera-se encampao a retomada do servio pelo poder concedente durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da indenizao, na forma do artigo anterior. Art. 36. A reverso no advento do termo contratual far-se- com a indenizao das parcelas dos investimentos vinculados a bens reversveis, ainda no amortizados ou depreciados, que tenham sido realizados com o objetivo de garantir a continuidade e atualidade do servio concedido. A) B) C) D) ( ) o item I est correto e o item III est errado; ( ) somente os itens II e III esto corretos; Somente os itens II e IV esto corretos. ( ) todos os itens esto corretos

QUESTO 14. 14-) ANALISE AS SEGUINTES ASSERTIVAS E RESPONDA A SEGUIR I-) O Procurador de Direitos do Cidado age em defesa dos direitos constitucionais do cidado, de ofcio ou mediante provocao, cabendo-lhe notificar o responsvel pela violao para que adote providncias tendentes cessao do desrespeito verificado, sob pena de representar o poder ou autoridade competente, a fim de promover a responsabilidade pela ao ou omisso inconstitucionais. Correto. Art. 12, 13 e 14 da LC 75/93 Art. 12. O Procurador dos Direitos do Cidado agir de ofcio ou mediante representao, notificando a autoridade questionada para que preste informao, no prazo que assinar. Art. 13. Recebidas ou no as informaes e instrudo o caso, se o Procurador dos Direitos do Cidado concluir que direitos constitucionais foram ou esto sendo desrespeitados, dever notificar o responsvel para que tome as providncias necessrias a prevenir a repetio ou que determine a cessao do desrespeito verificado. Art. 14. No atendida, no prazo devido, a notificao prevista no artigo anterior, a Procuradoria dos Direitos do Cidado representar ao poder ou autoridade competente para promover a responsabilidade pela ao ou omisso inconstitucionais.

II-) De acordo com o regramento constitucional em vigor, a vitaliciedade do membro do Ministrio Pblico Federal adquirida aps trs anos do efetivo exerccio do cargo de Procurador da Repblica. Falso, aps 02 anos. Art. 128 da CF 5 - Leis complementares da Unio e dos Estados, cuja iniciativa facultada aos respectivos Procuradores-Gerais, estabelecero a organizao, as atribuies e o estatuto de cada Ministrio Pblico, observadas, relativamente a seus membros: I - as seguintes garantias: a) vitaliciedade, aps dois anos de exerccio , no podendo perder o cargo seno por sentena judicial transitada em julgado III-) Durante o estgio probatrio, o Procurador da Repblica somente poder perder o cargo por deciso do Procurador Geral da Repblica, a qual pode ser revista, no plano administrativo, pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico Federal ou, na via judicial, pelo Supremo Tribunal Federal Falso Dispositivos da LC 75/93 Art. 198. Os membros do Ministrio Pblico da Unio, durante o estgio probatrio, somente podero perder o cargo mediante deciso da maioria absoluta do respectivo Conselho Superior. Art. 65. Compete ao Corregedor-Geral do Ministrio Pblico Federal: IV - acompanhar o estgio probatrio dos membros do Ministrio Pblico Federal; V - propor ao Conselho Superior a exonerao de membro do Ministrio Pblico Federal que no cumprir as condies do estgio probatrio. Art. 57. Compete ao Conselho Superior do Ministrio Pblico Federal: I - exercer o poder normativo no mbito do Ministrio Pblico Federal, observados os princpios desta Lei Complementar, especialmente para elaborar e aprovar: f) o procedimento para avaliar o cumprimento das condies do estgio probatrio; XVIII - decidir sobre o cumprimento do estgio probatrio por membro do Ministrio Pblico Federal, encaminhando cpia da deciso ao Procurador-Geral da Repblica, quando for o caso, para ser efetivada sua exonerao;

IV-) considerado o papel de ombudsman a ser desempenhado, com interlocuo direta e permanente com setores da administrao pblica e da sociedade civil, a indicao para a funo de Procurador Federal dos Direitos do Cidado, feita pelo Procurador Geral da Repblica, est sujeita prvia aprovao pelo Senado. Falso. Art 40 da LC 75/93: Art. 40. O Procurador-Geral da Repblica designar, dentre os SubprocuradoresGerais da Repblica e mediante prvia aprovao do nome pelo Conselho Superior , o Procurador Federal dos Direitos do Cidado, para exercer as funes do ofcio pelo prazo de dois anos, permitida uma reconduo, precedida de nova deciso do Conselho Superior. Pode-se afirmar que a-) ( ) somente o item I est correto b-) ( ) Somente o item II est incorreto c-) ( ) somente os itens I e II esto corretos d-) ( ) todos os itens esto corretos QUESTO 15. 15-) ANALISE OS ITENS ABAIXO E RESPONDA EM SEGUIDA: I-) Consoante a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, as disposies constitucionais que vedam tratamento discriminatrio em razo da idade, para efeito de acesso ao servio pblico, no so dotadas de valor absoluto, podendo a Administrao instituir, com base em lei, limites etrios, quando isso puder ser justificado pela natureza das funes inerentes ao cargo pblico; Correto RE 404656 AgR / RS - RIO GRANDE DO SUL AG.REG.NO RECURSO EXTRAORDINRIO Relator(a): Min. JOAQUIM Julgamento: 16/08/2005 rgo Julgador: Segunda Turma

BARBOSA

EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL. CONCURSO PBLICO. LIMITAO DE IDADE. LEI COMPLEMENTAR 10.990/1997 DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. DECRETO ESTADUAL 37.536/1997. ART. 42, 9, DA CF/1988 COM REDAO ANTERIOR EMENDA CONSTITUCIONAL 41/2003. A fixao do limite de idade via decreto no tem o condo de suprir a exigncia constitucional de que tal requisito seja estabelecido por lei. Agravo regimental a que se nega provimento. ADI 776 MC / RS RIO GRANDE DO SUL MEDIDA CAUTELAR NA AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Relator(a): Min. CELSO DE MELLO Julgamento: 23/10/1992 rgo Julgador: Tribunal Pleno

CONCURSO PBLICO E FIXAO DE LIMITE ETRIO MXIMO PARA EFEITO DE INSCRIO DE CANDIDATOS: MATRIA QUE SE SUBSUME NOO DE REGIME JURDICO DOS SERVIDORES PBLICOS.- A definio (ou vedao) de limites etrios para efeito de inscrio em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos compreende-se no conceito de regime jurdico dos servidores pblicos, submetendo-se, em conseqncia, no que se refere instaurao do processo legislativo, clusula de reserva de iniciativa, estabelecida na Constituio da Repblica.- A questo da fixao, por lei, de limite mximo de idade para inscrio em concursos pblicos. O exame da matria sob a dupla perspectiva dos postulados constitucionais da igualdade e da razoabilidade. Precedentes do Supremo Tribunal Federal. II-) De acordo com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, os titulares de registros e ofcios de notas exercem atividade pblica em regime de delegao do Estado, razo pela qual esto submetidos regra constitucional da aposentadoria compulsria aos 70 anos de idade. FALSO Entendimento firmado na ADI 2602/MG, no sentido de que no se aplica a aposentao compulsria aos notrioas e registradores. Por considerar que a deciso questionada se limitara a aplicar pacfica jurisprudncia do STF, a Turma, em votao majoritria, recebeu embargos de declarao como agravo regimental vencido, no ponto, o Min. Marco Aurlio e o denegou, unanimidade, para manter a concesso da segurana. Impugnava-se, no caso, deciso monocrtica do Min. Dias Toffoli que, ao prover recurso extraordinrio do qual relator, declarara a nulidade de portaria que decretara a aposentadoria compulsria, aos 70 anos, de oficial de registro. Na ocasio, o relator salientara a inconstitucionalidade da aludida portaria, haja vista a orientao firmada pela Corte no julgamento da ADI 2602/MG (DJU de 31.3.2006), em que assentada a inaplicabilidade da aposentao compulsria, prevista no art. 40, 1, II, da CF, a notrios e registradores. O atual ocupante da serventia, ora embargante, alegava que: a) a deciso recorrida padecera de omisso, ao no se referir questo concernente situao dele, na condio de litisconsorte passivo necessrio, que prestara concurso pblico e, assim, assumira a serventia; b) o impetrante oficial registrador aposentado no postulara a integrao do concursado ao plo passivo da ao mandamental, o qual nela ingressara voluntariamente, depois de proferida sentena de primeiro grau denegatria da segurana. Pleiteava, ainda, a sua permanncia na serventia, em respeito aos princpios da segurana jurdica, do direito adquirido e da boa-f. Alegava que o embargado se insurgira apenas contra o ato de aposentadoria, mas no contra o concurso por meio do qual aquele fora investido que se seguira depois de declarada a vacncia da serventia. Ademais, o embargante afirmava que, poca dos fatos, a jurisprudncia do STF estaria consolidada no sentido da aplicao da aposentadoria compulsria aos 70 anos de idade aos titulares de serventia extrajudicial, sendo irrepreensvel o ato que decretara tal aposentadoria. Argumentava, tambm, que o Min. Eros Grau, quando da anlise da mencionada ADI, reconhecera no serem os notrios e registradores detentores de cargo pblico, o que tornaria invivel a pretendida reconduo a uma serventia j ocupada por concursado, e que a Lei 8.935/94 assim disporia, de modo a vedar tal reintegrao RE 556504 ED/SP, rel. Min. Dias Toffoli, 10.8.2010. (RE-556504) administrativa.

Serventia Extrajudicial: Aposentadoria Compulsria e Novo Titular Concursado

Falso no esto submetidos aposentadoria compulsria. Art. 93 VIII da CF o ato de remoo, disponibilidade e aposentadoria do magistrado, por interesse pblico, fundar-se- em deciso por voto da maioria absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de Justia, assegurada ampla defesa; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) III-) O livre provimento dos cargos em comisso encontra limite constitucional no princpio da moralidade administrativa, razo pela qual, consoante a jurisprudncia dominante do STF, vedada a nomeao de cnjuge ou parente at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante para o execerccio do cargo em comisso ou funo gratificada no mbito da aministrao direta ou indireta em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Correta. Smula Vinculante 13 A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal. IV a vitaliciedade de magistrado de rgo de segundo grau, que ali ingressa pelo quinto constitucional reservado advocacia, adquirida com a posse; a partir da, a perda do cargo somente pode ocorrer por deciso judicial transitada em julgado ou por deciso da maioria de 2 teros do Conselho Nacional de Justia; Falso. Os magistrados que ingressam na magistratura pelo quinto constitucional adquirem a vitaliciedade com a posse e somente perdem o cargo por deciso judicial transitada em julgado. O CNJ somente tem competncia para determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio Art. 103 B - III - receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Poder Judicirio, inclusive contra seus servios auxiliares, serventias e rgos prestadores de servios notariais e de registro que atuem por delegao do poder pblico ou oficializados, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional dos tribunais, podendo avocar processos disciplinares em curso e determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa; 7.1. Vitaliciedade A vitaliciedade consiste na garantia de que o juiz somente perde o cargo por sentena transitada em julgado.

A vitaliciedade, no primeiro grau de jurisdio, somente adquirida pelo magistrado atravs do processo de vitaliciamento, durante o qual, por dois anos, fica submetido estreita vigilncia para se apurar suas condies pessoais para o exerccio da magistratura. Neste perodo de dois anos, o vitaliciando somente perder o cargo em razo de processo administrativo em que se lhe assegurem o contraditrio e a ampla defesa, como est na Constituio para o caso de aplicao de qualquer sano (art. 5, LV). O vitaliciamento o processo a que so submetidos os magistrados de primeiro grau e os membros do Ministrio Pblico para a aquisio da prerrogativa de vitaliciedade. No esto submetidos ao perodo de vitaliciamento os magistrados que assumem cargo por provimento originrio nos tribunais, como aqueles que preenchem as vagas do denominado "quinto constitucional" ou que so nomeados para os tribunais superiores. Consiste o vitaliciamento em processo de controle e instruo, durante dois anos, para se apurar se o magistrado ou o membro do Ministrio Pblico dispe de condies pessoais para o exerccio das funes. Completado esse processo, que a Constituio de 1988, na sua redao originria, estipulou em dois anos, h declarao formal de que o vitaliciando preencheu os requisitos e, a partir da, somente perder o cargo em razo de sentena judicial transitada em julgado, em que se lhe assegure a ampla defesa. Determinadas situaes funcionais, como, por exemplo, licena mdica, licena para aleitamento ou qualquer outra licena que implique suspenso temporria do exerccio funcional, so admitidas geralmente como causas de suspenso do curso do vitaliciamento; o que lhe sobejar recomea a contar a partir da cessao de tal causa, em casos tais, a declarao administrativa do vitaliciamento, de que o vitaliciando atendeu aos requisitos exigidos pela ordem jurdica, somente se faz completados os dois anos. O Juiz vitaliciado somente perder o cargo por sentena judicial, resultante de processo criminal com pena legalmente prevista no sentido da perda do cargo pblico, ou atravs de processo cvel, com pedido expresso da pessoa jurdica de direito pblico interessada, Unio ou Estado-membro, no sentido da desconstituio do vnculo do ru com o Poder Pblico. http://www.nagib.net/artigos_texto.asp?tipo=2&area=1&id=320 a-) ( ) so falsos os itens II e III b-) ( ) so verdadeiros os itens I, III e IV c-) ( ) so falsos os itens II e IV d) ( ) so falsos os itens I e IV QUESTO 16. 16-) ANALISE OS ITENS ABAIXO E RESPONDA EM SEGUIDA I-) Nos termos da Constituio da Repblica, a Floresta Amaznica constitui patrimnio nacional, sendo, pois bem pblico de uso comum do povo, integrante do patrimnio da Unio, cuja utilizao por particulares est sujeita a regime especial de fruio, de modo a

assegurar a proteo do meio ambiente e o equilbrio sustentvel, em benefcio das presentes e futuras geraes. Falso. O fato da Floresta Amaznica ser patrimnio nacional no acarreta a concluso automtica no sentido de ser patrimnio da Unio. Os bens da Unio so os elencados no art. 20 da CF e l no est mencionada a Floresta Amaznica. II-) Zona de amortecimento o entorno de uma unidade de conservao onde atividades humanas sujeitam-se a normas e restries especficas, com o propsito de minimizar impactos negativos sobre a unidade, no se exigindo tal delimitao em relao a reas de proteo ambiental e reservas particulares do patrimnio natural; Correto. A zona de amortecimento est definida na Lei 9.982/2000, lei que regulamenta e Institui o Sistema Nacional de Unidades de Conservao. Art. 2oPara os fins previstos nesta Lei, entende-se por: XVIII - zona de amortecimento: o entorno de uma unidade de conservao, onde as atividades humanas esto sujeitas a normas e restries especficas, com o propsito de minimizar os impactos negativos sobre a unidade; e III-) De acordo com a legislao infraconstitucional, uma unidade de conservao de uso sustentvel pode ser transformada em unidade de conservao de proteo integral por instrumento normativo do mesmo nvel hierrquico do que criou a unidade, devendo ser realizada, antes, consulta pblica. Correto, consoante o disposto na Lei 9.985/2.000 Art. 22.As unidades de conservao so criadas por ato do Poder Pblico. 5o As unidades de conservao do grupo de Uso Sustentvel podem ser transformadas total ou parcialmente em unidades do grupo de Proteo Integral, por instrumento normativo do mesmo nvel hierrquico do que criou a unidade, desde que obedecidos os procedimentos de consulta estabelecidos no 2o deste artigo. 2o A criao de uma unidade de conservao deve ser precedida de estudos tcnicos e de consulta pblica que permitam identificar a localizao, a dimenso e os limites mais adequados para a unidade, conforme se dispuser em regulamento. IV-) A perpetuidade constitui caracterstica da reserva particular do patrimnio natural RPPN devendo constar termo de compromisso firmado pelo proprietrio da rea, perante o rgo ambiental, e averbado margem da inscrio do Registro de Imveis. Correto, consoante o disposto na Lei 9.95/2.000 Art. 21.A Reserva Particular do Patrimnio Natural uma rea privada, gravada com perpetuidade, com o objetivo de conservar a diversidade biolgica. (Regulamento)

 1o O gravame de que trata este artigo constar de termo de compromisso assinado perante o rgo ambiental, que verificar a existncia de interesse pblico, e ser averbado margem da inscrio no Registro Pblico de Imveis. Pode-se afirmar que: a-) ( ) todos os itens esto corretos b-) ( ) somente os itens II e III esto corretos c-) ( ) somente o intem I est incorreto d-) ( ) somente os itens II e IV esto corretos QUESTO 17. 17- ANALISE OS ITENS ABAIXO E RESPONDA: I-) Os espaos territoriais especialmente protegidos esto submetidos a regime especfico de fruio e de modificabilidade, s podendo sofrer alteraes, em seu regime jurdico por fora da resoluo do CONAMA, vedada qualquer utilizao capaz de comprometer a integridade dos atributos legitimadores de sua proteo. Correto. Art. 28.So proibidas, nas unidades de conservao, quaisquer alteraes, atividades ou modalidades de utilizao em desacordo com os seus objetivos, o seu Plano de Manejo e seus regulamentos. II-) O Superior Tribunal de Justia sedimentou o entendimento no sentido de que a obrigao de recompor rea de reserva legal adere ao ttulo de domnio ou posse, sendo, pois, do atual titular, de imvel rural, independentemente de ter sido ele o responsvel, ou no, pelo desmatamento. Certo. AgRg nos EDcl no REsp 1203101 / SP AGRAVO REGIMENTAL NOS EMBARGOS DE DECLARAO NO RECURSO ESPECIAL 2010/0125666-5 Relator(a) Ministro HAMILTON CARVALHIDO (1112) rgo Julgador T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento 08/02/2011 Data da Publicao/Fonte DJe 18/02/2011

AGRAVO REGIMENTAL EM EMBARGOS DE DECLARAO EM RECURSO ESPECIAL.DIREITO ADMINISTRATIVO. MEIO AMBIENTE. REA DE RESERVA LEGAL EM PROPRIEDADE RURAL. DEMARCAO, AVERBAO E RESTAURAO. LIMITAO ADMINISTRATIVA. OBRIGAO EX LEGE E PROPTER REM, IMEDIATAMENTE EXIGVEL DO PROPRIETRIO ATUAL. VIOLAO DA LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL. INOCORRNCIA. 1. A obrigao do atual proprietrio pela reparao dos danos ambientais, ainda que no tenha sido ele o responsvel pelo desmatamento, propter rem, ou seja, decorrente da relao existente entre o devedor e a coisa, independente das alteraes subjetivas. Dessa forma, transferida do alienante ao novo proprietrio a obrigao de demarcar e averbar no registro de imvel a reserva legal instituda no artigo 16 do Cdigo Florestal, no resultando disso violao qualquer do artigo 6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. 2. Agravo regimental improvido. III-) A reserva extrativista uma cetegoria de unidade de conservao de uso sustentvel, utilizada por populaes tradicionais, com subsistncia baseada no extrativismo, cuja regularizao enseja atribuio, pelo poder pblico, de ttulo de propriedade coletiva aos membros da comunidade nela existente. Falso - a rea permanece de titularidade do poder pblico, sendo o uso concedido s populaes tradicionais extrativas. Dispositivos da Lei 9.985/2000 Art. 18 1o A Reserva Extrativista de domnio pblico, com uso concedido s populaes extrativistas tradicionais conforme o disposto no art. 23 desta Lei e em regulamentao especfica, sendo que as reas particulares includas em seus limites devem ser desapropriadas, de acordo com o que dispe a lei. Art. 23.A posse e o uso das reas ocupadas pelas populaes tradicionais nas Reservas Extrativistas e Reservas de Desenvolvimento Sustentvel sero regulados por contrato, conforme se dispuser no regulamento desta Lei. IV-) Nas unidades de conservao de proteo integral s se admite a presena de pessoas quando for estritamente necessrio ao desenvolvimento de atividades de fiscalizao, com vistas a assegurar o atendimento das finalidades de preservao dos ecossistemas. Falso. Em geral, a presena humana admitida nas unidade de proteo integral para fins educacionais. Admite-se tambm a presena de populaes tradicionais residentes na rea. Seguem dispositivos da lei 9.985/2000. Art. 9oA Estao Ecolgica tem como objetivo a preservao da natureza e a realizao de pesquisas cientficas. 2o proibida a visitao pblica, exceto quando com objetivo educacional, de acordo com o que dispuser o Plano de Manejo da unidade ou regulamento especfico.

Art. 10.A Reserva Biolgica tem como objetivo a preservao integral da biota e demais atributos naturais existentes em seus limites, sem interferncia humana direta ou modificaes ambientais, excetuando-se as medidas de recuperao de seus ecossistemas alterados e as aes de manejo necessrias para recuperar e preservar o equilbrio natural, a diversidade biolgica e os processos ecolgicos naturais. 2o proibida a visitao pblica, exceto aquela com objetivo educacional, de acordo com regulamento especfico. Art. 11.O Parque Nacional tem como objetivo bsico a preservao de ecossistemas naturais de grande relevncia ecolgica e beleza cnica, possibilitando a realizao de pesquisas cientficas e o desenvolvimento de atividades de educao e interpretao ambiental, de recreao em contato com a natureza e de turismo ecolgico. 2o A visitao pblica est sujeita s normas e restries estabelecidas no Plano de Manejo da unidade, s normas estabelecidas pelo rgo responsvel por sua administrao, e quelas previstas em regulamento. Art. 28 Pargrafo nico. At que seja elaborado o Plano de Manejo, todas as atividades e obras desenvolvidas nas unidades de conservao de proteo integral devem se limitar quelas destinadas a garantir a integridade dos recursos que a unidade objetiva proteger, assegurando-se s populaes tradicionais porventura residentes na rea as condies e os meios necessrios para a satisfao de suas necessidades materiais, sociais e culturais Pode-se a afirmar que: a-) ( b-) ( c-) ( d-) ( ) somente o tem I est errado ) somente os itens II e III esto errados ) os itens III e IV esto errados ) somente o item IV est errado.

QUESTO 18.

Gabarito: letra d. Itens I e II corretos. A respeito, ver artigo 215 da Constituio da Repblica, segundo o qual: 1 - O Estado proteger as manifestaes das culturas populares, indgenas e afrobrasileiras, e das de outros grupos participantes do processo civilizatrio nacional. 2 - A lei dispor sobre a fixao de datas comemorativas de alta significao para os diferentes segmentos tnicos nacionais. 3 A lei estabelecer o Plano Nacional de Cultura, de durao plurianual, visando ao desenvolvimento cultural do Pas e integrao das aes do poder pblico que conduzem : (Includo pela Emenda Constitucional n 48, de 2005) I defesa e valorizao do patrimnio cultural brasileiro; (Includo pela Emenda Constitucional n 48, de 2005) II produo, promoo e difuso de bens culturais; (Includo pela Emenda Constitucional n 48, de 2005) III formao de pessoal qualificado para a gesto da cultura em suas mltiplas dimenses; (Includo pela Emenda Constitucional n 48, de 2005) IV democratizao do acesso aos bens de cultura; (Includo pela Emenda Constitucional n 48, de 2005) V valorizao da diversidade tnica e regional. Item III correto. Ver artigo 225, 3 da CR: As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados. O item foi objeto de recurso, porquanto a sua redao induzia o candidato a imaginar que deteriorar bem especialmente protegido por sentena judicial s constitui ilcito civil e

administrativo, mas no criminal. Ocorre que o artigo 62, inciso I da Lei n. 9.605/98 tipifica como criminosa a conduta daquele que deteriora bem cultural protegido por deciso judicial. J o artigo 72 do Decreto n. 6.514/08 repete referida norma, agora atribuindo ao ilcito carter meramente administrativo. O examinador, entretanto, manteve o gabarito oficial, porque, em seu entendimento, o enunciado, nem remotamente, indicava que a deteriorao de bem cultural protegido por fora de deciso judicial no constitui infrao penal. Segundo ele, o item III faz uma afirmao que deve ser analisada e sopesada em seus exatos termos. As ilaes ou acrscimos feitos pelo candidato no tm o condo de infirmar a validade da assertiva objetivamente lanada no quesito. Item IV correto. Ver artigo 216, 5 da CR/88: Ficam tombados todos os documentos e os stios detentores de reminiscncias histricas dos antigos quilombos. QUESTO 19. 19- ASSINALE A INCORRETA: a) a proteo dos recursos naturais necessrios subsistncia fsica e cultural de populaes tradicionais uma dos objetivos do Sistema Nacional de Unidades de Conservao, constituindo do socioambientalismo brasileiro; Art. 4oO SNUC tem os seguintes objetivos (lei 9985/2000) XIII - proteger os recursos naturais necessrios subsistncia de populaes tradicionais, respeitando e valorizando seu conhecimento e sua cultura e promovendo-as social e economicamente. b) a fauna silvestre constitui bem de domnio pblico, impondo-se ao poder pblico adotar medidas de controle de atividades de caa, sendo admissveis, desde que mediante prvia outorga administrativa, a caa de controle, a caa cientfica e a caa profissional. Art. 2 proibido o exerccio da caa profissional, da Lei 5.197/67 Art. 29. da Lei 9.605 Matar, perseguir, caar, apanhar, utilizar espcimes da fauna silvestre, nativos ou em rota migratria, sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente, ou em desacordo com a obtida: Pena - deteno de seis meses a um ano, e multa. 5 A pena aumentada at o triplo, se o crime decorre do exerccio de caa profissional. c) Antes da realizao de concesses florestais, as florestas pblicas ocupadas ou utilizadas por comunidades tradicionais sero identificadas para destinao por meio de reservas extrativistas e reservas de desenvolvimento sustentvel. Dispositivo Literal da lei 11.284/2006:

Art. 6o Antes da realizao das concesses florestais, as florestas pblicas ocupadas ou utilizadas por comunidades locais sero identificadas para a destinao, pelos rgos competentes, por meio de: I - criao de reservas extrativistas e reservas de desenvolvimento sustentvel, observados os requisitos previstos da Lei no 9.985, de 18 de julho de 2000; d) Independentemente das medidas de tutela estatal sobre a fauna silvestre e do consentimento do poder pblico em relao a atividades de caa previstas em lei, a utilizao, perseguio, caa ou apanha de espcie da fauna silvestre pode ser proibidas em terras de domnio privado, por ato de seus respectivos titulares, cabendo a estes a adoo de medidas de fiscalizao de seus domnios. Art. 1 2 da Lei 5.197/67 - A utilizao, perseguio, caa ou apanha de espcies da fauna silvestre em terras de domnio privado, mesmo quando permitidas na forma do pargrafo anterior, podero ser igualmente proibidas pelos respectivos proprietrios, assumindo estes a responsabilidade de fiscalizao de seus domnios. Nestas reas, para a prtica do ato de caa necessrio o consentimento expresso ou tcito dos proprietrios, nos termos dos arts. 594, 595, 596, 597 e 598 do Cdigo Civil.

Questo 21. A VERBA REPASSADA AO MUNICPIO, A TTULO DE FUNDO DE PARTICIPAO DOS MUNICPIOS, CARACTERIZA-SE COMO: a) ( ) receita corrente; b) ( ) receita de capital; c) ( ) receita originria; d) ( ) participao no produto de impostos de receita partilhada; Alternativa correta: A Comentrios: O Fundo de Participao dos Municpios uma transferncia redistributiva, paga pela Unio a todos os municpios do pas. A transferncia em foco obrigatria, incondicional e no requer contrapartida especfica. O FPM est previsto no art. 159, inciso I, alneas b e d, da Constituio da Repblica. Tais dispositivos determinam que 22,5% (alnea b) e mais 1% (alnea d) do total do produto da arrecadao dos impostos sobre renda e proventos de qualquer natureza e sobre produtos industrializados quarenta e oito por cento (IPI) sero entregues ao FPM. Partindo de tais premissas, verifica-se que o enunciado da questo indaga, de maneira objetiva, a natureza dessa verba que transferida aos municpios, a ttulo de FPM. Em primeira ordem, cumpre relembrar que todo e qualquer recurso financeiro que ingressa nos cofres pblicos denominado entrada (alguns doutrinadores tambm chamam de ingresso). Nem toda entrada pode ser considerada receita, ante a impossibilidade de entradas provisrias, a exemplo de um depsito exigido pelo ente federado como garantia da proposta em um procedimento licitatrio. As receitas so, portanto, as entradas definitivas.

Para responder adequadamente, o candidato deveria conhecer a classificao das receitas. Segue abaixo a anlise das alternativas: a) receita corrente: CORRETA. Receitas correntes so recursos que aumentam somente o patrimnio no duradouro do Estado, isto , que se esgotam dentro do perodo compreendido pela lei oramentria anual. So compostas por receitas derivadas e originrias, das quais no resulta contraprestao financeira por parte do Estado. Compreende os seguintes grupos: tributria, de contribuio, patrimonial, agropecuria, industrial, de servios, transferncias correntes, outras receitas correntes. As verbas repassadas a ttulo de participao no FPM aumentam apenas o patrimnio no duradouro do municpio, esgotando-se no perodo compreendido pela lei oramentria anual. No exerccio financeiro seguinte, efetuada uma nova transferncia. b) receita de capital: INCORRETA. Receitas de capital so recursos que alteram o patrimnio duradouro do Estado. Compreende as receitas provenientes da converso de bens e direitos em espcie, do recebimento de amortizaes de emprstimos anteriormente concedidos, da contratao de emprstimos a longo prazo, de transferncias recebidas de outras pessoas de direito pblico ou privado para custear despesas de capital. No se enquadram, portanto, na hiptese de recebimento de recursos a ttulo de participao no FPM. c) receita originria: INCORRETA. Receitas originrias so rendimentos que os governos auferem utilizando os seus prprios recursos patrimoniais industriais e outros, no entendidos como tributos. As receitas originrias correspondem s rendas, como os foros, laudmios, aluguis, dividendos, participaes (se patrimoniais) e em tarifas (quando se tratar de rendas industriais). As verbas transferidas ao FPM tm origem tributria, logo a alternativa revela-se incorreta. [fonte: ttp://www9.senado.gov.br/portal/page/portal/orcamento_senado/Glossario?letra=R] d) participao no produto de impostos de receita partilhada: INCORRETA. A alternativa em exame traz uma modalidade diversa de repartio das receitas tributrias daquela presente no enunciado da prpria questo. Com efeito, tanto a transferncia de recursos para os fundos de participao quanto a participao no produto de impostos de receita partilhada so formas de repartio das receitas tributrias. No entanto, a transferncia ao FPM classificada como repartio indireta, pois o repasse feito aps a destinao dos recursos, ao passo que a participao no produto de impostos de receitas partilhadas classificada como direta, pois o ente federado recebe os recursos diretamente, sem a participao de qualquer fundo constitucional intermedirio. A participao no produto de impostos de receita partilhada caracterizada naquelas hipteses em que o texto constitucional expressamente estabelece que certo percentual da arrecadao de determinado tributo PERTENCE aos Estados e DF ou aos municpios (art. 157, inciso II, e art. 158, incisos II a IV, da Constituio Federal). No se confunde, portanto, com a verba repassada a ttulo de participao dos municpios. Fonte: ALEXANDRE, Ricardo. Direito Tributrio Esquematizado, Editora Mtodo. QUESTES 26, 47 E 53. INTEGRANTE: RACHEL MESQUITA.

QUESTO 23 Elaborado por: Diogo Costa (dcostabsb@yahoo.com.br)

23. ASSINALE A ALTERNATIVA CORRETA: a) ( ) o Tribunal de Contas da Unio, no exerccio das atribuies de julgar contas dos gestores pblicos, exerce, excepcionalmente, atividade jurisdicional prpria do Poder Judicirio, tanto que a Smula 347 do STF prescreve que a Corte de Contas pode apreciar a constitucionalidade das leis e atos do Poder Pblico; b) ( ) enquanto coadjuvante do Congresso Nacional, no controle externo, o parecer prvio do Tribunal de Contas da Unio sobre as contas anuais prestadas pelo Presidente da Repblica, vinculativo para a deliberao do Parlamento; c) ( ) compete ao Tribunal de Contas da Unio aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou irregularidade de contas, as sanes previstas em lei, inclusive promovendo, com o concurso do Ministrio Pblico integrante da sua estrutura, a cobrana de valores apurados contra os gestores pblicos mprobos; d) (X) a Carta da Repblica prev os mecanismos de controles interno, externo e privado para efetivar a fiscalizao da correta execuo oramentria. Comentrio: LETRA A ERRADA Registre-se que a funo de julgamento, prevista nos incisos II e VIII do art. 71 da CF, no caracteriza atividade jurisdicional porque o Tribunal de Contas apenas examina a contas tecnicamente e no aprecia a responsabilidade do agente pblico. Em que pese prever a Smula n 347 do STF que o TC pode apreciar a constitucionalidade das leis e atos do Poder Pblico, podendo, inclusive, afastar a aplicao de lei inconstitucional, sua deciso no opera coisa julgada, pelo que tem natureza meramente administrativa. Tanto assim que as contas julgadas pelo TC podem ser reapreciadas pelo Poder Judicirio, luz do sistema de jurisdio una e do princpio da inafastabilidade do Poder Judicirio. Ou seja, a no jurisdicionalidade fica manifesta quando se leva em conta que eles julgam contas e no pessoas. Mas lembre-se, o controle externo funo do Legislativo (CF, art. 49, X), e o TC presta atividade de natureza tcnica facilitadora da deliberao final pelo Legislativo (CF, art. 49, IX e 71). LETRA B ERRADA Quando se tratar da autoridade maior do Poder Executivo, a competncia constitucional para julgar suas contas do rgo legislativo (CF, art. 49, IX). Trata-se, com efeito, de um julgamento poltico da administrao do Chefe do Executivo. Nesse caso, o TC auxilia (colabora) o Poder Legislativo por meio da emisso do parecer prvio. Nos mbitos federal e estadual, o parecer prvio no vincula o CN ou a Assemblia Legislativa estadual. Estes podem seguir ou no a recomendao do TC. No obstante, em relao aos Municpios, o parecer prvio vincula at certo ponto o Legislativo Municipal, na medida em que s deixar de prevalecer por deciso de dois teros dos membros da Cmara de Vereadores (CF, art. 31, 2). LETRA C ERRADA

O artigo 71, VIII cc artigo 75, ambos da CF autoriza o TC a aplicar multa aos responsveis pela gesto de recursos pblicos que tenham praticado ilegalidade ou irregularidades. Inconcebvel uma regulamentao desse dispositivo constitucional por meio de resolues ou regimentos internos. A CF exige que a regulamentao seja por lei. Embora as hipteses devam estar assinaladas em cada legislao, h que se reconhecer que existe uma certa uniformidade entre as leis orgnicas dos diversos Tribunais de Contas do pas que, em regra, estabelecem como passveis de multa: ato de gesto ilegal, ilegtimo ou antieconmico de que resulte injustificado dano Fazenda; ato praticado com grave infrao a norma legal ou regulamentar de natureza contbil, oramentria, operacional ou patrimonial; sonegao de processo, documento ou informao em inspees ou auditorias realizadas pelo Tribunal; no atendimento, no prazo fixado e sem causa justificada, de diligncia determinada pelo Relator; descumprimento de determinao do Tribunal. O STF ratificou a competncia do TC para aplicar multa aos responsveis independentemente da existncia efetiva de dano ao errio (RE 190.985, Rel. Min, Nri da Silveira, j. 14-02-1995). O Ministrio Pblico que atua junto ao TC (CF, art. 130) o fiscal da lei, oferecendo representaes sobre irregularidades; emitindo pareceres nos processos apreciados pelo TC; recorrendo de suas deliberaes; participando das sesses deliberativas com direito palavra e a pedir vistas dos processos. Esclarea-se que o MP junto ao TC no possui competncia para impetrar aes penais decorrentes de ilcitos detectados em processos apreciados pelo TC. Essa competncia continua sendo do MP comum. De extrema importncia para deslindar a natureza desse rgo especial foi a deciso do STF na ADI 789-DF. LETRA D CORRETA O controle administrativo (interno e externo) tem por objetivo assegurar que a execuo dos gastos pblicos encontre-se em harmonia com a poltica econmica da Nao (sociedade civil e Estado). O controle interno exercido no mbito interno da Administrao por cada poder e o prprio MP, em uma autotutela permanente. O controle externo exercido pelo Congresso Nacional com o auxlio do TCU, sendo um controle externa corporis. O controle externo o controle dos controles e, em princpio, sua sindicncia sobre as contas e atitudes pblicas amplssima. Segundo a doutrina especializada, o controle externo pode ser de legitimidade, de mrito e tcnico (critrio de finalidade), preventivo, concomitante ou sucessivo (critrio temporal), repressivo ou inspetivo (critrio de eficcia), interno ou externo (critrio orgnico, formal ou subjetivo), sobre os atos ou sobre atividade (critrio objetivo ou material), formais ou informais (critrio modal). O controle particular aquele exercido por qualquer particular perante o TC. Consta do art. 74, 2 da CF. A parte do dispositivo legal na forma da lei no significa inocuidade do preceito em face da no edio de lei, tendo em vista existir o direito de petio e, ademais, os tribunais de contas no podem simplesmente desconhecer denncias apresentadas.

QUESTO 24 Elaborado por: Diogo Costa (dcostabsb@yahoo.com.br) 24. INDIQUE A ALNEA CUJO ENUNCIADO CONTEMPLA EXCEO AO PRINCPIO DA LEGALIDADE:

a) ( ) a delegao, por lei, ao Poder Executivo, da faculdade de imposio de encargos fiscais; b) ( ) quando o tipo tributrio, descrio material da exao, no encerrar um conceito fechado, facultado ao Poder Executivo, no exerccio da competncia regulamentar que lhe prpria, agregar-lhe alguns componentes; c) (X) atualizao do valor monetrio da base de clculo do tributo; d) ( ) reduo do ICMS monofsico incidente sobre combustveis definidos em lei complementar por ato do titular do Poder Executivo Estadual. Comentrio: LETRA A ERRADA O encargo fiscal conceito tcnico e amplo podendo ser conceituado como aquilo que adere a algo substancial. Assim, no caso da dvida tributria seria uma imposio de responsabilidade pecuniria pelo inadimplemento do crdito tributrio ou seu pagamento a destempo. Poder ser a multa punitiva e moratria, a imposio de juros, correo monetria e demais encargos legais, como, p.ex. o previsto no DL 1.025/1969 que se destina a cobrir todas as despesas necessrias para a cobrana da dvida da Unio, alm de abarcar honorrios. Neste caso, pela sua amplitude conceitual, no h falar-se em exceo Legalidade com amparo nos incs. I, III e V do art. 97 do CTN. LETRA B ERRADA O equvoco reside na parte que afirma autorizar ao Poder Executivo no exerccio do Poder Regulamentar agregar componentes quando o tipo tributrio, descrio material da exao, for um conceito aberto. Trata-se do fato gerador material e sua definio se submete ao Princpio da Estrita Legalidade (art. 150, I, CRFB e art. 97, III, CTN). No se confunde com o entendimento exarado pelo STF de delegao intralegem, quando se autoriza que o Poder Executivo delimite o alcance de expresses legais, cujos conceitos so abertos. Contudo, entre delimitar conceito, ou complement-lo, na dico do Supremo, e agregar componentes vai uma diferena que desbordar da legalidade do ato. A discusso recaiu na anlise da Constitucionalidade do SAT e na possibilidade do Poder Executivo definir conceitos legais abertos, entendendo o Supremo pela possibilidade de tal delegao intralegem no RE 343446/SC de Relatoria do Min. Carlos Velloso e pela constitucionalidade do SAT, advertindo que se o regulamento desborda dos limites legais, haver crise de legalidade e no constitucionalidade. LETRA C CORRETA Segundo aponta o 2 art. 97 do CTN, no constitui majorao de tributo, para fins do inc. II do referido artigo, a atualizao do valor monetrio da respectiva base de clculo. O objetivo de tal norma excepcionar a atualizao, no caso a correo monetria, da estrita legalidade. Ver o AI 170271 AgR/SP, STF (Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 01-12-1995): EMENTA: TRIBUTRIO. TAXA JUDICIRIA. LEI PAULISTA N. 4.952/85, QUE ESTIPULOU, PARA O RESPECTIVO CALCULO, O

PERCENTUAL DE 1% (UM POR CENTO) AT O VALOR DE 1.500 SALARIOS MINIMOS, MAIS 0,5% (MEIO POR CENTO) SOBRE O QUE EXCEDER, CONSIDERADO, PARA BASE DE CALCULO, O VALOR DA CONDENAO, DEVIDAMENTE CORRIGIDO. ALEGADA AFRONTA AOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO LIVRE ACESSO AO PODER JUDICIARIO E DA LEGALIDADE. Irresignao improcedente. No primeiro caso, por tratar-se de tributo instituido com observancia do princpio da progressividade, considerado o valor economico da causa; e, em segundo lugar, face adesnecessidade de lei autorizadora da correo monetria da base de calculo dos tributos, proclamada no art. 97, 2., do Cdigo Tributrio Nacional. Agravo regimental improvido. LETRA D ERRADA A incorreo da assertiva est na atribuio do Poder Executivo para reduzir e restabelecer alquotas do ICMS Monofsico sobre combustveis, j que segundo o 5 do art. 155 CRFB tal atribuio ser do Convnio, no caso, CONFAZ, diferentemente da CIDE-Combustveis, cuja atribuio ser do Poder Executivo, conforme art. 177 4 inc. I b da CRFB. QUESTES COMENTADAS POR JULIANA

25) AS IMUNIDADES TRIBUTRIAS DE QUE TRATA O ART. 150, INCISO VI, DA CONSTITUIO
A) abrangem tambm propriedades no afetadas ao culto como forma de incentivar as manifestaes religiosas, no embaraar o funcionamento das. entidades religiosas e, sobretudo, assegurar a liberdade de culto, direito individual expressamente consagrado na Lei Magna (art. 5, VI) INCORRETA: Apenas esto abrangidas pela imunidade os bens afetados ao culto e os recursos empregados na atividade religiosa. Nos termos da CF/88: Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...)b) templos de qualquer culto; (...). Recurso extraordinrio. Constitucional. Imunidade Tributria. IPTU. Art. 150, VI, b, CF/1988. Cemitrio. Extenso de entidade de cunho religioso. Os cemitrios que consubstanciam extenses de entidades de cunho religioso esto abrangidos pela garantia contemplada no art. 150 da Constituio do Brasil. Impossibilidade da incidncia de IPTU em relao a eles. A imunidade aos tributos de que gozam os templos de qualquer culto projetada a partir da interpretao da totalidade que o texto da Constituio , sobretudo do disposto nos arts. 5, VI, 19, I, e 150, VI, b. As reas da incidncia e da imunidade tributria so antpodas. (RE 578.562, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 21-5-2008, Plenrio, DJE de 12-9-2008.)

"Instituio religiosa. IPTU sobre imveis de sua propriedade que se encontram alugados. A imunidade prevista no art. 150, VI, b, CF, deve abranger no somente os prdios destinados ao culto, mas, tambm, o patrimnio, a renda e os servios relacionados com as finalidades essenciais das entidades nelas mencionadas. O 4 do dispositivo constitucional serve de vetor interpretativo das alneas b e c do inciso VI do art. 150 da CF. Equiparao entre as hipteses das alneas referidas." (RE 325.822, Rel. p/ o ac. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 15-12-2002, Plenrio, DJ de 14-52004.) No mesmo sentido: AI 690.712-AgR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgamento em 23-6-2009, Primeira Turma, DJE de 14-8-2009; AI 651.138AgR, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 26-6-2007, Segunda Turma, DJ de 17-8-2007.

B) abrangem as empresas pblicas e sociedades de economia mista prestadores de servios pblicos de prestao obrigatria e exclusiva do Estado CORRETA: Se h prestao de servio pblico de prestao obrigatria e exclusiva pelo Estado, haver imunidade da entidade, conforme a jurisprudncia do STF: CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS: IMUNIDADE TRIBUTRIA RECPROCA: C.F., art. 150, VI, a. EMPRESA PBLICA QUE EXERCE ATIVIDADE ECONMICA E EMPRESA PBLICA PRESTADORA DE SERVIO PBLICO: DISTINO. I. - As empresas pblicas prestadoras de servio pblico distinguem-se das que exercem atividade econmica. A Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos prestadora de servio pblico de prestao obrigatria e exclusiva do Estado, motivo por que est abrangida pela imunidade tributria recproca: C.F., art. 150, VI, a. II. - R.E. conhecido em parte e, nessa parte, provido. (STF 2 Turma RE 407.099/RS Rel. Min. Carlos Veloso, DJU 06/08/2004).

Empresa Brasileira de Infraestrutura Aeroporturia INFRAERO. Empresa pblica. Imunidade recproca. Art. 150, VI, a, da CF/1988. A Infraero, empresa pblica prestadora de servio pblico, est abrangida pela imunidade tributria prevista no art. 150, VI, a, da Constituio. No incide ISS sobre a atividade desempenhada pela Infraero na execuo de servios de infraestrutura aeroporturia, atividade que lhe foi atribuda pela Unio. ( RE 524.615-AgR, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 9-9-2008, Segunda Turma, DJE de 3-102008.) C) para incidirem deve-se levar em conta a natureza da renda INCORRETA: No h discriminao de renda conforme a sua natureza. H a imunidade prevista constitucionalmente, nos termos do art. 150, VI. Trata-se de delimitao negativa de competncia do ente, que est impedido de instituir impostos nas hipteses previstas: As regas negativas de competncia tributria so consideradas como normas de imunidade, pois afastam a possibilidade de tributao de determinadas pessoas ou bases econmicas (L. Paulsen, Direito Tributrio, Constituio e Cdigo Tributrio luz da doutrina e da jurisprudncia, 13 ed., 2011, p. 226). Dito de outro modo h a no incidncia constitucionalmente qualificada de impostos sobre patrimnio, renda ou servios do ente federativo, da entidade beneficiada, ou a sua no incidncia sobre determinados bens, como os livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso:

Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: VI - instituir impostos sobre: a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros; b) templos de qualquer culto; c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei; d) livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso.

D) alcanam no s os impostos, mas tambm as contribuies, porquanto constituindo garantias no podem ter diminudo o seu alcance INCORRETA: A imunidade limita-se to somente aos impostos, nos termos da redao da CF/88, art. 150: Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...) VI - instituir impostos sobre: (...) "A imunidade prevista no art. 150, VI da CF no alcana a contribuio para o PIS, mas somente os impostos incidentes sobre a venda de livros, jornais e peridicos." ( RE 211.388ED, Rel. Min. Maurcio Corra, julgamento em 10-2-1998, Segunda Turma, DJ de 8-51998.)

QUESTO 26
De acordo com o art. 169, da CF, compete lei complementar definir os limites para a despesa com o pessoal ativo e inativo dos entes polticos. A LRF fixou percentuais da receita corrente lquida a serem observados pela Unio, estados e municpios, na realizao de suas despesas no tpico pessoal. Nesse contexto, indique a alternativa correta: a) do teto estabelecido para despesas com pessoal no se exclui nenhuma parcela; b) na hiptese dos limites com despesas de pessoal serem ultrapassados, o ente federado corrigir o excesso no exerccio seguinte, abatendo-se da previso oramentria; c) a unidade federativa, se extrapolado os limites de despesa com pessoal, fica impedida contratar operaes de crdito, salvo se para refinanciar a dvida ou promover a reduo de despesa com pessoal; d) extrapolado o limite fixado para despesa de pessoal facultado ao ente estatal proceder transferncia de recursos de uma categoria de programao para outra, mediante ato da autoridade administrativa. ITEM A: A resposta encontra-se no artigo 19, pargrafo 1, da LRF: Art. 19 Para os fins do disposto no caput do art. 169 da Constituio , a despesa total com pessoal, em cada perodo de apurao e em cada ente da Federao, no poder exceder os percentuais da receita corrente lquida, a seguir discriminados:

I - Unio: 50% (cinqenta por cento); II - Estados: 60% (sessenta por cento); III - Municpios: 60% (sessenta por cento). 1oNa verificao do atendimento dos limites definidos neste artigo, no sero computadas as despesas: I - de indenizao por demisso de servidores ou empregados; II - relativas a incentivos demisso voluntria; III - derivadas da aplicao do disposto no inciso II do 6o do art. 57 da Constituio; IV - decorrentes de deciso judicial e da competncia de perodo anterior ao da apurao a que se refere o 2o do art. 18; V - com pessoal, do Distrito Federal e dos Estados do Amap e Roraima, custeadas com recursos transferidos pela Unio na forma dos incisos XIII e XIV do art. 21 da Constituio e do art. 31 da Emenda Constitucional no 19; VI - com inativos, ainda que por intermdio de fundo especfico, custeadas por recursos provenientes: a) da arrecadao de contribuies dos segurados; b) da compensao financeira de que trata o 9o do art. 201 da Constituio; c) das demais receitas diretamente arrecadadas por fundo vinculado a tal finalidade, inclusive o produto da alienao de bens, direitos e ativos, bem como seu supervit financeiro.

ITEM B: A resposta encontra-se no artigo 23, da LRF Art. 23.Se a despesa total com pessoal, do Poder ou rgo referido no art. 20, ultrapassar os limites definidos no mesmo artigo, sem prejuzo das medidas previstas no art. 22, o percentual excedente ter de ser eliminado nos dois quadrimestres seguintes, sendo pelo menos um tero no primeiro, adotando-se, entre outras, as providncias previstas nos 3 e 4o do art. 169 da Constituio.

ITEM C: A resposta encontra-se no artigo art. 23, pargrafo 3, III, da LRF 3o No alcanada a reduo no prazo estabelecido, e enquanto perdurar o excesso, o ente no poder: I - receber transferncias voluntrias; II - obter garantia, direta ou indireta, de outro ente;

III - contratar operaes de crdito, ressalvadas as destinadas ao refinanciamento da dvida mobiliria e as que visem reduo das despesas com pessoal.

ITEM D: A resposta encontra-se no artigo art. 167, VI, da CF Art. 167. So vedados: ... VI - a transposio, o remanejamento ou a transferncia de recursos de uma categoria de programao para outra ou de um rgo para outro, sem prvia autorizao legislativa;

QUESTO 27.

Resposta: letra c. A) as contribuies sociais so espcies prprias de tributo, no se caracterizando nem como imposto, nem como taxa. Ver RE 138.284-8/CE.

B) a alternativa em tela poderia ser considerada correta, conforme sustenta parte de autorizada doutrina. A propsito, ressalta Leandro Paulsen: temos dois tributos incidindo sobre o lucro das empresas a CSLL e o IR , ainda que com critrios distintos para a apurao das respectivas bases de clculo. E no h impedimento a que tal acontea, pois constitucionalmente vedado o bis in idem entre impostos (art. 154, I) e o bis in idem entre contribuies de seguridade social (art. 195, 4 c/c art. 154, I), mas no entre imposto de contribuio. (Direito Tributrio. Constituio e Cdigo Tributrio, luz da doutrina e da jurisprudncia. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010, p. 499). Ainda sobre o tema, esclarece Ricardo Alexandre: (...) no h, no texto constitucional brasileiro, uma genrica vedao ao bis in idem. Assim, a Unio est autorizada a criar contribuio social para financiamento da seguridade social incidente sobre a receita ou faturamento (CF, art. 195, I, b). No exerccio de tal competncia, a Unio Federal instituiu no somente uma, mas duas contribuies (COFINS e PIS), num cristalino exemplo de bis in idem. Registre-se que, para parte da doutrina, no obstante a diferena das espcies tributrias, tambm pode ser considerada bis in idem a tributao do lucro de uma empresa pelo Imposto de Renda das Pessoas Jurdicas IRPJ e pela Contribuio Social sobre o Lucro Lquido CSLL. (Direito Tributrio Esquematizado. So Paulo: Mtodo, 2010, p. 212). Logo, a tributao pelo Imposto de Renda e pela Contribuio Social em tela constitui, segundo parte da doutrina, bis in idem constitucionalmente admitido, razo pela qual a afirmativa b deve ser considerada correta luz de parte da doutrina. A questo foi impugnada, contudo, o examinador manteve o gabarito porque a destinao do produto da arrecadao confere contribuiao, materialmente diversa daquela do imposto sobre a renda, ainda que incidindo sobre base econmica equivalente Melhor explicitando: um (o imposto sobre a renda), tem por materialidade a obteno de rendimentos, pura e simplesmente, a outra (a contribuio), a obteno de rendimentos, tendo em vista o custeio da seguridade social. C) apontada como correta pelo gabarito oficial. Ocorre que a tese ora esposada contraria recente deciso do Plenrio do Supremo Tribunal Federal, assim ementada: AC 1891 REF-MC /SC Julgamento: 19/08/2010 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao DJe-168 DIVULG 09-09-2010 PUBLIC 10-09-2010 EMENT VOL-02414-01 PP-00121 RB v. 22, n. 563, 2010, p. 39-40 RDDT n. 182, 2010, p. 182-184 LEXSTF v. 32, n. 382, 2010, p. 20-25 EMENTA: MEDIDA LIMINAR NA AO CAUTELAR. EFEITO SUSPENSIVO AO RECURSO EXTRAORDINRIO 523.718. TRIBUTRIO. INCIDNCIA DA CONTRIBUIO SOCIAL SOBRE O LUCRO LQUIDO - CLSS E DA CONTRIBUIO PROVISRIA SOBRE MOVIMENTAO FINANCEIRA - CPMF SOBRE RECEITAS DECORRENTES DE EXPORTAO. IMUNIDADE DO ART. 149, 2, INC. I, DA CONSTITUIO DA REPBLICA. LIMINAR DEFERIDA. REFERENDO. 1. O Supremo Tribunal Federal tem reconhecido que a incidncia da Contribuio Social sobre Lucro Lquido - CSLL sobre as receitas e o lucro decorrentes de exportao contraria o art. 149, 2, inc. I, da Constituio da Repblica. 2. Em razo da natureza de contribuio social, o mesmo entendimento deve ser estendido Contribuio Provisria sobre Movimentao Financeira - CPMF. 3. Medida liminar referendada. Ocorre que, sete dias antes, o mesmo Tribunal Pleno decidiu de forma diversa, no sentido de a imunidade em questo no abranger a CSLL:

RE 474132 /SC Relator(a): Min. GILMAR MENDES Julgamento: 12/08/2010 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao DJe-231 DIVULG 30-11-2010 PUBLIC 01-12-2010 EMENT VOL-02442-01 PP-00026 Recurso extraordinrio. 2. Contribuies sociais. Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSLL) e Contribuio Provisria sobre Movimentao ou Transmisso de Valores e de Crditos e Direitos de Natureza Financeira (CPMF). 3. Imunidade. Receitas decorrentes de exportao. Abrangncia. 4. A imunidade prevista no art. 149, 2, I, da Constituio, introduzida pela Emenda Constitucional n 33/2001, no alcana a Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSLL), haja vista a distino ontolgica entre os conceitos de lucro e receita. 6. Vencida a tese segundo a qual a interpretao teleolgica da mencionada regra de imunidade conduziria excluso do lucro decorrente das receitas de exportao da hiptese de incidncia da CSLL, pois o conceito de lucro pressuporia o de receita, e a finalidade do referido dispositivo constitucional seria a desonerao ampla das exportaes, com o escopo de conferir efetividade ao princpio da garantia do desenvolvimento nacional (art. 3 , I, da Constituio). 7. A norma de exonerao tributria prevista no art. 149, 2, I, da Constituio tambm no alcana a Contribuio Provisria sobre Movimentao ou Transmisso de Valores e de Crditos e Direitos de Natureza Financeira (CPMF), pois o referido tributo no se vincula diretamente operao de exportao. A exao no incide sobre o resultado imediato da operao, mas sobre operaes financeiras posteriormente realizadas. 8. Recurso extraordinrio a que se nega provimento. Portanto, a alternativa c traz entendimento divergente do Supremo, que ora admite a imunidade, ora a nega. Assim, no , definitivamente, possvel afirmar, com segurana, se a imunidade em tela incide ou no sobre a CSLL, j que o prprio Pleno do STF no tem uma posio firme a respeito. Por tais razes, e considerando que o enunciado da questo no esclarecia se o entendimento a ser considerado correto deveria ser lido luz da doutrina ou da jurisprudncia, cambiante alis, do STF, a questo merecia ser anulada, em especial em virtude de contrariar o artigo 17, 1 da Resoluo n. 14 do CNMP, segundo o qual a prova preambular no poder ser formulada com base em entendimentos doutrinrios divergentes ou jurisprudncia no consolidada dos tribunais. As opes consideradas corretas devero ter embasamento na legislao, em smulas ou jurisprudncia dominante dos Tribunais Superiores. Contudo, o examinador manteve o gabarito, tendo apenas se limitado a referir a existncia do RE 474.132, anterior, alis, AC 1891. Em concluso: o candidato teria de tentar adivinhar qual seria o gabarito do examinador, porque duas respostas eram claramente cabveis. D) no bitributao porque esta um fenmeno pelo qual o mesmo fato jurdico vem a ser tributado por duas ou mais pessoas polticas. Aqui, tanto o IR quanto a contribuio so de competncia da Unio.

PROVA MPF 25 CONCURSO Questo 28 Anlise por Thaysa Moraes (RJ), em 30/10/2011

28. Assinale a alnea certa: a) ( ) o imposto de renda, de finalidade preponderantemente fiscal, no se submete ao princpio da noventena. b) ( ) o icms e o IPI, por serem tributos indiretos, no comportam transferncia do encargo financeiro. c) ( ) o sujeito ativo do ICMS devido nas operaes de importao pode ser ou o ente federado em que localizado o real destinatrio jurdico da mercadoria ou o Estado diverso do destintrio final, mediante transferncia do bem importado com escala chamada importao indireta. d( ) a constituio federal veda a concesso de isenes heternomas.

A alnea a est correta. (Gabarito) Em conformidade com as disposies introduzidas na CF, art. 150, 1, in fine, o princpio da noventena no se aplica ao imposto de renda (CF, art. 153, III). Esse imposto tem finalidade preponderantemente fiscal, pois visa, principalmente, carrear recursos aos cofres pblicos. A alnea b est errada. Tanto o IPI como o ICMS tm natureza indireta, por ser o contribuinte real (contribuinte de fato) o consumidor da mercadoria objeto da operao, sendo que o contribuinte direto (a empresa produtora da mercadoria) procede ao repasse, no preo da mercadoria, do imposto devido, e, aps, recolhe ao errio pblico, o imposto j pago pelo consumidor de seu produto. O art. 166 do CTN se aplica a tais tributos que comportam a transferncia do encargo financeiro, estando, assim, a segunda parte do item da questo est errado. A alnea c est errada. O sujeito ativo do ICMS devido nas operaes de importao o ente federado em que localizado o destinatrio jurdico da mercadoria, conforme jurisprudncia do STJ, in verbis: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. ART. 535 DO CPC. RECURSO DEFICIENTEMENTE FUNDAMENTADO. TRIBUTRIO. IMPORTAO INDIRETA. REEXAME DE MATRIA FTICO-PROBATRIA. IMPOSSIBILIDADE. ART. 11, I, "D", DA LC N. 87/96. ICMS. COBRANA. LOCAL DE DESTINO FINAL DA MERCADORIA. PRECEDENTES. - A deficiente fundamentao do recurso no que se refere apontada violao do art. 535 do CPC impede a exata compreenso da controvrsia. Inafastvel, pois, a aplicao, por analogia, do enunciado n. 284 da Smula do STF. - In casu, as instncias ordinrias concluram, com amparo no substrato ftico-probatrio dos autos, ter havido importao indireta de mercadorias, convocando, no ponto, a incidncia do bice contido no verbete n. 7 da Smula do STJ. - Consoante jurisprudncia pacfica nesta Corte, "a importao indireta caracteriza-se pela existncia de um intermediador na importao, de modo que o ICMS dever ser recolhido no Estado onde se localiza o destinatrio final da mercadoria, a despeito de ter sido esta desembaraada por estabelecimento intermedirio sediado em outra Unidade da Federao" (REsp 1.190.705/MG).

Agravo regimental improvido. A alnea d est errada. Pela literalidade do inciso III do art. 151 da CF/88, poder-se-ia asseverar que foi abolida de nosso ordenamento jurdico a possibilidade de isenes tributrias serem concedidas por uma pessoa poltica diferente da que possui a competncia para criar o tributo. Simplificando: seria vedada a concesso de iseno a tributos de competncia alheia. Embora seja o que expressamente consta do texto do dispositivo, este precisa ser entendido como regra geral. H dois casos em que a CF/88 excepciona a regra em estudo:1) o art. 155, 2, XII, e, autoriza o Poder Legislativo da Unio, por meio de lei complementar, excluir da incidncia do ICMS (tributo da competncia estadual e do Distrito Federal) servios e outros produtos exportados para o exterior alm dos expressamente relacionados na Constituio; 2) o art. 156, 3, II, autoriza a Unio a editar lei complementar que exclua da incidncia do ISS(imposto de competncia dos Municpios e do DF) as exportaes de servios para o exterior. Nestes dois nicos casos, h, em nosso ordenamento jurdico, expressa previso de instituio de isenes por pessoa poltica (Unio) diferente daquela competente para instituir o imposto. Assim, a Unio, por meio de seu Poder Legislativo, pode instituir leis complementares que isentem, nos casos de exportao para o exterior, produtos e servios, tanto da incidncia do ICMS como do ISS, constituindo uma exceo regra geral descrita no item d.

QUESTO 29.

Resposta: b.

A) o art. 150 CTN dispe que com a homologao est definitivamente extinto o crdito tributrio. B) Ver Resp 23.706/RS, segundo o qual se no houver antecipao de pagamento, no h falar-se em lanamento por homologao, mas em lanamento de ofcio. C) Resp 29.432/RS. Cabe a restituio de dbito prescrito. D) Resp 850.423/SP. No se admite a denncia espontnea no caso de tributo sujeito a lanamento por homologao quando o contribuinte, declarada a dvida, efetiva o pagamento a destempo, vista ou parceladamente. O gabarito oficial foi impugnado pelos seguintes argumentos: cedio que so trs as espcies de lanamento: de ofcio, por declarao e por homologao. Neste ltimo, o contribuinte ou responsvel efetua a entrega da declarao, presta informaes, calcula o tributo e efetua o pagamento antecipado, que, nos termos do 1 do artigo 150 do CTN, extingue o crdito sob condio resolutria da ulterior homologao do lanamento pela autoridade administrativa competente. As assertivas foram elaboradas com certa impreciso e, em uma anlise mais tcnica, nenhuma estaria efetivamente correta. Contudo, a letra a a que mais se aproxima da correo. A letra a pode ser considerada correta, com fulcro no art. 3 da Lei Complementar 118/05 c/c artigo 168, inciso I do Cdigo Tributrio Nacional, j que, para fins de repetio de indbito, considera-se extinto o crdito tributrio com a efetivao do pagamento antecipado. Alm disso, em qualquer modalidade de lanamento, o crdito tributrio restar extinto pelo pagamento, vide inciso I do artigo 156 CTN. Observe-se que o enunciado desta assertiva no foi peremptrio, porquanto afirma que o pagamento antecipado pode extinguir o crdito tributrio, fato que justamente ocorre para fins de repetio do indbito. A letra b, considerada como resposta correta pelo gabarito oficial, est equivocada, na medida em que afirma, peremptoriamente, ser o pagamento antecipado pressuposto para o lanamento por homologao. cedio que a atual jurisprudncia do STJ entende a entrega da declarao constituir o crdito tributrio, vide Resp 962379/RS e Smula 436. E isso porque tal instrumento (declarao) opera como confisso de dvida, autorizando a inscrio do valor inadimplido, mas declarado, em Dvida Ativa, bem como o posterior ajuizamento da execuo fiscal, cujo prazo prescricional se inicia com a entrega da declarao, feita posteriormente data do vencimento, ou, alternativamente, com a data do vencimento, caso a entrega tenha sido feita antes desta ltima. Assim, ainda que no exista pagamento nenhum antecipado, mas tenha existido a entrega da declarao, o crdito j estar constitudo e o prazo prescricional ser contado a partir das datas acima comentadas. Destarte, realizada a entrega da declarao, independentemente de a ela seguir-se o pagamento, haver a constituio do crdito, iniciando a fluncia do prazo prescricional para inscrever em dvida ativa e efetuar a cobrana judicialmente. No caso de tributos sujeitos a lanamento por homologao, se no houver a antecipao do pagamento, no h o que homologar. Contudo, se houver entrega da declarao, estar o crdito constitudo, donde decorre a desnecessidade de realizao de lanamento de ofcio.

Segundo o examinador, se no houver pagamento antecipado, no haver lanamento por homologao, mas de ofcio. Ocorre que este s cabvel quando no h entrega da declarao ou quando ocorre entrega da declarao parcial, nos termos do inciso I do artigo 173 do CTN. Ento, a observao a ser feita a seguinte: quando houver a entrega da declarao, mas no o pagamento antecipado, a administrao no precisar fazer lanamento de ofcio, mas apenas a inscrio em Dvida Ativa, para cobrana posterior do crdito, a contar da data do vencimento da obrigao ou da entrega da declarao, caso esta seja posterior ao vencimento. Neste exato sentido, h precedentes do STJ: Resp 1.155127/PI e AgRg nos EREsp 1097703/SC. Assim, a assertiva b generaliza, indevidamente, data venia, o entendimento segundo o qual, no havendo antecipao do pagamento, nos tributos sujeitos a lanamento por homologao, haver lanamento de ofcio. Como visto, nem sempre isso acontece, porquanto, se tiver ocorrido a declarao, mesmo que no seguida de pagamento, o crdito j ser considerado constitudo, o que autoriza inclusive o incio da contagem do prazo prescricional. A letra c tambm est equivocada, porque o pagamento de crdito tributrio prescrito indevido, j que a prescrio extingue o crdito de pleno direito, conforme inciso V, artigo 156 do CTN. Por fim, a letra d tambm est incorreta, haja vista que, segundo jurisprudncia pacfica do STJ, nos tributos sujeitos a lanamento por homologao, caso haja entrega da declarao j no h mais falar-se em aplicao do artigo 138 do CTN, conforme Smula 360 do referido Tribunal. Mesmo diante dessas consideraes, o gabarito oficial foi mantido.

QUESTO 30.

Resposta: d. A) Roque Antnio Carrazza entende que a lei que afasta ou diminui uma iseno tributria assemelha-se que cria ou aumenta tributo, razo pela qual somente poderia ser aplicada no exerccio seguinte. B) Aplica-se o artigo 2, pargrafo 3 da Lei de Introduo s normas do direito brasileiro, segundo a qual o efeito repristinatrio depende de previso expressa. C) Os convnios celebrados pelo CONFAZ devem ser ratificados por ato das Assemblias Legislativas dos Estados. D) Para Hugo de Brito Machado, s haver iseno de taxas e de contribuies de melhoria se a lei o disser expressamente. A questo foi impugnada nos seguintes termos:

A letra c correta, pois, segundo o artigo 155, 2, inciso XII, alnea g da Constituio c/c artigo 1, caput e incisos IV e V c/c 4, caput da Lei Complementar 24/75, a iseno de ICMS, para evitar guerra fiscal entre os Estados, depende de deliberao unnime de todos os Estados da Federao, no mbito do CONFAZ, mediante posterior ratificao por ato do Poder Executivo. Isenes concedidas sem esse procedimento so inconstitucionais. A respeito do assunto, escreve Ricardo Alexandre: atualmente, a deliberao conjunta [a que se refere o artigo 155, 2, inciso XII, alnea g da Constituio] toma a forma de convnio celebrado no mbito do Conselho Nacional de Poltica Fazendria CONFAZ, rgo formalmente inserido na Estrutura do Ministrio da Fazenda, mas com assento garantido aos diversos titulares das fazendas estaduais (Secretrios Estaduais da Fazenda ou cargo equivalente). A matria est regulada pela Lei Complementar 24/1975, segundo a qual a concesso de benefcios fiscais relativos ao ICMS depender sempre de deciso unnime dos Estados representados; a sua revogao total ou parcial depender de aprovao de quatro quintos, pelo menos, dos representantes presentes. Dentro de 10 dias, contados da data final da reunio em que o convnio foi firmado, a resoluo nela adotada ser publicada no Dirio Oficial da Unio. Aps esse prazo, o Poder Executivo de cada Unidade da Federao dispor de 15 das para publicar decreto ratificando ou no os convnios celebrados, considerando-se ratificao tcita dos convnios a falta de manifestao no prazo assinalado. (Direito Tributrio Esquematizado. So Paulo: Mtodo, 2010, pp. 166/167). O STF, a propsito, asseverou, na ADI 3.936: ADI 3936 MC / PR - PARAN Relator(a): Min. GILMAR MENDES Julgamento: 19/09/2007 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao DJe-139 DIVULG 08-11-2007 PUBLIC 09-11-2007 DJ 09-11-2007 PP-00030 EMENT VOL-02297-02 PP-00215 EMENTA: Medida Cautelar em Ao Direta de Inconstitucionalidade. 2. Carter normativo autnomo e abstrato dos dispositivos impugnados. Possibilidade de sua submisso ao controle abstrato de constitucionalidade. Precedentes. 3. ICMS. Guerra fiscal. Artigo 2 da Lei n 10.689/1993 do Estado do Paran. Dispositivo que traduz permisso legal para que o Estado do Paran, por meio de seu Poder Executivo, desencadeie a denominada "guerra fiscal", repelida por larga jurisprudncia deste Tribunal. Precedentes. 4. Artigo 50, XXXII e XXXIII, e 36, 37 e 38 do Decreto Estadual n 5.141/2001. Ausncia de convnio interestadual para a concesso de benefcios fiscais. Violao ao art. 155, 2, XII,g, da CF/88. A ausncia de convnio interestadual viola o art. 155, 2, incisos IV, V e VI, da CF. A Constituio clara ao vedar aos Estados e ao Distrito Federal a fixao de alquotas internas em patamares inferiores quele institudo pelo Senado para a alquota interestadual. Violao ao art. 152 da CF/88, que constitui o princpio da no-diferenciao ou da uniformidade tributria, que veda aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios estabelecer diferena tributria entre bens e servios, de qualquer natureza, em razo de sua procedncia ou destino. 5. Medida cautelar deferida. A alternativa d, de igual forma, correta e decorre de uma leitura literal do inciso I do artigo 177 do CTN c/c 111, inciso II do CTN. Por tais razes, considerando a existncia de duas alternativas igualmente corretas para a questo, deveria ter sido anulada. Contudo, o examinador manteve o gabarito oficial, ao argumento de que, em respeito ao princpio da legalidade, a ratificao do convnio deve ser feita pelo Poder Legislativo.

QUESTO 31. RAZES QUESTO 31 Pela redao literal do art. 51 da Carta da ONU, a Legtima Defesa s pode ser exercida quando o Estado for atacado (Artigo 51 Nada na presente Carta prejudicar o direito inerente de legtima defesa individual ou coletiva no caso de ocorrer um ataque armado contra um Membro das Naes Unidas, at que o Conselho de Segurana tenha tomado as medidas necessrias para a manuteno da paz e da segurana internacionais. As medidas tomadas plos Membros no exerccio desse direito de legtima defesa sero comunicadas imediatamente ao Conselho de Segurana e no devero, de modo algum, atingir a autoridade e a responsabilidade que a presente Carta atribui ao Conselho para levar a efeito, em qualquer tempo, a ao que julgar necessria manuteno ou ao restabelecimento da paz e a segurana internacionais. ). Assim, a alternativa correta a letra B. Porm, preciso registrar que h na doutrina quem defenda a utilizao da legtima defesa preventiva pelos Estados, conforme adverte Andr de Carvalho Ramos: Cumpre assinalar que h polmica sobre o correto alcance deste dispositivo [artigo 51 da Carta da ONU]. De fato, para a corrente majoritria, a Carta da ONU restringe a legtima defesa a uma reao a ataque armado. (...) Por outro lado, BOWETT, como outros autores, ao analisar a prtica internacional de alguns Estados, defende a possibilidade de uma ampliao do conceito de ataque armado, admitindo at a hiptese de legtima defesa prvia ou antecipada ou mesmo agresso por meios econmicos ou polticos . (Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos Humanos, Rio de Janeiro: Renovar, 2004, pp. 237/238). E continua: o conceito de legtima defesa estrito e de cautelosa aplicao, no se confundindo com o conceito mais amplo da contramedida. Ainda, a lgica que fundamenta a legtima defesa a repulsa agresso ou AMEAA de agresso armada ao Estado. (p. 373).
Questes comentadas do 25. (Antnio Bernardo S. Pereira Outubro/2011):

32. Quando um estado faz reserva clusula de tratados: a) Est diferindo sua entrada em vigor; b) Est declarando que no quer se vincular a esta clusula; c) Tem que contar com aquiescncia de todas as demais partes do tratado com a reserva, para torna-se parte deste; d) est exercendo um direito soberano que inerente adeso a todo tratado. Comentrios gerais: (Manual Prtico de DH do MPF): De acordo com o art. 2 (1, d) do CVTI (Conveno de Viena sobre Tratados Internacionais), entende-se por reserva [...] uma declarao unilateral, qualquer que seja a sua redao ou denominao feita por um Estado ao assinar, ratifcar, aceitar ou aprovar um tratado, ou a ele aderir, com o objetivo de excluir ou modifcar o efeito jurdico de certas disposies do tratado em sua aplicao a esse Estado. A consequncia de uma reserva a modifcao unilateral do contedo material do tratado. Trata-se de um instrumento que estabelece que as obrigaes contratuais contidas num tratado internacional no so as mesmas para suas partes. Marcello Miller, P.R. e professor do Alcance, resume a sistemtica no direito brasileiro da seguinte forma: Uma vez assinado o tratado, ele levado ao congresso para analisar o

texto. O Poder Legislativo pode fazer ressalva (diferente de reserva) ao texto, vinculando o Poder Executivo. Assim, o P.E. poder concordar com as ressalva, transformando-a em reserva ao tratado, ou poder discordar dela, deixando de ratificar o tratado (apenas no poder o P. Executivo afastar a ressalva do Congresso, ratificando todo o tratado). Ainda segundo o citado professor, h tratados que permitem indistintamente a reserva, h tratados que permitem a reserva em parte de seu texto, e h tratados que vedam a reserva. Comentrios especficos: a) est incorreta. Como se percebe, a reserva relaciona-se com aceitao, ou no, da clusula daquele tratado, e no quanto ao momento de sua entrada em vigor. b) correta. A alternativa um belo resumo do que a reserva. c) Incorreta. A reserva, desde que o tratado permita, independe de aquiescncia dos demais estados. d) errada. A reserva pode at ser considerada como um direito soberano do Estado. Todavia, no so todos os tratados que admitem a reserva. Ao futuro Procurador da Repblica imprescindvel saber disso porque o Estatuto de Roma, que institui o TPI, no admite reservas. E isso pode causar problemas tericos com o Brasil, j que o estatuto prev, por exemplo, a priso perptua (vedado pelo ordenamento brasileiro). Assim, ou o Estado soberano adere ao estatuto com todas as suas clusulas, ou no adere a nenhuma (a soberania no mitigada porque o prprio Estado define se pretende ou no aderir).

QUESTO COMENTADA POR POLI MEDEIROS

Resposta: letra c.

A responsabilidade internacional dos Estados regulada pelo costume internacional, mas h alguns tratados setoriais a respeito do tema, tais como convenes de meio ambiente, conveno sobre uso do espao extra-atmosfrico etc. Os draftarticlesonstateresponsability consolida as noes que existem atualmente sobre a responsabilidade internacional do Estado. No se trata de um tratado, ou seja, de fonte formal de DIP, mas importante na compreenso da matria.

A obrigao primria o dever inicial que os Estados tm de no causar dano a outrem. A secundria, por seu turno, o dever de reparar um dano causado. Logo, as normas primrias so aquelas que contm obrigaes de Direito Internacional cujo descumprimento enseja a responsabilidade internacional do Estado. As normas secundrias so regras abstratas que tm o objetivo de determinar se houve violao norma primria e quais so as consequncias resultantes da violao. As normas primrias so regras de conduta que, quando violadas, fazem nascer as obrigaes secundrias. Ou seja, as obrigaes secundrias so as que decorrem da violao de norma de direito internacional. Letra a. Incorreta. No possvel dizer que haja substituio de uma obrigao por outra, porquanto, segundo o artigo 29, as consequncias jurdicas de um fato internacionalmente ilcito (...) no prejudicam a manuteno do dever do Estado, que cometeu o fato internacionalmente ilcito, de cumprir a obrigao que violou. Ou seja, no h substituio, mas justaposio, porque a obrigao primria persiste pari passu secundria. Letra b. Incorreta, pois as obrigaes secundrias, como sano pelo ato praticado, podem consistir em medidas vrias, tais como indenizaes, desagravo pblico, punio das pessoas responsveis (espcie de satisfao), pedidos de desculpas (espcie de satisfao), restaurao do status quo ante (ou restitutio in integrum) etc. As contramedidas, segundo os draftarticles, artigo 22, constituem no medidas de reparao ou satisfao, mas apenas excludente de ilicitude (a ilicitude de um fato de um Estado que no esteja em conformidade com uma das suas obrigaes relativamente a outro Estado, ser excluda se o fato constituir uma contra-medida tomada contra esse outro Estado). A responsabilidade internacional, portanto, comporta como formas de reparao a restituio (reposio do status anterior), a indenizao (pelo equivalente pecunirio) e a satisfao (compensao do dano moral). (Artigo 34, a reparao integral do dano causado pelo fato internacionalmente ilcito toma a forma de restituio em espcie, indenizao e satisfao, separada ou conjuntamente). Uma nota caracterstica desse regime que, muitas vezes, a satisfao propiciada pelo simples reconhecimento da prtica do fato. Ou seja, o Estado simplesmente declara que o demandante tem razo, no plano internacional, e tudo est satisfeito. 1. O Estado lesado s poder adotar contra-medidas relativamente ao Estado responsvel pelo fato internacionalmente ilcito quando estas conduzam, esse mesmo Estado, ao cumprimento das obrigaes que lhe incumbem (...) 2. As contramedidas esto limitadas inexecuo temporria de obrigaes internacionais, por parte do Estado que adota as medidas, para com o Estado responsvel. 3. As contra-medidas devem, tanto quanto possvel, ser tomadas de forma a permitirse a retomada da execuo das obrigaes em questo. Letra d. Incorreta. Em regra, a atribuio de responsabilidade a um Estado admitida desde que o comportamento denunciado emane de pessoas ou de rgos sob a sua autoridade efetiva, desde os governantes e os mais altos funcionrios at o agente mais subalterno (DINH, Nguyen; DAILLIER, Patrick; PELLET, AJain, ibidem, p.687). O Estado responsvel pelos atos e omisses imputveis a rgos pblicos que a ele so subordinados, e que no tm capacidade de agir no plano internacional. Neste caso, quando o ato ilcito for cometido por um de seus rgos, ao Estado que ser imputada a responsabilidade internacional.

Abrange: A) responsabilidade por atos de seu rgo legislativo; B) responsabilidade por atos de seus rgos administrativos e C) responsabilidade por atos do rgo judicirio. Ocorre que os DraftArticlesprevem algumas espcies de responsabilidade que no decorrem, necessariamente, da prtica de atos por agentes do Estado. Hipteses: 1. atosultra vires (quando os rgos atuam excedendo a sua competncia ou contra instrues relativas ao seu exerccio); 2. 3. quando o comportamento for realizado sob as instrues ou sob a direo do Estado, mesmo que a pessoa responsvel pela conduta no seja agente estatal; quando o ato for praticado por uma pessoa ou um grupo de pessoas no exerccio de poderes de autoridade pblica em caso de ausncia ou carncia das autoridades oficiais e em circunstncias que justificam o exerccio dessas prerrogativas (agentes de fato); atos de insurreio. O comportamento de um movimento insurrecto que se torne no novo governo de um Estado considera-se, segundo o direito internacional, como um fato desse Estado. O comportamento de um movimento insurrecto ou outro que consiga criar um novo Estado numa parte do territrio de um Estado pr-existente ou num territrio sob a sua administrao considera-se, segundo o direito internacional, como um fato desse novo Estado; no caso de o comportamento ser reconhecido e adotado como seu pelo Estado. Segundo os draftarticles, um comportamento que no atribuvel a um Estado de acordo com as hipteses precedentes , no obstante, considerado como um fato desse Estado, segundo o direito internacional, se, e na medida em que o Estado reconhea e adote como seu o comportamento em questo.

4.

5.

Questo 34 do 25 Concurso para Procurador da Repblica realizado em 2011. Questo comentada por Pablo Cruz em novembro de 2011. Revisada por: Roberto Alves Nunes Filho em dezembro de 2011. Parece que a questo foi refeita porque estava muito ruim (a original est logo abaixo...)

Gabarito B

COMENTRIOS
LETRA A e D Analisemos as letras A e D conjuntamente porque se referem ao mesmo tema. O conceito de combatente ilegal no est presente nos termos da lei internacional, malgrado ser possvel encontrar o termo em alguns tratados. Ocorre que este conceito est implcito nas definies de combatentes legtimos. A LETRA D, portanto, EST ERRADA. Continuando, ao se interpretar a Conveno de Genebra III de 1949, temos que combatentes legtimos seriam aqueles que preencherem todos os requisitos descritos no seu art. 4. Em suma, seriam as foras armadas organizadas de um Estado, bem como outras milcias ou grupos de voluntrios, incluindo os movimentos de resistncia organizada desde que cumpram alguns critrios, como o de usar de forma permanente um sinal distintivo (http://www.ieei.pt/publicacoes/artigo.php?artigo=712). Citemos o art. 4 da Conveno de Genebra III, para melhor entendimento:
So prisioneiros de guerra, no sentido da presente Conveno, as pessoas que, pertencendo a uma das categorias seguintes, tenham cado em poder do inimigo: 1) Os membros das foras armadas de uma Parte no conflito, assim como os membros das milcias e dos corpos de voluntrios que faam parte destas foras armadas;

2) Os membros das outras milcias e dos outros corpos de voluntrios, incluindo os dos outros corpos de voluntrios, incluindo os dos movimentos de resistncia organizados, pertencentes a uma Parte no conflito operando fora ou no interior do seu prprio territrio, mesmo se este territrio estiver ocupado, desde que estas milcias ou corpos voluntrios, incluindo os dos movimentos de resistncia organizados, satisfaam as seguintes condies: a) Ter sua frente uma pessoa responsvel pelos seus subordinados; b) Ter um sinal distinto fixo que se reconhea distncia; c) Usarem as armas vista; d) Respeitarem, nas suas operaes, as leis e usos de guerra.
3) Os membros das foras armadas regulares que obedeam a um Governo ou a uma autoridade no reconhecida pela Potncia detentora; 4) As pessoas que acompanham as foras armadas sem fazerem parte delas, tais como os membros civis das tripulaes dos avies militares, correspondentes de guerra, fornecedores, membros das unidades de trabalho ou dos servios encarregados do bem-estar das foras armadas, desde que tenham recebido autorizao das foras armadas que acompanham, as quais lhes devero fornecer um bilhete de identidade semelhante ao modelo anexo; 5) Membros das tripulaes, incluindo os comandantes, pilotos e praticantes da marinha mercante e as tripulaes da aviao civil das Partes no conflito que no beneficiem de um tratamento mais favorvel em virtude de outras disposies do direito internacional; 6) A populao de um territrio no ocupado que, aproximao do inimigo, pegue espontaneamente em armas, para combater as tropas de invaso, sem ter tido tempo de se organizar em fora armada regular, desde que transporte as armas vista e respeite as leis e costumes da guerra. (grifei)

Aqueles que no se incluem no conceito de combatentes legtimos esto excludos dos direitos conferidos pelos tratados, por exemplo, os privilgios reconhecidos para vtimas e prisioneiros de guerra Conveno de Genebra III. Assim sendo, os combatentes que no se incluem no critrio do art. 4 da Conveno de Genebra so considerados combatentes sem privilgios, combatentes fora da lei ou combatentes ilegais, que podem, inclusive, responder penalmente pelos atos hostis cometidos. O art. 5 estipula que, em caso de dvida, a diferenciao entre o combatente legal e o ilegal deve ser feito a posteriori, concedendo ao prisioneiro, por exemplo, os direitos internacionalmente firmados pelos Estados. Para responder questo, portanto, verificamos que no somente o critrio de carregar ou no armas que far a diferenciao entre o combatente legtimo e o ilegtimo. Alm do que, o conceito de usarem armas vista requisito para ser considerado combatente legtimo. (Nota: v.g., estaria includo no conceito de combatente ilegal os espies, que, obviamente, no carregam armas vista) POR ISSO, A LETRA A EST ERRADA. Consultas: http://www.ieei.pt/publicacoes/artigo.php?artigo=712. http://www.direitoshumanos.usp.br/index.php/Table/Conven%C3%A7%C3%A3o-deGenebra-1949/ - Biblioteca dos Direitos Humanos (ver Conveno de Genebra III)

LETRA B

Inicialmente, citemos o art. 51 da Carta da ONU: Artigo 51 Nada na presente Carta prejudicar o direito inerente de legtima defesa individual ou colectiva, no caso de ocorrer um ataque armado contra um membro das Naes Unidas, at que o Conselho de Segurana tenha tomado as medidas necessrias para a manuteno da paz e da segurana internacionais. As medidas tomadas pelos membros no exerccio desse direito de legtima defesa sero comunicadas imediatamente ao Conselho de Segurana e no devero, de modo algum, atingir a autoridade e a responsabilidade que a presente Carta atribui ao Conselho para levar a efeito, em qualquer momento, a aco que julgar necessria manuteno ou ao restabelecimento da paz e da segurana internacionais. A Carta da ONU, firmada em 1945, veio a consolidar a ilicitude da guerra, definido como regra que todos os membros devero resolver suas controvrsias internacionais por meios pacficos. Alm disso, a ONU definiu os casos em que seriam permitidos o uso da fora armada nos conflitos: Ficou tambm definido que o recurso a fora pelos entes estatais s ser permitido em duas hipteses, reguladas pelos artigos 39 a 51 da Carta da ONU: legtima defesa individual ou coletiva no caso de ataque armado contra um Estado-Membro das Naes Unidas; e ao militar determinada pela prpria ONU, por meio de seu Conselho de Segurana, contra amea paz, ruptura paz ou ato de agresso. Cabe destacar que o direito de legtima defesa s subsiste at que o Conselho de Segurana tome as medidas necessrias manuteno ou ao restabelecimento da paz e da segurana internacionais. (PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito internacional pblico e privado. 2 ed. Salvador: JusPodivm, 2010, p. 490) Destarte, a agresso passou a ser ilegal e a resposta armada a uma agresso passou a exigir dos estados a submisso ao Conselho de Segurana. A Resoluo n 1368 de 12 de setembro de 2011 foi o resultado da reunio do Conselho de Segurana aps o ataque de 11 de setembro. Assim, ainda atordoados com a proximidade do ataque terrorista, a dita resoluo repudia o ataque de 11 de setembro contra os Estados Unidos, condena o terrorismo e determina a aplicao da Carta da ONU para legitimar aos Estados Unidos a utilizar o uso da legtima defesa preventiva. Para tanto, no 5 da dita Resoluo, o Conselho se declarou: "pronto a tomar todas as medidas necessrias para responder aos ataques terroristas de 11 de setembro de 2001 e a combater o terrorismo sob todas as suas formas, conforme as suas responsabilidades em virtude da carta ". Em outras palavras, o Conselho de Segurana da ONU forneceu uma carta branca para a resposta dos Estados Unidos contra o terrorismo. Assim sendo, A LETRA B EST CORRETA. Consulta on line: http://jus.com.br/revista/texto/14180/o-uso-da-legitima-defesa-preventivano-pos-11-de-setembro-de-2001

LETRA C Na Resoluo 1373 de 28 de setembro de 2001, o Conselho de Segurana da ONU declara que atos, mtodos e prticas do terrorismo so contrrios aos objetivos e princpios das Naes Unidas e faz um apelo para que os membros da ONU se tornem partidrios dos protocolos e convenes internacionais relevantes, o mais rpido possvel. (http://www.unodc.org/brazil/programasglobais_terrorismo.html) Na referida Resoluo, o Conselho no autoriza a criminalizao de qualquer conduta, mas to somente a de fornecimento ou captao de fundos nacionais para prtica de atos terroristas: Decide que todos os Estados devem:
(...) b) Criminalizar o fornecimento ou captao deliberados de fundos por seus nacionais ou em seus territrios, por quaisquer meios, diretos ou indiretos, com a inteno de serem usados ou com o conhecimento de que sero usados para praticar atos terroristas;

Destarte, A LETRA C EST ERRADA. Consulta on line: http://www2.mre.gov.br/dai/resolterror.htm

Questo 34 do 25 Concurso para Procurador da Repblica realizado em 2011. Questo comentada por Pablo Cruz em novembro de 2011

Gabarito B A letra A est errada, pois a denominao combatente ilegal s seria possvel caso o termo combatente tivesse recebido delineamento legal. Encontra-se, entretanto, em alguns tratados, a definio de combatentes legtimos donde se pode concluir, a contrario sensu, a definio de combatente ilegtimo. Assim, vejamos: verdade que impossvel encontrar o termo combatente ilegal nalgum tratado . Mas este conceito, ou algo muito semelhante a ele, est implcito nas definies de combatentes legtimos que aparecem nos principais tratados. Grifos acrescidos. Disponvel em: http://www.ieei.pt/publicacoes/artigo.php?artigo=712

 Disponvel em: http://www.juridicas.unam.mx/sisjur/internac/pdf/10-478s.pdf

A letra B est correta, conforme dispe: Art. 51 da Carta da Onu: Artigo 51 Nada na presente Carta prejudicar o direito inerente de legtima defesa individual ou colectiva, no caso de ocorrer um ataque armado contra um membro das Naes Unidas, at que o Conselho de Segurana tenha tomado as medidas necessrias para a manuteno da paz e da segurana internacionais. As medidas tomadas pelos membros no exerccio desse direito de legtima defesa sero comunicadas imediatamente ao Conselho de Segurana e no devero, de modo algum, atingir a autoridade e a responsabilidade que a presente Carta atribui ao Conselho para levar a efeito, em qualquer momento, a aco que julgar necessria manuteno ou ao restabelecimento da paz e da segurana internacionais. e a Resoluo 1368 do Conselho de segurana da ONU Resolucin 1368 (2001) Aprobada por elConsejo de Seguridadensu 4370 sesin, celebrada el 12 de septiembre de 2001 El Consejo de Seguridad, Reafirmando los propsitos y principios de la Carta de lasNaciones Unidas, Decidido a combatir por todos losmedioslasamenazas a la paz y laseguridadinternacionalescreadas por actos de terrorismo, Reconociendoelderechoinmanente de legtima defensa individual o colectiva de conformidadconla Carta de lasNaciones Unidas, 1. Condena inequvocamenteenlos trminos ms enrgicos los horrendos ataques terroristas que tuvieron lugar el 11 de septiembre de 2001 en Nueva York, Washington, D.C. y Pennsylvania, y considera que esosactos, al igual que cualquieracto de terrorismo internacional, constituyen una amenaza para la paz y laseguridadinternacionales; 2. Expresasu ms sentido psame y sus ms profundas condolencias a ls vctimas y sus familias, as como al pueblo y elGobierno de los Estados Unidos de Amrica; 3. Insta a todos los Estados a que colaborenconurgencia para someter a La accin de lajusticia a los autores, organizadores y patrocinadores de estos ataques terroristas y subraya que losresponsables de prestar asistencia, apoyo o abrigo a los autores, organizadores y patrocinadores de estosactostendrn que rendircuenta de sus actos; 4. Exhortaa lacomunidad internacional a que redoble sus esfuerzos por prevenir y reprimir losactos de terrorismo, entre otras cosas cooperando ms y cumpliendo plenamente losconveniosinternacionales contra el terrorismo que Sean pertinentes y lasresolucionesdelConsejo de Seguridad, en particular laresolucin 1269 (1999), de 19 de octubre de 1999; 5. Expresaque est dispuesto a tomar todas las medidas que seannecesarias para responder a los ataques terroristas perpetrados el 11 de septiembre de 2001 y para combatirel terrorismo en todas sus formas, con arreglo a las funciones que Le incumbenenvirtud de la Carta de lasNaciones Unidas; 6. Decide seguir ocupndose de lacuestin. Disponvel em: http://daccess-dds-ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/N01/533/85/PDF/N0153385.pdf? OpenElement

A letra C est errada, pois referida resoluo no sugere a criminalizao de qualquer tipo de apoio, mas somente o apoio financeiro, conforme faz transparecer a expresso prestao ou recolha voluntrias fundos,vejamos: 1. Decide que todos os Estados: ... b) Tipifiquem como crime a prestao ou recolha voluntrias, pelos seus nacionais ou nos seus territrios, por quaisquer meios, directa ou indirectamente, de fundos com a inteno de que sejam utilizados, ou com o conhecimento de que iro ser utilizados, para a prtica de actos de terrorismo; Disponvel em: http://bo.io.gov.mo/bo/ii/2001/43/aviso60.asp A letra D est errada, em virtude do j exposto nos comentrios feitos alternativa A.

QUESTO OBJETIVA 35: 25 CONCURSO 35. SEGUNDO A CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA (CASO YERODIA -REPBLICA DEMOCRTICA DO CONGO V. REINO DA BLGICA), A IMUNIDADE DE MINISTRO DE ESTADO DAS RELAES EXTERIORES, a) () relativa e s vale para viagens a servio; b) () relativa e no prevalece para o crime de genocdio; c) (X) absoluta e se equipara imunidade diplomtica; d) () absoluta, mas no se equipara imunidade diplomtica

Comentrios:

A questo exigia o conhecimento do caso Yerodia, Corte Internacional de Justia, ( CIJ) em que envolveu o Ministro de Relaes Exteriores, em servio pela Repblica Democrtica do Congo, Sr. AbdulayeYerodiaNdombasi. O Congo afirmou que a Blgica havia violado o "princpio de que um Estado no pode exercer sua autoridade em territrio de outro Estado",. Nas respostas aos recursos, o examinador, Dr. Arago, com base na deciso do CIJ sobre o caso, que segundo ele existe imunidade de ministros das relaes exteriores em face de estado Estrangeiro que sobre ele queira jurisdicionar. A ausncia de imunidade no que diz respeito jurisdio do Tribunal Penal internacional no vem, aqui, ao caso. E, nesse particular, sim, a CIJ pontificou que Yerodia, como Ministro das relaes exteriores da Repblica Democrtica do Congo poca dos fatos, gozava de absoluta imunidade, equiparvel imunidade diplomtica, frente iniciativa da Blgica. P.S: devido polmica de inserir casos internacionais especficos na prova, acredito que no devemos preocupar muito com esses tipos de questes absurdas, que o prprio examinador confessa o conhecimento do julgado da CIJ, sem ao menos apontar no edital.

Questo 37 comentada por Bernardo 37. A jurisdio do Tribunal Penal Internacional desencadeada (Trigger) pelo princpio da complementariedade, segundo o qual: a) a jurisdio somente incide nas hipteses em que o Estado-parte do Estatuto de Roma falha na persecuo penal de crime de competncia material do tribunal, por incapacidade efetiva ou falta de vontade de promover; b) o procurador do tribunal independente e no pode ser impedido de iniciar uma investigao, sempre que constar a falta de vontade ou a incapacidade efetiva de um Estado-Parte do Estatuto de Roma de promover a persecuo de crime de competncia material do tribunal; c) a admissibilidade de caso depende de falha na persecuo penal domstica de crime da competncia material do tribunal, por incapacidade efetiva ou falta de vontade do Estado com jurisdio sobre o mesmo; d) o tribunal tem primazia na persecuo penal de crime de sua competncia material, sem prejuzo da jurisdio dos Estados-Parte. Comentrios Gerais:A complementariedade (ou subsidiariedade) do TPI est prevista no prprio art. 1. do Estatuto de Roma: criado, pelo presente instrumento, um Tribunal Penal Internacional ("o Tribunal"). O Tribunal ser uma instituio permanente, com jurisdio sobre as pessoas responsveis pelos crimes de maior gravidade com alcance internacional, de acordo com o presente Estatuto, e ser complementar s jurisdies penais nacionais. A competncia e o funcionamento do Tribunal reger-se-o pelo presente Estatuto. A especificao vem no artigo 17: Questes Relativas Admissibilidade: 1. Tendo em considerao o dcimo pargrafo do prembulo e o artigo 1o, o Tribunal decidir sobre a no admissibilidade de um caso se: a) O caso for objeto de inqurito ou de procedimento criminal por parte de um Estado que tenha jurisdio sobre o mesmo, salvo se este no tiver vontade de levar a cabo o inqurito ou o procedimento ou, no tenha capacidade para o fazer; b) O caso tiver sido objeto de inqurito por um Estado com jurisdio sobre ele e tal Estado tenha decidido no dar seguimento ao procedimento criminal contra a pessoa em causa, a menos que esta deciso resulte do fato de esse Estado no ter vontade de proceder criminalmente ou da sua incapacidade real para o fazer; c) A pessoa em causa j tiver sido julgada pela conduta a que se refere a denncia, e no puder ser julgada pelo Tribunal em virtude do disposto no pargrafo 3o do artigo 20; d) O caso no for suficientemente grave para justificar a ulterior interveno do Tribunal.

2. A fim de determinar se h ou no vontade de agir num determinado caso, o Tribunal, tendo em considerao as garantias de um processo eqitativo reconhecidas pelo direito internacional, verificar a existncia de uma ou mais das seguintes circunstncias: a) O processo ter sido instaurado ou estar pendente ou a deciso ter sido proferida no Estado com o propsito de subtrair a pessoa em causa sua responsabilidade criminal por crimes da competncia do Tribunal, nos termos do disposto no artigo 5o; b) Ter havido demora injustificada no processamento, a qual, dadas as circunstncias, se mostra incompatvel com a inteno de fazer responder a pessoa em causa perante a justia; c) O processo no ter sido ou no estar sendo conduzido de maneira independente ou imparcial, e ter estado ou estar sendo conduzido de uma maneira que, dadas as circunstncias, seja incompatvel com a inteno de levar a pessoa em causa perante a justia; 3. A fim de determinar se h incapacidade de agir num determinado caso, o Tribunal verificar se o Estado, por colapso total ou substancial da respectiva administrao da justia ou por indisponibilidade desta, no estar em condies de fazer comparecer o acusado, de reunir os meios de prova e depoimentos necessrios ou no estar, por outros motivos, em condies de concluir o processo. Comentrios especficos: Com o texto normativo, voltemos s proposies. Por ordem de facilidade: d) totalmente incorreta. A proposio subverte completamente o princpio, indicando que o TPI teria atuao prioritria quando, em verdade, sua atuao ser complementar. b) embora o que se afirma na questo no esteja errado, deve-se perceber que a proposio foca na independncia do procurador (seria uma espcie de MP do TPI), e no na definio em si do princpio em questo. Errada, portanto. a e c) As letras a e c narram hipteses parecidas, estando a distino no somente e no estado parte do Estatuto de Roma na letra a (a jurisdio somenteincide nas hipteses em que o Estado-parte do Estatuto de Roma falha na persecuo penal de crime de competncia material do tribunal, por incapacidade efetiva ou falta de vontade de promover), no empregado na letra c (a admissibilidade de caso depende de falha na persecuo penal domstica de crime da competncia material do tribunal, por incapacidade efetiva ou falta de vontade do Estado com jurisdio sobre o mesmo). Explico: Nos termos do item 3 do artigo 17, excepcionalmente a jurisdio complementar do Estatuto de Roma pode ser exercida antes que o Estado tenha tentado investigar/punir os crimes. Se ficar caracterizado que o Estado est em total colapso (imagine, s para fixar, o Haiti depois do terremoto, em que nem os prdios pblicos estavam de p), sem condies de processar, o TPI poder atuar antes da manifestao estatal. Assim, h exceo na alnea a, tornando errada a questo pelo somente. Ainda, deve-se frisar que h previso de atuao do TPI em Estados que no sejam parte do tratado, conforme item 2 do art. 4.: 2. O Tribunal poder exercer os seus poderes e funes nos termos do presente Estatuto, no territrio de qualquer Estado Parte e, por acordo especial, no territrio de qualquer outro Estado. Assim, a opo correta a letra c, que apresenta a regra geral, sem as restries da letra a.

QUESTO 38 COMENTADA POR JULIANA 38) A ASSINATURA DE UM TRATADO SOB RESERVA DE RATIFICAO, SEGUNDO A CONVENO DE VIENA SOBRE O DIREITO DOS TRATADOS DE 1969:

A) ato de solenidade poltica, sem consequncia jurdica INCORRETA: Nos termos da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados: Art. 18. Um Estado obrigado a abster-se da prtica de atos que frustrariam o objeto e a finalidade de um tratado, quando: a) tiver assinado ou trocado instrumentos constitutivos do tratado, sob reserva de ratificao, aceitao ou aprovao, enquanto no tiver manifestado sua inteno de no se tornar parte no tratado; ou b) tiver expressado seu consentimento em obrigar-se pelo tratado no perodo que precede a entrada em vigor do tratado e com a condio de esta no ser indevidamente retardada. A partir do ato da assinatura do tratado sob reserva de ratificao, o Estado obrigado a abster-se de particar atos que tornariam sem efeito ou prejudicariam a consecuo do objeto e da finalidade do tratado.

B) apenas indica o trmino da negociao INCORRETA: A assinatura o ato pelo qual os negociadores, ao chegar a um acordo sobre os termos do tratado, encerram as negociaes, expressam sua concordncia com o teor do ato internacional, adotam e autenticam seu texto e, por fim, encaminham o acordo para etapas posteriores da formao do ato internacional. (P. H. G. Portella Direito Internacional Pblico e Privado, Salvador, Jus Podivm, 2011, p. 108).

C) encerra compromisso de boa f, porque Estados no podem praticar atos que inviabilizem a ratificao posterior do tratado CORRETA: A assertiva est de acordo com o art. 18 da Conveno de Viena de Direito dos Tratados, supra transcrito (alternativa A).

D) no veda a governos que recomendem ao parlamento, incontinentemente, a rejeio do tratado, como o fez o ento Presidente Bill Clinton, ao recomendar a rejeio do Estado de Roma INCORRETA: Nos termos do que foi afirmado nas assertivas anteriores, tal recomendao aparentemente viola o princpio da boa-f. No entanto, modificaes fticas supervenientes assinatura do tratado podem ensejar sua rejeio em momento posterior assinatura: A ratificao ato discricionrio. De fato, a dinmica das relaes internacionais pode fazer com que um acordo que era interessante para um Estado poca de sua assinatura no mais o seja posteriormente. Nesse sentido, ratificar um ato internacional contrrio ao interesse nacional feriria, no caso brasileiro, o prprio compromisso feito pelo Presidente da

Repblica por ocasio de sua posse, quando prometeu promover o bem geral do povo brasileiro, sustentar a Unio, a integridade e a independncia do Brasil (CF, artigo 78, caput). (P. H. G. Portella, Direito Internacional Pblico e Privado , Salvador, Jus Podivm, 2011, p. 110).

QUESTO 39. Na linha de raciocnio da deciso arbitral internacional no caso da Ilha de Palmas (Island of Palm artitration cause, EEUU x Pases Baixos, 1928), a) a descoberta territorial titulo aquisitivo mais forte que a ocupao pacfica e inconteste posterior; b) a descoberta territorial confere ao descobridor posso definitiva do territrio descoberto, por se tratar de res nullius e, assim aproprivel por quem o achar; c) a ocupao pacfica e inconteste por lapso de tempo expressivo ttulo de aquisio territorial mais forte que a descoberta; d) a ocupao pacfica e inconteste lapso de tempo expressivo ttulo de aquisio territorial equivalente ao da descoberta; No Caso da Ilha das Palmas, decidido em 04/IV/1928, entre EUA e Pases Baixos, pela da Corte Permanente de Arbitragem, pelo rbitro nico Prof. Max Huber, discutiu-se, inclusive o ttulo de aquisio de soberania da Espanha sobre a ilha (mero descobrimento, sem ocupao efetiva) e sua posterior cesso aos EUA pelo Tratado de Paris de 1898; na espcie, o rbitro julgou o ttulo dos EUA conforme a lei do tempo da aquisio da soberania pela Espanha (desde a descoberta at sua retirada das Ilhas Molucas em 1666) como um ttulo incipiente ("inchoate title"), que no fora aperfeioado pela efetiva ocupao, nem por eventuais protestos contra os atos das Companhias das ndias Holandesas junto aos indgenas locais. Sendo assim, ao dar efeito a uma conduta do Estado ao tempo da prtica do ato, o rbitro considerou que o ttulo da Espanha no se tinha aperfeioado e que, portanto, no poderia a Espanha ceder o que no lhe pertencia. Na sua deciso, o rbitro guiou-se pelo compromisso entre os Pases Baixos e os EUA, no qual constava a ordem ao rbitro nico, de resolver o fato jurdico luz do direito contemporneo a ele, e no pela norma em vigor ao tempo de quando a disputa relativa a ele se originou ou foi resolvida No passado era comum que os Estados adquirissem os territrios por descoberta, seguida da ocupao presumida ou efetiva como o exerccio continuo ou a demonstrao efetiva da soberania.

A ocupao consiste na apropriao permanente, por parte de um Estado, de um dado territrio sem dono (terra nullius), ainda que habitado por tribos ou povos que no sejam organizados politicamente ou cuja organizao no lhe permita reclamar direito de ocupao anterior. Ressalte-se que a ocupao diz respeito quilo que pode ser considerado r es nullius e no o que se entende por res derelicta (coisa abandonada). QUESTO 40. Os agentes consulares, no direito consular contemporneo, a) Gozam de imunidade plena, equiparvel dos Diplomatas; b) Gozam de imunidade quanto aos atos oficiais, dentro da jurisdio consular; c) Tm que ser recrutados entre agentes da carreira diplomtica; d) No gozam de imunidade pessoal, ainda que exeram funes consulares em seo respectiva de misso diplomtica. Diferentemente dos agentes diplomticos, os cnsules so funcionrios administrativos ou agentes oficiais sem carter diplomtico que um Estado nomeia para servirem com a misso de velar por seus interesses comerciais, prestar assistncia e proteo a seus sditos, legalizar documentos, etc. So privilgios consulares: Inviolabilidade fsica atos de ofcio; Imunidade processual, penal ou cvel, no tocante aos atos de ofcio; Os locais consulares so inviolveis na medida de sua estrita utilizao funcional e gozam de imunidade tributria. O cnsul pode ser de carreira ou originrios (cnsules missi) e cnsul honorrio (cnsules electi) recrutado no pas onde vai exercer o ofcio. QUESTO 41. Na assistncia jurdica mtua em material penal, a repartio de ativos relacionados a atividade criminosa (asset sharing) a) vedada para os ativos relativos apropriao ilcita de fundos pblicos; b) estimulada pela Conveno de Palermo; c) somente para ativos decorrentes do trfico de entorpecentes;

d) Depende de autorizao do Senado Federal, quando se tratar de ativos relacionados apropriao ilcitas de fundos pblicos. De acordo com o art.18, da Conveno de Palermo: 1. Os Estados Partes prestaro reciprocamente toda a assistncia judiciria possvel nas investigaes, nos processos e em outros atos judiciais relativos s infraes previstas pela presente Conveno, nos termos do Artigo 3, e prestaro reciprocamente uma assistncia similar quando o Estado Parte requerente tiver motivos razoveis para suspeitar de que a infrao a que se referem as alneas a) ou b) do pargrafo 1 do Artigo 3 de carter transnacional, inclusive quando as vtimas, as testemunhas, o produto, os instrumentos ou os elementos de prova destas infraes se encontrem no Estado Parte requerido e nelas esteja implicado um grupo criminoso organizado. 2. Ser prestada toda a cooperao judiciria possvel, tanto quanto o permitam as leis, tratados, acordos e protocolos pertinentes do Estado Parte requerido, no mbito de investigaes, processos e outros atos judiciais relativos a infraes pelas quais possa ser considerada responsvel uma pessoa coletiva no Estado Parte requerente, em conformidade com o Artigo 10 da presente Conveno. a repatriao dos ativos bloqueados no exerior no um procedimento simples, porque exige um requerimento de assistncia internacional especfico, com base em tratado, em lei interna do Estado requerido ou em promessa de reciprocidade. Tambm pode se dar a situao de partilha de ativos ou asset sharing, procedimento pelo qual o Estado requerido reserva para si parte dos valores indisponibilizados para indenizar-se pela cooperao prestada. Como quer que seja, o que reste dos procedimentos internos ou internacionais de recuperao de ativos, aps a indenizao das vtimas e terceiros de boa-f e depois da partilha internacional, dever ser destinado Unio, tanto nas aes penais de competncia federal, quanto nas de competncia estadual. O anteprojeto da nova lei de lavagem de dinheiro prev a destinao dos ativos recuperados ao tesouro estadual, quando a ao penal tiver curso perante a Justia do Estado.

QUESTO 42 Elaborado por: Jos Ribeiro Lins Neto Trindade (jribeirolneto@gmail.com)

42. A chamada Clusula Calvo (assim designada em homenagem a jurista argentino), usual em contratos internacionais de concesso de estados sul e centroamericanos com empresas estrangeiras, a) ( ) estipula que os investimentos de empresas estrangeiras no podero ser retirados do territrio do Estado que as contratar; b) ( ) o mesmo que clusula de estabilizao contratual;

c) (X) visa a afastar o direito de outros Estados proteo de seus nacionais e das empresas de sua nacionalidade em tudo que decorrer da aplicao do contrato; d) ( ) visa afastar pleitos de indenizao por danos decorrentes de investimentos desvantajosos no mbito do contrato; COMENTRIO: Alternativa a: ERRADO( ) estipula que os investimentos de empresas estrangeiras no podero ser retirados do territrio do Estado que as contratar De minhas pesquisas, confesso, no encontrei instituto de Direito Internacional que se adequasse aos termos da proposio, de modo que acredito tratar-se de questo formulada com base em argumentos aleatrios.

Alternativa b:ERRADO(

) o mesmo que clusula de estabilizao contratual

Clusulas de estabilizao: tm como objetivo a manuteno do direito aplicvel, tal como se lhe apresenta no momento da concluso do contrato (que deve necessariamente ter o Estado como uma das partes), ou seja, no momento em que as partes o elegem como lei a regular a relao que ento formam e formulam. O que se pretende, no caso dos Contratos com o Estado que, aplicvel a lei do Estado contratante, se possa evitar que uma nova determinao legislativa venha a atingir o contrato, alterando substancial-mente as condies de seu cumprimento e execuo. Contudo, essas clusulas tm se provado ser ineficaz. na prtica, notadamente em perodos de crise cambial, moratria ou guerra. Nesses casos, no h possibilidade da parte privada fazer valer o critrio da estabilizao Alguns consideram essa clusula como desnecessria, pois o contrato deve ser regido pelo princpio do pacta sunt sunt servanda, posto que, na hiptese, a alterao do direito aplicvel seria tratada como violao ao Direito Internacional. Alm disso, quando uma pessoa de Direito Privado aceita como aplicvel, em seu contrato com o Estado, o direito deste, estar automaticamente aceitando tambm seu poder legislativo, que a qualquer tempo pode, por essa via, interferir e alterar a vida contratual. A referida clusula encontrada com freqncia nos contratos de desenvolvimento econmico, no tendo maior aplicao nos de Financiamento, onde por insistncia da empresa privada concedente do emprstimo, normalmente aplica-se a lei do Estado do credor, e raramente a do devedor. Para que tenha eficcia importante que a clusula de estabilizao seja especfica. A sua amplitude pode colidir com a soberania do Estado. Por isso, prudente que se evite as reas sensveis, tais como tributao. direito do trabalho etc.

As clusulas de estabilizao normalmente so dirigidas contra: aumento de impostos e tributos, alm dos vigentes no momento do acordo ou ainda dos nele estipulados; imposio de qualquer alterao fiscal no setor industrial ou comercial que venha a exceder a carga fiscal inicialmente prevista no contrato; alterao de leis, tais como societrias ou tributrias, atingindo o sistema vigente ao tempo da contratao e, expropriao, nacionalizao ou qualquer outra forma de interveno na empresa, no controle de seu capital ou bens. (http://www.mduran.com.br/artigos/Apreciacao_Pratica_de_Certas_Clausulas_de_Contratos _Internacionais.htm)

Questo importante para o equilbrio nas condies contratuais a aplicabilidade do direito no tempo quando h um conflito de interesses entre as partes. V-se que, em regra, o direito aplicvel aquele vigente no momento da ocorrncia da pendncia A aplicao do referido princpio condio mpar para a manuteno do equilbrio nos contratos pactuados com o Estado, uma vez que afasta a possibilidade de uma alterao maliciosa da lei poder dificultar o cumprimento e a execuo contratual. necessrio observar-se tambm, que o prncipio do pacta suntservanda e do direito adquirido devem ser respeitados, mesmo quando a parte contratante o Estado. Por outro lado, se faz necessrio o Estado acatar as clusulas de estabilizao, j que o seu cumprimento no se traduz em privilgios, mas sim, apenas em respeito a aplicabilidade da legislao vigente na data da assinatura do contrato. Aqueles que criticam as clusulas de estabilizao invocam, para tanto, que elas ferem o princpio da soberania nacional. Em verdade, isto no ocorre, tendo em vista que as clusulas de estabilizao miram a defesa de uma possvel interveno direta e arbitrria pelo Estado e no uma manipulao do seu direito de legislar. Neste sentido, no h nenhum tipo de controle, pois o que se quer que uma possvel lei nova no atinja acordos firmados sob a tutela da lei antiga e no uma paralizao do legislativo. (http://www.laginski.adv.br/artigos/Eliane/contratos_internacionais_estado.htm)

Alternativa c:CERTA(X) visa a afastar o direito de outros Estados proteo de seus nacionais e das empresas de sua nacionalidade em tudo que decorrer da aplicao do contrato O entendimento acerca do contedo desta questo do 25 CPR, reside no captulo referente da Responsabilidade Internacional dos Estados. Sendo necessrio, antes de adentrar propriamente no cerne da questo, conhecer dois institutos de Direito Internacional Pblico, que emprestam suporte terico para a soluo do problema proposto, quais sejam: a) Aspectos gerais da responsabilidade internacional dos Estados; b) Proteo Diplomtica.
A).

ASPECTOS GERAIS DA RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL DOS ESTADOS.

A responsabilidade internacional do Estado o instituto jurdico que visa responsabilizar determinado Estado pela prtica de um ato atentatrio (ilcito) ao Direito Internacional

perpetrado contra os direitos ou a dignidade de outro Estado, prevendo certa reparao a este ltimo pelos prejuzos e gravames que injustamente sofreu. (MAZZUOLI. 2007. p. 459) O caso clebre que deflagrou a moderna teoria da responsabilidade internacional do Estado ocorreu em 17 de setembro de 1948, quando o mediador da ONU na Palestina, o conde sueco FolkeBernadotte, foi assassinado em Jerusalm. Junto com ele morreu o coronel Andr Srot, que liderava os observadores franceses. (...) A ONU ento, solicitou um parecer consultivo Corte Internacional de Justia, a qual, em 11 de abril de 1949, manifestou-se no sentido de poder a organizao internacional apresentar ao governo de jure ou de facto responsvel pelo ilcito que no se confunde com o mal diretamente sofrido pelas vtimas e seus sucessores uma reclamao, a fim de poder reparar-se do dano sofrido. (MAZZUOLI. 2007. p. 460) Como se percebe, o conceito de responsabilidade no contexto internacional muito mais coletivo que individual. Quando um agente ou funcionrio do Estado erra e comete violao de direito de outrem, ou quando um tribunal interno deixa de aplicar um tratado vigente, negando eventual direito a um estrangeiro protegido por esse tratado, o Estado para o qual o agente trabalha que, em princpio, responde pelo dano na rbita internacional (ainda que os indivduos que o compem nada tenham a ver com o ilcito cometido). A responsabilidade individual (agora mais ntida com a criao do Tribunal Penal Internacional) , por sua vez, subsidiria das jurisdies estatais e tem um relevo por enquanto menor no plano externo, no obstante a condenao de indivduos em tribunais penais internacionais encontra-se cada vez mais intensa e ampliada. (MAZZUOLI. 2007. p. 458) Em linhas gerais, da leitura das passagens da obra de Mazzuoli, possvel concluir que a relao de responsabilidade internacional operada no plano dos sujeitos de DIP, ou seja entre os Estados e as organizaes internacionais, tais como a ONU. Mesmo que o dano seja causado a um indivduo, como no caso do mediador, ou por um indivduo em face de um Estado, a relao de Responsabilidade ser entre os Sujeitos de DIP, e se destinar a reparao dos danos sofridos por ato ilcito.
B).

PROTEO DIPLOMTICA.

Sucede, porm, que um Estado, por motivos de seu interesse, pode buscar a reparao de um dano causado a um nacional seu, causado por outro Estado, hiptese que representa a chamada Proteo Diplomtica, sendo neste caso necessrio a elaborao de um ENDOSSO da reclamao.

Esse endosso o instrumento que outorga a chamada proteo diplomtica que nada tem a ver com os privilgios e imunidades diplomticas dos quais ainda iremos tratar de um Estado a um particular: Estado quando endossa a queixa do particular toma as suas dores e passa a tratar com o outro Estado de igual para igual, a fim de ressarcir o particular do dano sofrido (da o entendimento que, mesmo neste caso onde o objeto da reclamao constitudo pelo indivduo e pelo seu patrimnio, a responsabilidade internacional opera-se de Estado para Estado). O Estado se substitui ao particular, tornando-se dominus litis, assumindo os encargos da resultantes. A proteo diplomtica , enfim, a atividade voltada proteo dos direitos de um Estado em decorrncia da violao desses direitos por outro sujeito, ainda que a reclamao tenha sido deflagrada por particular na defesa dos seus interesses pessoais.(MAZZUOLI. 2007. p. 462) - A CLUSULA CALVO.

Considerando o domnio das informaes acerca do que venha a ser a Responsabilidade Internacional e o instituto da Proteo Diplomtica, j possvel compreender melhor o que venha a ser a Clusula Calvo. Entre as circunstncias que excluem a responsabilidade do Estado, encontra-se segundo alguns autores a renncia do indivduo lesado. Trata-se da chamada doutrina Calvo, exposta pelo ento Ministro das Relaes Exteriores da Argentina, Carlos Calvo, em 1868, segundo a qual um particular pode renunciar proteo pela via diplomtica, por meio de contrato prvio com um governo estrangeiro. Nestes termos, as potencias estrangeiras deveria recusar o endosso aos seus sditos insatisfeitos com o ocorrido no territrio do Estado onde os mesmos se encontram, uma vez que os tribunais locais seriam os nicos competentes para analisar as demandas contra os atos da administrao local. Tal doutrina pode ser sintetizada numa clusula inserta nos contratos celebrados pelo Estado com concessionrios estrangeiros, por meio da qual estes ltimos se comprometem em no recorrer proteo diplomtica dos seus pases de origem, caso surjam ali questes sobre a execuo ou inexecuo desses mesmos contratos. (MAZZUOLI. 2007. p. 479) Feita essas consideraes foroso reconhecer nos termos da letra C da questo em exame, a resposta correta da questo, segundo as lies de Mazzuoli acima transcritas.

Alternativa d:ERRADO ( ) visa afastar pleitos de indenizao decorrentes de investimentos desvantajosos no mbito do contrato

por

danos

De minhas pesquisas, confesso, no encontrei instituto de Direito Internacional que se adequasse aos termos da proposio, de modo que acredito tratar-se de questo formulada com base em argumentos aleatrios.

QUESTO 43 COMENTADA POR IRINALVO Questo 43: NA ASSISTNCIA JURDICA RECPROCA EM MATRIA PENAL, A RESERVA DE ESPECIALIDADE. a) prtica amplamente disseminada, implicando o poder de todos os Estados de proibir o uso de informaes e provas por eles fornecidas, quando entendam que o caso especfico lesivo a seus interesses; b) prtica adotada por muitos Estados, consistente na indicao dos crimes para cuja persecuo podem ser usadas as informaes ou provas por eles fornecidas; c) prtica em extino no direito internacional, consistente em arrolar, nos acordos bilaterais, os crimes a que a assistncia se restringe; d) prtica adotada por todos os Estados, que equivale ao princpio da iseno de crimes polticos no direito extradicional. Resposta correta: Letra b.

Fundamentao: Isto se d, para que as informaes, documentos ou provas eventualmente obtidas sejam utilizados somente no bojo da investigao, processo ou procedimentos indicados na solicitao de assistncia. Desse modo, a parte requerente no poder comunicar nem utilizar, sem a prvia concordncia da parte requerida, a informao ou as provas coligidas pela parte requerida para outras investigaes, processos ou procedimentos diferentes dos indicados na solicitao. Essa fundamentao foi extrada na ntegra do Manual de Cooperao Jurdica Internacional e Recuperao de Ativos, do Ministrio da Justia, 1 Edio, 2008. Alternativa a. Segundo o mesmo Manual, existem termos sobre os quais os Estados requeridos podem recusar a execuo do pedido de cooperao. Em sua maioria, estes termos esto embasados no princpio da soberania estatal. Destarte, se o Estado requerido considerar que a execuo do pedido pode afetar sua soberania, sua segurana, sua ordem pblica, ou outros interesses essenciais, o pedido poder ser recusado. Alm disso, a lei de cooperao israelense estabelece o princpio da especialidade e da confidencialidade, preservando os interesses de possveis terceiros de boa f. Dessa forma, o Estado solicitado pode se recusar a prestar assistncia, entretanto, no h qualquer previso. importante frisar, que as informaes obtidas por um pedido s podero ser utilizadas em processos, investigaes ou qualquer outro ato judicial que tiver sido mencionado no pedido, a no ser que o Estado requerido abone o consentimento prvio para a reutilizao. O Protocolo institudo pela Res. n 53/111 de 09 de dezembro de 1998 e que complementa a Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional prev que um Estado-Parte que tenha recebido informaes respeitar qualquer pedido do Estado-Parte que transmitiu essas informaes, no sentido de restringir a sua utilizao. Alternativa c. Faz parte do princpio da especialidade, entretanto, no se pode dizer que prtica em extino, uma vez que tem se tornado cada vez mais comum a adoo desse princpio. Alternativa d. No tem nada a ver com o princpio da especialidade. E no foi encontrada qualquer referncia a esse princpio no mbito da cooperao judicial internacional.

QUESTO 44. RAZES QUESTO 44 A questo foi anulada conforme divulgao do novo gabarito . O gabarito oficial considerou no existir marco normativo para a polipatria no Brasil. Porm, h ao menos uma previso na Constituio da Repblica a admitindo. Segundo Jos Afonso da Silva: poliptrida quem tem mais de uma nacionalidade, o que acontece quando sua situao de nascimento se vincula aos dois critrios de determinao da nacionalidade primria. Assim se d, por exemplo, com filhos de oriundo de Estado que adota o critrio do ius sanguinis, quando nasce num Estado que adota o do ius solis. o caso de filhos de italiano nascidos no Brasil. Como este perfilha o critrio ius solis, os filhos de italiano aqui nascidos, se seus pais no estiverem a servio de seu pas, adquiriro, necessria

e involuntariamente, a nacionalidade brasileira; como a Itlia adota o critrio do ius sanguinis, os filhos de italiano, mesmo nascidos fora do seu territrio, como o caso do exemplo, so tambm, para ela, necessria e involuntariamente, italianos. Assim, os filhos de italianos, nascidos no Brasil, tm dupla nacionalidade (poliptrida), condio que agora ficou explicitada no art. 12, 4, II, a, adicionado pela ECR-3/94, segundo o qual no se perde a nacionalidade brasileira no caso de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira (Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 321). Valerio de Oliveira Mazzuoli esclarece: (...) a dupla nacionalidade (...) se d quando o indivduo, filho de pais estrangeiros, nasce em Estado que adota o critrio do jus soli, enquanto que o Estado de origem dos pais obedece ao do jus sanguinis. o caso dos filhos de italianos nascidos no Brasil (...), que passa a ter tambm a nacionalidade italiana (...). Os filhos de italianos, nascidos no Brasil, so, portanto, poliptridas, condio que agora ficou esclarecida no art. 12, 4, inc. II, alnea a, da Constituio brasileira de 1988 (...) segundo o qual no se perde a nacionalidade brasileira nos casos de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira. (Curso de Direito Internacional Pblico. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 564). Portanto, a alternativa b est correta, na medida em que afirma ser permitida no Brasil a polipatria, de forma excepcional, para aquele que detm a dupla nacionalidade originria. Observe-se que a afirmativa no dispe ser essa a nica hiptese de dupla nacionalidade admitida no pas. A propsito, o texto constitucional tambm admite a dupla nacionalidade no caso de aquisio de outra nacionalidade como condio de permanncia no territrio do Estado ou para o exerccio de direitos civis. Por essas razes a questo foi anulada.
QUESTO 45 Elaborado por: Juliano Trindade (vedas.mpf2011@yahoo.com)

45. NOS TERMOS DA RESOLUO N. 9/2005 DO STJ, A CARTA ROGATRIA a) ( ) no pode ter por objeto ato executrio; b) ( ) no comporta execuo de medida sem audincia prvia da parte interessada, em homenagem ao princpio da ampla defesa; c) (X) ter seu exequatur concedido pelo Presidente, cabendo agravo regimental de sua deciso; d) ( ) pode ser substituda pelo auxlio direto, quando ensejar juzo de delibao. Comentrio: Alternativa a:no pode ter por objeto ato executrio ERRADO, segundo a referida resoluo do STJ, conforme a interpretao da jurisprudncia pacificada no referido tribunal, que inovou e contrariou a antiga jurisprudncia do STF, a carta rogatria pode ter por objeto atos executrios (ex: sequestro de bens, arresto, indisponibilidade de bens etc.). Nesse sentido, transcreve-se recente deciso monocrtica do Presidente do STJ que bem explicita o entendimento do tribunal: "CARTA ROGATRIA. DILIGNCIAS. BUSCA E APREENSO. QUEBRA DE SIGILO BANCRIO. POSSIBILIDADE. CONCESSO DO EXEQATUR.

1. Carta Rogatria encaminhada pelo Ministrio das Relaes Exteriores a pedido da Embaixada da Blgica, com o fim de verificar possvel crime de lavagem de dinheiro envolvendo empresrio brasileiro descrito nestes autos, por solicitao do juzo de instruo, do Tribunal de Primeira Instncia de Bruxelas, Blgica. 2. cedio que: a tramitao da Carta Rogatria pela via diplomtica confere autenticidade aos documentos. 3. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal pautava-se no sentido da impossibilidade de concesso de exequatur para atos executrios e de constrio no-homologados por sentena estrangeira. 4. Com a Emenda Constitucional 45/2004, esta Corte passou a ser competente para a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exeqatur s cartas rogatrias. 5. A Resoluo 9/STJ, em 4 de maio de 2005, dispe, em seu artigo 7, que 'as cartas rogatrias podem ter por objeto atos decisrios ou no decisrios'. 6. A Lei 9.613/98 (Lei dos Crimes de Lavagem de Dinheiro), em seu art. 8 e pargrafo 1, assinala a necessidade de ampla cooperao com as autoridades estrangeiras, expressamente permite a apreenso ou seqestro de bens, direitos ou valores oriundos de crimes antecedentes de lavagem de dinheiro, cometidos no estrangeiro. 7. Destarte, a Lei Complementar 105/2001, por sua vez, em seu art. 1, pargrafo 4, dispe que as instituies financeiras conservaro sigilo em suas operaes ativas e passivas e servios prestados, sendo que a quebra de sigilo poder ser decretada, quando necessria para apurao de ocorrncia de qualquer ilcito, em qualquer fase do inqurito ou do processo judicial, e especialmente nos seguintes crimes: (...) VIII lavagem de dinheiro ou ocultao de bens, direitos e valores; IX praticado por organizao criminosa. 8. Deveras, a Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional (Decreto 5.015/2004) tambm inclui a cooperao judiciria para 'efetuar buscas, apreenses e embargos', 'fornecer informaes, elementos de prova e pareceres de peritos', 'fornecer originais ou cpias certificadas de documentos e processos pertinentes, incluindo documentos administrativos, bancrios, financeiros ou comerciais e documentos de empresas', 'identificar ou localizar os produtos do crime, bens, instrumentos ou outros elementos para fins probatrios', 'prestar qualquer outro tipo de assistncia compatvel com o direito interno do Estado Parte requerido' (art. 18, pargrafo 3, letras a at i). Pargrafo 8 do art. 18 da Conveno ressalta que: 'Os Estados Partes no podero invocar o sigilo bancrio para recusar a cooperao judiciria prevista no presente Artigo'. 9. In casu, a clula de tratamento das informaes financeiras (CETIF) denunciou no dia 16 de Julho 2002 ao Escritrio do Procurador Geral em Bruxelas a existncia de ndices srios de branqueamento de capitais (...) entre as pessoas envolvidas no presente processo. 10. Princpio da efetividade do Poder Jurisdicional no novo cenrio de cooperao internacional no combate ao crime organizado transnacional. 11. Concesso integral do exequatur carta rogatria" (CR 438/BE, Relator Ministro Luiz Fux, Corte Especial, DJ de 24/09/2007). Ante o exposto, satisfeitos os pressupostos necessrios, concedo o exequatur (art. 2, Resoluo n. 9/2005 deste Tribunal). Remetam-se, com urgncia, os autos Justia Federal do Estado do Cear para as providncias cabveis (art. 13 da mencionada Resoluo). Cumprida a rogatria, devolvam-se os autos a esta Corte, a fim de que sejam enviados, por meio da autoridade central competente, ao pas de origem (arts. 13 e 14 da mencionada resoluo). Publique-se. Braslia, 1 de setembro de 2010. MINISTRO CESAR ASFOR ROCHA Presidente Como visto, o STJ fundamenta a possibilidade de se cumprir atos executrios em carta rogatria no art. 7 da Resoluo n 9/2005, que dispe:

Art. 7 As cartas rogatrias podem ter por objeto atos decisrios ou no decisrios. Sobre a matria, consultar o ponto 3B resumo de Direito Internacional Privado, do 25 CPR/MPF (atual ponto 18B de Direito Internacional Pblico e Privado, segundo o programa do 26 CPR/MPF). Alternativa b:no comporta execuo de medida sem audincia prvia da parte interessada, em homenagem ao princpio da ampla defesa; ERRADO, a Resoluo n 9/2005 do STJ, em seu art. 8, pargrafo nico, prev a possibilidade de concesso de medida cautelar com contraditrio diferido (ou postergado) em carta rogatria: Art. 8 A parte interessada ser citada para, no prazo de 15 (quinze) dias, contestar o pedido de homologao de sentena estrangeira ou intimada para impugnar a carta rogatria. Pargrafo nico. A medida solicitada por carta rogatria poder ser realizada sem ouvir a parte interessada quando sua intimao prvia puder resultar na ineficcia da cooperao internacional.(grifamos) Sobre o assunto, convm transcrever trecho do acrdo dos EDcl na CARTA ROGATRIA N 438 (20/10/2008), relatado pelo Ministro Luiz Fux (no STJ poca): A ttulo de argumento obter ditcum, fora formulado pedido de busca e apreenso pelo juzo rogante, reclamando, na espcie, o contraditrio diferido, sob pena de frustrar-se o ato de cooperao internacional, consoante o art. 8, pargrafo nico, do (sic.) Resoluo 09, de 04 de maio de 2005, deste sodalcio. Neste sentido j decidiu a egrgia Suprema Corte, no ditame da ementa adiante transcrita, verbis: CARTA ROGATRIA. Exequatur. Medida cautelar penal. Diligncias para identificao e apreenso de bens. Proveito de infrao penal. Cincia prvia do paciente. Inadmissibilidade. Risco de frustrao das diligncias. Caso de contraditrio diferido, retardado ou postergado, mediante embargos ou agravo. Garantia de exerccio pleno do direito de defesa. Ilegalidade inexistente. HC indeferido. Inteligncia do art. 5, LVI da CF e da Resoluo n 9/2005, do STJ. legtima, em carta rogatria, a realizao liminar de diligncias sem a cincia prvia nem a presena do ru da ao penal, quando estas possam frustrar o resultado daquelas (HC 90.485 - SP, Relator Ministro CEZAR PELUSO, Segunda Turma, DJ de 08 de junho de 2007). Ademais, a Resoluo em destaque, nos pargrafos do seu art. 13, prev a possibilidade de o interessado exercer o seu direito de defesa por meio de embargos e/ou agravo regimental contra qualquer deciso proferida no cumprimento de carta rogatria. que as medidas cautelares, em nosso sistema processual, podem ser determinadas inaudiaturet altera pars; da o contraditrio postecipado . Sob este enfoque, a doutrina ptria assenta em lio clssica o seguinte: Entre ns, as medidas cautelares so, em regra, determinadas sem audincia do titular do direito restringido, de ofcio ou em ateno a requerimento do Ministrio Pblico, do ofendido ou representao da autoridade policial. As percias so realizadas tambm sem

participao do investigado ou de seu advogado. A observncia do contraditrio, nesses casos, feita depois, dando-se oportunidade ao suspeito ou ru de contestar a providncia cautelar ou de combater, no processo, a prova pericial realizada no inqurito. Fala-se em contraditrio diferido ou postergado (FERNANDES, AntonioScarance. Processo Penal Constitucional, So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 60) Alternativa c:ter seu exequatur concedido pelo Presidente, cabendo agravo regimental de sua deciso CORRETO, conforme arts. 2 e 11 da Resoluo n 9/2005 do STJ: Art. 2 atribuio do Presidente homologar sentenas estrangeiras e conceder exequatur a cartas rogatrias, ressalvado o disposto no artigo 9 desta Resoluo. (...) Art. 11 Das decises do Presidente na homologao de sentena estrangeira e nas cartas rogatrias cabe agravo regimental. Alternativa d:pode ser substituda pelo auxlio direto, quando ensejar juzo de delibao ERRADO, a carta rogatria poder ser substituda pelo auxlio direto somente quando tiver por objeto atos queno ensejem mero juzo de delibao (pelo STJ), reclamando uma deciso de mrito do Estado requerido, devendo a carta ser encaminhada ou devolvida para o Ministrio da Justia para que o cumprimento seja feito por auxlio direto, a ser julgado por um juiz federal de 1 grau (CF, art. 109, I e III). O STJ no competente para apreciar o pedido de cooperao por auxlio direto, somente a carta rogatria, na qual h apenas o limitado juzo delibatrio. o que preceita o art. 7, pargrafo nico, da Resoluo n 9/2005 do STJ: Art. 7 As cartas rogatrias podem ter por objeto atos decisrios ou no decisrios. Pargrafo nico. Os pedidos de cooperao jurdica internacional que tiverem por objeto atos que no ensejem juzo de delibao pelo Superior Tribunal de Justia, ainda que denominados como carta rogatria, sero encaminhados ou devolvidos ao Ministrio da Justia para as providncias necessrias ao cumprimento por auxlio direto. O juzo de delibao (ou juzo delibatrio) do STJ consiste na anlise limitada presena ou no dos requisitos para a concesso da carta rogatria constantes da Resoluo n 9/2005 do STJ e da ausncia de ofensa soberania nacional e ordem pblica, sem qualquer anlise do mrito da causa da qual provm a carta rogatria. Segundo o STJ: No cumprimento dos pedidos formulados nas cartas rogatrias, esta Corte limita-se a exercer juzo delibatrio, ou seja, verificar se esto observados os requisitos da Resoluo n. 9/2005 deste Tribunal e se a diligncia no ofende a soberania nacional nem a ordem pblica.(AgRg na CR 4.635/CH, Rel. Ministro PRESIDENTE DO STJ, Rel. p/ Acrdo Ministro CESAR ASFOR ROCHA, CORTE ESPECIAL, julgado em 29/06/2010, DJe 12/08/2010) O auxlio direto diferencia-se dos demais mecanismos de cooperao jurdica internacional, includa a carta rogatria, porque nele no h exerccio de juzo de delibao pelo Estado requerido. No existe delibao porque no h ato jurisdicional a ser delibado (apreciado, analisado). Por meio do auxlio direto, o Estado abre mo do poder de dizer o direito sobre

determinado objeto de cognio para transferir s autoridades do outro Estado essa tarefa. No se pede, portanto, que se execute uma deciso sua, mas que se profira ato jurisdicional referente a uma determinada questo de mrito que advm de litgio em curso no seu territrio, ou mesmo que se obtenha ato administrativo a colaborar com o exerccio de sua cognio. No h, por consequncia, o exerccio de jurisdio pelos dois Estados, mas apenas pelas autoridades do Estado requerido. Podem ser objeto de auxlio direto a comunicao de atos processuais (citaes, intimaes e notificaes), a obteno de provas e, em certas hipteses, a obteno de medidas cautelares e de decises de tutela antecipada. Tratados especficos trazem algumas medidas especficas que podem ser obtidas por esse mecanismo. o caso, por exemplo, das decises de busca, apreenso e retorno de crianas ilicitamente subtradas do convvio de um dos pais, nos termos da Conveno sobre os Aspectos Civis do Sequestro Internacional de Crianas (Decreto n 3.413, de 14 de abril de 2000). Jurisprudncia do STJ: AGRAVO REGIMENTAL. CARTA ROGATRIA. PEDIDO DE SEQUESTRO DE BEM. AUSNCIA DE DECISO PROFERIDA NA ORIGEM. JUZO MERAMENTE DELIBATRIO A SER EXERCIDO POR ESTA CORTE. ART. 7 DA RESOLUO N. 9/2005 DESTE TRIBUNAL. CUMPRIMENTO DO PEDIDO POR AUXLIO DIRETO. PRECEDENTES DESTA CORTE. Nos termos do decidido no julgamento do Agravo Regimental na Carta Rogatria n. 998/IT e da Reclamao n. 2645/SP, a realizao de quebra de sigilo bancrio ou de sequestro de bens por meio de carta rogatria depende de deciso proferida na Justia estrangeira, a ser delibada por esta Corte. Ausente a deciso a ser submetida a juzo de delibao, como ocorre no caso dos autos, o cumprimento do pedido se d por meio do auxlio direto, previsto no pargrafo nico do art. 7 da Resoluo n. 9/2005 deste Tribunal. Agravo regimental improvido. (AgRg na CR 3.162/CH, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, CORTE ESPECIAL, julgado em 18/08/2010, DJe 06/09/2010)

QUESTO 46 COMENTADA POR JULIANA 46) O EXERCCIO DE JURISDIO PENAL ESTATAL, NO DIREITO INTERNACIONAL:

A) , de regra, livre e s excepcionalmente limitado, como o caso de imunidades, cabendo ao Estado que se opuser a esse exerccio o nus da prova sobre a limitao. CORRETA: Nos termos do art. 1 do CPP: O processo penal reger-se-, em todo o territrio brasileiro, por este Cdigo, ressalvados: I os tratados, as convenes e regras de direito internacional. Regra similar est inserta no art. 5 do Cdigo Penal: Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional. Nesses termos, caso o Brasil firme um tratado, uma conveno ou participe de uma organizao mundial qualquer, cujas regras internacionais a norteiem, deve a lei processual penal ptria ser afastada para que outra, proveniente dessas fontes supragentes, em seu lugar, seja aplicada. o que ocorre com os diplomatas, que possuem imunidade em territrio nacional, quando estiverem a servio de seu pas de origem. Assinou o Brasil a CONVENO DE VIENA, em 1961, referendada pelo Decreto 56.435/65, concedendo imunidade de jurisdio aos diplomatas, razo pela qual se

qualquer deles cometer um crime em solo nacional, aqui no ser punido, o que representa a inaplicabilidade do disposto no CPP. (Cdigo de Processo Penal Comentado, 8 ed., 2008, p. 62).

B) preferencialmente determinado pela territorialidade, sendo-lhe complementar a jurisdio extraterritorial; INCORRETA: As hipteses de aplicao extraterritorial da lei penal brasileira esto previstas no art. 7 e constituem excees ao princpio geral do artigo 5, ambos do Cdigo Penal (L. R. Prado, Direito Penal Parte Geral, 2 ed., So Paulo, RT, 2008 p. 40).

C) Sofre limitaes, no tocante jurisdio universal, que s pode ser exercida quando o Estado detm o jurisdicionado; INCORRETA: O princpio da jurisdio universal, tambm denominado princpio da universalidade, da justia cosmopolita, da jurisdio mundial, da represso universal ou da universalidade do direito de punir, postula que aplica-se a lei nacional a todos os fatos punveis, sem levar em conta o lugar do delito, a nacionalidade do seu autor ou do bem jurdico atingido (v.g. art. 7, II, a, CP). A competncia aqui firmada pelo critrio da preveno (L. R. Prado, Direito Penal Parte Geral, 2 ed., So Paulo, RT, 2008 p. 39). Nesses termos, todos os Estados da comunidade internacional podem punir os agentes de determinados crimes que se encontrem em seu territrio, de acordo com as convenes ou tratados internacionais.

D) Sofre limitaes, no tocante ao princpio do sujeito passivo, que deve ser articulado com o princpio protetivo, como no caso brasileiro. INCORRETA: O princpio do sujeito passivo, tambm denominado personalidade passiva, ou nacionalidade passiva, est previsto no CP art. 7, 3: A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior: a) no foi pedida ou foi negada a extradio; b) houve requisio do Ministrio da Justia. So condies previstas no CP, art. 7, 2: a) entrar o agente no territrio nacional; b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio; d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. Nesse sentido, este princpio compreende to somente a nacionalidade da vtima e independe da nacionalidade do autor do fato. O princpio protetivo, tambm chamado princpio real ou de defesa, leva em conta a nacionalidade do bem jurdico lesado, independentemente do local em que o crime praticado ou da nacionalidade do sujeito ativo. So as hipteses do art. 7, I, a, b e c (v.g, crime contra a vida do presidente, crime contra a Unio etc.). Trata-se de hiptese de extraterritorialidade incondicionada, i. e, a jurisdio penal estatal no sofre limitaes.

QUESTO 47 COMENTADA POR EU CARA RACHEL QUESTO 47 A Conveno de Haia sobre os aspectos civis do seqestro internacional de crianas, de 1980 tem por autoridade central no Brasil e por justia competente para execuo de suas medidas, respectivamente: a) A Autoridade Administrativa Central da Secretria de D. Humanos da Presidncia da Repblica e a Justia Federal; b) O Departamento de Recuperao de Ativos e Cooperao Internacional do Ministrio da Justia e as Justias Estadual ou Federal, conforme o caso; c) a Procuradoria-Geral da Repblica e as Justias Estadual ou Federal, conforme o caso; d) a Procuradoria-Geral da Repblica e a Justia Federal.

Resposta: A Secretaria Especial dos Direitos Humanos - SEDH, da Presidncia da Repblica, atua como Autoridade Central Federal, nos termos do Art. 6 da Conveno sobre os Aspectos Civis do Seqestro Internacional de Crianas, concluda na Haia, em 25 de outubro de 1980, aprovada pelo Decreto Legislativo n 79, de 15 de setembro de 1999, e promulgada pelo Decreto n 3.413, de 14 de abril de 2000. A funo de Autoridade Central exercida pelo Secretrio Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica. No caso de seqestro internacional de crianas trazidas para o territrio brasileiro, a atuao da autoridade central federal inicia a partir do momento em que recebido o pedido de restituio da criana, enviado diretamente pela autoridade central estrangeira. Portanto, se existe suspeita ou a confirmao que a criana encontra-se em territrio brasileiro, dever o interessado procurar a autoridade central de seu pas, a qual receber o pedido e quando estiver com os documentos completos enviar para a autoridade central brasileira, que analisar a solicitao da autoridade estrangeira, e buscar diligenciar para promover um acordo amigvel entre as partes. No sendo possvel o acordo, e entendendo possvel a aplicao da conveno encaminhar os documentos para a Advocacia Geral da Unio, que analisar a possibilidade de ingresso da ao de repatriao e, em sendo possvel, a AGU ajuiza um pedido perante Justia Federal. Fonte: http://www.stf.jus.br/convencaohaia/cms/verTexto.asp? pagina=pedidoRepatriacao

QUESTO 49. Foi a CEDH, atravs do agora extinto Comit Europeu de Direitos Humanos (22), que primeiro enfrentou, no mbito internacional, a nebulosa distino entre tortura e os demais

tratamentos desumanos e degradantes, atravs do julgamento do caso grego, 1969. Nesta oportunidade, a CEDH conceituou tortura como uma forma agravada de tratamento desumano, infligida com uma motivao especfica (23). Tratamento desumano, por sua vez, seria o tratamento degradante que causa severo sofrimento, mental e fsico e que, na situao particular, injustificvel. Tratamento degradante, segundo a CEDH, consiste no que humilha a pessoa perante os demais ou que leva a pessoa a agir contra a sua vontade ou conscincia (24). Neste julgado, a Corte imps como critrio diferenciador dos trs tipos de conduta (tortura / tratamento desumano / tratamento degradante) o critrio de intensidade de sofrimento, que deve ser analisado em dupla perspectiva: a) do quantum de sofrimento necessrio para que a conduta constitua violao do art. 3 da Conveno; b) do quantum de severidade deve ser o sofrimento para que constitua tortura. O caso Irlanda do Norte v. United Kingdom (1978) (25) pontua definitivamente o critrio de intensidade de sofrimento como o critrio que distingue a prtica de tortura e os demais tratamentos desumanos e degradantes. Este caso foi um dos maiores casos j levados perante a CEDH. A Irlanda do Norte acusou o Reino Unido de violar o art. 3 da Conveno Europia de Direitos Humanos em vrios procedimentos de deteno extrajudicial do perodo de janeiro de 1971 a dezembro de 1975, momento em que o Reino Unido se utilizou de um regime de exceo para combater uma das mais profundas crises polticas da Irlanda do Norte, com vrios ataques terroristas (por parte do IRA), grande tenso entre catlicos e protestantes, com mais de 1.000 pessoas mortas, mais de 11.500 pessoas feridas e uma profunda sensao de insegurana social (26). O regime de exceo impunha limitaes das garantias individuais e previa possibilidade de deteno extrajudicial e 5 tcnicas de interrogatrio. Houve duas grandes categorias de alegao de tortura: a primeira dizia respeito violncia fsica utilizada contra detidos; a segunda dizia respeito a cinco tcnicas de interrogatrio, que incluam a privao de sono, utilizao de emisses sonoras com fins de desorientao, alm de obrigar os detidos a ficarem muitas horas em p, alm de um interrogatrio "profundo", ou seja, longo e agressivo. Primeiramente, o processo foi analisado pelo Comit Europeu de Direitos Humanos que, nesta ocasio, entendeu que a primeira categoria de alegaes no constitua tortura, mas tosomente tratamento desumano, mas que as cinco tcnicas de interrogatrio constituam tortura. O processo foi ento levado a julgamento perante a CEDH. Divergindo do entendimento fixado pela Comisso, a Corte entendeu que a utilizao das cinco tcnicas de interrogatrio constitua tratamento desumano, mas no havia atingido o grau de "severo sofrimento" necessrio para constituir tortura. A deciso no foi unnime: 16 juzes entenderam que as tcnicas de interrogatrio constituram tratamento desumano; quatro juzes entenderam se tratar de tortura; um juiz entendeu que as tcnicas no violavam o art. 3 da CEDH. A Conveno Americana de Direitos Humanos, exclui de sua aplicao os processos legais aplicveis nos pases que conservaram a pena de morte no seu ordenamento jurdico, bem como no nega o direito de o Estado utilizar a fora, ainda que implique a privao da vida, na manuteno da ordem interna e da segurana dos cidados. Porm, no caso em comento, a Corte considerou que a alta periculosidade dos detentos no justifica de modo algum a magnitude da fora utilizada. A Corte ressaltou que o Estado tem o direito e tambm o dever de garantir sua prpria segurana. de se repudiar, porm, que o poder seja exercitvel sem

limite algum ou que o Estado possa valer-se de quaisquer meios para alcanar seus fins, depreciando a vida e a dignidade humana, como o fez ao demolir, usando explosivos, o presdio, massacrando dezenas de presos amotinados. Mesmo no que tange represso do terrorismo, v-se que no pode o Estado adotar uma poltica de vale-tudo ou de aceitar que os fins justifiquem os meios. Neste sentido, um dos casos mais clebres foi o Caso McCann e Outros contra o Reino Unido, no qual a Corte Europeia de Direitos Humanos apreciou a morte de trs membros do grupo irlands IRA (Irish Republican Army) ocasionada por foras especiais britnicas em Gilbraltar. A Corte fixou parmetros que podem ser utilizados no Caso 1. Em primeiro lugar, o direito vida pea fundamental no arcabouo normativo de um Estado; disso decorre a necessidade de uma interpretao que lhe d a mxima efetividade e ainda restrinja as possibilidades de sua legtima vulnerao. Alm disso, o recurso fora e o sacrifcio da vida humana tem que ser absolutamente necessrio e estritamente proporcional ao bem jurdico que se procura tutelar (por exemplo, a vida de outros). Logo, para a Corte Europeia, a privao da vida ordenada por agentes pblicos deve ser precedida por anlise rigorosa, tomando em considerao todas as circunstncias do caso concreto, em especial a existncia de alternativas menos gravosas. No Caso McCann, a Corte considerou que o Reino Unido violou o direito vida das vtimas em decorrncia da deficiente e negligente organizao, planejamento e controle da operao policial. Com base nesses critrios, a Corte condenou o Reino Unido, afirmando que a proteo vida abrange no s os atos arbitrrios intencionais de privao da vida, mas tambm os atos ou omisses culposas, no intencionais, fundadas na negligncia, imprudncia ou impercia. QUESTO 50. O Cdigo Penal e, tambm, leis especiais definem o que crime por meio de tipos, isto , modelos abstratos de conduta que se supe ocorrem na realidade da vida e que so idneos a causar uma ofensa ou expor a perigo, um bem ou valor, objeto de proteo jurdico-penal. A construo dos tipos penais decorre de uma evoluo histrica que assentou alguns princpios bsicos para o Direito Penal. Aqui nos interessa especialmente o princpio da legalidade e o princpio da lesividade. O princpio da legalidade assegura o prvio conhecimento dos crimes e das penas e que o cidado no ser submetido coero penal distinta daquela predisposta na lei. Visto pelo prisma individual pode ser decomposto em quatro funes: proibir a retroatividade da lei penal; proibir a criao de crimes e penas pelo costume; proibir o emprego de analogia para criar crimes, fundamentar ou agravar penas; e proibir incriminaes vagas e indeterminadas (4). O princpio da lesividade assegura que as sanes penais s sero utilizadas quando um comportamento lesionar direitos de outras pessoas. Pode tambm ser decomposto em quatro funes: proibir a incriminao de uma atitude interna; proibir a incriminao de uma conduta que no exceda o mbito do prprio autor; proibir a incriminao de simples estados ou condies existenciais; e proibir a incriminao de condutas desviadas que no afetem qualquer bem jurdico. Para Batista "o bem jurdico pe-se como sinal da lesividade (exterioridade e alteridade) do crime que o nega, revelando e demarcando a ofensa (5). Bem jurdico um conceito-chave para a compreenso do Direito Penal. A dogmtica imperante baseia-se no conceito de bem jurdico individual: a vida, a sade, a liberdade, o patrimnio etc, de algum determinado. A ofensa perfeitamente delimitada e perceptvel, donde seu carter microssocial. Hoje tambm se fala em bens jurdicos difundidos ou difusos, que no esto diretamente ligados pessoa, mas dizem respeito ao funcionamento do sistema.

Tal o caso da qualidade de consumo, do meio ambiente da livre concorrncia. Possuem eles um carter macrossocial (6). Fixadas essas premissas, examino o tipo definido no art.149 do Cdigo Penal. a) Bem jurdico tutelado Inicialmente, importante analisar a sua posio no conjunto dos tipos legais. O Cdigo Penal os agrupa em ttulos, captulos e sees. O critrio para o agrupamento adotado pela nossa lei o do bem jurdico. Assim, o art. 149 pertence ao Ttulo dos crimes contra a pessoa, ao Captulo VI dos crimes contra a liberdade individual e Seo I dos crimes contra a liberdade pessoal. Percebe-se que h uma gradativa especificao do bem jurdico, no sentido de proteger os direitos fundamentais da pessoa humana. O bem jurdico, alm de cumprir uma funo sistemtico-classificatria, tem uma funo exegtica, porque auxilia na interpretao das normas jurdico-penais. Alguns comportamentos podem ser enquadrados em mais de um tipo penal. Assim, por exemplo, se o funcionrio de um hotel impede a sada de um hspede para obter o pagamento da diria temos um crime de crcere privado (crime contra a pessoa - liberdade individual, liberdade pessoal) ou de exerccio arbitrrio das prprias razes (crime contra a administrao pblica administrao da justia?). s vezes a soluo o concurso material ou formal de crimes, outras vezes o reconhecimento de crime nico. A soluo passa pelo exame do bem jurdico lesado ou exposto a perigo pelo agente. No crime de reduo a condio anloga de escravo a lei expressa que o bem jurdico protegido a liberdade pessoal. Ensina Hungria que "as diversas liberdades asseguradas ao homem e cidado no so mais que faces de um mesmo poliedro: a liberdade individual. A primeira e mais genrica expresso desta a liberdade pessoal, assim chamada porque diz mais diretamente com a afirmao da personalidade humana. Compreende o interesse jurdico do indivduo imperturbada formao e atuao de sua vontade, sua tranqila possibilidade de ir e vir, livre disposio de si mesmo ou ao seu status libertatis, nos limites traados pela lei. Trata-se, em suma, do direito independncia de injusto poder estranho sobre a nossa pessoa" (7). Na aplicao da norma tem-se interpretado liberdade pessoal como liberdade fsica ou de locomoo, isto , liberdade de ir e vir. Por exemplo, de um relatrio de inspeo da Delegacia Regional do Trabalho de Mato Grosso, consta a seguinte afirmao: "Quanto denncia de Trabalho Escravo improcedente, pois a propriedade aberta, entramos e samos sem nenhuma interferncia da segurana, presumimos que todos so livres para ir e vir. Quanto s condies de trabalho, no so piores do que nas propriedades vizinhas, verdade que no so boas ou dignas, porm a condio que o mercado e a nossa cultura oferecem" (8). O entendimento tem uma certa dose de razo porque o contedo dominante no conceito comum de liberdade pessoal o de liberdade fsica. Entretanto, a anlise dos outros crimes classificados como contrrios a liberdade pessoal, que so: o constrangimento ilegal, a ameaa, o seqestro e crcere privado, leva concluso de que o conceito de liberdade pessoal abrange uma esfera fsica e psquica. No art. 146 tem-se o crime de constrangimento ilegal, definido como: "Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de resistncia, a no fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela no manda. Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa". Ao mencionar o meio utilizado violncia e grave ameaa - e o resultado - reduo da capacidade de resistncia - parece evidente que o bem jurdico tutelado tanto a liberdade fsica quanto a liberdade psquica.

No crime de ameaa (art. 147), consistente em "ameaar algum, por palavra, escrito ou gesto, ou qualquer outro meio simblico de causar-lhe mal injusto e grave: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa", o que o sujeito ativo pretende interferir na autodeterminao da vtima, portanto, o objeto jurdico tutelado a liberdade psquica. No seqestro e crcere privado, definido no art. 148, como "Privar algum de sua liberdade, mediante seqestro ou crcere privado: Pena - recluso, de um a trs anos", a utilizao das palavras seqestro (arbitrria privao da liberdade espacial) e crcere privado (arbitrria privao da liberdade espacial em recinto fechado) evidencia que o objeto jurdico a liberdade fsica, especialmente a liberdade de locomoo e movimento. Portanto, a ameaa privilegia a ofensa a liberdade psquica, o seqestro privilegia a ofensa a liberdade fsica, e o constrangimento ilegal pode ofender as duas liberdades ou apenas uma delas. Por que na reduo a condio anloga de escravo o objeto jurdico seria apenas a liberdade fsica? Note-se que um crime mais gravemente apenado do que os anteriores e que o crime de constrangimento ilegal qualificado na doutrina como crime subsidirio, figura de reserva. Este s ser punido se no fizer parte de outro crime, como seu elemento essencial ou como agravante (9). A doutrina no restringe o objeto jurdico do crime de reduo a condio anloga de escravo. Ao contrrio, ensinamento antigo que "o crime existe, mesmo sem restrio espacial. A sujeio absoluta de um homem a outro realiza-se ainda que quele seja consentida certa atividade, alguma liberdade de movimento (a supresso total desta no se compreenderia) etc., necessrias, alis, freqentemente, para que o ofendido sirva ao seu senhor. No preciso tambm a inflio de maus-tratos ou sofrimentos ao sujeito passivo" (10). Por isso, uniformemente todos os doutrinadores referem que o objeto jurdico o status libertatis do ser humano. A conduta de constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a trabalhar pode configurar desde trabalho forado (art. 197 do CP), at seqestro e crcere privado e mesmo reduo a condio anloga de escravo. Em qualquer caso a violncia fsica tambm ser objeto de punio. Mas preciso algo mais do que o simples cerceamento de ir e vir ou de rompimento do contrato para que se caracterize a situao anloga escravido. A expresso status libertatis no pode ser entendida no sentido especfico e tcnico, rigorosamente jurdico do Direito Romano (11). Nos dias de hoje, a expresso latina, embora no destoe completamente do sentido inicial, tem seu contedo fixado pela Declarao Universal dos Direitos do Homem e pelas convenes internacionais que visam explicitar aquele conjunto de direitos. Sem razo, por isso, a crtica que fazem Oltramari & Cavalcanti (12) ao "hbito de certas entidades confundir 'escravido', regime em que o trabalhador impedido de abandonar o emprego, seja por violncia ou isolamento geogrfico, com 'superexplorao', quando uma pessoa trabalha alm da jornada legal, no tem carteira assinada, recebe salrio insuficiente ou, s vezes, apenas um prato de comida - mas livre para deixar o trabalho quando quiser". A meu ver, a superexplorao do trabalho humano ou a condio degradante a que uma pessoa exposta so indcios veementes de escravido, porque nessas situaes o ser humano fica totalmente submetido a outrem, torna-se objeto. Na raiz das divergncias conceituais esto concepes ideolgicas diversas sobre o mnimo de requisitos a serem respeitados numa relao de trabalho (13) e o enfoque filosfico e sociolgico que se der atividade humana denominada trabalho. Assim, enquanto, de um lado, o trabalhador reclama: A gente tratada como bicho! (14), o empregador declara: tudo mentira, seu menino; isso coisa de

peo vagabundo que no quer trabalhar (15). Lembre-se a recente condenao de um engenheiro brasileiro residente nos Estados Unidos, por ter mantido em sua casa, durante quase duas dcadas, uma brasileira semi-analfabeta que jamais aprendeu a falar ingls, usufruindo de seus servios domsticos, sem lhe pagar um tosto, alm de maltrat-la sistematicamente. A corte norte-americana reconheceu o fato como forma de escravido, muito embora a brasileira no tivesse a liberdade de ir e vir cerceada (16). Igualmente vale a pena lembrar o caso dos mexicanos cegos que trabalhavam 18 horas por dia no metr de Nova Iorque vendendo miniaturas de basto de beisebol a US$ 1. A promotoria qualificou o caso como escravido (17). A conduta de escravizar no se limita violao da liberdade fsica e pode existir mesmo havendo liberdade de locomoo. A vtima livre do ponto de vista fsico para deixar o trabalho, mas no o deixa porque se sente escravo. A escravido se estabelece de forma sutil e complexa com a participao de vrios agentes e at com o consentimento da vtima. Ficam prximos, s vezes se superpem, os conceitos de trabalho escravo, de trabalho degradante e trabalho em condies indignas e subumanas, pois o estado de escravo implica negar a dignidade humana (status dignitatis). Contudo, quando se fala em trabalho escravo pressupe-se uma relao entre partes: a que presta o trabalho e aquela que beneficiada. J o trabalho degradante pode se dar independentemente de uma relao empregatcia. Por fim, a superexplorao do trabalho um conceito cuja elaborao se faz numa perspectiva econmica e sociolgica. Isso explica por que em algumas regies do pas prticas que caracterizam formas contemporneas de escravido so admitidas por funcionrios do Ministrio do Trabalho como normas culturais aceitveis (18). No trabalho escravo h sempre superexplorao, mas tambm numa situao de trabalho assalariado, em que sejam atendidos os requisitos da legislao trabalhista, possvel falar em superexplorao. b) A (in)definio da conduta Do ponto de vista do princpio da legalidade unnime a crtica sobre a falta de clareza do art. 149. No que diz respeito escravido praticada por meio do trabalho, desabafa Martins: "Deveria haver leis claras a esse respeito. Em primeiro lugar, estabelecendo acima de qualquer dvida que so responsveis pelo trabalho escravo desde os recrutadores, passando pelos traficantes, capatazes e jagunos e pelos empreiteiros, at os proprietrios e beneficirios ltimos do trabalho feito sob escravido" Efetivamente a incriminao feita no art. 149 do Cd. Penal vaga e indeterminada. A razo est no ocultamento do ncleo do tipo, isto , do verbo que exprime a ao praticada pelo sujeito. uma ocultao mascarada. Aparentemente h um ncleo, que o verbo reduzir. Entretanto, este verbo exprime resultado, conseqncia, no a ao propriamente dita. O verbo que exprime a ao est oculto, no se sabendo exatamente qual a ao que constitui o crime. Por isso, os doutrinadores afirmam que o crime pode ser praticado de vrios modos, sendo, porm, mais comum o uso de fraude, reteno de salrios, ameaa ou violncia (20). Este defeito de tcnica legislativa prejudica a acusao e a defesa, mais a acusao, como se explica a seguir. O exame da realidade brasileira aponta para a existncia de cinco etapas que possibilitam a hiptese extrema do trabalho anlogo escravido, ou simplesmente escravo. So elas: o recrutamento, o transporte, a hospedagem, a alimentao e a vigilncia. Cada uma das etapas apresenta algum componente de fraude, violncia fsica, ameaa, constrangimento

psicolgico, que justificam a criminalizao. Elas tm sido observadas precipuamente no mbito do trabalho rural, mas h evidncias de que a tipologia alcana tambm o trabalho urbano (21). Ora, no recrutamento de trabalhadores feito pelo gato no se aplica o art. 149, mas sim o art. 207, por ser um crime cuja objetividade jurdica prevalente a organizao do trabalho (22). A conduta de recrutar mediante fraude est definida de forma suficiente, constituindo crime autnomo. Difcil imputar ao gato tambm o art. 149, mesmo que concorra intencionalmente para que terceiro escravize. Falta no art. 149 a descrio de uma ao a qual ele adira consciente e voluntariamente. Com relao ao transporte de pessoas para a prestao de servios em estabelecimentos de qualquer natureza, em desacordo com as normas legais, condio presente na maior parte dos casos de trabalho escravo, tambm no se aplica, via de regra geral, o art. 149, mas o art.132, em que o objeto jurdico a vida e a sade (23). No que se refere a quem fornece alimentao, aplica-se o art. 203 cujo objeto jurdico a organizao do trabalho (24). Quanto vigilncia, podem ser aplicados os dispositivos referentes ameaa, constrangimento ilegal, leses corporais, homicdio. Mas difcil tambm imputar a prtica de reduo a condio anloga de escravo em co-autoria ou participao, novamente em virtude da falta de determinao da conduta no tipo. A Lei n. 9.777, de 29.12.98, incriminou autonomamente vrias etapas do processo de escravizao pelo trabalho, sem dvida diminuindo a impunidade dos intermedirios, mas no pelo fato da reduo a condio anloga de escravo. As alteraes nos arts. 132, 203 e 207, s excepcionalmente alcanaro aqueles que efetivamente lucram com o trabalho escravo. Em busca de uma jurdico-penal das prticas anlogas escravido nova definio

Diante das dificuldades para reprimir as prticas anlogas escravido tem se buscado uma nova definio jurdico-penal. No Anteprojeto da Parte Especial do Cdigo Penal, de 1992 (25), a escravido nas relaes de trabalho mereceu tratamento especial, constituindo proposta deveras interessante. O crime passou a integrar o Captulo at agora inexistente, denominado "dos crimes contra a dignidade da pessoa humana", mantido no Ttulo "dos crimes contra a pessoa". Foram considerados crimes contra a dignidade da pessoa humana os crimes relativos ao estado de escravido, os crimes em matria de prostituio, os crimes contra a identidade gentica, os crimes contra a dignidade da maternidade, os crimes de comrcio do corpo humano de pessoa viva, os crimes contra a dignidade de pessoa morta, o crime de genocdio, os crimes contra a igualdade, o crime de tortura. A proposta muda o objeto jurdico tutelado. No se trata mais de proteger a liberdade pessoal, mas a dignidade da pessoa humana. Quando se fala em dignidade humana, no se est referindo ao ser digno (ativo), mas ao direito de receber tratamento digno (passivo). Dessa forma, dignidade humana confunde-se com o respeito queles direitos adquiridos pelo simples fato de ser pessoa e tem seu fundamento no direito natural (26).

A idia de dignidade da pessoa parece-me abranger necessariamente o conjunto de liberdades a que se d o nome de status libertatis. Dignidade abrange tudo e a escravido exclui tudo. So conceitos prximos e mereceriam um aprofundamento na sua distino para avaliar qual deles mais apropriado a afastar a interpretao dos agentes de fiscalizao do trabalho e da polcia, de que o crime exige privao da liberdade de movimento, maus-tratos, sofrimento e dissenso da vtima. O tipo penal, sob o nome de reduo ou mantena de escravido, foi elaborado nos seguintes termos: "Art. 148. Colocar ou manter uma pessoa em estado de escravido ou torn-la objeto de um contrato. Pena - recluso, de trs a seis anos e multa. 1 - A pena aumentada de um tero at metade, se o crime cometido: I - com o fim de forar pessoas a trabalhar, sem contrato regular, em condies de no receber a contraprestao devida, e em situao de no poder desligar-se desse trabalho a qualquer tempo; II - para o fim de explorao sexual; III - para utilizao da pessoa em atividade criminosa; IV - contra menor de 16 anos; V - por ascendente, descendente, padrasto, madrasta, irmo tutor, curador, empregador da pessoa, ou por quem tem, sobre ela, a qualquer ttulo, autoridade. 2 - O estado da escravido o estado de submisso de uma pessoa, ainda que de fato, a poderes correspondentes aos de um direito e propriedade, ou de um qualquer direito real, ou vinculada destinao de uma coisa." A redao proposta constri o tipo a partir da ao (colocar uma pessoa em estado de escravido, manter uma pessoa em estado de escravido, tornar uma pessoa objeto de um contrato), abandonando o modelo anterior centrado no resultado da ao. Talvez, ainda, no o suficiente. Ao estabelecer um especial fim, no inciso II, contempla expressamente hiptese ftica do chamado trabalho escravo. Todavia, talvez fosse melhor prever o trabalho forado como meio de execuo e no como elemento subjetivo do tipo. A definio legal fecha o tipo, ao contrrio do que vemos hoje no art. 149, que deixa ao intrprete a tarefa de dar contedo expresso: "condio anloga de escravo". A proposta do Anteprojeto da Parte Especial do Cdigo Penal, de 1999 (27), com o nome de estado anlogo escravido, mantm o crime entre aqueles contra a liberdade pessoal. Define-o da seguinte forma: "Art. 151. Colocar ou manter algum em estado anlogo escravido ou torn-lo objeto de contrato: Pena - recluso, de trs a seis anos, e multa. Pargrafo nico. Considera-se em estado anlogo escravido quem induzido a fornecer, em garantia de dvida, seus servios pessoais ou de algum sobre o qual tem autoridade, ou obrigado contra a vontade a viver e trabalhar em determinado lugar, remunerada ou gratuitamente". Em ambas as propostas tem se criticado o estabelecimento de um conceito legal, como erro de tcnica legislativa. Porm, a conceituao s vezes indispensvel e h exemplos antigos em nossa legislao. Assim, a Lei n. 7.492, de 16.6.86, sobre os crimes contra o sistema financeiro nacional, inicia com a definio de instituio financeira. O prprio Cdigo Penal, no art. 260, 3, conceitua estrada de ferro.

Uma nova definio jurdico-penal para o crime de reduo a condio anloga de escravo ou outro nome similar carece de maior debate, que deve ser pautado por duas preocupaes fundamentais. A primeira, no sentido de estabelecer precisamente o objeto jurdico, e a segunda, em utilizar verbos que descrevam com maior preciso a conduta considerada atentatria quele bem jurdico.

O art. 109, VI, da Constituio Federal dispe que aos juzes federais compete processar e julgar crimes contra a organizao do trabalho [...]. No Cdigo Penal, os crimes contra a organizao do trabalho encontram-se topograficamente situados entre os arts. 197 a 207, ao passo que o crime de reduo condio anloga de escravo est previsto no art. 149, ou seja, inserido dentro do rol dos crimes contra a liberdade individual. Contudo, o art. 109, VI, da Constituio Federal no se restringe aos arts. 197 a 207, em razo do que possvel que um crime, embora esteja fora desse rol, ofenda a organizao do trabalho e, por conseguinte, seja processado e julgado pela Justia Federal. Esse justamente o caso do crime de reduo do trabalhador a condio anloga de escravo. No h dvidas de que o crime de reduo condio anloga a de escravo viola a organizao do trabalho, haja vista que suprime um dos elementos inerentes a uma relao trabalhista, qual seja, o recebimento do salrio. Por outro lado, cumpre destacar que os crimes situados no rol supracitado nem sempre sero apreciados pela Justia Federal. mister que o crime atente contra a organizao do trabalho de forma coletiva, assumindo uma dimenso metaindividual.1 Conforme salienta Eugnio Pacelli de Oliveira, somente competiro Justia Federal aquelas infraes em que tenham sido afetadas as instituies do trabalho ou o direito dos trabalhadores coletivamente considerados.2 Assim, podemos concluir, com amparo na jurisprudncia do STF e do STJ, que o crime de reduo a condio anloga de escravo ser da competncia da justia federal se um punhado de trabalhadores forem vtimas do delito: EMENTA: DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL. ART. 149
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A Smula n. 115 do TFR dispe que compete Justia Federal processar e julgar os crimes contra a organizao do trabalho, quando tenham por objeto a organizao geral do trabalho ou direitos dos trabalhadores considerados coletivamente.

DO CDIGO PENAL. REDUO CONDIO ANLOGA DE ESCRAVO. TRABALHO ESCRAVO. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. DIREITOS FUNDAMENTAIS. CRIME CONTRA A COLETIVIDADE DOS TRABALHADORES. ART. 109, VI DA CONSTITUIO FEDERAL. COMPETNCIA. JUSTIA FEDERAL. RECURSO EXTRAORDINRIO PROVIDO. A Constituio de 1988 traz um robusto conjunto normativo que visa proteo e efetivao dos direitos fundamentais do ser humano. A existncia de trabalhadores a laborar sob escolta, alguns acorrentados, em situao de total violao da liberdade e da autodeterminao de cada um, configura crime contra a organizao do trabalho. Quaisquer condutas que possam ser tidas como violadoras no somente do sistema de rgos e instituies com atribuies para proteger os direitos e deveres dos trabalhadores, mas tambm dos prprios trabalhadores, atingindo-os em esferas que lhes so mais caras, em que a Constituio lhes confere proteo mxima, so enquadrveis na categoria dos crimes contra a organizao do trabalho, se praticadas no contexto das relaes de trabalho. Nesses casos, a prtica do crime prevista no art. 149 do Cdigo Penal (Reduo condio anloga a de escravo) se caracteriza como crime contra a organizao do trabalho, de modo a atrair a competncia da Justia federal (art. 109, VI da Constituio) para process-lo e julg-lo. Recurso extraordinrio conhecido e provido. (STF, Pleno, RE 398041, rel. min. Joaquim Barbosa, 30/11/2006).3 CONFLITO DE COMPETNCIA. PENAL. CRIME DE REDUO A CONDIO ANLOGA DE ESCRAVO EM DESFAVOR DE 49 (QUARENTA E NOVE) TRABALHADORES RURAIS PRATICADO EM CONCURSO MATERIAL COM DIVERSOS DELITOS. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. 1. A teor do entendimento desta Corte, o crime de reduo a condio anloga de escravo, por se enquadrar na categoria de delitos contra a organizao do trabalho, da competncia da Justia Federal, nos termos do art. 109, inciso VI, da Constituio Federal. 2. Quantos aos demais crimes conexos imputados aos Rus, deve-se aplicar o disposto no verbete sumular n. 122 desta corte. 3. Conflito conhecido para declarar a competncia da Justia Federal para processar e julgar o feito. (STJ, Terceira Seo, CC 65715/MT, rel. min. Laurita Vaz, 26/08/2009).4

QUESTO 51 Elaborado por: Andressa Ruiz Cereto (andressaruiz2002@yahoo.com.br)

51. O PRINCPIO DE ESGOTAMENTO PRVIO DOS RECURSOS DOMSTICOS, NO DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS,
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a) ( ) pressuposto indispensvel para peticionar a rgos de monitoramento dos tratados de direitos humanos; b) ( ) pressuposto dispensvel, no sistema interamericano, para as comunicaes estatais; c) () pressuposto indispensvel, mesmo que a violao apontada seja parte de ampla prtica administrativa; d) (X) pressuposto dispensvel, se demonstrado que os recursos domsticos so indisponveis ou ineficientes.
Comentrio:

Inicialmente cabe ponderar que a resposta para a presente questo pode ser extrada da literalidade da Conveno Americana de Direitos Humanos, tambm conhecida como Pacto de So Jos da Costa Rica. Alternativas A e C: ambas alternativas esto erradas, pois reputam como pressuposto indispensvel admisso de peties e comunicados a interposio e o esgotamento dos recursos da jurisdio interna do Estado-parte incumbido de coibir os ilcitos contra os Direitos Humanos. Na verdade, conforme ser visto nos comentrios alternativa d, a CADH dispensa expressamente referido esgotamento, nas hipteses previstas no artigo 46.2 da conveno. Desde j cabe ponderar a distino feita pela CADH quanto petio e comunicado. O artigo 44 da CADH reserva o termo petio para designar o instrumento pelo qual so reduzidas a termo denncias ou queixas de violao da conveno por um Estado-parte, elaborada por qualquer pessoa ou grupo de pessoas, ou entidade no governamental legalmente reconhecida em um ou mais Estados-membros da OEA. J o termo comunicado utilizado no artigo 45.1 para designar o instrumento pelo qual um Estado-parte informa ter outro Estado-parte incorrido em violaes dos direitos humanos previstos na Conveno. Ainda sobre as duas vias pelas quais a Comisso Interamericana de Direitos Humanos pode vir a ser incitada a atuar, temos que o mecanismo previsto no artigo 44 impe a sujeio do Estado-parte aderente da conveno ao procedimento de apurao das denncias pela Comisso de forma automtica. Artigo 44 - Qualquer pessoa ou grupo de pessoas, ou entidade nogovernamental legalmente reconhecida em um ou mais Estadosmembros da Organizao, pode apresentar Comisso peties que contenham denncias ou queixas de violao desta Conveno por um Estado-parte. Por outro lado, a comisso apenas poder analisar comunicados elaborados por Estados-parte acerca de violaes dos direitos humanos perpetrados por outros estados (artigo 45.1 da CADH), apenas caso o estado acusado tenha declarado, no momento do depsito do instrumento de ratificao, tenha concordado com tal sujeio caso no momento do depsito do instrumento de retificao da conveno,

ou de adeso a ela, ou em qualquer momento posterior, declarar que reconhece a competncia da comisso para receber e examinar eventuais comunicaes feitas. Artigo 45 - 1. Todo Estado-parte pode, no momento do depsito do seu instrumento de ratificao desta Conveno, ou de adeso a ela, ou em qualquer momento posterior, declarar que reconhece a competncia da Comisso para receber e examinar as comunicaes em que um Estado-parte alegue haver outro Estadoparte incorrido em violaes dos direitos humanos estabelecidos nesta Conveno. Alternativa B: Tambm errada, seno vejamos. O mecanismo previsto no artigo 45.1 da CADH, isto , a comunicao de violao dos direitos humanos realizada por um Estado-parte em detrimento de outro, no est excluda do rol de exigncias para a admisso de peties e comunicados constantes do artigo 46.1.
Artigo 46 - 1. Para que uma petio ou comunicao apresentada de acordo com os artigos 44 a 45 seja admitida pela Comisso, ser necessrio: (grifo nosso).

a) que hajam sido interpostos e esgotados os recursos da jurisdio interna, de acordo com os princpios de Direito Internacional geralmente reconhecidos; b) que seja apresentada dentro do prazo de seis meses, a partir da data em que o presumido prejudicado em seus direitos tenha sido notificado da deciso definitiva; c) que a matria da petio ou comunicao no esteja pendente de outro processo de soluo internacional; e d) que, no caso do artigo 44, a petio contenha o nome, a nacionalidade, a profisso, o domiclio e a assinatura da pessoa ou pessoas ou do representante legal da entidade que submeter a petio. Artigo 46 - 2. As disposies das alneas "a" e "b" do inciso 1 deste artigo no se aplicaro quando: a) no existir, na legislao interna do Estado de que se tratar, o devido processo legal para a proteo do direito ou direitos que se alegue tenham sido violados; b) no se houver permitido ao presumido prejudicado em seus direitos o acesso aos recursos da jurisdio interna, ou houver sido ele impedido de esgot-los; e c) houver demora injustificada na deciso sobre os mencionados recursos. Assim, no se pode dizer que seria dispensvel a observncia do princpio do esgotamento dos recursos domsticos, previsto no artigo 46.1, letra a, da CADH, pelo simples fato de tratar-se de uma comunicao realizada por outro Estado-parte. Alternativa D: (correta) pressuposto dispensvel, se demonstrado que os recursos domsticos so indisponveis ou ineficientes.

A Conveno Americana de Direitos Humanos assegura o direito de petio ou comunicao de denncia ou queixa na hiptese de desrespeito da referida conveno por um Estado-parte, consoante se depreende da literalidade do documento internacional em questo, consoante os j transcritos artigos 44 e 45.1 da CADH
J o artigo 46.1, letra a, da Conveno, condiciona a admisso da petio ou comunicao de denncias ou queixas de infraes aos direitos humanos interposio e esgotamento dos recursos previstos na jurisdio interna do Estado-Parte que deveria ter coibido a ilicitude, regra esta que, no direito internacional dos direitos humanos, se d o nome de princpio do esgotamento prvio dos recursos domsticos. Artigo 46 - 1. Para que uma petio ou comunicao apresentada de acordo com os artigos 44 a 45 seja admitida pela Comisso, ser necessrio: a) que hajam sido interposto e esgotados os recursos da jurisdio interna, de acordo com os princpios de direito internacional geralmente reconhecidos; b) que seja apresentada dentro do prazo de seis meses, a partir da data em que o presumido prejudicado em seus direitos tenha sido notificado da deciso definitiva; c) que a matria da petio ou comunicao no esteja pendente de outro processo de soluo internacional; e d) que, no caso do artigo 44, a petio contenha o nome, a nacionalidade, a profisso, o domiclio e a assinatura da pessoa ou pessoa ou do representante legal de entidade que submeter a petio. 2. As disposies das alneas a e b do inciso 1 deste artigo no se aplicaro quando: (grifo nosso) a) no existir, na legislao interna do Estado do de que se tratar, o devido processo legal para a proteo do direito ou direitos que se alegue tenham sido violados; b) no se houver permitido ao presumido prejudicado em seus direitos o acesso aos recursos da jurisdio interna, ou houver sido ele impedido de esgot-los; e c) houver demora injustificada na deciso sobre mencionados recursos. Denota-se do texto internacional acima colacionado a possibilidade de no aplicao do artigo 46.1, letra a, da CADH, em ocorrendo qualquer das hipteses do artigo 46.2, letras a at c. Interessante trazer baia consulta dirigida Corte Interamericana de Direitos Humanos, OC n 11-90 (Opinin Consultiva), de 10 de agosto de 1990, na qual se perguntou acerca do reconhecimento como causas autorizadoras da dispensa do requisito contido no artigo 46.1, letra a da CADH, a impossibilidade da parte de recorrer por exigncia do recolhimento de custas de preparo dos recursos, bem como quando a parte presumida prejudicada em seus direitos no consiga fazer-se representada por advogado devido estado de medo generalizado.

La solicitud de opinin consultiva plantea ls siguientes preguntas: 1. Se aplica el requisito de agotarlos recursos jurdicos internos a un indigente que, debido a circunstancias econmicas, no es capaz de hacer uso de los recursos jurdicos enel pas? 2. En caso de eximirse a los indigentes de este requisito, qucriteriosdebe considerar laComisin al dar sudictamen sobre admisibilidaden tales casos? 1. Se aplica el requisito de agotarlos recursos jurdicos internos a un reclamante individual que, por no poder obtenerrepresentacin legal debido a un temor generalizado enlos crculos jurdicos no puedehacer uso de los recursos que le brinda laleyenel pas? 2. En caso de eximirse de este requisito a tales personas, qucriteriosdeber considerar laComisin al dar sudictamen de admisibilidaden tales casos? Es de Opinin porunanimidad 1. Que si, por razones de indigencia o por el temor generalizado de losabogados para representarlo legalmente, un reclamante ante laComisin se ha visto impedido de utilizar los recursos internos necesarios para proteger underechogarantizado por laConvencin, no puedeexigrselesuagotamiento. porunanimidad 2. Que, enlashiptesis planteadas, si un Estado Parte ha probadoladisponibilidad de los recursos internos, el reclamante deber demostrar que sonaplicableslas excepciones del artculo 46.2 y que se vio impedido de obtenerlaasistencia legal necesaria para laproteccin o garanta de derechosreconocidosenlaConvencin. Redactadaenespaol e ingls, haciendofeel texto enespaol. Ledaensesin pblica enla sede de la Corte en San Jos, Costa Rica, elda 10 de agosto de 1990. QUESTO 52 COMENTADA POR RENAN Questo 52. O DEVER DE ESTADOS COOPERAREM COM OS TRIBUNAIS PENAIS INTERNACIONAIS PARA A EX-IUGOSLVIA E RUANDA DECORRE FORMALMENTE: a) ( ) de acordos de sede celebrados com os diversos Estados interessados;

b) ( ) do princpio do dever de cooperar, de direito consuetudinrio internacional, expresso na Resoluo da Assemblia Geral da ONU n 2625, de 1970; c) ( ) de regra costumeira expressa na mxima autdedere, autjudicare; d) ( ) das Resolues do Conselho de Segurana da ONU que os estabeleceram, vinculantes por fora do art. 25 da Carta da ONU; Alternativa correta: D COMENTRIOS: Em outras palavras, o examinador questionou o fundamento do dever dos Estados cooperarem com os Tribunais Penais Internacionais para a Ex-Iugoslvia e Ruanda. Segue a anlise das alternativas: a) de acordos de sede celebrados com os diversos Estados interessados; INCORRETA. Como se ver adiante, o dever decorre de resolues do Conselho de Segurana da ONU. b) o princpio do dever de cooperar, de direito consuetudinrio internacional, expresso na Resoluo da Assemblia Geral da ONU n 2625, de 1970 ; INCORRETA. Alternativa que gerou bastante dvida. H quem sustente que a questo deveria ser anulada, pois a assertiva em exame tambm estaria correta, pois a Resoluo da Assembleia Geral da ONU n 2625 estabeleceu um dever de cooperao. No entanto, ao que tudo indica, a banca examinadora adotou o entendimento de que a referida Resoluo traz o princpio de cooperao genrico e no trata de dever especfico de cooperar com os Tribunais Penais Internacionais para Ruanda e Ex-Iugoslvia. Logo, a alternativa seria a mais correta. c. de regra costumeira expressa na mxima autdedere, autjudicare INCORRETA. A mxima em referncia pode ser traduzida de maneira livre como: ou extradita ou leva Justia, no sentido de se fazer Justia (processar e julgar), englobando ou o julgamento ou a efetivao de pena j imposta, a depender do caso. aplicada especialmente nos casos de o Estado-requerido estar impossibilitado de atender ao pedido de extradio formulado por outro Estado. Nesse sentido, transcrevo elucidativo excerto do voto proferido pelo Ministro Carlos Ayres Britto, no julgamento da Ext 916. Noutra vertente, estando impossibilitado de atender ao pedido de cooperao internacional, deve o Brasil, nesses casos, assumir a obrigao de proceder contra o extraditando de modo a evitar a impunidade do nacional que delinqiu alhures. Trata-se, portanto, da efetivao do postulado universal do autdedereautjudicare, segundo o qual o Estado-requerido deve assumir a posio de guardio do interesse internacional comum (Ext 916, Relator(a): Min. CARLOS BRITTO, Tribunal Pleno, julgado em 19/05/2005, DJ 21-10-2005).

Por outro lado, o dever de cooperar com os Tribunais Penais Internacionais para a Ex-Iugoslvia e Ruanda foi estabelecido por Resolues do Conselho de Segurana da ONU com intuito de evitar a impunidade dos acusados de cometimento de crimes contra a humanidade nos mencionados pases. d) das Resolues do Conselho de Segurana da ONU que os estabeleceram, vinculantes por fora do art. 25 da Carta da ONU CORRETA. Ambos os Tribunais foram instalados a partir de resolues do Conselho de Segurana da ONU, sendo que o Tribunal da Ex-Iugoslvia foi instalado pela Resoluo 827, de 25 de maio de 1993. . Sediado na cidade de Haia, na Holanda, trata-se do primeiro organismo internacional para crimes de guerra desde o tribunal de Nuremberg. Segundo o art. 29 da Resoluo 827 do Conselho de Segurana da ONU, todos os Estados so totalmente obrigados a colaborar com o tribunal: Artigo 29 Cooperao e entreajuda judiciria 1 - Os Estados cooperaro com o Tribunal Internacional no domnio da investigao e do exerccio da aco penal contra as pessoas acusadas de terem cometido violaes graves ao direito internacional humanitrio. Por sua vez, o Tribunal Ad Hoc em Ruanda foi instalado de forma semelhante ao da Ex-Iugoslvia por meio da Resoluo 955 do Conselho de Segurana em 8 de novembro de 1994. O art. 28 da citada Resoluo estabeleceu o dever de cooperao dos Estados, in verbis: Artigo 28 Cooperao e assistncia judiciria 1. Os Estados devem cooperar com o Tribunal Internacional para o Ruanda na investigao e no exerccio da aco penal contra as pessoas acusadas de terem cometido violaes graves ao direito internacional humanitrio. QUESTO 53 COMENTADA POR EU CARA RACHEL QUESTO 53 Os crimes contra a humanidade, na definio consuetudinria: a) S podem ser praticados no contexto de conflito armado; b) prescidem do contexto de conflito armado; c) so praticados no contexto de um ataque extenso e sistemtico populao civil; d) compreendem crime de genocdio. Resposta: A definio do que se entende por crime contra a humanidade (ou crime de lesa-humanidade) foi dada, pela primeira vez, pelos Princpios de Nuremberg (de 1950). A jurisprudncia internacional, tanto quanto autorizada doutrina, assume que a definio de crime contra a humanidade vem de 1950 e que desde essa poca todos os Estados integrantes nas Naes Unidas contam com a obrigao de

investigar e punir tais crimes (devendo adotar todas as medidas cabveis para que isso ocorra). Por fora dos Princpios citados so crimes contra a humanidade: o assassinato, o extermnio, a escravido, a deportao e qualquer outro ato desumano contra a populao civil, ou a perseguio por motivos religiosos, raciais ou polticos, quando esses atos ou perseguies ocorram em conexo com qualquer crime contra a paz ou em qualquer crime de guerra. J em 1950, como se v, apareciam as primeiras notas da definio dos crimes contra a humanidade: (a) atos desumanos, (b) contra a populao civil, (c) num ambiente hostil de conflito generalizado (durante uma guerra ou outro conflito armado). A quarta nota, depois amplamente aceita pelos tribunais penais internacionais e pelos tratados internacionais, (d) a da generalidade ou sistematicidade dos atos desumanos. Nesse sentido so os Estatutos do Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia, para Ruanda e para Serra Leoa. Questo 54 25 Concurso do MPF COMENTADA POR TATIANA: O direito autodeterminao dos povos: c) ( ) mera retrica poltica, uma vez que o direito internacional s reconhece a autodeterminao dos povos como princpio (art. 1, pargrafo 2, da Carta da ONU) e no como direito. ci) ( ) se aplica indistintamente a povos sob jugo colonial e aos povos indgenas; cii) ( ) consolidou-se, como direito, a partir da Resoluo n 2625, de 1970, da Assemblia-Geral da ONU; ciii) ( ) integra os direitos civis e polticos e os direitos econmicos, sociais e culturais, por fora dos Pactos Internacionais respectivos, 1966. A questo em anlise trata sobre Direito Internacional e Direitos Humanos, em especial ao direito autodeterminao dos povos. O Direito autodeterminao dos povos visto como um avano dos direitos de primeira e segunda dimenses, sendo um direito solidrio, coletivo dos povos. Este estaria enquadrado no rol da terceira dimenso de direitos5. No que concerne s questes:

Manual Prtico

de Direitos Humanos do MPF 2010 Disponvel em:

http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/atuacao-e-conteudos-deapoio/publicacoes/direitoshumanos/Manual_Pratico_Direitos_Humanos_Internacioais.pdf. p. 43.

O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos consagrava, em seus 47 artigos (divididos em 5 partes), entre outros direitos, os seguintes: o direito de autodeterminao, ainda no seu artigo primeiro.
PARTE I - ARTIGO 1 1. Todos os povos tm direito autodeterminao. Em virtude desse direito, determinam livremente seu estatuto poltico e asseguram livremente seu desenvolvimento econmico, social e cultural. 2. Para a consecuo de seus objetivos, todos os povos podem dispor livremente de suas riquezas e de seus recursos naturais, sem prejuzo das obrigaes decorrentes da cooperao econmica internacional, baseada no princpio do proveito mtuo, e do Direito internacional. Em caso algum, poder um povo ser privado de seus meios de subsistncia. 3. Os Estados partes do presente pacto, inclusive aqueles que tenham a responsabilidade de administrar territrios noautnomos e territrios sob tutela, devero promover o exerccio do direito autodeterminao e respeitar esse direito, em conformidade com as disposies da Carta das naes unidas.

J o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1966), composto por um prembulo e 25 artigos, divididos em quatro partes. O Pacto estabelece, entre outros direitos, os seguintes: o direito autodeterminao e em conseqncia os povos podem estabelecer livremente sua condio poltica e o seu desenvolvimento econmico, social e cultural; os povos podem ainda dispor livremente de suas riquezas e recursos naturais6.
PARTE I - ARTIGO 1 1. Todos os povos tm direito autodeterminao. Em virtude desse direito, determinam livremente seu estatuto poltico e asseguram livremente seu desenvolvimento econmico, social e cultural. 2. Para a consecuo de seus objetivos, todos os povos podem dispor livremente de suas riquezas e de seus recursos naturais, sem prejuzo das obrigaes decorrentes da cooperao econmica internacional, baseada no princpio do proveito mtuo, e do Direito internacional. Em caso algum, poder um povo ser privado de seus meios de subsistncia. 3. Os Estados partes do presente pacto, inclusive aqueles que tenham a responsabilidade de administrar territrios noautnomos e territrios sob tutela, devero promover o exerccio
6

CAMPOS, Ingrid Zanella Andrade. A evoluo histrica internacional dos Direitos Humanos e a questo da relativizao da soberania estatal. Disponvel em: http://jusvi.com/colunas/34672/2.

do direito autodeterminao e respeitar esse direito, em conformidade com as disposies da Carta das naes unidas.

Desta forma, a assertiva d demonstra-se correta, vez que esta conforme os artigos dos pactos de 1966. De fato, como visto no se pode dizer que o direito autodeterminao dos povos uma mera retrica poltica, sendo apenas reconhecido como princpio (art. 1, pargrafo 2, da Carta da ONU) e no como direito. Este entendimento afronta o que delimitado pelos Pactos de 1966 que tinha fora de tratado, podendo ser passveis de cobrana imediata, sendo, desta forma, a letra a incorreta. Nesta esteira, no se pode dizer ento que este direito consolidou-se, como direito, a partir da Resoluo n 2625, de 1970, da Assemblia-Geral da ONU, vez que conforme pontuado, os pactos de 1966, j tratavam sobre o assunto, restando a assertiva c incorreta. Por fim, o Direito autodeterminao dos povos no aplicado indistintamente aos povos sob jugo colonial e aos povos indgenas. Estando incorreta a letra b. Lembrar que originalmente a autodeterminao foi erigida a direito, no ps segunda guerra mundial, por reivindicao dos novos estados formados aps a independncia de suas metrpoles. Aos povos sob jugo colonial, o direito autodetrminao puro e absoluto. J na questo indgena, a autodeterminao relativa, mitigada. Isto bem delineado no Manual Prtico de DDHH do ESMPU, quando explica as vrias tratativas dos pases que possuem larga populao indgena, como Canad e Austrlia, para se ver ressalvada a questo da possibilidade de reinvidicao territorial pelos povos indgenas. questo mesmo de poltica. Esclarecedora aseguinte passagem do Manual: Entrementes, concretizou-se a aceitao generalizada do direito de autodeterminao dos povos indgenas, que, contudo, se refere apenas a um aspecto deste direito. Enquanto o aspecto externo almeja a alterao do status territorial e, com isso, entra em contradio com a integridade territorial expressisverbis, este direito no concedido aos indgenas , o aspecto

interno absolutamente importante. Diz respeito constituio e ordem jurdica da regio onde residem os indgenas. Com isso, esses tm o direito de viver naquele sistema poltico que corresponda sua vontade, o que significa que intrnseco ao direito de autodeterminao o aspecto democrtico que, no final das contas, pode levar autoadministrao e autonomia territorial. E justamente isso o mais decisivo para os povos indgenas, que foram explorados e oprimidos sculos a fio. O art. 3 e o art. 5 da Declarao das Naes Unidas aprovam para os povos indgenas o direito de autodeterminao, mas o art. 4 o restringe novamente: Os povos indgenas, no exerccio do seu direito autodeterminao, tm direito autonomia ou ao autogoverno nas questes relacionadas a seus assuntos internos e locais, assim como a disporem dos meios para financiar suas funes autnomas. Enquanto o primeiro artigo outorga aos povos indgenas, de forma abrangente, o direito de autodeterminao, o art. 4o lhes concede, no exerccio do direito autodeterminao, o direito de autonomia e autoadministrao em questes que digam respeito a seus assuntos internos e locais, o que contraditrio, visto que o direito de autodeterminao ancorado no art. 3 j contm tais reivindicaes de direito. Do ponto de vista tcnico do direito, o art. 4 a lexspecialisdo art. 3, significando, contudo, uma restrio do direito abrangente de autodeterminao, visando apenas ao seu aspecto interno. Com isso, confirma-se o que, na bibliografia, foi julgado como formao de um direito especfico de autodeterminao dos povos indgenas.

As questes abaixo so do 1 resumo enviado pelo e-groups, as acima foram enviadas numa segunda remessa (creio que as acima esto mais completas). Referncia s questes 51 a 54 somente
QUESTO 51.

No direito internacional dos direitos humanos, assim como no sistema interamericano, o critrio adotado aquele segundo o qual deve ser esgotados os recursos da jurisdio interna que estejam disposio dos indivduos para solucionar a violao dos direitos bsicos, antes de serem acionadas a instncias internacionais. O objetivo desta regra permitir ao Estado resolver a nvel domstico suas obrigaes, assim como reforar o carter internacional como um sistema subsidirio e complementar ao sistema de proteo interno, e que deve ser acionado como ltimo recurso. 8.1 Regras previstas na conveno Neste sentido, o artigo 46, pargrafo 1 (a) da conveno prev que para uma petio ou comunicao apresentada Comisso seja considerada admissvel em conformidade com os artigos 44 ou 45 da mesma, necessrio que hajam sido interpostos e esgotados os recursos de jurisdio interna, de acordo com os princpios de direito internacional geralmente conhecidos. Por outro lado, o objeto do sistema internacional de proteo aos direitos humanos a efetiva proteo dos direitos humanos. Assim, dependendo do caso, a regra do esgotamento prvio dos recursos no ir prevalecer. 8.2 Excees regra de esgotamento No pargrafo 2, do artigo 46, a Conveno estabelece algumas causas de exceo regra do esgotamento dos recursos internos: a. no existir, na legislao interna do Estado de que se tratar, o devido processo legal para proteo do direito ou direitos que se alega tenham sido violados; no se houver permitido ao presumido prejudicado em seus direitos o acesso aos recursos da jurisdio interna, ou houver sido ele impedido de esgot-los. houver demora justificada na deciso sobre os mencionados recursos.

b.

c.

A demora injustificada uma das excees mais utilizadas para justificar o no esgotamento dos recursos internos em situaes de impunidade sistemtica legitimada pela justia local. Neste sentido, a Corte acaba de pronunciar-se sobre o conceito de prazo razovel, cuja evidncia a demora injustificvel. A Corte sustentou que para aplicar este conceito necessrio realizar uma anlise global do procedimento, levando em conta trs elementos: a complexidade do assunto, atividade processual do interessado e a conduta das autoridades judiciais. QUESTO 52. O Artigo 25. DA CARTA DA ONU dispe: Os membros das Naes Unidas concordam em aceitar e aplicar as decises do Conselho de Segurana, de acordo com a presente Carta.

O direito internacional penal teve seu desenvolvimento enfatizado nas ltimas dcadas devido, principalmente, implantao pelo Conselho de Segurana das Naes Unidas de tribunais internacionais que visavam julgar os mais graves crimes contra a humanidade, como foi o caso do Tribunal Internacional Penal para a ex-Iugoslvia e o Tribunal Internacional Penal para Ruanda. Com o advento da criao desses tribunais e a crescente necessidade da proteo dos direitos humanos no mbito mundial, aumentaram cada vez mais as discusses acerca da necessidade da criao de um Tribunal Penal Internacional, de carter permanente, para zelar por estes direitos da humanidade. O Estatuto de Roma, tratado para a criao deste tribunal, foi aprovado em julho de 1998, e entrou em vigor em 2002, quando superou as 60 ratificaes necessrias. Tribunais penais internacionais para ex-Iugoslvia e Ruanda Com o mundo caminhando para o fim da Guerra Fria, dois grandes conflitos ficaram em evidncia, podendo ser considerados marcos para a evoluo dos Tribunais Criminais Internacionais: a limpeza tnica ocorrida na Iugoslvia, que acarretou a morte de 50 milhes de pessoas, e o massacre em Ruanda, onde cerca de 800 mil pessoas foram mortas em um genocdio comandado por radicalistas. Essas atrocidades repercutiram universalmente, e a comunidade internacional passou a exercer grande presso para que alguma medida fosse tomada contra os responsveis por essas barbries. No caso da Iugoslvia, em resposta a essas presses, o Conselho de Segurana das Naes Unidas, por meio da Resoluo 78012, nomeou um comit de especialistas pra que discutissem a dimenso dos problemas e a necessidade de um tribunal especial para julglos. Depois de feitos os estudos e constatada a pertinncia da existncia desses tribunais foi editada a Resoluo 82713 que criou o Tribunal Internacional Penal para a ex-Iugoslvia. O caso da criao do Tribunal Internacional para Ruanda foi muito semelhante, com a sua criao determinada pela Resoluo 955 do Conselho de Segurana14. importante ressaltar que em ambos os casos os tribunais no foram criados em detrimento da interveno preventiva. Pelo contrrio, a justia internacional penal s tem sentido se for vista de forma complementar a aes internacionais de cunho poltico ou militar, j que a principal meta sempre a defesa dos direitos humanos e a proteo do maior nmero possvel de vidas, e no apenas um aplacar de conscincias depois da permisso tcita do genocdio15. A criao desses tribunais deve ser vista, portanto, como uma maneira de se evitar a impunidade, j que na grande maioria dos casos em que h graves violaes dos direitos humanos as autoridades domsticas no conseguem punir os responsveis por essas infraes devido grande envergadura que esses conflitos possuem, o que geralmente faz com que a tentativa de instaurar um processo criminal no direito interno seja quase invivel, at com a possibilidade de haver uma desestabilizao ou mesmo desintegrao do sistema judicial do Estado em questo16. Os Tribunais Internacionais Penais para a ex-Iugoslvia e para Ruanda, apesar de terem sido criados para fins especficos e possurem carter momentneo, tendo, portanto, sua competncia temporal e geogrfica limitadas, foram de suma importncia para confirmar a necessidade de um sistema permanente de justia criminal internacional e, conseqentemente, para que surgisse um novo mpeto para as discusses acerca da criao de um Tribunal Penal Internacional definitivo e estvel, com o objetivo de responsabilizar criminalmente aqueles que violam os direitos humanos e cometem crimes contra a humanidade17. Nas palavras de Marrielle Maia, um sistema permanente, alm de eliminar a necessidade de estabelecimento

de tribunais ad hoc sempre que aparecessem conflitos isolados, retiraria o significativo contedo poltico que essas cortes temporrias possuem, por serem criadas com base em questionveis prerrogativas dos principais atores internacionais18. Alm disso, eles contriburam enormemente para a conformao dos princpios bsicos da responsabilidade penal internacional, que segundo o Embaixador Gilberto Saboia seriam, entre outros, a afirmao de que a responsabilidade por crimes definidos no direito internacional independe da existncia de lei interna, do no reconhecimento de imunidades de jurisdio para crimes definidos pelo direito internacional e do no reconhecimento de ordens superiores como escusa de responsabilidade19. QUESTO 53. A definio de crime contra a humanidade prevista neste Estatuto representa o ponto alto de um longo processo diplomtico que durou mais de 50 anos8, em boa parte registado pela histria do sculo XX. Este texto constitui o culminar de um processo de matriz declaradamente histrica que se iniciou com o Acordo de Londres de 8 de Agosto de 1945, em cujo Anexo figura a Carta do Tribunal Militar Internacional, onde est vertida a primeira definio de crimes contra a humanidade9. No obstante, so vrios os documentos histricos anteriores que fazem referncia a actos contrrios s leis da humanidade. Particular importncia tem a chamada clusula Martens10, integrada na Conveno de Haya de 1907, ou a Declarao de 1915 dos Governos de Frana, Reino Unido, Rssia que considera o extermnio dos armnios pelo Governo turco como crimes contra a humanidade e civilizao. Tambm na conferncia de Paz preliminar de Paris se props o julgamento das violaes das leis e costumes de guerras assim como das leis da humanidade. Todavia, o Tratado de Versalles acabaria por no incorporar esta bipartio e, consequentemente, por no estabelecer qualquer antecessor do crime contra a humanidade. Somente depois da segunda Guerra Mundial e aps as atrocidades cometidas durante o conflito, se iniciava com maior vigor uma discusso diplomtica e doutrinal sobre o conceito e contedo dos crimes contra a humanidade. Como refere Alicia Gil Gil, foi neste contexto que se desenvolveu a noo de crimes contra a humanidade em sentido tcnico, em especial graas aos esforos da United Nations War Crimes Comission, criada a 20 de Outubro de 1943 para a investigao dos crimes de guerra11. O texto definitivo do Estatuto do Tribunal Militar Internacional reconhecia, no seu artigo 6. (c), os crimes de lesahumanidade. Todavia, exigia-se que esses crimes estivessem relacionados com uma situao de guerra: cabiam na jurisdio do tribunal homicdio, extermnio, escravido, deportao e outros actos inumanos cometidos contra qualquer populao civil, antes ou durante a guerra ()12. As competncias do Tribunal, no que se refere ao conhecimento dos crimes contra a humanidade, ficam assim limitadas atravs da exigncia desta conexo. Deste modo, o crime contra a humanidade, em Nuremberga, meramente uma extenso do crime de guerra a outros sujeitos passivos no cobertos pelas leis e costumes da guerra13. E, apesar de a doutrina discutir com maior vigor a necessidade de autonomizar os crimes contra a humanidade das situaes de guerra, o artigo 5. do Estatuto do TPI para a antiga Jugoslvia continuou a exigir que esses crimes decorressem no mbito de um conflito armado. Por sua vez, o artigo 3. do Estatuto do TPI para o Ruanda prescindiu desta ligao, o mesmo sucedendo no artigo 7. do Estatuto do TPI. O conceito de crime contra a humanidade tem evoludo, fruto do amadurecimento do direito humanitrio, das convenes e tratados celebrados neste mbito, dos costumes e princpios gerais que se afirmam internacionalmente, das decises proferidas pelos tribunais internacionais e dos estudos e escritos publicados pela doutrina. Esta evoluo revelou a dignidade prpria e autnoma dos crimes contra a humanidade, agora formalizada no Estatuto do TPI. O artigo 7. deste

Estatuto representa, indubitavelmente, um momento de maturidade no processo de positivao iniciado com a Carta de Nuremberga e continuado, sob a forma de tentativa, no mbito da Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas14. QUESTO 54. Em 1941, os Aliados da Segunda Guerra Mundial assinaram a Carta do Sul da Atlntico e aceitaram o Princpio da Autodeterminao. Em janeiro de 1942, 26 pases assinaram a Declarao das Naes Unidas, que ratificou esses princpios. A ratificao da Carta das Naes Unidas em 1945, depois do fim da Segunda Guerra Mundial, inseriu o direito de autodeterminao no mbito do direito internacional e diplomtico. c) Captulo 1, Art. 1: diz que o objetivo da Carta das Naes Unidas : "Desenvolver relaes amistosas entre as naes, baseadas no respeito do princpio da igualdade de direitos e auto-determinao dos povos, e tomar outras medidas apropriadas para reforar a paz universal". ci) O Artigo 1, tanto no Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (PIDCP) como no Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (PIDESC), afirma o seguinte: "Todos os povos tm o direito de autodeterminao . Em virtude desse direito, determinam livremente sua condio poltica e perseguem livremente seu desenvolvimento econmico, social e cultural ". cii) A Declarao Universal dos Direitos das Naes Unidas, em seu artigo 15, dispe que toda pessoa tem direito a uma nacionalidade e que ningum deve ser arbitrariamente privado da sua nacionalidade, nem ter negado o direito de mudar de nacionalidade." No entanto, a carta e outras resolues no insistem em defender a independncia completa como a melhor forma de obter auto-governo, nem incluram um mecanismo de execuo. Alm disso, as naes foram reconhecidas pela doutrina jurdica do uti possidetis juris, o que significa que os antigos limites administrativos se tornariam fronteiras internacionais aps a independncia, mesmo que eles tivessem pouca relevncia para as barreiras lingusticas, tnicas e culturais. No entanto, de acordo com a linguagem da autodeterminao, entre 1946 e 1960, os povos de 37 novos pases libertaram-se da condio de colnias na sia, frica e Oriente Mdio. A questo da territorialidade inevitavelmente levaria a mais conflitos e movimentos de independncia dentro de muitas naes, e contestaes afirmao de que a integridade territorial seja to importante quanto a autodeterminao.

QUESTO 55.

Ponto 3B de Direitos Humanos GABARITO: a) a) Conforme doutrina, a eficcia horizontal dos direitos fundamentais Horizontalwirkung , tambm denominada Drittwirkung, ou seja, literalmente eficcia perante terceiros, ou ainda eficcia dos direitos, liberdades e garantias na ordem jurdica privada (Geltung der Grundrechte in der Privatrechtsordnung). b) Sendo que a tortura - como grave violao de direitos humanos em mbito de direito internacional - aplicvel apenas aos agentes pblicos (ao contrrio do que ocorre em nosso direito interno, cuja lei de tortura se aplica aos particulares tambm), tendo em conta que a eficcia horizontal dos direitos fundamentais se aplica s relaes privadas, no se aplica tortura no mbito internacional. c) A referida conveno visa proibir e combater o trabalho escravo entre os Estados assinantes, sendo aplicvel tambm aos particulares destes Estados. Portanto, aplica-se a eficcia horizontal dos direitos humanos ao trabalho escravo no marco da Conveno. d) Tratando-se, a eficcia horizontal, de eficcia dos direitos, liberdades e garantias na ordem jurdica privada, foi criada tal teoria precipuamente para aplicao no mbito do espao privado, e no pblico (onde se aplica a eficcia vertical clssica, referente ao Estado e seus sditos).

Ponto 6C de DIP GABARITO: c) Referido princpio tratado no artigo 33 da Conveno de 1951 (relacionada ao status de Refugiado), e tambm reafirmado posteriormente em outros documentos, como a Conveno sobre a tortura, de 1984. Diz o art.: "Nenhum dos Estados Contratantes expulsar ou repelir um refugiado, seja de que maneira for, para as fronteiras dos territrios onde a sua vida e a sua liberdade sejam ameaadas em virtude da sua raa, religio, nacionalidade, filiao em certo grupo social ou opinies polticas". Analisando as quatro alternativas acima: - pode-se ver que a alternativa a s trata do risco vida; - na b, fala de perseguio poltica somente, o que no engloba o contexto de vida e liberdade de forma ampla; - a alternativa c colocada como a correta, pois faz meno expressa vida e liberdade, conforme o prprio art. 33 acima, apesar de usar o verbo devolver, o que no segue o texto literal do art., possivelmente restringindo seu alcance. - a referncia somente tortura, na d, tambm no engloba a acepo mais ampla do princpio.

QUESTO 57. RAZES QUESTO 57 Formalmente apenas a alternativa 57 est correta, pois a Declarao Universal de Direitos Humanos apenas de soft law, ou seja, no formalmente vinculante, pois constitui uma mera diretriz de consenso internacional. Isso porque a DUDH apenas uma resoluo da ONU, que representa recomendao no vinculante.

No entanto, h que se registrar que h tambm entendimento diverso, segundo o qual a DUDH formalmente vinculante, como direito costumeiro internacional ou mesmo como regra de jus cogens. Valerio de Oliveira Mazzuoli, com muita preciso, explica: A Declarao Universal no tecnicamente um tratado, pois no passou pelos procedimentos tanto internacionais como internos de elaborao de tratados. somente uma recomendao das Naes Unidas, adotada sob a forma de resoluo de sua Assemblia-Geral, que consubstancia uma tica universal em relao conduta dos Estados no que tange proteo internacional dos direitos humanos. Mas, apesar de no ser um tratado stricto sensu, pois nasceu de uma Resoluo da Assemblia-Geral da ONU, (...) a Declarao Universal de 1948 deve ser entendida como sendo a interpretao mais autntica da expresso direitos e liberdades fundamentais, constante daqueles dispositivos j vistos da Carta das Naes Unidas. Como destaca Ian Brownlie, algumas das disposies da Declarao constituem princpios gerais de Direito ou representam consideraes bsicas da humanidade, constituindo um guia, da autoria da Assemblia Geral, para uma interpretao autntica das disposies da Carta. Concordamos com esse posicionamento e damos um passo alm. Para ns, a Declarao Universal de 1948 integra a Carta da ONU, na medida em que passa a ser sua interpretao mais fiel, no que tange qualificao jurdica da expresso direitos humanos e liberdades fundamentais. Da o motivo de a Declarao de 1948 ser referida em todo o mundo, ao longo de mais de 50 anos de sua adoo, como um cdigo tico universal de direitos humanos. Para juristas do porte de Marcel Sibert, a Declarao de 1948 uma extenso da Carta da ONU (especialmente dos seus arts. 55 e 56), na medida em que a integra, sendo obrigatria para os Estados-membros da ONU no sentido de tornar suas leis internas compatveis com as suas disposies. A Corte Internacional de Justia, no Caso do Pessoal Diplomtico e Consular dos EUA em Teer, na deciso de 24 de maio de 1980, considerou a Declarao Universal como um costume que se encontra mesmo em p de igualdade com a Carta das Naes Unidas. A isso se pode acrescentar que a Declarao Universal, por ser a manifestao das regras costumeiras universalmente reconhecidas em relao aos direitos humanos, integra as normas de jus cogens internacional, em relao s quais nenhuma derrogao permitida, a no ser por norma de jus cogens posterior da mesma natureza, por deterem uma fora anterior a todo o direito positivo . (Curso de Direito Internacional Pblico. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 564). Do excerto, extraem-se trs entendimentos distintos: 1. a DUDH composta por normas de jus cogens, o que tornaria a alternativa a correta; 2. a DUDH formalmente vinculante como direito costumeiro, o que tornaria a letra c correta e 3. a DUDH integra a Carta da ONU. Paulo Henrique Gonalves Portela, por sua vez, aponta: Do ponto de vista tcnicoformal, a Declarao uma mera resoluo da Assemblia Geral das Naes Unidas, com carter de recomendao, juridicamente no-vinculante. Com isso, os preceitos contidos na Declarao no seriam, em princpios, obrigatrios, se segussemos um entendimento calcado em noes mais antigas de Direito, de carter mais formalistas e menos ligadas a valores, dentro das quais, a propsito, a proteo da dignidade humana no tinha o destaque de que hoje se reveste. Entretanto, na atualidade, majoritrio o entendimento de que os dispositivos consagrados na Declarao so juridicamente vinculantes, visto que os preceitos contidos em seu texto j foram positivados em tratados posteriores e no Direito interno de muitos Estados. Alm disso, o prestgio adquirido pela Declarao tem feito com que suas normas sejam consideradas regras costumeiras, preceitos de jus cogens, princpios gerais do Direito

ou do Direito Internacional. Em todo caso, o carter vinculante da Declarao evidenciado inclusive por ementas do STF, que revelam seu emprego para fundamentar julgados naquele Tribunal. (Direito Internacional Pblico e Privado. Salvador: Jus Podium, 2011, p. 719). Nesse sentido, vide ADI 1.969/DF e EXT 1.008/CB. No obstante, a questo no foi anulada. QUESTO 58.

GABARITO: d (questo anulada posteriormente pelo MPF) Art 1, 3, Carta da ONU: Os propsitos das Naes unidas so: 3. Conseguir uma cooperao internacional para resolver os problemas internacionais de carter econmico, social, cultural ou humanitrio, e para promover e estimular o respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais para todos, sem distino de raa, sexo, lngua ou religio; e Art. 2, 7, Carta da ONU: A Organizao e seus Membros, para a realizao dos propsitos mencionados no Artigo 1, agiro de acordo com os seguintes Princpios: 7. Nenhum dispositivo da presente Carta autorizar as Naes Unidas a intervirem em assuntos que dependam essencialmente da jurisdio de qualquer Estado ou obrigar os Membros a submeterem tais assuntos a uma soluo, nos termos da presente Carta; este princpio, porm, no prejudicar a aplicao das medidas coercitivas constantes do Capitulo VII.

O estabelecimento de um sistema internacional de proteo aos direitos humanos sempre constituiu um dos objetivos das Naes Unidas, conforme o propsito de promover e estimular o respeito aos direitos humanos e liberdades fundamentais de todos, sem distino por motivos de raa, sexo, idioma ou religio, consagrado no Artigo 1, pargrafo 3, da Carta de So Francisco. Foi, tambm, e tem sido ainda, uma de suas tarefas mais difceis, dada a necessidade de conciliar tal propsito com o princpio da no ingerncia em assuntos internos dos Estados, estipulado no Artigo 2, pargrafo 7. To problemticos foram os esforos para a conciliao desses dois dispositivos, aparentemente antitticos, que, apesar de todo o trabalho desenvolvido pela Comisso dos Direitos Humanos - principal rgo encarregado do tema no mbito das Naes Unidas - a primeira e longa fase de atividades nessa esfera, de 1945 a 1966, conhecida como perodo abstencionista. Isto porque, durante toda a fase, predominou nos trabalhos da Comisso o entendimento, registrado no relatrio de sua Primeira Sesso, em 1947, de que ela no tinha poder para tomar qualquer medida a respeito de denncias de violaes levadas a seu conhecimento. Caberia indagar se por oposio ao abstencionismo do perodo 1945-1966, a partir de 1967 a ONU teria iniciado uma atuao intervencionista em matria de direitos humanos. A resposta negativa. Embora alguns autores insistam em utiliz-los como recurso retrico, os termos abstencionismo e intervencionismo so inadequados - e contraproducentes - para se descrever o trabalho das Naes Unidas na esfera dos direitos humanos. O uso abusivo e propagandstico da noo de um direito de ingerncia em certos setores polticos e acadmicos do Primeiro Mundo, longe de estimular aes cooperativas na esfera dos direitos humanos, tende, ao contrrio, a produzir reaes excessivamente defensivas dos pases de menor poderio ante qualquer inovao sugerida para a proteo internacional dos direitos humanos. A conciliao entre os dispositivos da Carta das Naes Unidas sobre a cooperao internacional em matria de direitos humanos e o princpio da no-ingerncia, conquanto esboada ao longo dos anos, somente agora se acha sacramentada, pela Declarao de Viena, adotada pelos governos na Conferncia Mundial. Em seu Artigo 4 ela reconhece a legitimidade da preocupao internacional com a promoo e a proteo dos direitos humanos. Confirmou-se, assim, em documento consensualmente adotado por representantes de praticamente toda a comunidade internacional, o entendimento de que os direitos humanos extrapolam o domnio reservado dos Estados, invalidando o recurso ao conceito hobbesiano de soberania para encobrir as violaes praticadas dentro das jurisdies nacionais. No dispondo a ONU de poder de coero - salvo para os casos previstos no Captulo VII de sua Carta, atinentes a ameaas paz e segurana internacionais, de competncia do Conselho de Segurana suas decises na esfera dos direitos humanos tm relevncia pelo contedo tico. Este, por sua vez, confere ou retira legitimidade s postulaes e denncias veiculadas pelos meios de comunicao, ONGs e outros atores importantes na luta pelos direitos humanos. Uma conferncia mundial, ainda que convocada pelas Naes Unidas, no tem poder para criar nada dentro da organizao, mas sim para recomendar. As decises finais cabem, naturalmente, Assemblia Geral. O sistema internacional de proteo aos direitos humanos subsidirio e complementar. A responsabilidade primeira incumbe aos Estados.

Fuando no CorreioWeb encontrei essa resposta do porqu da no anulao da questo 58 (quando dos primeiros recursos): O recurso no merece prosperar (...) Correta , pois, unicamente a resposta de letra (b), porquanto no atual estgio de evoluo do direito internacional, o reconhecimento, at mesmo, do dever de proteger da comunidade internacional, retirou os direitos humanos da exclusividade da jurisdio domstica. Assim, no h razo para alterar o gabarito oficial. Ou seja, o gabarito indica d, mas na prpria fundamentao da resposta eles dizem que a b a nica correta, por isso creio que houve a referida anulao posterior, fruto de tanta discusso (e tambm muito estranha por sinal...). Em meu entender, em tese, ento, a resposta correta seria mesmo a alternativa b, para fins de estudo para futuras provas. QUESTO 59. RAZES QUESTO 59 A natureza jurdica da Carta Democrtica Interamericana bastante controversa. De acordo com o RELATRIO DO PRESIDENTE DO CONSELHO PERMANENTE SOBRE A IMPLEMENTAO DA RESOLUO PROMOO E FORTALECIMENTO DA DEMOCRACIA. ACOMPANHAMENTO DA CARTA DEMOCRTICA INTERAMERICANA: (...) as delegaes intercambiaram tambm pontos de vista sobre sua natureza jurdica [da Carta Democrtica], a saber: Algumas delegaes argumentaram que o processo de negociao da Carta Democrtica Interamericana levou sua aprovao no quadro do desenvolvimento progressivo do Direito Internacional e tendo em vista a convenincia de precisar as disposies da Carta da OEA e outros instrumentos, relativas preservao e defesa das instituies democrticas. Outras delegaes observaram que talvez fosse o momento de instar aos Estados membros a que em cada um dos pases fossem iniciados processos constitucionais para introduzir a Carta Democrtica Interamericana como instrumento de cumprimento obrigatrio, j que s teria fora moral. Algumas delegaes indicaram que a Carta Democrtica Interamericana no tem apenas fora moral, mas tambm uma pea fundamental do quadro jurdico-poltico que constitui a ao da OEA e que, independentemente dos processos que possam ser iniciados no nvel parlamentar, a Carta Democrtica um instrumento vinculador para os Estados membros. Tambm observou-se que eram vinculantes na medida em que correspondia a um desenvolvimento progressivo do Direito Internacional. No entanto o gabarito correto ficou com a letra B, segundo a qual a carta corresponde diretriz de soft law regional.

QUESTO 60.

Ponto 8C DIP GABARITO d) H muitas discusses sobre os direitos dos povos indgenas e o efetivo reconhecimento de quais sejam estes direitos, bem como quais seriam efetivamente os referidos povos, merecedores de especial proteo e respeito de sua cultura, havendo certo consenso mundial quanto a alguns (ex: aborgenes australianos). Contudo, a questo fica adstrita ao entendimento de cada pas, sendo que a Declarao da ONU sobre o direito dos povos indgenas, de 2007, veio para buscar uma homogeneidade em tal tratamento. Tratandose de Declarao, tal documento no tem o poder de vincular a ao de Estados, sendo inserta num contexto de soft law. Ponto extremamente controvertido nas discusses (longas) para a elaborao da Declarao era justamente o da autodeterminao, sendo que Estados de grande contingente indgena se opunham frontalmente a qualquer espcie de autonomia dos povos autctones. Acabou prevalecendo que, apesar da existncia da autodeterminao dos povos indgenas, isto no reconhecia um direito secesso, criao de Estados soberanos indgenas. Conforme trechos do resumo elaborado pelo grupo: Auto-determinao: os povos indgenas tm o direito de determinar livremente seu status poltico e perseguir livremente seu desenvolvimento econmico, social e cultural, incluindo sistemas prprios de educao, sade, financiamento e resoluo de conflitos, entre outros. Este foi um dos principais pontos de discrdia entre os pases; os contrrios a ele alegavam que isso poderia levar fundao de naes indgenas dentro de um territrio nacional. (...) Nem todos os Estados concordam com a exigncia de autodeterminao. Isso pode ser verificado quando da anlise dos votos contra a Declarao, por parte de quatro pases com grande nmero de aborgines (Austrlia, Canad, Nova Zelndia e os EstadosUnidos). As

declaraes, quando da votao, deixam claro que a comunidade das naes reduziu o direito de autodeterminao unicamente a seu aspecto interno. E isso representa uma tendncia que j se observa h muito tempo no direito internacional. Da anlise das alternativas da questo, temos: - a) Como o direito secesso no reconhecido, excluda esta; - b) Apesar de no reconhecer o direito secesso, o direito de autodeterminao no mera retrica poltica, pois traz consigo outros relevantes aspectos, como direito manuteno e ensino da lngua prpria, sistemas prprios de educao, sade, financiamento e resoluo de conflitos (desde que no contrrios ordem pblica), entre outros. Alternativa afastada; - c) Como dito, sendo Declarao, no h vinculao formal do Estado Brasileiro; afastada tambm; - d) a alternativa correta, pelos fundamentos acima expostos. QUESTO 61.

GABARITO: d) Conforme ensinamento de Paula A. Forgioni (Os fundamentos do antitruste 2 ed., pg 233 e ss), no h frmula matemtica para a determinao do mercado relevante, mas apenas mtodos que acabam por nos fornecer indicativos que, utilizados de forma conjugada, auxiliam nessa ingrata tarefa. Isso implicar na identificao do mercado no qual atua determinado agente econmico, ou seja, na identificao das relaes de concorrncia de que participa o agente econmico. A identificao do referido mercado relevante de fundamental importncia para se estabelecer se uma prtica restritiva da concorrncia, tendente ao monoplio, etc. e, por isso, sujeita s sanes da Lei 8884/94. Assim, por ex, se for determinado que o mercado

relevante para certo produto se restringe ao mbito de um pas, uma concentrao econmica pode ser vetada, mas se for determinado que se trata de concorrncia internacional, tratandose de mercado relevante mundial, tal concentrao pode ser aceita (ex: AMBEV). Portanto, para delimitar o mercado relevante, necessria a anlise de dois aspectos complementares e indissociveis: - o mercado relevante geogrfico (rea onde se trava a concorrncia relacionada prtica que est sendo considerada como restritiva depende no apenas da localizao do agente econmico, mas tambm da natureza do produto e da prtica que est sendo analisada) equivale alternativa b) da questo; - e o mercado relevante material (ou mercado do produto = aquele em que o agente econmico enfrenta a concorrncia, considerado o bem ou servio que oferece). Necessrio, ento, analisar a fungibilidade entre os produtos, ou seja, at que ponto o consumidor est disposto a mudar sua preferncia em funo do valor, por ex. Isso explica porque, muitas vezes, produtos semelhantes no fazem parte do mesmo mercado relevante. Ex: uma caneta de plstico e outra de prata no satisfazem idntica necessidade do consumidor, por isso no esto no mesmo mercado relevante; outro ex., j foi decidido que cada grupo de vitamina A, B1, B2, C, E... constitui um mercado relevante material distinto). Equivale alternativa c). Assim sendo, necessria a anlise dos dois aspectos acima para determinar qual seria o mercado relevante de certo produto/servio, pode-se afirmar que a alternativa d) a mais correta, pois engloba ambos. Apesar de desnecessrio, cabe apenas comentar que na alternativa a), h mero jogo com a palavra relevante, no sendo correto o seu contedo. QUESTO 62.

GABARITO: b) Art. 21, XXIII, L. 8884/94: Art. 21. As seguintes condutas, alm de outras, na medida em que configurem hiptese prevista no art. 20 e seus incisos, caracterizam infrao da ordem econmica; XXIII - subordinar a venda de um bem aquisio de outro ou utilizao de um servio, ou subordinar a prestao de um servio utilizao de outro ou aquisio de um bem; Art. 20, L. 8884/94 Art. 20. Constituem infrao da ordem econmica, independentemente de culpa, os atos sob qualquer forma manifestados, que tenham por objeto ou possam produzir os seguintes efeitos, ainda que no sejam alcanados: I - limitar, falsear ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia ou a livre iniciativa; II - dominar mercado relevante de bens ou servios; III - aumentar arbitrariamente os lucros; IV - exercer de forma abusiva posio dominante. 1 A conquista de mercado resultante de processo natural fundado na maior eficincia de agente econmico em relao a seus competidores no caracteriza o ilcito previsto no inciso II. 2 Ocorre posio dominante quando uma empresa ou grupo de empresas controla parcela substancial de mercado relevante, como fornecedor, intermedirio, adquirente ou financiador de um produto, servio ou tecnologia a ele relativa. 3 A parcela de mercado referida no pargrafo anterior presumida como sendo da ordem de trinta por cento. 3 A posio dominante a que se refere o pargrafo anterior presumida quando a empresa ou grupo de empresas controla 20% (vinte por cento) de mercado relevante, podendo este percentual ser alterado pelo CADE para setores especficos da economia. (Redao dada pela Lei n 9.069, de 29.6.95) Art. 39, I, CDC: Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994) I - condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos; Conforme nos ensina Paula A. Forgioni, muita confuso surge entre a aplicao da L. 8884 e do CDC. Apesar de uma mesma conduta poder se subsumir a ambas as leis, no deve ser confundido o interesse protegido em cada uma delas. Ressalta a autora que, a partir do momento em que a livre concorrncia protegida, tutela-se o consumidor (na maioria das vezes), mas tal proteo s ocorre de maneira mediata na Lei Antitruste. Do texto dos artigos supra, possvel visualizar que para a aplicao do art. 21 da L. 8884/94 necessria a ocorrncia de uma das situaes do art. 20, tambm transcrito aqui, ou seja, somente se reconhece como infrao ordem econmica, na L. 8884, a venda-casada em que esteja

tambm configurada alguma das hipteses dos incisos do art. 20, tendo em vista que o escopo da Lei Antitruste no diretamente a proteo do consumidor, mas a livre iniciativa e a livre concorrncia, sendo seu fim ltimo assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social (na verdade, hoje as normas antitruste so utilizadas como instrumentos de polticas pblicas, pois o grau de proteo do mercado interno, ou mesmo sua total abertura, depender do momento econmico-histrico e dos objetivos a serem perseguidos pelo Governo para maior aprofundamento pgs 162 e ss do livro Os fundamentos do Antitruste). J o sistema do CDC, trazendo presuno absoluta da hipossuficincia do consumidor frente ao fornecedor de servios, no traz qualquer outra exigncia (alm do fato de se tratar de relao de consumo) para caracterizar a venda-casada como prtica abusiva, ou seja, o mero condicionamento aquisio de um produto/servio, quando da compra de outro, j configura referida prtica abusiva e sujeita o infrator s sanes do CDC. Ressalte-se que, nos termos do prprio art. 39, I, CDC, a limitao quantitativa possvel, se presente a justa causa (ex: venda de caixa de BIS em que o consumidor obrigado a adquirir o montante total, no podendo comprar cada bombom separadamente). Sendo assim, do exposto, resta correta a alternativa b). Quanto alternativa c), creio que o erro se refere citao de autoridades diversas para investigar, pois o Ministrio Pblico, por ex, teria legitimidade para investigaes tanto de prticas lesivas da Lei Antitruste quanto do CDC. J quanto ao punir, no mbito administrativo so autoridades diversas, tendo em vista que compete ao CADE, ligado ao Ministrio da Justia, o processo administrativo referente s prticas ilcitas citadas na L. 8884, tendo sua deciso, quando impositiva de multa ou ao de fazer/no fazer, natureza de ttulo executivo extrajudicial. J as infraes ao CDC, somente, no se submetem autoridade do CADE. De qualquer maneira, ambas so apreciveis na via judicial. QUESTO 63. 63. Se uma empresa com faturamento anual acima de R$400 milhes, adquire uma outra empresa: a) ( ) Essa operao dever ser necessariamente submetida aprovao do CADE. b) ( )Essa operao somente dever ser submetida ao CADE se a empresa adquirida for concorrente. c) ( )Essa operao somente dever ser submetida ao CADE se a empresa adquirida tambm tiver faturamento anual acima de R400 milhes. d) ( )Essa operao pode ser realizada bastando ser autorizada previamente pelo Ministrio Pblico Federal

alternativa A (resposta correta) A L. 8884/1994, dispondo sobre o Conselho Administrativo de Defesa Econmica (Cade), rgo judicante com jurisdio em todo o territrio nacional, criado pela Lei n 4.137, de 10 de setembro de 1962, passa a se constituir em autarquia federal, vinculada ao Ministrio da Justia, com sede e foro no Distrito Federal, dispe no art. 53 3, verbis: Art. 54. Os atos, sob qualquer forma manifestados, que possam limitar ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia, ou resultar na dominao de mercados relevantes de bens ou servios, devero ser submetidos apreciao do Cade. 3oIncluem-se nos atos de que trata o caput aqueles que visem a qualquer forma de concentrao econmica , seja atravs de fuso ou incorporao de empresas, constituio de sociedade para exercer o controle de empresas ou qualquer forma de agrupamento societrio, que implique participao de empresa ou grupo de empresas resultante em vinte por cento de um mercado relevante, ou em que qualquer dos participantes tenha registrado faturamento bruto anual no ltimo balano equivalente a R$ 400.000.000,00 (quatrocentos milhes de reais). (Redao dada pela Lei n 10.149, de 21.12.2000) alternativa B (resposta errada) Sob fundamento do mesmo dispositivo, no necessrio que a empresa concorrente seja concorrente, para se motivar a apreciao do CADE. alternativa C (resposta errada) Sob fundamento do mesmo dispositivo, o pressuposto indicado no 3 - registrado faturamento bruto anual no ltimo balano equivalente a R$ 400.000.000,00 (quatrocentos milhes de reais), no requisito a ser verificado na empresa adquirida, mas em qualquer um dos participantes da operao que resulte em concentrao econmica, inclusive o adquirente (enunciado na questo) alternativa D (resposta errada) No h previso legal suposta autorizao feita pelo Ministrio Pblico, nem h em suas atribuies institucionais tal mister. De acordo com a Lei 8884/1994, haver atuao conjunta e suplementar, especialmente quanto a execuo das decises do CADE. QUESTO 64. Requer a modificao do gabarito para que seja considerada correta a afirmativa da letra A. Conforme o enunciado da questo, busca-se a afirmativa correta que se refira a atribuies sob competncia do CADE, sendo que o gabarito preliminar apontou como correta a afirmativa da letra B: No compreende o poder de decidir quaisquer conflitos intersubjetivos de interesse entre concorrentes. (grifo nosso) No entanto, discordamos da afirmativa apontada como resposta, devendo ser considerada correta a afirmativa da letra A: Compreende o poder de decidir conflitos intersubjetivos de interesse entre concorrentes, envolvendo questes concorrenciais. Pelas seguintes razes:

A defesa da livre concorrncia admite a atuao do CADE tanto de forma preventiva (Art. 54 da Lei 8.884/94) como de forma repressiva sobre as atividades de mercado. No que tange atuao repressiva, destaca-se o papel do CADE em decidir sobre a prtica de infrao da ordem econmica e aplicar penalidades. No uso de suas atribuies sim possvel, que o CADE decida conflitos intersubjetivos que veiculem interesses entre concorrentes, como ocorreu recentemente no Processo 08012.004484/2005-51, em que o CADE avaliou a prtica de espcie de litigncia de m-f, decorrente do abuso do direito de propor aes judiciais para prejudicar a concorrncia, onde a empresa Siemens VDO Automotive foi acusada de mover aes judiciais para prejudicar uma concorrente no ramo de tacgrafo, a Seva Engenharia Eletrnica. Conforme notcia veiculada pela Revista Consultor Jurdico, de 16 de maro de 2010, o conselheiro relator do processo no CADE, Fernando Furlan, votou pela condenao e aplicao de multa. Em resumo, no caso foi analisada representao da Seva contra a Siemens, que chegou Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da Justia em maio de 2005. Novata no ramo de tacgrafos, a empresa reclamante trouxe para o Brasil um modelo de tacgrafo com sistema digital, abrindo concorrncia com os tacgrafos analgicos da Siemens, que poca detinha 85% do mercado. Conforme a representao, ao ver a ameaa sua posio dominante, a representada (Simens) passou a ajuizar aes judiciais no sentido de prejudicar a concorrente, exigindo o cumprimento de exigncias tcnicas e legais para que a mesma pudesse comercializar o produto. Tudo isto com o objetivo de tirar a concorrente do mercado. De acordo com a SDE, ao ajuizar ao alegando interesse particular, fica evidenciada a inteno (da Siemens) de prejudicar a empresa concorrente . A insistncia em pedido j declarado improcedente e a falta de meno ao Mandado de Segurana fracassado tambm demonstram m-f da representada. O intuito de prejudicar concorrente evidenciado por (1) incluso da Seva no plo passivo da Ao Ordinria, (2) ataque a novo produto desenvolvido pela Seva e homologado por autoridades competentes e (3) deixar de combater outras portarias emitidas pelas autoridades que no teriam atendido a exigncias da Resoluo 92/99 (sendo que, de acordo com parecer do Denatran, os problemas tcnicos do tacgrafo da Seva so comuns a outros tacgrafos no mercado). Qualquer empresa tem legitimidade para fazer com que seus concorrentes atendam as exigncias legais. Se fosse isso, no configuraria o ilcito, disse Furlan. Mas, o conselheiro do Cade afirma que ficou provado que o produto da Siemens no atendia as exigncias e ela queria que seu concorrente atendesse. Onde est a legitimidade (para mover as aes), indaga. Para mim ficou comprovado o intuito de prejudicar o funcionamento da concorrente. (pesquisa realizada em 11/07/2011. No stio http://www.conjur.com.br/2010-mar-16/cade-julga-primeiro-sham-litigation-ordemeconomica-pais, in internet) Nestes termos, por todo o exposto, verificada na prtica caso concreto de conflito intersubjetivo entre concorrentes de um determinado mercado relevante sob anlise do CADE, bem demonstra-se como acertada a afirmativa da LETRA A que admite, entre as competncias do CADE: o poder de decidir conflitos intersubjetivos de interesse entre concorrentes, envolvendo questes concorrenciais. Requer, portanto, o deferimento da modificao do gabarito da questo 64, que seja considerada correta a afirmativa da LETRA A.

QUESTO 65. Requer a ANULAO da questo 65, por haver incoerncia na alternativa apontada como correta de acordo com o gabarito preliminar, em confronto com a legislao expressa sobre o tema. Conforme o gabarito preliminar foi considerada correta a afirmativa sobre o acordo de lenincia: d) Confere imunidade ao agente que tenha praticado cartel, em relao s penalidades administrativa e criminal. Ocorre que apenas o ato de firmar acordo de lenincia, por si s, no confere imunidade ao agente que tenha praticado cartel; nos termos do art.35-B, apenas o efetivo cumprimento do acordo gera a extino da ao punitiva administrativa, ou diminui-lhe a pena de um a dois teros. A garantia de que o leniente no ser condenado criminalmente pelo ilcito confessado s pode ser aplicada aps o cumprimento do acordo de lenincia, nos termos do pargrafo nico do art.35-C da Lei 8.884/94: "Cumprido o acordo de lenincia pelo agente, extingue-se automaticamente a punibilidade dos crimes a que se refere o caput deste artigo." (grifo nosso) Ou seja, os Efeitos da celebrao do acordo sero o impedimento do oferecimento da denncia, suspendendo, inclusive, o prazo prescricional da pretenso punitiva (art. 35-C, caput, in fine). J, o efeito do cumprimento do acordo ser a extino da punibilidade (art. 35C, par. nico), nisso consistindo o segundo efeito leniente do acordo penal. A extino da pretenso punitiva efeito automtico do cumprimento do acordo. Este entendimento tambm confirmado na doutrina de DAMSIO DE JESUS, que diferenciou:Efeitos da celebrao do acordo: Impedimento do oferecimento da denncia, nisso consistindo o primeiro efeito leniente em favor do autor do fato. Suspendese, contudo, o prazo prescricional da pretenso punitiva (art. 35-C, caput, infine). Criou-se mais uma causa impeditiva ou suspensiva da prescrio da pretenso punitiva (art. 116, caput, do CP). (...) Efeito do cumprimento do acordo: Extino da punibilidade (art. 35-C, par. n.), nisso consistindo o segundo efeito leniente do acordo penal. (...) Extino da punibilidade pelo cumprimento do acordo: A extino da pretenso punitiva efeito automtico do cumprimento do acordo. A deciso do Juiz meramente declaratria. (Acordo de lenincia.dez. 2000. Disponvel em: <www.damasio.com.br>) De outro modo, ainda conforme a redao da afirmativa considerada correta pelo gabarito preliminar, o acordo de lenincia teria como efeito conferir imunidade ao agente.Ora, no possvel considerar como sinnimos os institutos jurdicos: das causas de extino da punibilidade e imunidade penal. So completamente diversos. Segundo LUIZ RGIS PRADO, as causas de extino da punibilidade podem ser assim explicitadas: Aps a realizao da ao ou omisso tpica, ilcita e culpvel, podem sobrevir determinadas causas que extinguem a possibilidade jurdica de imposio ou execuo da sano penal correspondente. So denominadas causas de extino da punibilidade, motivadas por certas contingncias ou por motivos vrios de convenincia ou oportunidade poltica. (cf. Exposio de Motivos do Cdigo Penal de 1940 Decreto-lei 2.848) (Curso de Direito Penal, 3 edio, p. 630) J as imunidades so institutos jurdicos relacionados aplicao (ou no) da lei penal em relao a determinadas pessoas, como tambm podemos encontrar na doutrina de GUILHERME DE SOUZA NUCCI: (...) imunidade um privilgio de natureza pessoal,

desfrutado por algum em razo do cargo ou da funo exercida, bem como por conta de alguma condio ou circunstncia de carter pessoal. (grifos nossos) ( Cdigo Penal Comentado, 5 edio, P. 731) Deste modo, a alternativa considerada correta pelo gabarito preliminar contm impropriedades inconciliveis; seja com relao aos efeitos da simples realizao do acordo de lenincia; seja por considerar como efeito do referido acordo, a imunidade do agente, o que no se coaduna com a doutrina pacfica em matria penal. pertinente destacar a redao do 1 do art.17 da Resoluo no 14 do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, que dispe sobre a redao das provas escritas em concursos para a carreira do ministrio pblico, no seguinte sentido: 1 - A prova preambular no poder ser formulada com base em entendimentos doutrinrios divergentes ou jurisprudncia no consolidada dos tribunais. As opes consideradas corretas devero ter embasamento na legislao, em smulas ou jurisprudncia dominante dos Tribunais Superiores. Nestes termos, requer a anulao da questo 65, por no haver nenhuma alternativa correta, visto que a alternativa considerada correta pelo gabarito preliminar est em confronto com disposio expressa na legislao infraconstitucional e com a doutrina pacificada. QUESTO 66. INDIQUE A NICA ALTERNATIVA CORRETA: A) O CADE o rgo de cpula do SNDC. INCORRETA: Na atual legislao no h previso de hierarquia entre os principais rgos incumbidos da defesa da concorrncia no pas: Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da Justia, Secretaria de Acompanhamento Econmico (vinculada ao Ministrio da Fazenda) e Conselho Administrativo de Defesa Econmica. Sobre o ltimo, v. o art. 3 da Lei n. 8884/94: O Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE), rgo judicante com jurisdio em todo o territrio nacional, criado pela Lei n 4.137, de 10 de setembro de 1962, passa a se constituir em autarquia federal, vinculada ao Ministrio da Justia, com sede e foro no Distrito Federal, e atribuies previstas nesta lei. Conforme salienta a doutrina, o Sistema Brasileiro (ou Nacional) de Defesa da Concorrncia se traduz na ao interministerial, efetivada por dois rgos, um do Ministrio da Fazenda (SEAE) e outro do Ministrio da Justia (SDE), bem como por uma autarquia independente, com funes judicantes (CADE). (L. V. Figueiredo, Lies de Direito Econmico, 3a. ed., Rio de Janeiro, Forense, p. 255). B) O DPDC reporta diretamente ao CADE. INCORRETA: O DPDC, em linhas gerais, integra a estrutura da Secretaria de Direito Econmico, atuando no cumprimento das competncias estabelecidas no Cdigo de Defesa do Consumidor, art. 106, e conforme disposto no Dec. n. 6.061/07, Anexo I.

C) O MPF tem competncia concorrente com o CADE para aprovar os atos de concentrao econmica. INCORRETA: No h previso, na Lei 8.884/94 ou mesmo na LC 75/93, desta atribuio para o MPF. Nos termos do art. 12: O Procurador-Geral da Repblica, ouvido o Conselho Superior, designar membro do Ministrio Pblico Federal para, nesta qualidade, oficiar nos processos sujeitos apreciao do CADE. Pargrafo nico. O CADE poder requerer ao Ministrio Pblico Federal que promova a execuo de seus julgados ou do compromisso de cessao, bem como a adoo de medidas judiciais, no exerccio da atribuio estabelecida pela alnea b do inciso XIV do art. 6 da Lei Complementar n 75, de 20 de maio de 1993. D) Deter o monoplio de determinado mercado no uma violao per se Lei Antitruste. CORRETA: Dominar o mercado relevante de bens os servios pode ser considerado infrao ordem econmica nos termos da lei 8.884/94, art. 20, inc. II, mediante a imposio arbitrria da vontade de um agente econmico aos demais que atuam no mesmo nicho, por meio de atuao monopolstica, ou tendente a esta, objetivando a excluso dos demais agentes competidores (L. V. Figueiredo, Lies de Direito Econmico, 3a. ed., Rio de Janeiro, Forense, p. 236). No entanto, nos termos do mesmo art. 20 supra citado, 1 o, A conquista de mercado resultante de processo natural fundado na maior eficincia de agente econmico em relao a seus competidores no caracteriza o ilcito previsto no inciso II. QUESTO67. O PROPSITO LTIMO DA LEGISLAO ANTITRUSTE: A) Proteger a pequena contra o poder econmico da grande empresa. INCORRETA: Este objetivo no est arrolado dentre os previstos na Lei 8.884/94. B) Servir de instrumento eficaz para a interveno do Estado no domnio econmico. INCORRETA: Este objetivo no est arrolado dentre os previstos na Lei 8.884/94. C) Pacificar as relaes comerciais entre empresas concorrentes. INCORRETA: Este objetivo no est arrolado dentre os previstos na Lei 8.884/94. D) Proteger o interesse do consumidor. CORRETA: Nos termos da Lei n. 8.884/94: Art. 1 Esta lei dispe sobre a preveno e a represso s infraes contra a ordem econmica, orientada pelos ditames constitucionais de liberdade de iniciativa, livre concorrncia, funo social da propriedade, defesa dos consumidores e represso ao abuso do poder econmico. Pargrafo nico. A coletividade a titular dos bens jurdicos protegidos por esta lei.

QUESTO 67. Requer a modificao do gabarito preliminar para que seja considerada correta a afirmativa da letra B. Conforme o enunciado da questo, o propsito ltimo legislao antitruste : a proteo do consumidor, entretanto a concluso diverge da maioria doutrinria em matria de direito econmico. Como reforo do nosso inconformismo com o gabarito preliminar, podemos citar alguns trechos de principais autores sobre a matria: JOS INCIO GONZAGA FRANCESCHINI: A finalidade da legislao de defesa da concorrncia, portanto, unvoca, qual seja, a defesa e viabilizao do princpio maior da livre concorrncia (artigo 170, inciso IV), no podendo, portanto, ser utilizada pelo Estado para alcanar objetivos diversos. (grifo nosso). (in Introduo ao Direito da Concorrncia, 1996, p. 19.) Segundo PAULA FORGIONI (Os Fundamentos do Antitruste. 3. ed. .p. 284.): "H uma tendncia, no Brasil, de confundirem-se as reas de incidncia de diplomas diversos, como a Lei da Propriedade Industrial, o Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor e a Lei Antitruste, misturando-se os interesses diretamente protegidos por esses diplomas. Por bvio, a confuso muitas vezes se justificaria, considerando-se que os bens jurdicos tutelados mediatamente por uma lei so protegidos de forma direta e imediata por outra, no sendo difcil que se percam os contornos de uma ntida individualizao". (grifo nosso) Para ISABEL VAZ: Tal como ocorre com o Cdigo da Propriedade Industrial, no so poucas as confuses levadas a cabo na aplicao do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor e da Lei Antitruste, misturando-se os institutos e, o que pior, confundindo-se totalmente o campo de incidncia dos diplomas. Pode ocorrer que um mesmo suporte ftico desencadeie a incidncia de normas de defesa do consumidor e de normas antitruste. Mas esse fato no pode forar-nos a desconsiderar que os referidos diplomas protegem diretamente interesses diversos: a livre iniciativa e a livre concorrncia, de uma parte, e o consumidor, de outra. (Direito econmico da concorrncia. 1. ed., 1993, p. 357.) Nestes termos, pelo peso dos argumentos doutrinrios acima expostos, verifica-se que a doutrina unssone em diferenciar o mbito de proteo da lei antitruste do cdigo do consumidor. Termos em que requer que seja reconsiderado o gabarito preliminar, devendo ser considerada como correta a afirmativa da letra B, segundo a qual o fim ltimo da lei antitruste : Servir de instrumento eficaz para a interveno do Estado no domnio econmico. Termos em que espera o deferimento. QUESTO 68. AS AGNCIAS REGULADORAS: A)So entidades ligadas ao Estado, tendo em vista sua independncia. CORRETA: Como observa a doutrina, (...) com a falncia do Estado Intervencionista e o movimento de desastitizao da Ordem Econmica, como o fim de se diminuir is gastos da

mquina estatal, o Estado passou a adotar uma postura de agente regulador de mercado, no mais explorando diretamente atividades econmicas. Assim, a atividade de regulao de mercado exercida pelo Estado passa a levar em conta os diversos interesses existentes, ponderando-os e conciiando-os a fim de garantir equilbrio entre os interesses do Governo (polticos), os interesses dos agentes econmicos (privados) e os interesses da sociedade (coletivos). (...) No Brasil, as agncias reguladoras foram constitudas como autarquias sob regime especial, integrantes da Administrao Indireta, vinculadas a Ministrio competente para o trato da respectiva atividade, to-somente, para fins organizacionais, sendo caracterizadas pela sua independncia poltica, autonomia administrativa e financeira, bem como pelas prerrogativas de permanncia no cargo de seus dirigentes. No h, portanto, relao de subordinao hierrquica entre a Agncia Reguladora e o Governo Central. (L. V. Figueiredo, Lies de Direito Econmico, 3a. ed., Rio de Janeiro, Forense, p. 157 e p. 160). B ) S o entidades ligadas ao governo, considerando seu importante papel como instrumentos de polticas pblicas. INCORRETA: Nos termos da justificativa para a letra A. C) So entidades ligadas ao Poder Judicirio, tendo em vista o poder judicante de que so dotadas. INCORRETA: Nos termos da justificativa para a letra A. D) So entidades ligadas ao Poder Legislativo, assim como os tribunais de contas, tendo em vista o exerccio independente de seu poder de policia, inclusive em relao ao Poder Executivo. INCORRETA: Nos termos da justificativa para a letra A. QUESTO 69. SE DETERMINADA OPERAO REALIZADA POR RESTRIO CONCORRNCIA: EMPRESA CAUSAR

A) Essa operao ser considerada uma infrao antitruste. INCORRETA: Na anlise de eventual infrao antitruste, a doutrina e a jurisprudncia (v. alternativa infra) recomendam que as autoridades de defesa da concorrncia no se atenham apenas verificao da conduta per se, fazendo-se mister a verificao do dano ou eventual efeito danoso da mesma para o processo competitivo do respectivo nicho econmico mercadolgico, estabelecendo-se, ainda, nexo de causalidade entre a conduta e a ameaa ou a leso ordem econmica para a devida manifestao da materialidade do fato sub judice. Fcil perceber que a verificao da infrao efetuada com base na regra da razo, no bastando comprovar que houve, to-somente, uma conduta desleal per se. Para tanto,

necessrio averiguar se houve dano, efetivo ou potencial, ao mercado, bem como se tal prejuzo foi oriundo da infrao sob investigao. (L. V. Figueiredo, Lies de Direito Econmico, 3a. ed., Rio de Janeiro, Forense, p. 230).

B) Essa operao poder ser considerada lcita, dependendo das eficincias que ocasionar. CORRETA: Conforme muito bem explicitado pela Exma. Ministra do Superior Tribunal de Justia, Dra. Nancy Andrighi, por ocasio de seu voto vista, nos autos do Recurso Especial n. 261.155-SP, a concluso pela nulidade ou validade da restrio concorrncia, nos termos da Doutrina de Direito Econmico, em sua vertente concorrencial, em exegese sistemtica dos art. 20 e 21, combinados com o art. 54 e pargrafos, todos da Lei n. 8.884/94, resulta da identificao das restries concorrenciais legtimas, porque razoveis, e das ilegtimas, por lhes faltarem a razoabilidade. A este instituto jurdico de carter antitruste, originado na Commom Law e construdo pela jurisprudncia evolutiva da Suprema Corte dos Estados Unidos da Amrica no incio do Sculo XX, chama-se regra da razo. Assim, a regra da razo traduz-se em instituto imprescindvel para a hermenutica e subsuno da legislao antitruste, sendo o marco divisor da licitude ou ilicitude das clusulas restritivas das condutas infratoras no devido processo competitivo. Fundamenta-se na tolerncia e aceitao de determinadas restries concorrncia, uma vez que estas fomentam a rivalidade econmica no mercado pertinente, sendo, portanto, consideradas razoveis, enquanto que outras, por impedirem o desenvolvimento econmico e o estabelecimento de agentes concorrentes, traduzem-se em restries no razoveis, devendo ser coibidas. A regra da razo traduz-se, portanto, em instituto de hermenutica teleolgica, por meio da qual a eficcia restritiva de concorrncia de determinado ato, a princpio abusivo, confrontado com seus efeitos futuros, em seu respectivo mercado relevante. Assim, quando se verificar que tais efeitos traduzir-se-o em fatores promotores da concorrncia, ou, ainda, sero efeitos ditos pr-competitivos, tal prtica passa a ser razovel, sendo mantida sua plena validade e eficcia.(L. V. Figueiredo, Lies de Direito Econmico, 3a. ed., Rio de Janeiro, Forense, pp. 230-231). C) Essa operao ser considerada lcita, se realizada por uma empresa estatal em regime de monoplio legal. INCORRETA: Tal correlao no encontra respaldo na legislao em vigor. D) Essa operao ser considerada licita se no houver oposio pelos demais concorrentes nesse mesmo mercado. INCORRETA: A alternativa no encontra respaldo na legislao em vigor. QUESTO 70.

UM ACORDO DE PREOS ENTRE EMPRESAS CONCORRENTES A)Ser lcito, se se tratar apenas de preo sugerido. INCORRETA: A alternativa no encontra respaldo na legislao em vigor. V. comentrio alternativa D. B) Ser lcito, se for um acordo de preos mximos. INCORRETA: A alternativa no encontra respaldo na legislao em vigor. V. comentrio alternativa D. C) Ser licito, se autorizado previamente pela respectiva associao de classe, por unanimidade. INCORRETA: A alternativa no encontra respaldo na legislao em vigor. V. comentrio alternativa D. D) Ser considerado ilegal, como regra. CORRETA: Trata a hiptese de formao de cartel, definda pela doutrina como Acordo abusivo de agentes econmicos, representando combinao de preos, a fim de restringir a variedade de produtos e dividir os mercados para manter suas receitas sempre estveis. Tal conduta traduz-se para o consumidor em imposio de preos abusivos, muito mais elevados em se comparando ao valor que o produto realmente custa. Outrossim, para os demais agentes econmicos concorrentes significa cerceamento do direito de concorrncia e de permanncia no mercado. (L. V. Figueiredo, Lies de Direito Econmico, 3a. ed., Rio de Janeiro, Forense, p. 237). Sobre a conduta em tela, v. Lei n. 8.884/94,art. 21: As seguintes condutas, alm de outras, na medida em que configurem hiptese prevista no art. 20 e seus incisos, caracterizam infrao da ordem econmica; I - fixar ou praticar, em acordo com concorrente, sob qualquer forma, preos e condies de venda de bens ou de prestao de servios; (). QUESTO 71. Requer que seja anulada a questo, por no conter nenhuma alternativa correta. O gabarito preliminar indicou como alternativa correta a seguinte afirmao a respeito do domiclio civil da pessoa natural: a) Domiclio e residncia so conceitos sinnimos, mesmo se a pessoa tiver mais de uma residncia;.Ocorre que esta afirmativa completamente destoante do que dispe a maioria da doutrina nacional, como a seguir demonstramos: CLVIS BEVILQUA define domiclio da pessoa natural como: o lugar onde ela, de modo definitivo, estabelece a sua residncia e o centro principal de sua atividade (Teoria geral do direito civil, p. 142) CARLOS ROBERTO GONALVES sobre o mesmo conceito, dispe: o local onde o indivduo responde por suas obrigaes, ou o local em que estabelece a sede principal de sua residncia e de seus negcios. (Direito Civil Brasileiro, p.143) MARIA HELENA DINIZ:

O domiclio a sede jurdica da pessoa, onde ela se presume presente para efeitos de direito e onde exerce ou pratica, habitualmente, seus atos e negcios jurdicos. Entretanto, convm distingui-lo da residncia e da habitao. (...) A residncia o lugar em que habita, com inteno de permanecer, mesmo que dele se ausente temporariamente. O domiclio um conceito jurdico, por ser o local onde a pessoa responde, permanentemente, por seus negcios e atos jurdicos, sendo importantssimo para determinao do lugar onde se devem celebrar tais atos, exercer direitos, propor ao judicial, responder pelas obrigaes (Curso de Direito Civil Brasileiro. Teoria Geral do Direito Civil. 19 Edio. p.194-195) Neste sentido, tecnicamente no se confundem as expresses domiclio e residncia, embora possam parecer correlatas. Isto porque, oconceito de domiclio, como j demonstrado, relacionado diretamente ao princpio da segurana jurdica, pois presumido como o lugar apontado, o indivduo pode ser encontrado e demandado. J residncia conceituada, de um modo geral, como o lugar em que a pessoa fsica se estabelece permanentemente, com habitualidade. Ou seja, o conceito de domiclio mais amplo, abrangendo o de residncia. Residncia apontada pela grande maioria doutrinria como o elemento objetivo do conceito de domiclio. Apenas para concluir o inconformismo com o gabarito preliminar, oportuno destacar a redao do 1 do art.17 da Resoluo no 14 do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, que dispe sobre a redao das provas escritas em concursos para a carreira do ministrio pblico, no seguinte sentido: 1 - A prova preambular no poder ser formulada com base em entendimentos doutrinrios divergentes ou jurisprudncia no consolidada dos tribunais. As opes consideradas corretas devero ter embasamento na legislao, em smulas ou jurisprudncia dominante dos Tribunais Superiores. (grifo nosso) Neste sentido, por todo o exposto, requer a anulao da questo, por no conter nenhuma alternativa correta, tendo em vista que a afirmao de que Domiclio e residncia so conceitos sinnimos, apontada como verdadeira no gabarito preliminar, completamente divergente da maioria doutrinria.

QUESTO 71. RAZES QUESTO 71 O gabarito oficial manteve a alternativa A como correta, embora a equiparao de domiclio e residncia contrarie frontalmente o artigo 70 do Cdigo Civil, segundo o qual h distino entre ambos. Vale dizer, residncia qualquer lugar onde a pessoa se estabelea com habitualidade (pessoa que fica durante semana na casa da cidade e aos finais de semana na casa de campo, ambas so residncias), enquanto que domiclio s local onde a pessoa fixa sua residncia com nimo definitivo (animus manendi). No exemplo, se a pessoa indica como endereo para correspondncia apenas a casa da cidade, esta ser seu domiclio, no obstante a casa de campo tambm ser sua residncia. Em outras palavras, domiclio um conceito jurdico que est contido dentro do termo residncia, mas que no pode ser considerado sinnimo.

Em todo caso, as demais alternativas tambm esto incorretas. A alternativa B est errada ao dizer que domiclio ocasional ou aparente o local onde a pessoa alega ter residncia. Segundo teoria desenvolvida por Belga Henri de Page, domiclio ocasional ou aparente uma aplicao da teoria da aparncia, uma fico jurdica. Aplica-se o domiclio aparente para pessoas que no tenham domiclio certo, a exemplo dos profissionais do circo, ciganos, considerando-as domiciliadas no lugar onde forem encontradas., conceito este que o NCC incorporou no art. 73 ( Ter-se- por domiclio da pessoa natural, que no tenha residncia habitual, o lugar onde for encontrada.) A alternativa C est equivocada por afirmar que o domiclio profissional quebra o princpio da unidade familiar, o que tambm no est correto porque o domiclio profissional s considerado para as relaes concernentes profisso. Ou seja, todas outras relaes continuam vinculadas ao domiclio familiar. Por fim, a letra D est errada ao querer dizer que a constncia da transitoriedade pode gerar mudana domiciliar, quando para o Cdigo a fixao de domiclio (o que vale para mudana) s ocorre quando h fixao de residncia com nimo definitivo (art. 70). Alm disso, o NCC diz que a prova da mudana ocorrer circunstancialmente (por testemunhas, por exemplo), ou por declarao expressa Municipalidade, no havendo, portanto, mudana factual. QUESTO 72. Requer a anulao da questo por no conter nenhuma alternativa correta. Conforme o gabarito preliminar nenhuma das afirmativas da questo 72 estariam corretas, porm, com fundamento na doutrina majoritria destacamos: O gabarito preliminar considerou incorreta a seguinte afirmao: I. O direito ao nome no decorre do fato de estar ligado ao registro da pessoa natural, mas de ser o sinal exterior que individualiza e reconhece a pessoa na sociedade;. No sentido da sua correo disps MARIA HELENA DINIZ: O nome integra a personalidade por ser o sinal exterior pelo qual se designa, se individualiza e se reconhece a pessoa no seio da famlia e da sociedade, da ser inalienvel, imprescritvel e protegido juridicamente (CC, arts. 16, 17, 18 e 19; CP, art.185). O aspecto pblico do direito ao nome decorre do fato de estar ligado ao registro da pessoa natural (...) (Curso de Direito Civil Brasileiro, 1 Volume, , 19 edio, p.181-182.) Tambm em conformidade com a aludida doutrinadora o entendimento de CARLOS ROBERTO GONALVES: (...) o direito ao nome espcie dos direitos da personalidade, pertencente ao gnero do direito integridade moral, pois todo indivduo tem o direito identidade pessoal, de ser reconhecido em sociedade por denominao prpria. Tem ele carter absoluto e produz efeito erga omnes, pois todos tm o dever de respeit-lo. (grifo nosso) (Direito Civil Brasileiro, 1 Edio. p.168). Nestes termos, com base no gabarito preliminar, nenhuma afirmativa estaria correta. De fato as afirmativas dos incisos II, III e IV, esto frontalmente contrrios aos ensinamentos da doutrina de MARIA HELENA DINIZ; no entanto, o inciso I se compreendido como incorreto, acaba por resultar numa interpretao equivocada das palavras da referida civilista, fazendo concluir que: o direito ao nome decorre do fato de estar ligado ao registro da pessoa natural. o que no se coaduna nem com o pensamento j exposto da aludida autora, nem com a doutrina majoritria sobre o tema.

O direito ao nome direito subjetivo da personalidade, decorre da personalidade, integrando a ampla esfera dos direitos da personalidade de cada ser humano e no pode se restringir ao fato de estar ligado ao registro da pessoa. Por tais razes requer a anulao da questo, por no conter entre as alternativas nenhuma concluso correta, nos termos da doutrina amplamente majoritria. Termos em que espera o deferimento. QUESTO 73. 73. ASSINALE A ALTERNATIVA CORRETA: a) ( ) O ato ilcito produz efeitos jurdicos, que no so desejados pelo Agente, mas impostos pela lei. b) ( ) A certido de escritura pblica tem a mesma fora probante do documento original, desde que concertada por outro escrivo. c) ( ) A remisso do penhor, pela entrega do bem empenhado, presume que houve extino da dvida. d) ( ) Se a situao da necessidade resultar de culpa de quem pleiteia alimentos, estes no sero devidos. alternativa A (resposta correta) De acordo com a doutrina, no ato ilcito gera efeitos desvinculados com a inteno do agente, como o feitos da: (a) Indenizante7: (b) Caducificante8 (c) Invalidante9 (d) Autorizante10 (e) Presuno11 alternativa B (resposta errada) A escritura pblica o documento que representa a declarao de vontade de uma pessoa ou o negcio de vrias pessoas ou empresas. A escritura pblica notarial tem a maior fora probante do direito brasileiro. Isto significa que quem contesta a escritura deve provar que o tabelio de notas cometeu algum erro ao lavrar o ato. E se o tabelio errar, ele deve responder por isso, refazendo o ato sem custo. A questo se reporta as disposies acerca da prova, especificamente dos arts. 215 e 216 do Cdigo Civil que, dispe: Art. 215. A escritura pblica, lavrada em notas de tabelio, documento dotado de f pblica, fazendo prova plena. () Art. 216. Faro a mesma prova que os originais as certides textuais de qualquer pea judicial, do protocolo das audincias, ou de outro qualquer livro a cargo do escrivo, sendo extradas por ele, ou sob a sua vigilncia, e por ele subscritas, assim como os traslados de autos, quando por outro escrivo consertados.
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dever de indenizar. Ex. causar danos dirigindo na contramo. todo aquele ato ilcito cuja consequncia a perda ou restrio de direitos. Ex. o CC autoriza a aplicao de castigos moderados pelos pais aos filhos. Se o pai age de forma imoderada, ser aplicada a suspenso ou perda do poder familiar e no o dever de indenizar o filho. quando o ato ilcito gerar a nulidade ou anulabilidade do negcio jurdico. Ex. nulidade do contrato com objeto ilcito. Ex. art. 557, CC02: ilicitude decorrente da ingratido do donatrio gera autorizao para que o doador promova a ao de revogao. Ex. art. 2-A da Lei 8560 de 1992 : a ilicitude da recusa ao exame de DNA gera presuno de paternidade.

Portanto, apenas em relao aos documentos trasladados dos autos, ser necessria a subscrio de outros escrivo. alternativa C (resposta errada) Os arts. 1441/1447 do Cdigo Civil dispe especificamente sobre o penhor mas, de acordo com as disposies gerais, 1419 e ss. Dispe que se trata de um contrato acessrio, assim, embora desaparea a garantia real (acessrio) como na remisso (perdo) indicada na alternativa, remanesce a obrigao principal. alternativa D (resposta errada) O art. 1694 do Cdigo Civil, no 2 estabelece que, mesmo havendo culpa, o direito aos alimentos permanece, mesmo que reduzidos aos indispensveis subsistncia: Art. 1694 2o Os alimentos sero apenas os indispensveis subsistncia, quando a situao de necessidade resultar de culpa de quem os pleiteia O art. 1704, tambm destaca na hiptese do dever de alimentos entre cnjuges, destacando a situao em que o dever tambm se mantm no caso de culpa, verbis: Art. 1704, Se um dos cnjuges separados judicialmente vier a necessitar de alimentos, ser o outro obrigado a prest-los mediante penso a ser fixada pelo juiz, caso no tenha sido declarado culpado na ao de separao judicial. Pargrafo nico. Se o cnjuge declarado culpado vier a necessitar de alimentos, e no tiver parentes em condies de prest-los, nem aptido para o trabalho, o outro cnjuge ser obrigado a assegur-los, fixando o juiz o valor indispensvel sobrevivncia. QUESTO 74. 74. ASSINALE A ALTERNATIVA CORRETA: a) ( ) Nos processos de interdio promovidos pelo Ministrio Pblico, poder o juiz nomelo como defensor do incapaz. b) ( ) A sucesso ab intestato apresentar-se- como um testamento tcito ou presumido do de cujus, obedecendo-se a ordem hereditria. c) ( ) O que diferencia o legado optionis do legado electionis que no primeiro o legatrio tem a opo de escolha do bem. d) ( ) O tutor no poder dispor dos bens do menor, mesmo a ttulo gratuito, no ter direito ao usufruto dos bens do pupilo. alternativa A (resposta errada) A assertiva contraria texto expresso de lei, precisamente o art. 1770 do Cdigo Civil que dispe Nos casos em que a interdio for promovida pelo Ministrio Pblico, o juiz nomear defensor ao suposto incapaz; nos demais casos o Ministrio Pblico ser o defensor. alternativa B (resposta certa) Dentre os tipos de Sucesso, a ab intestato equivale quela estabelecida diretamente por Lei, conhecida como Sucesso Legtima, ou seja, quando o de cujus no deixou uma declarao final de vontade, legando seus bens; . alternativa C (resposta errada) - Se o prprio legatrio ou terceiros escolhem a coisa, chamado de legado optionis (opo), neste contexto, havendo direito de opo e o herdeiro ou legatrio vier a morrer antes de exerc-lo, haver o chamado legado electionis, que a transferncia desse direito aos herdeiros do legatrio ou herdeiro falecido

alternativa D (resposta errada) A disposio dos bens do menor, a ttulo oneroso, possvel nas situaes onde possvel fazer-se a alienao dos mesmos, a despeito da proibio a ttulo gratuito, verbis: Art. 1.749. Ainda com a autorizao judicial, no pode o tutor, sob pena de nulidade: I - adquirir por si, ou por interposta pessoa, mediante contrato particular, bens mveis ou imveis pertencentes ao menor; II - dispor dos bens do menor a ttulo gratuito; III - constituir-se cessionrio de crdito ou de direito, contra o menor. QUESTO 75. 75. EM RELAO S AFIRMATIVAS ABAIXO: I. A acesso chamada de industrial ou artificial quando a incorporao de uma coisa a outra resultar do trabalho humano, procedendo-se de mvel imvel. II. As ilhas que se formarem de correntes comum ou particulares pertencem aos proprietrios ribeirinhos fronteiros, mesmo se o rio for pblico. III. A acesso natural por abandono de lveo de uma corrente ocorre quando um rio seca ou se desvia em decorrncia de um fenmeno da natureza; IV. O Construtor de m-f em zona lindeira que exceder a vigsima parte do solo alheio, obrigado a demolir a construo, indenizando a desvalorizao da rea perdida. a) ( ) I e II esto corretas. b) ( ) I e III esto corretas. c) ( ) I e IV esto corretas. d) ( ) Todas esto corretas. alternativa A (resposta errada) A afirmao n. II est errada, pois, em que pese o art. 1249 do Cdigo Civil estabelecer que, verbis: Art. 1.249. As ilhas que se formarem em correntes comuns ou particulares pertencem aos proprietrios ribeirinhos fronteiros, observadas as regras seguintes: No caso de ilhas formadas em rios pblicos, podem ser bens dominicais ou de uso comum do povo (art. 25 do Cdigo de guas). As ilhas ocenicas, costeiras, fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases, pertencem Unio (art. 20, IV da CF). As demais, salvo se estiverem no domnio municipal ou particular, pertencem aos Estados, aos quais tambm pertencem as ilhas costeiras que estiverem no seu domnio (art. 26, II e III da CF). Ou seja, de acordo com o cdigo das guas, se as correntes forem navegveis, trata-se de guas pblicas, e portanto a regras do cdigo civil que dizem respeito a aquisio de propriedade por acesso aplicam-se aos rios no navegveis. alternativa B (resposta certa) - As afirmaes I e III correspondem a definio doutrinria dada aos referidos institutos.

alternativa C (resposta errada) - Regulado pelos arts. 1258/1259, verifica-se que a afirmao est errada pois, na hiptese de m-f, alm da demolio, dever ressarcir em dobro as perdas e danos, verbis: Art. 1.259. Se o construtor estiver de boa-f, e a invaso do solo alheio exceder a vigsima parte deste, adquire a propriedade da parte do solo invadido, e responde por perdas e danos que abranjam o valor que a invaso acrescer construo, mais o da rea perdida e o da desvalorizao da rea remanescente; se de mf, obrigado a demolir o que nele construiu, pagando as perdas e danos apurados, que sero devidos em dobro. alternativa D (resposta errada) - Com as observaes supra, verifica-se os equvocos nas afirmaes n. II e IV, restando descartada a alternativa em questo. QUESTO 76. 76.QUANTO AOS DIREITOS DA PERSONALIDADE, PODE-SE AFIRMAR QUE: a) ( ) A personalidade sujeito de direitos e os seus caracteres so a intransmissibilidade, a irrenunciabilidade, e a indisponibilidade. b) ( ) So direitos que se destinam a resguardar a dignidade da pessoa humana, mediante sanes, que podem ser suscitadas pelo ofendido. c) ( ) O lesado indireto, na indenizao por morte de outrem, quando age contra o responsvel, procede em nome da vtima. d) ( ) No dano moral, os lesados indiretos so aqueles que tm interesse relacionado a um valor de afeio que lhes representa o bem jurdico da vtima. alternativa a (resposta errada) - Os direitos da personalidade so, corolrios da dignidade da pessoa humana, direitos subjetivos com fundamento constitucional, portanto, no so sujeitos em si conforme afirmao da alternativa em anlise alternativa b (resposta errada) A afirmao restritiva e inadequada, pois no apenas com sanes sero resguardadas a dignidade da pessoa humana, mas tambm em aspecto positivo (impondo direitos prestacionais) e negativo (abstenes). alternativa c (resposta errada) - Os lesados indiretos so chamados os parentes que, por fora do pargrafo nico do art. 943 do Cdigo Civil, tem direito de requerer indenizao, verbis: Art. 943. O direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana. Pargrafo nico. Em se tratando de morto (ou ausente), ter legitimao para requerer a medida prevista neste artigo o cnjuge sobrevivente (ou companheiro), ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau. Atuar em nome da vtima corresponderia a legitimao extraordinria, o que no acontece, pois, os parentes postulam em nome prprio direito prprio (e no direito alheio, porque o morto no possui direitos) legitimao ordinria.

alternativa d (resposta certa) A justificativa do equvoco da alternativa 'c' o fundamento para o acerto desta questo. QUESTO 77. Conforme o gabarito preliminar seria correto afirmar: Quanto aos filhos nascidos de relaes no matrimoniais, didaticamente possvel fazer a distino entre naturais, adulterinos e incestuosos. No entanto a afirmativa no se coaduna com a interpretao conforme a Constituio (art.227, 6 da CRFB), e sua aplicao aos institutos do direito civil, tais como o estado de filiao. No direito civil moderno no se pode defender distino entre filhos, o prprio Cdigo Civil de 2002, repetindo o j referido dispositivo constitucional expresso neste sentido: Art. 1.596. Os filhos, havidos ou no da relao de casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. A doutrina unssona em no admitir tal distino, por todos podemos citar CARLOS ROBERTO GONALVES: A Constituio de 1988 (art.227, 6) estabeleceu absoluta igualdade entre todos os filhos, no admitindo mais a retrgrada distino entre filiao legtima ou ilegtima, segundo os pais fossem casados ou no, e adotiva, que existia no Cdigo Civil de 1916. Naquela poca, dada a variedade de consequncias que essa classificao acarretava, mostrava-se relevante provar e estabelecer a legitimidade. (Direito Civil Brasileiro, 1 edio, p. 272-273.) De outro modo, o gabarito preliminar considerou incorreta a afirmativa: II. Os filhos havidos por fecundao artificial homloga, mesmo falecido o marido, presumem-se concebidos na constncia do casamento, desde que previamente autorizada a fecundao; Ocorre que considerar incorreta a afirmao representa um entendimento contrrio ao texto expresso do Cdigo Civil de 2002, que em seu art. 1597, inciso III, disps: Art. 1.597. Presumem-se concebidos na constncia do casamento os filhos: (...)III - havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o marido;N Neste mesmo sentido h um enunciado do Conselho da Justia Federal (CJF), enunciado 106 do CJF: 106 Art. 1.597, inc. III: para que seja presumida a paternidade do marido falecido, ser obrigatrio que a mulher, ao se submeter a uma das tcnicas de reproduo assistida com o material gentico do falecido, esteja na condio de viva, sendo obrigatrio, ainda, que haja autorizao escrita do marido para que se utilize seu material gentico aps sua morte. (grifo nosso) Portanto, deve ser considerada correta a afirmativa do inciso II e incorreta a afirmativa do inciso I. Por todo o exposto, requer a anulao da referida questo por conter afirmativas que esto frontalmente em confronto com normas constitucionais e infraconstitucionais demonstradas e a interpretao conferida pela jurisprudncia. QUESTO 77. RAZES QUESTO 77 A questo foi anulada.

Primeiro a letra d da questo padecia de erro grfico Alm disso, o gabarito oficial havia considerado como correto o entendimento segundo o qual possvel, didaticamente, a distino entre os filhos, o que ofende o artigo 227, 6 da Constituio, bem como o artigo 1.596 do Cdigo Civil, segundo os quais h vedao constitucional e legal designao discriminatria relativas filiao. Assim, nem mesmo didaticamente possvel referida distino, porquanto inconstitucional e mesmo intil, j que os filhos, em todo o caso, tm igualdade de tratamento, sejam ou no decorrentes da relao de casamento. Logo, o item I est incorreto. O incido II, considerado incorreto pelo gabarito, tem amparo na doutrina. Segundo o artigo 1.597, III do Cdigo Civil, presumem-se concebidos na constncia do casamento os filhos havidos por fecundao homloga, mesmo que falecido o marido. Interpretando o referido dispositivo legal, o enunciado 106 da I jornada de direito civil no sentido de que deve haver a autorizao prvia do marido falecido para que haja a presuno de paternidade. Embora no conste a necessidade de autorizao na lei, est prevista no referido enunciado, que, alis, tem ampla aceitao doutrinria. Comentando o artigo 1.597, III do Cdigo Civil, escreve Milton Paulo de Carvalho Filho: no inciso III do presente artigo, cuida-se da fecundao artificial homloga, correspondente quela que resulta da manipulao de gametas do marido (smen) e da mulher (vulo). Tal procedimento depende do consentimento do marido enquanto ele viver (...) Diversamente do que ocorre com a presuno prevista no inciso II do presente artigo, nessa hiptese a fecundao pode ocorrer mais de trezentos dias da dissoluo do casamento. Nesses casos, ser indispensvel o consentimento expresso do marido. Segundo o enunciado n. 106 da I Jornada de Direito Civil (...) para que seja presumida a paternidade do marido falecido, ser obrigatrio que a mulher, ao se submeter a uma das tcnicas de reproduo assistida com o material gentico do falecido, esteja na condio de viva, sendo obrigatrio, ainda, que haja autorizao escrita do marido para que se utilize seu material gentico aps sua morte (Cdigo Civil Comentado. Barueri: Manole, 2011, p. 1789). O inciso III est correto por reproduzir texto do art. 43, 6, do ECA, e o inciso IV por reproduzir o art. 41 do ECA

QUESTO 78. 78.EM SE TRATANDO DE OBRIGAES a) ( ) Na obrigao de restituir coisa certa, incidem o depositrio, o locatrio, o mandatrio, o muturio e o comodatrio. b) ( ) Na obrigao de dar coisa incerta, no exigvel um ato de escolha, devendo apenas ser observados o gnero e a quantidade. c) ( ) Se algum se obriga a no impedir a passagem de vizinhos em sua propriedade, o descumprimento nunca extingue a obrigao. d) ( ) incompatvel com a natureza jurdica da obrigao solidria a possibilidade de estipul-la a prazo para um, e simples para outro devedor. alternativa A (resposta correta) A obrigao de restituir tambm chamada de obrigao de devolver. Nesta a coisa pertence ao credor, apenas sua posse que foi transferida ao devedor. Ento na locao o cliente/devedor tem a obrigao de restituir o bem ao locador aps o prazo acertado (569, IV). Como se v, na obrigao de restituir a prestao consiste em devolver uma coisa cuja propriedade j era do credor antes do surgimento da obrigao.

Locao e emprstimo so exemplos de obrigao de restituir, ficando a coisa em poder do devedor, mas mantendo o credor direito real de propriedade sobre ela. alternativa B (resposta errada) O ato de escolha deve ser exercido nas obrigaes de dar coisa incerta, o que torna equivocada a afirmao da alternativa 'b', pois, de acordo com o art. 244 do cdigo Civil, Art. 244. nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor. Esta escolha chama-se juridicamente de concentrao, que o processo de escolha da coisa devida, de mdia qualidade, feita via de regra pelo devedor (244). A concentrao implica tambm em separao, pesagem, medio, contagem e expedio da coisa, conforme o caso. As partes podem combinar que a escolha ser feita pelo credor, ou por um terceiro, tratandose este artigo 244 de uma norma supletiva, que apenas completa a vontade das partes em caso de omisso no contrato entre elas. Aps a concentrao a coisa incerta se torna certa (245). Antes da concentrao a coisa devida no se perde pois genus nunquam perit (o gnero nunca perece). alternativa C (resposta errada) - A obrigao de no fazer, possui natureza pessoal e poder ser extinta, inclusive nas hipteses de inadimplncia ou de fora maior, por exemplo. Trata-se de uma obrigao negativa, visto que o devedor se conserva numa situao omissiva, pois a prestao negativa a que se comprometeu consiste numa absteno ou num ato de tolerncia, entendida esta como absteno de resistncia ou oposio, que poderia exercer se no houvesse a obrigao, como na hiptese da alternativa 'c'. O inadimplemento da obrigao dar-se- com a prtica do ato proibido. Todavia, lembra -nos Washington de Barros Mo n t e i r o, mister no confundir essa obrigao de no fazer, de natureza especial, com aquela obrigao negativa, de carter geral, correlata aos direitos reais. Isto porque a obrigao de no fazer {ad non fadendo) uma relao de direito pessoal, que vincula apenas o devedor que, por sua prpria vontade, diminui sua liberdade, obrigando- se a abster-se de ato que, de outra forma, poderia realizar se no houvesse se obrigado. A obrigao negativa, por sua vez, poder configurar direito real, sendo geral e abstrata, atingindo todos os homens por ser oponvel erga omnes, pois todos, sem exceo, acham-se adstritos a no prejudicar o direito real alheio; portanto, ningum delimita intencionalmente sua prpria atividade. alternativa D (resposta errada) - pois contraria texto legal, CC, 266. Dentre os princpios comuns solidariedade h o da variabilidade do modo de ser da obrigao, pois, no incompatvel com a sua natureza (a solidariedade diz respeito a prestao e no ao modo pelo qual ela devida) a possibilidade de estipul-la como condicional ou a prazo, ou pagvel em lugar diferente, para um dos cocredores ou codevedores, e pura e simples para outro, nos termos do art. 266 do Cdigo Civil, verbis: Art. 266. A obrigao solidria pode ser pura e simples para um dos co- credores ou codevedores, e condicional, ou a prazo, ou pagvel em lugar diferente, para o outro.

QUESTO79. 79.DENTREASPROPOSIESABAIXO,ALGUMASSOFALSAS,OUTRASVERDA DEIRAS: I.Nalocaodeprdiourbano,morrendoolocador,ocnjugesobrevivente,ocompanheiroeosherdei rossubrogam-senosseusdireitosedeveres. II.Nadoaoremuneratria,nohperdadocarterdeliberalidadenaparteexcedenteaovalordosser viosprestados. III.Amudanadeestado,acarretandoaconsequentemudanadedomiclio,autorizaaextinodoma ndato. IV.Quandooriscoforassumidoemcontratodeco-seguro,nohsolidariedadedocoseguradorperanteosegurado. Dasproposiesacima: a)()IeIIestocorretas; b)(X)IIeIVestocorretas; c)()IIeIIIestocorretas; d)()IeIVestocorretas. Comentrio: AfirmativaI:errado,porqueocnjugeeocompanheironosesubrogamnosdireitosedeveresdolocadorfalecido,somenteosherdeiros(art.577doCCe11daLei8245) . AfirmativaII:correto,persisteocarterdeliberalidadenaparteexcedente,conformedispeoart.540 doCC. AfirmativaIII:errado,porausnciadeprevisolegalparaaextinodomandatopormudanadedomi clio.Oestadoaqueserefereoartigo682,III,doCC,oestadocivil(emrelaoamatrimnioesociedad econjugal)enooestadocomosendounidadedafederao. AfirmativaIV:correto,poisnohsolidariedadedocoseguradorperanteosegurado,respondendooseguradorqueadministrarocontrato(seguradorlder)pelopagamentodaindenizaoetodososdemaisefeitos,conformedispeoart.761doCC.Trat a-seocosegurodecontrataoplrimadeseguradoraspararepartirentreestasummesmorisco,sendoqueuma dasseguradorasficasendoaadministradoradoseguro,recebendoerepartindooprmioepagandoasi ndenizaes,respondendoapenasestaseguradoraperanteosegurado.

QUESTO 80. O gabarito preliminar apontou como correta a afirmativa da letra C: o negcio jurdico anulvel tanto em virtude de vcios sociais quanto em virtude de vcios de consentimento. (grifos nossos) Ocorre que, a simulao espcie de vcio social, que segundo CLVIS BEVILQUA pode ser assim definido: uma declarao enganosa da vontade, visando produzir efeito diverso do ostensivamente indicado. Tambm de acordo com a doutrina de CARLOS ROBERTO GONALVES, em conformidade com a doutrina majoritria e disposio expressa do Cdigo Civil de 2002, defende-se que o Cdigo Civil atual, como j explicado, afastou-se, ao disciplinar a simulao, do sistema observado pelo anterior, no mais a tratando como defeito, ou vcio social, que acarreta a anulabilidade do negcio jurdico. No regime atual, a simulao, seja a relativa, seja a absoluta, acarreta a nulidade do negcio jurdico simulado. O Cdigo Civil de 2002, em seu art.167 reputa ao regime das nulidades o tratamento do vcio social da simulao: Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. No Cdigo Civil Interpretado, GILBERT R. FLORNCIO nos explica: Simulao vcio social consistente na declarao de vontade bilateral e enganosa de vontade visando a alcanar objetivo diverso do indicado, no intuito ou no de enganar terceiro, prejudicando-o ou no. (...) Destarte, pode-se dicotomizar a simulao em absoluta, que necessariamente acarreta a nulidade de todo o relacionamento jurdico havido entre os sujeitos, e relativa, que conduz nulidade do que se dissimulou, mas no necessariamente do que se dissimulou. (grifos nossos) (p.168 a 169) A afirmativa considerada correta pelo gabarito preliminar dispe que o negcio jurdico anulvel tanto em virtude de vcios sociais quanto em virtude de vcios de consentimento. Pois bem, a doutrina pacfica e o Cdigo Civil tambm a acompanha no sentido de que so institutos diversos: nulidade (ou nulidade absoluta) e anulabilidade (ou nulidade relativa). Portanto, aferir que os vcios sociais (dentre eles inserida a simulao) torna o negcio jurdico anulvel no se coaduna com a legislao nem com a doutrina pacificada sobre o tema. A Professora MARIA HELENA DINIZ bem distingue tais regimes jurdicos: A nulidade vem a ser a sano, imposta pela norma jurdica, que determina a privao dos efeitos jurdicos do negcio praticado em desobedincia ao que prescreve. Duas so as espcies de nulidade admitidas em nosso ordenamento: a absoluta e a relativa.(...) nulo o ato negocial inquinado por vcio essencial, no podendo ter, obviamente, qualquer eficcia jurdica. P. ex. (CC, art.166, I a VII): (...). E ainda, acrescenta o art.167 que o negcio jurdico simulado nulo, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na forma e na substncia. (grifos nossos) (Curso de Direito Civil Brasileiro, 1 Volume, , 19 edio, p.447) Continuando em conformidade com a doutrina da referida autora, a mesma considera: So anulveis os atos negociais: 1) se praticados por pessoa relativamente incapaz, sem a devida assistncia de seus legtimos representantes; 2) se viciados por erro,

dolo, coao, leso e estado de perigo; 3) se a lei assim o declarar tendo em vista a situao particular em que se encontra determinada pessoa. (Curso de Direito Civil Brasileiro, 1 Volume, , 19 edio, p.448) Ou seja: no se pode afirmar que os vcios sociais tornam os negcios jurdicos anulveis, como foi considerado pelo gabarito preliminar, pois como demonstrado, a simulao um vcio social e, uma vez demonstrada, ser causa de nulidade do negcio jurdico, e no anulabilidade. Assim, por todo o exposto, requer que seja considerada nula a questo, de uma vez que a afirmativa apontada como correta no se coaduna com a legislao e a doutrina pacificada a respeito do tema. QUESTO 81. O gabarito preliminar apontou como afirmativa correta em relao ao instituto do reexame necessrio: condio de eficcia das sentenas proferidas contra os entes federativos.; ao passo que considerou incorreta a afirmativa da letra C: Aplica-se tambm s autarquias, quando sucumbentes. Requer que seja modificado o gabarito preliminar, devendo ser considerada correta a afirmativa da letra C. Pelas seguintes razes: questo pacfica na legislao infraconstitucional, doutrina e jurisprudncia a aplicao s autarquias do mesmo regime jurdico pertinente fazenda pblica, incluindo o instituto do reexame necessrio. o que podemos verificar na redao do art.475 do Cdigo de Processo Civil, com redao dada pela Lei n 10.352, de 2001: Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: I proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico; Confirma-se a aplicao do dispositivo, no seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia (STJ): PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO - RECURSO ESPECIAL DEFICINCIA NA FUNDAMENTAO E FUNDAMENTOS SUFICIENTES PARA MANTER O ACRDO RECORRIDO NO IMPUGNADOS: SMULAS 283 E 284/STF - DUPLO GRAU DE JURISDIO OBRIGATRIO - REMESSA OFICIAL - SMULA 620/STF. 1. manifestamente inadmissvel o recurso especial, se a parte deixa de indicar com clareza e objetividade em que reside a alegada contrariedade ou negativa de vigncia aos dispositivos legais apontados, assim como se no cuida de impugnar especificamente os fundamentos do acrdo recorrido. 2. As sentenas proferidas contra autarquias, at o advento da Lei 10.352/01, no estavam sujeita a reexame necessrio, salvo quando sucumbente em execuo de dvida ativa. Teor da Smula 620/STF. 3. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, no provido.(REsp. 942150/ SE , Min. Eliana Calmon, julgado em 09 de junho de 2009) Tambm o que se pode confirmar da leitura dos ensinamentos de LEONARDO JOS CARNEIRO DA CUNHA, em seu livro FAZENDA PBLICA EM JUZO, comentando sobre a reforma operada pela Lei 10.352/2001:

Deixou de haver, portanto, o reexame necessrio da sentena anulatria do casamento. Restaram mantidas, contudo, as outras 2 (duas) hipteses, aperfeioando-se, apenas, sua redao, passando o inciso I do art.475 do CPC a referir-se sentena proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico. Corrigiuse, com isso, um equvoco, fazendo incluir o Distrito Federal como mais um dos beneficirios do reexame necessrio. A disposio legal passou a incluir, de igual modo, as autarquias e as fundaes de direito pblico. Na realidade, tais pessoas j eram beneficirias do reexame necessrio, ante a previso do art.10 da Lei n. 9.469/1997. (p.191) Portanto, correto afirmar que o reexame necessrio tambm se aplica s causas em que so sucumbentes as autarquias. Por todo o exposto, requer que seja modificado o gabarito preliminar, de modo a considerar correta a afirmativa da letra C. QUESTO82. 82.DENTREASPROPOSIESABAIXO,ALGUMASSOFALSAS,OUTRASVERDA DEIRAS: I.Orequisitodacapacidadepostulatriaadmiteexceesprevistasemlei; II.Sonulososatospraticadosporjuizabsolutamenteincompetente; III.Aperempopressupostoprocessualextrnsecoenegativo; IV.Oprocesso,antesdacitaodoru,nopodepermitiraproduodedefeitos. Dasproposiesacima: a)()IeIIestocorretas; b)(X)IeIIIestocorretas; c)()IeIVestocorretas; d)()Nenhumadasopesanterioresestcorreta. Comentrio: AfirmativaI:correto,hexceesprevistasemlei(ex:habeascorpus,juizadosespeciaisemcausasde at20salriosmnimos,postulaoemcausaprpriaemlocalondenohadvogadoourecusaouimpe dimentodosquehouver art.36doCPC,etc.) AfirmativaII:errado, uma vez que somenteosatosdecisriossonulos(art.13,2,doCPC)

AfirmativaIII:correto,aperemporequisitoprocessualobjetivoextrnseco(ounegativo),juntam entecomalitispendncia,acoisajulgadaeaconvenodaarbitragem.Referesetalrequisitoafatosousituaesquenopodemocorrerparaqueoprocessoseinstaurevalidamente. AfirmativaIV:errado,porqueoprocesso pode produzir efeitos mesmo antesdacitao, como no caso da concesso liminar (sem ouvir a parte r) da antecipao da tutela ou em processo cautelar; tambm pode produzir o efeito de interromper a prescrio, retroagindo a interrupo at a data da distribuio da petio inicial caso o autor proceda citao regularmente (art. 219, 1, do CPC). QUESTO 83. 83.QUANTOAOQUEDISPEOPARGRAFONICODOART.46DOCPC(LIMITA ODELITISCONSORTES): a)()Podeseraplicadotantoaolitisconsrciofacultativoquantoaonecessrio,podendoo juiz,seforocaso,desmembraroprocesso; b) ()Podeseraplicadotantoaolitisconsrcioativoquantoaolitisconsrciopassivo,namesmalinhadaaf irmaoanterior; c)()Podeseraplicadotantoaoscasosemquehprovaprconstitudaquantoquelesqueexigemdilaoprobatria; d) (X)Podeseraplicadoquandocontribuirparaarpidasoluodolitgioouparaevitarcomprometimen todadefesa. Comentrio: A questo exigia conhecimento da letra da lei (CPC). Conforme o pargrafo nico do artigo 46 do CPC, a limitao de litisconsortes s pode ocorrer no litisconsrcio facultativo e nas hipteses em que o nmero de litigantes comprometa a rpida soluo da lide OU dificulte a defesa. Logo, correta a opo d. As demais esto erradas porque a e b aceitam a limitao no litisconsrcio necessrio e a c porque no h previso legal da hiptese, menos ainda no citado pargrafo nico do artigo 46 do CPC. QUESTO84. 84.QUANTOSAESCOLETIVAS: a) (X)Aarguioincidentaldeconstitucionalidadespodeseradmitidacomfundamentodopedi do,nuncacomoobjetodaaoprincipal; b) ()Nomandadodeseguranacoletivo,aimprocednciadopedidoporfaltadeprovasfazcoisajulgadae mrelaoaosinteressesindividuaisdossubstitudos;

c) ()Aaopopular,cujalegitimidadeatribudaaoscidados,spodeserajuizadaemcasodeatosilegai selesivosaopatrimniopblico; d) ()Oquedifereosdireitosindividuaishomogneosdosdireitosdifusosofatodequeestesltimostmi ndeterminaoquantosaostitulares. Comentrio: Opo a:correta, pois, conforme a jurisprudncia pacfica do STF e do STJ, as aes coletivas no podem veicular pedido de declarao de inconstitucionalidade, papel da ADIN. A inconstitucionalidade s pode ser arguida para justificar juridicamente o pedido, como causa de pedir, nunca como pedido. Somente se admite como pedido no caso de leis de efeito concreto. Opo b:errado, o mandado de segurana coletivo faz coisa julgada limitadamente aos membros do grupo ou categoria substitudos, no induzindo litispendncia (art. 22, c aput, e pargrafo 1, da Lei 12.016/2009). Destarte, os substitudos podero ingressar individualmente com seu MS. Opo c:errado, a ao popular poder ser ajuizada para anular ato lesivo ao patrimnio pbico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural (art. 5, LXXIII, da CR/1988). Opo d:errado, os direitos individuais homogneos diferem dos direitos difusos por terem titulares determinveis, objeto divisvel e origem comum, enquanto os direitos difusos tm titulares indeterminveis, objeto indivisvel e origem em uma situao de fato. QUESTO85. 85.DENTREASPROPOSIESABAIXO,ALGUMASSOFALSAS,OUTRASVERDA DEIRAS: I.Nacontinncia,existeaidentidadedaspartesedopedidoformulado; II.Dadecisoqueindefereliminarmenteareconvenocaberecursodeapelao; III.ConformeentendimentodoSTJ,naaorescisrianoseaplicamosefeitosdarevelia; IV.Asentenaquedecidiraaodeclaratriaincidentalfazcoisajulgada. Dasproposiesacima: a)()IeIIestocorretas; b)()IIeIIIestocorretas;

c)(X)IIIeIVestocorretas; d)()IIeIVestocorretas. Comentrio: AfirmativaI:errado, na continncia h identidade de partes e da causa de pedir, mas o objeto de uma das aes, por ser mais amplo, abrange o das outras (art. 104 do CPC). Afirmativa II: errado, o recurso cabvel o agravo retido ou o agravo de instrumento, este ltimo caso haja perigo de leso, tendo em vista que a deciso ser interlocutria, anterior sentena que julgaria conjuntamente a ao e a reconveno (Smula 342 do STF). Afirmativa III: correto, a jurisprudncia dominante do STJ entende que no se aplicam os efeitos da revelia na ao rescisria. Afirmativa IV: correto, a sentena far coisa julgada quanto questo posta na ao declaratria incidental, que antes, sem a ao declaratria incidental, no teria esse efeito de coisa julgada. QUESTO 86.

Resposta: c. A) o recurso no necessariamente ser interposto nos mesmos autos. Ex: agravo de instrumento. B) de cada deciso cabe um recurso, no podendo haver impugnao simultnea e cumulativa por mais de um. Para o examinador, o recurso especial e o extraordinrio no seriam exceo

 regra, porque as hipteses de cabimento de cada um deles diversa (artigos 102, III e 105, III da CR/88) e o fato de, por vezes, serem apresentados no mesmo momento no significa impugnao cumulativa. C) para o examinador, a fungibilidade recursal exige apenas a dvida objetiva e a inexistncia de erro grosseiro. Desconsidera, ento, o entendimento massivo do STJ, que agrega a tais requisitos a observncia do prazo. D) o recurso adesivo tambm admitido nos embargos de declarao. A questo foi impugnada, nos seguintes termos: Para a aplicao do princpio da fungibilidade recursal, mencionado na alternativa apontada como correta pelo examinador, requer-se o preenchimento de trs, e no de dois requisitos. Assim, para aproveitar o recurso interposto, necessria: 1. a inexistncia de erro grosseiro; 2. a existncia de dvida objetiva e 3. a inexistncia de precluso, ou seja, trata-se da necessidade de observncia do prazo recursal. A respeito do assunto, compilam Fredie Didier Junior e Leonardo Jos Carneiro da Cunha: atualmente, trazem os doutrinadores os seguintes pressupostos para a aplicao do princpio da fungibilidade: a) dvida objetiva: no obstante a expresso um pouco equvoca, pois dvida sempre subjetiva, significa que necessrio existir uma dvida razoavelmente aceita, a partir de elementos objetivos, como a equivocidade de texto da lei (...) ou as divergncias doutrinrias (...); b) inexistncia de erro grosseiro: fala-se em erro grosseiro quando nada justificaria a troca de um recuso pelo outro, pois no h qualquer controvrsia sobre o tema (...); c) observncia do prazo: o recurso interposto h que respeitar o prazo daquele que deveria ter sido (...). (Curso de Direito Processual Civil. Vol. III. Salvador: Jus Podium, 2008, pp. 46/47). Importa destacar que referidos autores discordam da exigncia do ltimo requisito. No entanto, mencionam que, no STJ, a exigncia pacfica. Logo, a alternativa c no pode ser considerada correta, j que menciona apenas os dois primeiros pressupostos, esquecendo-se do ltimo, que, alis, amplamente acolhido pela jurisprudncia, em especial do STJ: AgRg no AgRg no Ag 1364118 / MT AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO 2010/0203972-1 Relator(a) Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES (1141) rgo Julgador T2 - SEGUNDA TURMA Data do Julgamento 05/04/2011 Data da Publicao/Fonte DJe 13/04/2011 Ementa PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL CONTRA ACRDO QUE NEGOU PROVIMENTO A REGIMENTAL. RECURSO INCABVEL. ERRO GROSSEIRO. INAPLICABILIDADE DO PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE RECURSAL. 1. Na forma dos artigos 545 do Cdigo de Processo Civil e 258 do

Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia, somente cabvel agravo regimental contra deciso monocrtica, sendo manifestamente inadmissvel sua interposio contra acrdo. 2. Caracteriza-se erro grosseiro a interposio do recurso de agravo regimental visando impugnar deciso colegiada. Seu cabimento restringe-se s decises monocrticas proferidas pelo Presidente da Corte Especial, da Seo, de Turma ou de relator. 3. No incide o princpio da fungibilidade em caso de ausncia de qualquer dos requisitos a que se subordina, quais sejam: a) dvida objetiva sobre qual o recurso cabvel; b) inexistncia de erro grosseiro; c) que o recurso inadequado tenha sido interposto no prazo do que deveria ter sido apresentado. 4. Agravo regimental no conhecido Quanto letra b, merece transcrio o que escrevem Fredie Didier Junior e Leonardo Jos Carneiro da Cunha sobre o princpio da unirrecorribilidade: ressalvadas as excees adiante mencionadas, a interposio de mais de um recurso contra uma deciso implica inadmissibilidade do recurso interposto por ltimo. (...) H, porm, situaes dignas de nota. i) Contra acrdos objetivamente complexos (mais de um captulo), possvel imaginar o cabimento simultneo de recurso especial e recurso extraordinrio (...). possvel, ainda, imaginar que alm desses recursos excepcionais, tambm caibam embargos infringentes. (...) ii) Admite-se, doutrinariamente, embora haja certa divergncia, a interposio simultnea de embargos de declarao e outro recurso contra a deciso. (Curso de Direito Processual Civil. Vol. III. Salvador: Jus Podium, 2008, pp. 47/48). Referidos autores, ao contrrio da maioria da doutrina, aprofundam a questo da necessidade da interposio simultnea e entendem que, embora o recurso especial e o extraordinrio devam ser interpostos cumulativamente, a necessidade de simultaneidade no deve ser interpretada rigidamente. Por exemplo, para eles, se um dos recursos interposto dez dias aps o incio do prazo recursal, ainda restaro parte cinco dias para a interposio do outro, no se podendo considerar como ocorrida a precluso. A propsito, a interposio do recurso especial e do extraordinrio mesmo necessria, porquanto, segundo a smula n. 126 do STJ inadmissvel recurso especial, quando o acrdo recorrido assenta em fundamentos constitucional e infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por si s, para mant-lo, e a parte vencida no manifesta recurso extraordinrio. Dessa maneira, analisando com profundidade as duas assertivas ora mencionadas (b e c), foroso se concluir que a b a mais correta dentre as duas, porquanto, para a maioria da doutrina, os recursos especial e extraordinrio devem ser interpostos cumulativa e simultaneamente. Outrossim, conforme a jurisprudncia assente no STJ, a observncia do prazo recursal um dos pressupostos para a aplicao do princpio da fungibilidade recursal. Contudo, a examinadora manteve a resposta.

QUESTO 87.

Resposta: d. A) para o examinador, a arbitragem no substitutivo da jurisdio, mas apenas uma espcie de jurisdio privada. B) o CNJ integra o Poder Judicirio (vide art. 92, I, a da CR/88). C) a inspeo judicial pode ser realizada fora da sede do Juzo, desde que ainda dentro da rea da competncia territorial do juiz. D) para o examinador, a admisso da prova emprestada exige a participao das partes no processo oiginrio. A questo foi impugnada nos seguintes termo: Inicialmente, quanto alternativa a, considerada incorreta pelo examinador, insta transcrever o entendimento de Luiz Guilherme Marinoni a respeito do tema: equivalentes jurisdicionais so equivalente jurisdio, no que tange finalidade comum de resoluo de conflitos, as formas no jurisdicionais de soluo de crises de colaborao no plano do direito material. Os equivalentes jurisdicionais podem ser autocompositivos ou heterocompositivos. As formas autocompositivas so aquelas em que os interessados resolvem seus conflitos autonomamente, sem ou com o auxlio de terceiros. Podem ser no estimuladas (por exemplo, transao, reconhecimento jurdico do pedido e renncia ao direito) ou estimuladas (por exemplo, conciliao judicial e mediao). (...) A heterocomposio consiste na soluo de determinada controvrsia jurdica por um terceiro no investido de jurisdio. So exemplos: a soluo de questes por tribunais administrativos (...) e a arbitragem. (Cdigo de Processo Civil Comentado Artigo por Artigo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, pp. 94/95).

Portanto, no existe nenhum erro na assertiva a, de modo que ela pode ser considerada correta. Quanto assertiva d, existem inmeros precedentes judiciais admitindo a prova emprestada no processo civil, sem, necessariamente, que as partes tenham participado do processo originrio. Neste sentido: "AGRAVO INTERNO. AGRAVO DE INSTRUMENTO. SERVIDOR PBLICO. AO DE COBRANA. DIFERENAS RELATIVAS CONVERSO DE VENCIMENTOS EM URV. PROVA EMPRESTADA. ADMISSIBILIDADE. -Tratando-se de questo que tem sido objeto de milhares de processos com pedidos e causa de pedir idnticos, vivel a utilizao, como prova emprestada, de percia realizada em outro processo, cujo servidor seja da mesma categoria funcional da parte agravante. -Caso em que foi oportunizada autora a apresentao da prova pericial que entender pertinente. -Recurso no provido". (Agravo N 70020573622, Terceira Cmara Especial Civel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Leila Vani Pandolfo Machado, Julgado em 14/08/2007). "AGRAVO DE INSTRUMENTO. DECISO MONOCRTICA. IPERGS. LAUDO PERICIAL. PROVA EMPRESTADA. POSSIBILIDADE. possvel a utilizao de prova pericial emprestada de um feito para outro nas hipteses de aes repetitivas, envolvendo servidores da mesma categoria funcional, por se tratar de matria eminentemente tcnica. Precedentes desta Corte. AGRAVO DESPROVIDO". (Agravo de Instrumento N 70020294229, Terceira Cmara Especial Civel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Tlio de Oliveira Martins, Julgado em 28/06/2007). A propsito da necessidade da participao das partes no processo originrio, a doutrina, na verdade, aponta a necessidade de participao no processo originrio apenas da parte contra a qual a prova ser utilizada. Ou seja, no necessrio que ambas as partes tenham participado do processo originrio da prova emprestada, tal como afirma peremptoriamente a assertiva: basta a participao de uma delas, qual seja, aquela em desfavor de quem produzida, para que se assegurem o contraditrio e a ampla defesa. Exigir que ambas as partes tenham participado do processo originrio , certamente, restringir sem qualquer razoabilidade a economia e a celeridade processuais, esta ltima com sede constitucional. A esse respeito, ver Fredie Didier Junior, Rafael Oliveira e Paula Sarno Braga, que, indo mais alm, defendem, inclusive, a possibilidade de importao da prova de processo envolvendo terceiros, porque ambas as partes do segundo processo estariam na mesma situao e o contraditrio seria implementado no processo em que a prova emprestada fosse utilizada. (Curso de Direito Processual Civil. Salvador: Juspodivm, 2007, vol. II, p. 66). Por tal motivo, no possvel estabelecer, data venia, como correta a resposta apontada no gabarito oficial, que deveria ter sido alterado para a letra a ou, quando menos, anulado. Contudo, o examinador manteve o gabarito, sem maiores delongas. QUESTO 88. Requer a anulao da questo por ter sido a mesma elaborada em desconformidade com a Resoluo N. 14, de 06 de novembro de 2006, do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, que regulamenta a realizao de concursos para a carreira, que em seu art.17, inciso I, assim dispe: Art. 17. As provas escritas sero desdobradas em duas etapas, a saber:

I - prova preambular, de mltipla escolha, constando de questes objetivas, de pronta resposta e apurao padronizada, em nmero estabelecido pelo edital, com a finalidade de selecionar os candidatos a serem admitidos s provas previstas no inciso II deste artigo. 1. A prova preambular no poder ser formulada com base em entendimentos doutrinrios divergentes ou jurisprudncia no consolidada dos tribunais. As opes consideradas corretas devero ter embasamento na legislao, em smulas ou jurisprudncia dominante dos Tribunais Superiores. Ocorre que a referida questo foi elaborada em desconformidade com o que dispe o j referenciado regramento o qual impe que a prova preambular, de mltipla escolha, deve conter questes objetivas, de pronta resposta. Tambm neste sentido a Resoluo CS/MPDFT/MPU 109/2011, art. 23, 2 : Art. 23. Cada uma das questes da prova objetiva ter 5 (cinco) escolhas com apenas uma opo correta, vedada a indicao de nenhuma das opes ser correta. (...) 2 Se a questo for elaborada sob a forma de exame prvio de proposies corretas ou incorretas, constar de cada uma das alternativas de resposta expressa referncia, em algarismos romanos, assertiva ou s assertivas corretas, vedada qualquer resposta que no indique com preciso a resposta considerada exata. (grifos nossos) Pois bem, na questo 88 a resposta correta no pronta, porque no permite a aferio direta pelo candidato de quais afirmativas estariam corretas e as que estariam erradas, segundo as possibilidades de marcao. Ademais, sequer o gabarito preliminar foi capaz de disponibilizar informao devida sobre quais das afirmativas estariam corretas e as que foram consideradas erradas de acordo com o entendimento da banca, dificultando a possibilidade de opor recursos frente a alternativa considerada correta pelo referido gabarito. Por tais razes requer a anulao da questo. Termos em que espera o deferimento. QUESTO 89. Requer a anulao da questo por ter sido a mesma elaborada em desconformidade com a Resoluo N. 14, de 06 de novembro de 2006, do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, que regulamenta a realizao de concursos para a carreira, que em seu art.17, inciso I, assim dispe: Art. 17. As provas escritas sero desdobradas em duas etapas, a saber: I - prova preambular, de mltipla escolha, constando de questes objetivas, de pronta resposta e apurao padronizada, em nmero estabelecido pelo edital, com a finalidade de selecionar os candidatos a serem admitidos s provas previstas no inciso II deste artigo.

 1. A prova preambular no poder ser formulada com base em entendimentos doutrinrios divergentes ou jurisprudncia no consolidada dos tribunais. As opes consideradas corretas devero ter embasamento na legislao, em smulas ou jurisprudncia dominante dos Tribunais Superiores. Ocorre que a referida questo foi elaborada em desconformidade com o que dispe o j referenciado regramento o qual impe que a prova preambular, de mltipla escolha, deve conter questes objetivas, de pronta resposta. Tambm neste sentido a Resoluo CS/MPDFT/MPU 109/2011, art. 23, 2 : Art. 23. Cada uma das questes da prova objetiva ter 5 (cinco) escolhas com apenas uma opo correta, vedada a indicao de nenhuma das opes ser correta. (...) 2 Se a questo for elaborada sob a forma de exame prvio de proposies corretas ou incorretas, constar de cada uma das alternativas de resposta expressa referncia, em algarismos romanos, assertiva ou s assertivas corretas, vedada qualquer resposta que no indique com preciso a resposta considerada exata. (grifos nossos) Pois bem, na questo 89 a resposta correta no pronta, porque no permite a aferio direta pelo candidato de quais afirmativas estariam corretas e as que estariam erradas, segundo as possibilidades de marcao. Ademais, sequer o gabarito preliminar foi capaz de disponibilizar informao devida sobre quais das afirmativas estariam corretas e as que foram consideradas erradas de acordo com o entendimento da banca, dificultando a possibilidade de opor recursos frente a alternativa considerada correta pelo referido gabarito. Por tais razes requer a anulao da questo. Termos em que espera o deferimento. QUESTO 90. 90.QUANTOAOPRINCPIODAPERPETUATIOJURISDICTIONIS,CORRETODIZE RQUE: I.Emgeralvisaprotegeroautordademanda,quandofixadapelaregrageral,maspodeprotegerorue mdeterminadassituaes; II.Sendoacompetnciamatriadeordempblica,acompetnciafixadanomomentodapropositura daao,noimportandoasmodificaesdefatooudedireitoposteriores; III.Acompetnciapelaqualidadedaspessoasnoadmiteodeslocamentoposterior,poisditadapeloi nteressedeordempblicasuperior; IV.Havendoextinodorgojurisdicional,possvelasuanoaplicao,devendoacausaserjulgad apelorgoqueosubstituiu. Dasproposiesacima:

a)()IeIIestocorretas; b)(X)IeIVestocorretas; c)()IIeIIIestocorretas; d)()IIeIVestocorretas. Comentrio: Afirmativa I: correto, a perpetuao da jurisdio (em verdade, perpetuao da competncia) protege o autor da demanda, que ter fixada a competncia no momento em que a ao proposta, sem se modificar depois por mudanas do estado de fato ou de direito; mas tambm protege o ru quanto mesma alterao (ex: autor ajuza a ao no Rio Grande do Sul e depois se muda para o Amazonas, sendo que a ao continuar tramitando no RS e o ru no ter que se defender no processo em outro estado em razo da mudana de domiclio do autor). Ver art. 87 do CPC. Afirmativa II: errado, a competncia em geral no toda matria de ordem pblica; a competncia funcional (absoluta), por exemplo, de ordem pblica; a territorial no , etc. Afirmativa III: errado, pode haver deslocamento posterior. Afirmativa IV: correto, conforme art. 87 do CPC. QUESTO 91.

A letra a est errada j que a lei s poder ser aplicada eleio que ocorra aps um ano da data de sua vigncia, conforme se observa no art. 16 da CF. Princpio da anterioridade eleitoral.

A letra b est errada, pois nem todos os membros do congresso nacional so eleitos pelo sistema proporcional, mas apenas os deputados, conforme dispe o art. 45 da CF. A letra c est correta, pois trata-se de disposio expressa no art.12 2 da CF. A letra d est errada, pois somente nos municpios com mais de duzentos mil ELEITORES e no habitantes se far eleio em dois turnos. A questo fala em habitantes e no em eleitores. Tal situao tratada pelo art. 29, inciso II da CF. QUESTO 92.

A letra d est correta, pois todos incisos esto corretos. O inciso I est correto, j assentado o entendimento de que os partidos polticos tem natureza jurdica de pessoa jurdica de direito privado, o que se extrai no art. 17, 2 da CF. O inciso II est correto, trata-se de disposio expressa no art. 17, 1 da CF. O inciso III est correto, pois todo partido poltico est submetido ao preceito do art. 17, inciso I da CF. O patamar colocado pela questo, ademais, requisito mnimo para constituio de partido poltico, conforme se observa no art. 8 da lei 9096/95, in verbis: Art. 8 O requerimento do registro de partido poltico, dirigido ao cartrio competente do Registro Civil das Pessoas Jurdicas, da Capital Federal, deve ser subscrito pelos seus fundadores, em nmero nunca inferior a cento e um, com domiclio eleitoral em, no mnimo, um tero dos Estados... QUESTO 93.

A letra a est errada, pois nesse caso, segundo o art. 364 do Cdigo Eleitoral, a competncia ser da Justia Eleitoral. A letra b est errada, pois o Cdigo Eleitoral no prev crimes culposos. A letra c est errada, j que tais crimes esto previstos, respectivamente, nos arts. 324 a 326 do Cdigo Eleitoral. A letra d est correta, conforme dispe o art. 355 do Cdigo Eleitoral. QUESTO 94.

A letra b est correta, considerando que a representao por captao ilcita de sufrgio (Art. 41-A da Lei 9504/97) se submete ao mesmo procedimento previsto na lei de inelegibilidades, verifica-se a possibilidade aplicao do art. 2 na Lei complementar 64/90 em analogia, que determina a competncia do TRE quando se tratar de candidato Governador. A letra d est errada, pois o foro por prerrogativa de funo se refere s aes criminais. QUESTO 95.

O inciso I est errado, pois a distribuio, segundo Marcos Ramayana se d da seguinte forma: O MPF, por intermdio do procurador geral eleitoral atua no TSE; os procuradores regionais eleitorais, nos respectivos TREs e os promotores eleitorais com os juzes e juntas eleitorais. Vide art. 32, inciso III da lei 8625/93. O inciso II est errado, pois segundo os artigos 119 e 120 da CF, o quinto ser ocupado por advogados com notvel saber jurdico e idoneidade moral. Ver tambm pargrafo 2 do art. 121 da CF. O inciso III est errado, O Ministrio Pblico Eleitoral atua em todas as fases do processo eleitoral e no s no perodo eleitoral conforme se depreende do art. 72 da Lei complementar 75/93, in verbis:Art. 72. Compete ao Ministrio Pblico Federal exercer, no que couber, junto Justia Eleitoral, as funes do Ministrio Pblico, atuando em todas as fases e instncias do processo eleitoral. A letra d est correta, pois afirma que todos os incisos esto errados.

QUESTO 96.

A letra d est correta, pois o art. 37, 4 da lei 9504/97 veda terminantemente a conduta, assim, vejamos: Nos bens cujo uso dependa de cesso ou permisso do Poder Pblico, ou que a ele pertenam, e nos de uso comum, inclusive postes de iluminao pblica e sinalizao de trfego, viadutos, passarelas, pontes, paradas de nibus e outros equipamentos urbanos, vedada a veiculao de propaganda de qualquer natureza, inclusive pichao, inscrio a tinta, fixao de placas, estandartes, faixas e assemelhados .(Redao dada pela Lei n 11.300, de 2006) 4o Bens de uso comum, para fins eleitorais, so os assim definidos pela Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Cdigo Civil e tambm aqueles a que a populao em geral tem acesso, tais como cinemas, clubes, lojas, centros comerciais, templos, ginsios, estdios, ainda que de propriedade privada. (Includo pela Lei n 12.034, de 2009) QUESTO 97. Conforme a legislao atual sobre a arrecadao e aplicao dos recursos nas campanhas eleitorais, assinale a alternativa correta: a) vedado ao candidato receber doao para a campanha de entidade esportiva, independentemente dela receber ou no recursos pblicos;

b) vedado ao candidato receber doao para a campanha de empresa comercial pelo simples fato desta estar recebendo pagamentos da administrao pblica e decorrncia do cumprimento de regular contrato de fornecimento de bens e servios firmados aps licitao, mesmo ela no sendo concessionria ou permissionria de servio pblico e no incidindo em outra hiptese de vedao legal; c) as despesas com transporte ou deslocamento de candidato e de pessoal a servio das candidaturas no so consideradas gastos eleitorais, no esto sujeitos a registro e no precisam ser declarados na prestao de contas dos candidatos; d) para registrar o movimento financeiro de sua campanha, o candidato dever utilizar exclusivamente suas contas bancrias pessoais, registradas com seu CPF, ou a conta bancria do respectivo partido poltico. ITEM A Est de acordo com o art. 24, IX, da Lei 9504/97: Art. 24. vedado, a partido e candidato, receber direta ou indiretamente doao em dinheiro ou estimvel em dinheiro, inclusive por meio de publicidade de qualquer espcie, procedente de: IX entidades esportivas; (Redao dada pela Lei n 12.034, de 2009). Ressalta-se que antes da alterao do texto, em 2009, a vedao era s para esportivas que recebiam recursos pblicos. ITEM B De acordo com a lei deve a empresa ser concessionria ou permissionria: Art. 24. vedado, a partido e candidato, receber direta ou indiretamente doao em dinheiro ou estimvel em dinheiro, inclusive por meio de publicidade de qualquer espcie, procedente de: III - concessionrio ou permissionrio de servio pblico; ITEM C Art. 26. So considerados gastos eleitorais, sujeitos a registro e aos limites fixados nesta Lei: IV - despesas com transporte ou deslocamento de candidato e de pessoal a servio das candidaturas. Devem tais despesas serem declaradas na prestao de contas do candidato. ITEM D De acordo com o art. 22 Art. 22. obrigatrio para o partido e para os candidatos abrir conta bancria especfica para registrar todo o movimento financeiro da campanha. QUESTO 98.

Candidato a Prefeito Municipal, em municpio com aproximadamente dois mil eleitores, que no ocupa cargo pblico e se utiliza de recursos privados, em data anterior ao pedido de registro de candidatura, distribui dinheiro durante o ano eleitoral metade do referido eleitorado, mediante pedido expresso de voto. Com esses elementos de prova e confirmada a candidatura, em qual dos ilcitos abaixo sua conduta dever ser enquadrada com o objetivo de ser processado e cassado o registro de sua candidatura: a) conduta vedada, de que trata o art. 73 da Lei das Eleies ( Lei no. 9504/97); b) captao ilcita de sufrgio, de que trata o art.41-A da Lei das Eleies ( Lei no. 9504/97); c) abuso de poder econmico, de que tratam o art. 14, par.10, da CF; e os arts. 19 e 22 da LC no. 64/90; d) em nenhum dos ilcitos eleitorais acima, pois a cassao do registro de candidato s poder ocorrer em face de ilcitos eleitorais praticados aps o requerimento do registro da respectiva candidatura ser protocolada perante a Justia Eleitoral. ITEM A As condutas descritas no art. 73, da Lei das Eleies so especficas de agentes pblicos. Como o item diz, claramente, que o candidato a prefeito no no ocupa cargo pblico, esse dispositivo no se aplica a ele; ITEM B Diz o art. 41-A: Art. 41-A. Ressalvado o disposto no art. 26 e seus incisos, constitui captao de sufrgio, vedada por esta Lei, o candidato doar, oferecer, prometer, ou entregar, ao eleitor, com o fim de obter-lhe o voto, bem ou vantagem pessoal de qualquer natureza, inclusive emprego ou funo pblica, desde o registro da candidatura at o dia da eleio, inclusive, sob pena de multa de mil a cinqenta mil Ufir, e cassao do registro ou do diploma, observado o procedimento previsto no art. 22 da Lei Complementar no 64, de 18 de maio de 1990. Como a conduta foi anterior ao registro da candidatura, esse dispositivo no se aplica. ITEM C De acordo com o art. 14, par. 10, da CF: Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante: (...), 10 - O mandato eletivo poder ser impugnado ante a Justia Eleitoral no prazo de quinze dias contados da diplomao, instruda a ao com provas de abuso do poder econmico, corrupo ou fraude. J os arts. 19 e 22 da LC no. 64/90, tm as seguintes redaes:

Art. 19. As transgresses pertinentes origem de valores pecunirios, abuso do poder econmico ou poltico, em detrimento da liberdade de voto, sero apuradas mediante investigaes jurisdicionais realizadas pelo Corregedor-Geral e Corregedores Regionais Eleitorais. Art. 22. Qualquer partido poltico, coligao, candidato ou Ministrio Pblico Eleitoral poder representar Justia Eleitoral, diretamente ao Corregedor-Geral ou Regional, relatando fatos e indicando provas, indcios e circunstncias e pedir abertura de investigao judicial para apurar uso indevido, desvio ou abuso do poder econmico ou do poder de autoridade, ou utilizao indevida de veculos ou meios de comunicao social, em benefcio de candidato ou de partido poltico, obedecido o seguinte rito: (...) ITEM D Os ilcitos eleitorais podem ocorrer antes ou depois o requerimento de registro de candidatura. O item B trs um exemplo de ilcito cometido desde o registro. Observe-se jurisprudncia com exemplo de ilcito cometido ANTES: RECURSO ELEITORAL. AO DE INVESTIGAO JUDICIAL ELEITORAL. INAUGURAO SEDE DE PARTIDO. ABUSO DE PODER ECONMICO E POLTICO. FATO ANTERIOR AO REGISTRO DE CANDIDATURA. POSSIBILIDADE. AO INTERPOSTA ANTES DO PEDIDO DE REGISTRO DE CANDIDATURA. IMPOSSIBILIDADE. PEDIDO JURIDICAMENTE IMPOSSVEL. RECURSO NO PROVIDO. 1. Conquanto prescindvel que a conduta ilcita tenha sido praticada antes do pedido do registro de candidatura, o mesmo no ocorre para a propositura da ao; Acredito que a resoluo da questo se dar mais por excluso... QUESTO 99. Relativamente a Ao de Impugnao de Registro de Candidatura, assinale a alternativa ERRADA: a) uma de suas hipteses de cabimento atacar a incidncia de causa de inelegibilidade de candidato; b) a competncia para processar e julgar impugnao contra registro de candidatura ao Senado Federal pertence ao TER onde foi requerido o referido registro; c) a impugnao, por parte do candidato, partido poltico ou coligao, no impede a ao do MPE no mesmo sentido;

d) pode ser ajuizada desde a publicao do registro da candidatura do candidato at o dia das eleies. ITEM A A ao de impugnao de registro de candidato est prevista no art. 97 do Cdigo Eleitoral e no art.3 da lei complementar n 64/90. Vale, atualmente, as disposies da lei complementar, por ser lei posterior. O Cdigo Eleitoral aplica-se subsidiariamente, no que for preciso, para viabilizar o procedimento. Essa ao tem por objetivo inviabilizar o registro da candidatura de pessoa inelegvel ou que no rena as condies de elegibilidade ou que no tenha se desincompatibilizado nos prazos previstos por lei. So trs, portanto, os fundamentos dessa ao: 1.- o no preenchimento das condies de elegibilidade; 2.- estar o indivduo impedido de candidatarse por incorrer numa das regras de inelegibilidade; ou 3.- estar o indivduo impedido de candidatar-se por no ter se desincompatibilizado de cargo, emprego ou funo pblica ou privada, conforme determina a lei 64/90. A existncia de apenas um desses fundamentos suficiente para impugnar uma candidatura. Conforme os ensinamentos de Joel Jos Cndido, "o objetivo dessa impugnao, que tem a natureza jurdica de uma verdadeira ao judicial, impedir o deferimento do registro da candidatura do impugnado. Se j obteve o registro, a procedncia definitiva desta impugnao cancelar esse registro, e, ainda, se o impugnado j estiver diplomado quando vier o trnsito em julgado da ao procedente, se declarar nula a diplomao, a eleio e o registro, impossibilitando o incio ou a continuidade do exerccio do mandato (LC 64/90, art. 15)."Para Pedro Henrique Tvora Niess, "a impugnao ao registro de candidatura a mandato eletivo configura o exerccio de direito de ao, inaugurando um processo de conhecimento com todas as fases que lhe so peculiares. (...) , pois, uma ao civil de conhecimento, de contedo declaratrio." Aqui, portanto, h uma atividade jurisdicional, desempenhada pelo Poder Judicirio. Instala-se o conflito entre os sujeitos legitimados para tanto e a deciso se impe com fora de coisa julgada material. O prazo para impugnao de candidatura de 05 (cinco) dias da data da publicao do pedido de registro do candidato. Nos termos do art. 97 do Cdigo Eleitoral, "protocolado o requerimento de registro, o presidente do Tribunal ou o juiz eleitoral, no caso de eleio municipal ou distrital, far publicar imediatamente edital para cincia dos interessados" - essa regra repetida no art. 3 da lei complementar 64/90. Desta publicao, conta-se os cinco dias.

O procedimento da ao de impugnao de registro de candidatura est especificado na lei complementar 64/90, nos artigos 3 e seguintes, onde consta desde ao prazo para a impugnao at o prazo dado ao juiz para dar sentena (art. 8), qual remetemos o leitor. ITEM B De acordo com o art. 2, p. nico: Art. 2 Compete Justia Eleitoral conhecer e decidir as argies de inelegibilidade. Pargrafo nico. A argio de inelegibilidade ser feita perante: I - o Tribunal Superior Eleitoral, quando se tratar de candidato a Presidente ou VicePresidente da Repblica; II - os Tribunais Regionais Eleitorais, quando se tratar de candidato a Senador, Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal, Deputado Federal, Deputado Estadual e Deputado Distrital; III - os Juzes Eleitorais, quando se tratar de candidato a Prefeito, Vice-Prefeito e Vereador. ITEM C Diz o art. 3, p. 1, da LC 64/90: Art. 3 Caber a qualquer candidato, a partido poltico, coligao ou ao Ministrio Pblico, no prazo de 5 (cinco) dias, contados da publicao do pedido de registro do candidato, impugn-lo em petio fundamentada. 1 A impugnao, por parte do candidato, partido poltico ou coligao, no impede a ao do Ministrio Pblico no mesmo sentido. ITEM D Est incorreta, pois ela deve ser ajuizada, de acordo com o art. 3, da LC no. 64/90 no prazo de CINCO dias contados, da publicao do pedido de registro do candidato. QUESTO 100. Dirigente de rgo pblico municipal, atendendo ao pedido de candidato vereana, faz com que os servidores a ele subordinados, no ms que antecede s eleies e durante o horrio de trabalho, usem as linhas telefnicas do rgo para fazer ligaes telefnicas a inmeros eleitores, pedindo voto para referido candidato. Com esses elementos, assinale quais das medidas judiciais abaixo dever o MPE ajuizar para buscar tanto a cassao do registro ou do diploma do candidato como aplicao de pena de multa ao agente pblico responsvel: a) representao por captao ilcita de sufrgio de que trata o 41-A da Lei das Eleies (Lei no. 9504/97); b) representao por arrecadao ou gastos ilcitos de campanha, de que trata o art. 30-A, par. 2 da Lei das Eleies (Lei no. 9504/97);

c) representao por conduta vedada, de que trata o art. 73 da Lei das Eleies (Lei no. 9504/97); d) Ao de Investigao Judicial Eleitoral para apurar uso indevido de meio de comunicao social, de que trata o art. 22, da LC no. 64/90. A questo resolve-se com a leitura dos respectivos dispositivos. ITEM A de acordo com o art. 41-A Ressalvado o disposto no art. 26 e seus incisos, constitui captao de sufrgio, vedada por esta Lei, o candidato doar, oferecer, prometer, ou entregar, ao eleitor, com o fim de obter-lhe o voto, bem ou vantagem pessoal de qualquer natureza, inclusive emprego ou funo pblica, desde o registro da candidatura at o dia da eleio, inclusive, sob pena de multa de mil a cinqenta mil Ufir, e cassao do registro ou do diploma, observado o procedimento previsto no art. 22 da Lei Complementar no 64, de 18 de maio de 1990. ITEM B Diz o art. 30-A. Qualquer partido poltico ou coligao poder representar Justia Eleitoral, no prazo de 15 (quinze) dias da diplomao, relatando fatos e indicando provas, e pedir a abertura de investigao judicial para apurar condutas em desacordo com as normas desta Lei, relativas arrecadao e gastos de recursos. 2o Comprovados captao ou gastos ilcitos de recursos, para fins eleitorais, ser negado diploma ao candidato, ou cassado, se j houver sido outorgado. ITEM C Art. 73. So proibidas aos agentes pblicos, servidores ou no, as seguintes condutas tendentes a afetar a igualdade de oportunidades entre candidatos nos pleitos eleitorais: III - ceder servidor pblico ou empregado da administrao direta ou indireta federal, estadual ou municipal do Poder Executivo, ou usar de seus servios, para comits de campanha eleitoral de candidato, partido poltico ou coligao, durante o horrio de expediente normal, salvo se o servidor ou empregado estiver licenciado; ITEM D Art. 22, LC no64/90: Art. 22. Qualquer partido poltico, coligao, candidato ou Ministrio Pblico Eleitoral poder representar Justia Eleitoral, diretamente ao Corregedor-Geral ou Regional, relatando fatos e indicando provas, indcios e circunstncias e pedir abertura de investigao judicial para apurar uso indevido, desvio ou abuso do poder

econmico ou do poder de autoridade, ou utilizao indevida de veculos ou meios de comunicao social, em benefcio de candidato ou de partido poltico. QUESTO 101. Assinale a alternativa correta acerca da equiparao a servidor pblico para crimes previstos na Lei de Licitaes. a) quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para execuo de atividade tpica da Administrao Pblica; b) quem exerce mandado, cargo, emprego ou funo em entidade privada que receba subveno, beneficio ou incentivo fiscal ou creditcio de rgo pblico; c) quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, assim consideradas, alm das fundaes, empresas pblicas e sociedades de economia mista, as demais entidades sob controle direto ou indireto do Poder Pblico; d) quem exerce cargo, emprego ou funo em empresas controladas, direta ou indiretamente, em organizao pblica internacional. A questo inteira se resolve com a leitura do art. 84, 1, da Lei 8.666/93: Art. 84. Considera-se servidor pblico, para os fins desta Lei, aquele que exerce, mesmo que transitoriamente ou sem remunerao, cargo, funo ou emprego pblico. 1o Equipara-se a servidor pblico, para os fins desta Lei, quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, assim consideradas, alm das fundaes, empresas pblicas e sociedades de economia mista, as demais entidades sob controle, direto ou indireto, do Poder Pblico. QUESTO 102. Igualmente quanto falsificao do selo adesivo destinado a comprovar o pagamento de impostos. a) est classificada na lei como crime contra a ordem tributria; b) s deve ser comunicada ao MPF aps a constituio de crdito tributrio, consoante a portaria n.2439, de 21/12/2010 da SRF; c) crime subsidirio em relao ao crime de sonegao fiscal;

d) est tipificada como crime autnomo, com pena de recluso de 2 a 8 anos e multa. O crime de falsificao do selo adesivo destinado a comprovar o pagamento de impostos encontra-se previsto no art. 293, do CP: Falsificao de papis pblicos Art. 293. Falsificar, fabricando-os ou alterando-os: I selo postal, estampilha, papel selado ou qualquer papel de emisso legal, destinado arrecadao de imposto ou taxa; II papel de crdito pblico que no seja moeda de curso legal; III vale postal; IV cautela de penhor, caderneta de depsito de caixa econmica ou de outro estabelecimento mantido por entidades de direito pblico; V talo, recibo, guia, alvar ou qualquer outro documento, relativo a arrecadao de rendas pblicas ou a depsito ou cauo por que o poder pblico seja responsvel; VI bilhete, passe ou conhecimento de empresa de transporte administrada pela Unio, por Estado ou por Municpio; Pena recluso, de 2 a 8 anos, e multa. Assim, encontrando-se, o tipo penal, no Cdigo Penal, j se elimina os itens A e C. A constituio do crdito tributrio como condio de admissibilidade para ao penal para os crimes contra a ordem tributria elencadas no art. 1. da respectiva lei. Sendo assim, correto o item D. QUESTO 103. A questo deve ser anulada por haver duas afirmativas possivelmente corretas. O gabarito preliminar aponta como correta a afirmativa da letra B: o referido procurador da Repblica est impedido de propor ao penal contra o cidado por denunciao caluniosa. A afirmativa, no entanto no est correta. Pelas seguintes razes: A denunciao caluniosa (tambm denominada calnia qualificada) infrao penal imediatamente contra a administrao da Justia e mediatamente contra a honra da pessoa. Portanto, no caso em tela, de fato, o aludido Procurador da repblica estaria impedido de propor a ao penal por denunciao caluniosa, pois seria ele prprio, em tese, vtima do

crime, como podemos aferir na doutrina de GUILHERME DE SOUZA NUCCI: Os sujeitos passivos do crime so, principalmente, o Estado e, em segundo lugar, a pessoa prejudicada pela falsa denunciao. (Cdigo Penal Comentado, 6 edio, p.338). portanto teria interesse na soluo da causa, nos termos do art.252, inciso IV c/c art. 258, ambos do Cdigo de Processo Penal. Conforme o art. 339 do Cdigo Penal, para que se configure em tese, o crime de denunciao, necessrio que o agente d causa a instaurao de investigao policial, instaurao de investigao administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe inocente. Pois bem, no que tange instaurao de investigao administrativa, GUILHERME DE SOUZA NUCCI nos ensina: (...) a lei clara ao permitir a configurao deste delito tambm quando algum, sabendo ser outrem inocente, d margem a qualquer tipo de investigao administrativa, por conta da imputao de crime. Abrangese, ento, sindicncias e processos administrativos de toda ordem, desde que a autoridade administrativa tenha agido por conta de denncia falsa promovida pelo agente. (...) A simples representao, solicitando a investigao administrativa, est na rbita da tentativa. (Cdigo Penal Comentado, 6 edio, p.339). E continua, Inocncia do imputado: alm de o agente ter esse conhecimento, exigem a doutrina e a jurisprudncia majoritrias, com razo, que o imputado seja realmente prejudicado pela ao do autor, isto , seja injustamente investigado ou processado, para, ao final, ocorrer o arquivamento ou absolvio por falta de qualquer fundamento para vincul-lo autoria. (GUILHERME DE SOUZA NUCCI, Cdigo Penal Comentado, 6 edio, p.339). Por todo o exposto, de fato como j referenciado, o procurador em questo estaria impedido de promover a ao penal contra o cidado denunciante, como bem referiu a afirmativa apontada como correta no gabarito preliminar. Ocorre porm, que no h erro quanto ao que se afirma na letra A: cabe, em tese, denunciao caluniosa contra o cidado porque abuso de autoridade , por definio, um crime. Conforme os dados apresentados na questo caberia, em tese, a priori, a denunciao caluniosa, porque ao se referir expresso em tese o examinador desvincula o pedido da ao penal da sua procedncia. Como , de fato, o direito de ao. Ou seja, consabido que o direito de ao no se vincula ao seu resultado final, se procedente ou improcedente. Bem como, em tese, restariam reunidos elementos capazes de ensejar a configurao do crime de denunciao caluniosa, quais sejam: a) Foi instaurado procedimento de investigao administrativa (sindicncia) contra o procurador denunciado por abuso de autoridade que somente fora arquivado aps os esclarecimentos. b) De fato, a mera instaurao de sindicncia, antes da lei 10.028/2000, no renderia ensejo denunciao caluniosa, pois a redao originria do art.339 do CP exigia: a instaurao de investigao policial ou de processo judicial contra algum. Atualmente bastante a instaurao de investigao administrativa, como vemos no julgado do Superior Tribunal de Justia a seguir transcrito: HABEAS CORPUS. PROCESSO PENAL. CRIME DE DENUNCIAO CALUNIOSA. CONDUTA ANTERIOR LEI N. 10.028/2000. INQURITO

POLICIAL OU PROCESSO JUDICIAL NO INSTAURADOS. ATIPICIDADE. TRANCAMENTO. PRECEDENTES. 1. A instaurao de sindicncia administrativa, no mbito da ProcuradoriaGeral de Justia, julgada improcedente e arquivada, no d ensejo incidncia do tipo previsto no art. 339 do Cdigo Penal, na sua redao originria, que exigia instaurao de investigao policial ou processo judicial. 2. Ordem concedida para determinar o trancamento da ao penal instaurada contra o Paciente. (HC 86653 / MT, Min.Laurita Vaz, julgado em 21/02/2008) c) Tambm assiste razo ao cabimento, em tese, da referida ao penal pela razo de seu o abuso de autoridade um crime, conforme a lei 4.898/1965, como se refere a afirmativa da letra A. d) A respeito do elemento subjetivo, se houve dolo ou no, ou seja, se havia o ntido conhecimento do agente acerca da inocncia do imputado (procurador, no caso), tal elemento ser apurado no curso da ao penal, o que no impediria, como j referido, em tese, a sua propositura. Portanto, por todo o exposto, no conteria nenhum erro a afirmativa da letra A. De outro modo, retornando a afirmativa B, considerada como correta, ao aferir que o referido procurador da Repblica est impedido de propor ao penal contra o cidado por denunciao caluniosa; isto significa dizer, que o procurador do caso concreto estaria impedido, mas se outro membro do MPF ajuizasse a mesma ao no haveria impedimento e, em tese, caberia a ao penal por denunciao caluniosa. Ou seja, o obstculo ao penal seria, a priori, apenas o impedimento do procurador. Assim, no h como reconhecer correta a afirmativa da letra B e incorreta a letra A, pois as mesmas se complementam, de uma vez que: em tese caberia ao penal, pois o abuso de autoridade crime e fora instaurada investigao administrativa para sua apurao, entretanto, o mesmo procurador (sujeito passivo indireto do crime) estaria impedido de prop-la. Nestes termos requer a anulao da questo por haver uma deficincia na elaborao das proposies, havendo duas afirmativas possivelmente corretas. Termos em que espera o deferimento.

QUESTO .

Resposta: a. A) a examinadora considerou a alternativa correta. No entanto, a perda da funo pblica ou mandato eletivo pode ser efeito da condenao nos crimes contra as finanas pblicas, bastando, para tanto, que a condenao seja superior a um ano e o fato tenha sido praticado com abuso de poder ou violao de dever para com a administrao, nos termos do artigo 92, inciso I, a do Cdigo Penal. Conforme ressalta Luiz Rgis Prado, a modificao introduzida pela mencionada lei [Lei n. 9268/96] permite que o efeito da condenao em apreo [perda do cargo/funo] seja aplicado a uma gama maior de delitos funcionais, j que reduziu consideravelmente o limite da pena privativa de liberdade imposta (igual ou superior a um ano). (Comentrios ao Cdigo Penal, p.330). Cezar Bitencourt e Rogrio Greco ressaltam, ainda, que as hipteses do inciso I do artigo 92 no se destinam exclusivamente aos chamados crimes funcionais (arts 312 a 347 do CP), mas a qualquer crime que o funcionrio pblico cometer com violao de deveres que a sua condio de funcionrio impe, cuja pena de priso aplicada seja igual ou superior a um ano,

ou ento a qualquer crime praticado por funcionrio pblico, cuja pena aplicada seja superior a quatro anos. (Curso de Direito Penal, p. 666-667). Assim, como os crimes contra as finanas pblicas so modalidades de crimes contra a administrao (inseridos no Ttulo XI do Cdigo Penal Dos Crimes contra a Administrao Pblica), e como, na sua prtica, o agente abusa do poder ou mesmo viola dever funcional (j que, sendo crimes prprios de funcionrio pblico, este, para desrespeita as regras da Lei de Responsabilidade Fiscal), a perda do cargo/funo poder ser aplicada, fundamentadamente, na sentena, quando a pena aplicada for superior a um ano. A examinadora, contudo, afirmou, em resposta a recursos interpostos que: a afirmativa s pode ser considerada correta com esforo interpretativo. Em primeiro lugar, violao de dever para com a administrao pblica, condio prevista no art. 92, I, a, no significa exatamente o mesmo que violao de dever inerente a cargo, prevista como circunstncia agravante no art. 61, II, g, quando no constitui ou qualifica o crime. Em segundo lugar, questionvel que, em abstrato, nos crimes contra as finanas pblicas o abuso de poder ou a violao de dever inerente a cargo sejam constitutivos desses crimes. B) como os atos de improbidade, segundo a Lei n. 8.429/92, so aqueles que causam leso ao patrimnio pblico ou enriquecimento ilcito do agente, ou, ainda, qualquer ato que atente contra os princpios administrativos, possvel afirmar que os crimes contra as finanas pblicas so tambm atos mprobos, at porque so modalidade de crimes funcionais. Contratao de operao de crdito Art. 359-A. Ordenar, autorizar ou realizar operao de crdito, interno ou externo, sem prvia autorizao legislativa: (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Pena - recluso, de 1 (um) a 2 (dois) anos. (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Pargrafo nico. Incide na mesma pena quem ordena, autoriza ou realiza operao de crdito, interno ou externo: (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) I - com inobservncia de limite, condio ou montante estabelecido em lei ou em resoluo do Senado Federal; (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) II - quando o montante da dvida consolidada ultrapassa o limite mximo autorizado por lei. (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Inscrio de despesas no empenhadas em restos a pagar (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Art. 359-B. Ordenar ou autorizar a inscrio em restos a pagar, de despesa que no tenha sido previamente empenhada ou que exceda limite estabelecido em lei: (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Assuno de obrigao no ltimo ano do mandato ou legislatura (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Art. 359-C. Ordenar ou autorizar a assuno de obrigao, nos dois ltimos quadrimestres do ltimo ano do mandato ou legislatura, cuja despesa no possa ser paga no mesmo exerccio financeiro ou, caso reste parcela a ser paga no exerccio seguinte, que no tenha contrapartida suficiente de disponibilidade de caixa: (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos.(Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Ordenao de despesa no autorizada (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Art. 359-D. Ordenar despesa no autorizada por lei: (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Prestao de garantia graciosa (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Art. 359-E. Prestar garantia em operao de crdito sem que tenha sido constituda contragarantia em valor igual ou superior ao valor da garantia prestada, na forma da lei: (Includo pela Lei n 10.028, de 2000)

Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) No cancelamento de restos a pagar (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Art. 359-F. Deixar de ordenar, de autorizar ou de promover o cancelamento do montante de restos a pagar inscrito em valor superior ao permitido em lei: (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Aumento de despesa total com pessoal no ltimo ano do mandato ou legislatura (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Art. 359-G. Ordenar, autorizar ou executar ato que acarrete aumento de despesa total com pessoal, nos cento e oitenta dias anteriores ao final do mandato ou da legislatura: (Includo pela Lei n 10.028, de 2000)) Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Oferta pblica ou colocao de ttulos no mercado (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Art. 359-H. Ordenar, autorizar ou promover a oferta pblica ou a colocao no mercado financeiro de ttulos da dvida pblica sem que tenham sido criados por lei ou sem que estejam registrados em sistema centralizado de liquidao e de custdia: (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. (Includo pela Lei n 10.028, de 2000) C) Segundo Jos Paulo Baltazar Jnior, os crimes cometidos por funcionrios pblicos contra a administrao em geral sero crimes funcionais prprios quando, afastada a qualidade de funcionrio, o fato resta atpico, como na corrupo passiva. Sero crimes funcionais imprprios quando, afastada a qualidade de funcionrio, sobrevm mera desclassificao ou atipia relativa, como no peculato. Analisando os tipos penais em tela, observa-se que, afastada a qualidade de funcionrio pblico, os fatos passam a ser atpicos. D) Jos Paulo Baltazar Jnior, citando Luiz Regis Prado, esclarece que o sujeito ativo de tal crime apenas o chefe do Poder Executivo de algum dos entes federativos (Unio, Estados, DF e municpios). A examinadora manteve o gabarito oficial sob o seguinte argumento: a alternativa incorreta os crimes contra as finanas pblicas so crimes funcionais imprprios inarredvel, ano se justificando a escolha pelo candidato por uma alternativa cuja suposta correo no evidente de plano. QUESTO 104.

Tendo em vista que o enunciado da questo indicar a alternativa incorreta, vou comentar apenas a assertiva c, uma vez que no teria utilidade comentar as que esto corretas. c) os crimes contra as finanas pblicas so crimes funcionais imprprios; Os chamados delitos funcionais pertencem categoria dos crimes prprios, que s podem ser praticados por determinada classe de pessoas em face de a norma incriminadora exigir uma condio ou situao particular. So os que s podem ser cometidos por pessoas que exercem funes pblicas. Damsio de Jesus adota a denominao delicta in officio, isto , crimes dos que realizam a atividade estatal, cujo exerccio pode ser efetivado a qualquer ttulo, definitivo ou precrio, ainda que sem qualquer remunerao, como ocorre nas hipteses de convocao de particulares pelo Estado, citando-se como exemplo, os jurados. Os crimesfuncionais possuem uma distino realizada pela doutrina, assim, por sua vez podem ser: a)delitos funcionais prprios b)delitos funcionais imprprios Julio Fabbrini Mirabete faz a seguinte distino: os primeiros tem como elemento essencial a funo pblica, indispensvel para que o fato constitua infrao penal. Sem ela a conduta seria penalmente irrelevante. Os crimesfuncionais imprprios so os que se destacam apenas por ser o sujeito ativo funcionrio pblico, ento se o agente no estivesse revestido dessa qualidade o crime seria outro . Os delitos funcionais prprios (tpicos) so aqueles que o Cdigo Penal denomina crimes praticados por funcionrios pblico contra a administrao em geral (arts. 312 a 326). Entretanto, nem todos os delitos funcionais tpicos esto definidos no Captulo I do Ttulo XI. Assim, o rol dos artigos 312 e seguintes no esgota o elenco. Outros h espalhados pelo diploma legal, em que a qualidade de funcionrio pblico do sujeito ativo aparece como elementar ou circunstncia qualificadora. Os crimes funcionais imprprios, por sua vez, so aqueles nos quais faltando a condio de servidor ao agente, o fato deixa de configurar crime funcional, caracterizando um crime comum como o peculato que, praticado em outro mbito, pode se enquadrar no tipo da apropriao indbita ( Peculato : Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio . Apropriao Indbita : Art. 168 Apropriar-se de coisa alheia mvel, de que tem a posse ou a deteno. ). Os crimes contra as Finanas Pblicas foram introduzidos no Ordenamento Jurdico Penal brasileiro atravs da Lei n 10.028, de 19 de outubro de 2000, ao acrescentar os art. 359-A a

359-H (Ttulo XI, Captulo IV) no Decreto- Lei n 2.848, de 07 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal). As condutas tpicas so: contratao de operao de crdito, inscrio de despesas no empenhadas em restos a pagar, assuno de obrigao no ltimo ano de mandato ou legislatura, ordenao de despesa no autorizada, prestao de garantia graciosa, no cancelamento de restos a pagar, aumento de despesa total com pessoal no ltimo ano do mandato ou legislatura, oferta pblica ou colocao de ttulos no mercado. So crimes de ao penal incondicionada e tambm crimes prprios por exigir qualidade especial do sujeito ativo (agente pblico). A alternativa est incorreta porque, conforme j afirmado, os crimes contra as finanas pblicas exigem a qualidade especial do sujeito ativo de exercer funo pblica. No existindo tal qualidade, o fato no pode ser tipificado dentro dos crimes contra as finanas pblicas, podendo, conforme as circunstncias fticas, ser subsumido em outro tipo legal. QUESTO 105. REQUER que a anulao da questo por no haver nenhuma assertiva possivelmente correta. Conforme o gabarito preliminar apenas a afirmativa do inciso I estaria correta: "Se do crime culposo de perigo comum resulta leso corporal, a pena privativa de liberdade aumentada de metade; se resulta morte, aplica-se a pena cominada ao homicdio culposo. (grifo nosso) No entanto, esta afirmativa tambm deve ser considerada incorreta, pois na sua parte final h uma disposio que est nitidamente em confronto com o art. 258 do Cdigo Penal, em sua parte final, que a seguir transcrevemos: Art. 258 - Se do crime doloso de perigo comum resulta leso corporal de natureza grave, a pena privativa de liberdade aumentada de metade; se resulta morte, aplicada em dobro. No caso de culpa, se do fato resulta leso corporal, a pena aumenta-se de metade; se resulta morte, aplica-se a pena cominada ao homicdio culposo, aumentada de um tero. (grifo nosso) Pelo exposto, nos termos de disposio expressa no Cdigo Penal, no correto afirmar que se do crime culposo resultar morte ser aplicada ao agente to somente a pena cominada ao homicdio culposo sem aumento de pena, pois o prprio diploma legal prev a aplicao da pena do homicdio culposo com aumento de pena de um tero, o que no foi mencionado pela questo. De outro modo, no que tange a afirmativa do inciso III: o crime de interrupo ou perturbao de servio telegrfico ou telefnico admite a modalidade dolosa e a forma qualificada. -foi considerada incorreta pelo gabarito preliminar, o que destoa da doutrina majoritria e do prprio Cdigo Penal. Seno vejamos: Art. 266 - Interromper ou perturbar servio telegrfico, radiotelegrfico ou telefnico, impedir ou dificultar-lhe o restabelecimento:

Pena - deteno, de um a trs anos, e multa. Pargrafo nico - Aplicam-se as penas em dobro, se o crime cometido por ocasio de calamidade pblica. Conforme a doutrina de GUILHERME DE SOUZA NUCCI, o elemento subjetivo do tipo em referncia mesmo o dolo, como refere a assertiva do inciso III. o dolo de perigo, no sentido de que o agente deve ter a vontade de gerar um risco no tolerado a terceiros. (GUILHERME DE SOUZA NUCCI, Cdigo Penal Comentado, 6 edio, p.917). Ainda conforme o referido doutrinador e a doutrina majoritria o referido tipo penal admite a forma qualificada: Figura qualificada: dobra-se a pena do agente quando a interrupo ou perturbao dos servios telegrficos ou telefnicos ocorre durante o estado de calamidade pblica (desgraa que atinge vrias pessoas), tendo em vista a maior reprovabilidade da conduta, j que, nessas situaes, os servios mencionados so essenciais. (GUILHERME DE SOUZA NUCCI, Cdigo Penal Comentado, 6 edio, p.918). Ou seja, a forma qualificada que est estabelecida no pargrafo nico do art. 266 do CP, tem o condo de duplicar a pena, alterando a escala pena para pena de deteno de 2 a 6 anos. Correta portanto a assertiva do inciso III. Neste sentido, requer a anulao da questo 105, por no haver na questo nenhuma alternativa que validamente corresponda a resoluo das assertivas. QUESTO 106.

B a) A assertiva est incorreta porque no ocorre absoro do dano, visto que este no chega a ser tipificado, a elementar, meio de execuo, qualificadora, ou causa de aumento de pena de outra infrao penal. Quando a conduta tem por objeto um documento, no caso deste ser insubstituvel o crime ser de supresso de documento (art. 305, do CP) e se for substituvel, o crime ser de dano. pois tipo subsidirio. O art. 163, s aplicado autonomamente quando o dano no configur

A assertiva est incorreta porque no se trata de absoro do crime de dano, mas de aplicao ao fato de tipo diverso, tendo em vista que o delito de dano subsidirio, conforme acima explicado. Sobre a diferena entre supresso do documento, dano e furto, explica Guilherme de Souza Nucci, tudo est a depender do intuito do agente. Se for para fazer o documento desaparecer para no servir para a prova de algum fato relevante juridicamente, trata-se de crime contra a f pblica (art. 305); caso seja somente para causar um prejuzo para a vtima, delito contra o patrimnio na forma de dano (art. 163); se for subtrado para ocultao, por ser valioso em si mesmo (como um documento histrico), trata-se de delito contra o patrimnio na modalidade furto (NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, pg. 908). b) Assertiva correta. Para a consumao do delito de supresso de documento no necessrio um dano efetivo, mas, apenas, a potencialidade de dano, o chamado praejudicium alterius. Praejudicium alterius: a potencialidade de dano, de causar prejuzo juridicamente relevante em terceiro. A lei no exige um dano efetivo que, se ocorrer, acarretar a problemtica do concurso de falso e fraude. Se ausente a potencialidade lesiva, o fato ser atpico. Em regra, esse requisito est implcito nos crimes de falso; excepcionalmente, na falsidade ideolgica (art. 299) a lei se refere a ele expressamente (... com fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante ) para deixar evidenciado que no est-se punindo a simples mentira. c) O objeto material o documento pblico ou particular verdadeiro. Realce-se que a lei diz expressamente que o documento h de ser verdadeiro. Se, portanto, escreve Antolisei (Diritto Penale, Parte Speciale, vol. II), for destrudo um documento apcrifo (fato sem autenticidade), o crime no subsiste, como no subsiste, se no documento autntico suprimida somente a parte que sofreu uma alterao. Ressalte-se que supresso de documento falso no crime. Dessa forma, o objeto material deve reunir as condies de documento e ser verdadeiro. Cuidando-se de documento falso, inexiste o delito do art. 305 do CP, podendo surgir outro, como a fraude processual (art. 347) ou o favorecimento pessoal (art. 348). O documento deve ser original. No mais existindo este, pode haver delito contra a cpia autntica. No h crime, entretanto, quando a conduta visa a cpia autntica do documento que ainda existe.

Nesse caso, pela facilidade de obteno de outros traslados, cpias, certides, no h dano f pblica, inexistindo, por isso, o delito emtela, podendo subsistir outro, como o dano e o furto. d) Assertiva incorreta, pois o mero extravio do documento no configura conduta tpica, o que se conclui pela anlise do tipo objetivo do delito. Tipo objetivo: So trs aes: destruir (desaparecer fisicamente, queimar, picar, dissolver em lquido), suprimir (fazer desaparecer; tornar ilegvel o escrito, no todo ou em parte) e ocultar (esconder; tirar da disponibilidade, sem todavia suprimir ou destruir). Destruir significa fazer com que no mais subsista o documento em sua materialidade, no todo ou em parte juridicamente relevante. Suprimir significa fazer desaparecer ou tornar ilegvel o escrito, no todo ou em parte. Ocultar quer dizer tirar o documento da disponibilidade da pessoa, de modo transitrio ou permanente, no todo ou em parte juridicamente relevante, sem, todavia suprimi-lo ou destrui-lo. (Relazione do CP italiano, apud Magalhes Noronha,6 vol. IV, p. 151). Muito expressiva a distino de Sylvio do Amaral: Suprimir um documento faz-lo desaparecer definitivamente, como documento, isto , como instrumento de prova de um fato juridicamente relevante, embora remanescendo o papel em sua integridade material. Assim, suprime-se um documento quem o cobre com uma camada de tinta, de modo a tornar ilegvel o seu texto; destri o documento o agente que o dilacera, queima ou ingere, como exemplifica Maggiore. A supresso definitiva, irremedivel, tal como a destruio, distinguindo-se desta porque afeta os caracteres grficos do documento, no a sua materialidade. E, por outro lado, difere da ocultao, porque esta presume conceitualmente a sobrevivncia do documento escondido e , portanto, reparvel a qualquer tempo mediante a re-apresentao do documento pelo ocultador. (Falsidade Documental, 2 ed., p.179). O comportamento proibido consiste em destruir, suprimir ou ocultar documento. Destruir significa extinguir, eliminar o objeto material, que, fisicamente, deixa de existir. O sujeito pode empregar vrios meios de eliminao: incinerao, laceramento, ingesto etc.. Suprimir fazer desaparecer, sem que haja destruio ou escondimento. Em sentido amplo, a supresso abrange a destruio e a ocultao. Em sentido estrito, s existe supresso quando o sujeito subtrai o objeto material, impedindo o conhecimento do seu contedo ou o seu uso por quem de direito ou quando, com a presena de manchas, riscos, etc... no se possa ler a documentao. Ocultar esconder, colocar o objeto em lugar onde no possa ser achado.

QUESTO 107.

A a) Assertiva correta. Trata-se de delito de mera atividade e de perigo abstrato, pois, para sua consumao no se exige qualquer resultado naturalstico, basta a simples divulgao dos servios e as informaes colhidas no mbito das instituies. delito de perigo abstrato porque a aplicao do dispositivo independe de qualquer valorao por parte do intrprete- se h ou no h risco ao bem jurdico tutelado pela norma, a conduta encontra-se delineada no prprio tipo penal, que presume a ocorrncia de dano intimidade e privacidade. No que concerne tentativa, aduz Luiz Regis Prado: "Em tese, no admissvel a tentativa." De forma contrria, Nucci aduz que por ser delito plurissubsistente, praticado em vrios atos, admite-se a tentativa. b) A assertiva incorreta, pois, apesar de a doutrina considerar que o delito de violao do sigilo funcional , em princpio, formal, por no depender da ocorrncia de dano ou perigo de dano efetivo, a rubrica legal da violao do sigilo funcional inclui o pargrafo segundo do artigo 325, o qual traz uma qualificadora do tipo bsico, para o caso de resultar dano para a Administrao ou outrem. A referncia rubrica violao de sigilo funcional que torna a alternativa incorreta, pois todos os crimes ali previstos so formais, com exceo do tipo qualificado do pargrafo segundo, o qual exige que da conduta ativa ou omissiva resulte dano para a Administrao Pblica ou a outrem, caso em que a pena passa a ser de recluso, de dois a seis anos e multa. Violao de sigilo funcional Art. 325 - Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que deva permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelao: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa, se o fato no constitui crime mais grave. 1o Nas mesmas penas deste artigo incorre quem: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

I - permite ou facilita, mediante atribuio, fornecimento e emprstimo de senha ou qualquer outra forma, o acesso de pessoas no autorizadas a sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) II - se utiliza, indevidamente, do acesso restrito. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 2oSe da ao ou omisso resulta dano Administrao Pblica ou a outrem: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) c) Alternativa incorreta. Para compreender o equvoco da questo faz-se necessria uma anlise dos dispositivos legais mencionados na questo. Artigo 10 da Lei Complementar 105/2001: Art. 10 - A quebra de sigilo, fora das hipteses autorizadas nesta Lei Complementar, constitui crime e sujeita os responsveis pena de recluso, de um a quatro anos, e multa, aplicando-se, no que couber, o Cdigo Penal, sem prejuzo de outras sanes cabveis. Pargrafo nico. Incorre nas mesmas penas quem omitir, retardar injustificadamente ou prestar falsamente as informaes requeridas nos termos desta Lei Complementar. Artigo 18, da Lei 7492/86, Lei dos Crimes Contra o Sistema Financeiro: Art. 18. Violar sigilo de operao ou de servio prestado por instituio financeira ou integrante do sistema de distribuio de ttulos mobilirios de que tenha conhecimento, em razo de ofcio: Pena - Recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. Os delitos acima citados no so incompatveis, pois a jurisprudncia e doutrina tem entendido que a LC 105/2001 visa regulamentar a quebra de sigilo prevista no artigo 18 da Lei 7492/86, elencando taxativamente as hipteses em que a quebra possvel. Nesse sentido, o seguinte julgado proferido pela Terceira Seo do STJ: Processo CC CONFLITO CC DE COMPETENCIA 200701219170 86558

Relator(a) NAPOLEO NUNES MAIA FILHO Sigla do rgo STJ rgo julgador TERCEIRA SEO Fonte DJE DATA:04/08/2008

Ementa CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. FURTO MEDIANTE FRAUDE, FORMAO DE QUADRILHA, QUEBRA DE SIGILO BANCRIO E LAVAGEM DE DINHEIRO. CRIME CONTRA O SISTEMA FINANCEIRO. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL PREVISTA EXPRESSAMENTE NO ART. 26 DA LEI 7.492/86. COMPETNCIA DO JUZO FEDERAL DO TOCANTINS, ORA SUSCITANTE. 1. O art. 109, VI da Constituio Federal estipula que, nos casos previstos em lei, compete Justia Federal processar e julgar os crimes contra o Sistema Financeiro e a Ordem Econmicofinanceira. 2. A lei que define os crimes contra o Sistema Financeiro Nacional (Lei 7.492/86) previu expressamente, em seu art. 26, a competncia da Justia Federal para processar e julgar os crimes nela elencados. 3. A LC 105/2001, em seu art. 10, no estabeleceu nova conduta ilcita a exigir nova definio da competncia, mas apenas regulamentou as hipteses de quebra de sigilo bancrio previstas no art. 18 da Lei 7.492/86; assim, permanece a competncia da Justia Federal para processar e julgar os crimes de quebra de sigilo bancrio, nos termos do art. 26 da Lei 7.492/86 . Precedente desta Corte. 4. Aplicvel ao caso, ainda, o disposto na Smula 122/STJ, segundo a qual compete Justia Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e estadual. 5. Conflito conhecido para declarar competente o Juzo Federal do Tocantins, o suscitante, em que pese o parecer ministerial em sentido contrrio. Indexao Data da Deciso 25/06/2008 Data da Publicao 04/08/2008 d) Alternativa incorreta, uma vez que no h, na rubrica da violao de sigilo funcional, qualquer imposio de segredo de justia. Dessa forma, havendo a decretao de sigilo de justia, a quebra deste configura violao de sigilo funcional, mas este delito pode ocorrer mesmo nos casos em que no houver tal decretao. QUESTO 108. Requer a modificao do gabarito preliminar, para que seja considerada como resposta cabvel a afirmativa da letra D. A referida questo pede para que o candidato assinale a alternativa INCORRETA. O gabarito preliminar apontou como incorreta, portanto, resposta da questo a assertiva da letra B: quando for aplicada pena privativa de liberdade em crime de tortura praticado por servidor pblico a perda do cargo tambm deve ser motivadamente declarada na sentena;.

De modo diverso o gabarito preliminar considerou correta a afirmativa da letra d: para aplicao da perda do cargo ou funo pblica deve considerar-se o conceito de funcionrio pblico previsto no art. 327 do CP e se o fato ocorreu no exerccio das funes do agente. Ocorre que dominante na jurisprudncia que a imposio da sano de perda do cargo ou funo pblica efeito automtico da condenao por crime de tortura, por todos podemos transcrever o seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia: HABEAS CORPUS. CRIMES DE TORTURA (OMISSO CRIMINOSA). PRETENSO ABSOLUTRIA. NECESSIDADE DE REVOLVIMENTO DO CONJUNTO PROBATRIO. INCOMPATIBILIDADE COM A VIA ELEITA. PERDA DA FUNO PBLICA. EFEITO AUTOMTICO DA CONDENAO. (...) 3. "O Tribunal de Justia local tem competncia para decretar, como conseqncia da condenao, a perda da patente e do posto de oficial da Polcia Militar, tal como previsto no art. 1, 5, da Lei de Tortura (Lei n 9.455/97). No se trata de hiptese de crime militar." (HC 92181/MG, Relator Ministro Joaquim Barbosa, DJ de 1.8.2008). 4. A condenao por delito previsto na Lei de Tortura acarreta, como efeito extrapenal automtico da sentena condenatria, a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada. Precedentes do STJ e do STF. 5. No caso, a perda da funo pblica foi decretada na sentena como efeito da condenao e mantida pelo Tribunal de origem, quando do julgamento da apelao. 6. De mais a mais, embora no se fizesse necessrio (por ser efeito automtico da condenao), o Magistrado apontou as razes pelas quais deveria ser aplicada tambm a pena de perda do cargo. 7. Ordem denegada. (HC 47846 / MG, Min. Og Fernandes, julgado em 11/12/2009) Portanto, considerar a afirmativa apontada pelo gabarito preliminar como incorreta significaria uma afronta jurisprudncia predominante tanto no Superior Tribunal de Justia como no Supremo Tribunal Federal, nos seguintes precedentes: STJ - HC 95335DF, HC 106995-MS, RESP 799468-AP, HC 92247-DF; STF - HC 92181/MG. De outro modo, a afirmativa considerada como correta, apontada na letra D traduz uma afronta ao art. 92, inciso I, das alneas a e b do Cdigo Penal, pois somente na hiptese da alnea aexige-se que o agente tenha praticado o crime com abuso de poder ou violao de dever para com a administrao pblica, ou seja, em razo do exerccio da funo pblica. J na hiptese da alnea b, que prev a aplicao de pena privativa de liberdade por tempo superior a 4 (quatro) anos, a perda do cargo ou funo pblica no depende do fato ter sido cometido no exerccio das funes do agente, mas sim do tempo em que o agente ser privado de liberdade. o sentido que se pode extrair dos referidos dispositivos a seguir transcritos: Art. 92 - So tambm efeitos da condenao: I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo:

a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a Administrao Pblica; b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4 (quatro) anos nos demais casos. Pelas razes acima expostas requer que seja modificado o gabarito preliminar, devendo considerar como resposta cabvel a afirmativa da letra D. Termos em que espera deferimento. QUESTO 108.

Resposta: anulada. A) correta. efeito no automtico da condenao devendo ser justificado na sentena de forma concreta - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a Administrao Pblica (vide art. 92, I, a do CP);

B) incorreta. Ver artigo 1, 5 da Lei n. 9.455/97, segundo o qual a condenao acarretar a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada. A jurisprudncia entende que se trata de um efeito automtico: HC 47846 / MG HABEAS CORPUS 2005/0152337-2 Relator(a) Ministro OG FERNANDES (1139) rgo Julgador T6 - SEXTA TURMA Data do Julgamento 11/12/2009 Data da Publicao/Fonte DJe 22/02/2010 Ementa HABEAS CORPUS. CRIMES DE TORTURA (OMISSO CRIMINOSA). PRETENSO ABSOLUTRIA. NECESSIDADE DE REVOLVIMENTO DO CONJUNTO PROBATRIO. INCOMPATIBILIDADE COM A VIA ELEITA. PERDA DA FUNO PBLICA. EFEITO AUTOMTICO DA CONDENAO. 1. O pedido absolutrio, calcado no fundamento de que o paciente no teria cincia da violncia praticada no estabelecimento em que trabalhava, demanda inevitvel revolvimento do conjunto ftico-probatrio, providncia de todo incompatvel com a via eleita. 2. Alm disso, a condenao foi lastreada em farto conjunto probatrio, incluindo o depoimento de testemunhas, que relataram ter ouvido, de suas casas, vrios pedidos de socorro, partidos de dentro do batalho de polcia. 3. "O Tribunal de Justia local tem competncia para decretar, como conseqncia da condenao, a perda da patente e do posto de oficial da Polcia Militar, tal como previsto no art. 1, 5, da Lei de Tortura (Lei n 9.455/97). No se trata de hiptese de crime militar." (HC 92181/MG, Relator Ministro Joaquim Barbosa, DJ de 1.8.2008). 4. A condenao por delito previsto na Lei de Tortura acarreta, como efeito extrapenal automtico da sentena condenatria, a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada. Precedentes do STJ e do STF. 5. No caso, a perda da funo pblica foi decretada na sentena como efeito da condenao e mantida pelo Tribunal de origem, quando do julgamento da apelao. 6. De mais a mais, embora no se fizesse necessrio (por ser efeito automtico da condenao), o Magistrado apontou as razes pelas quais deveria ser aplicada tambm a pena de perda do cargo. 7. Ordem denegada.

C) correta. A Lei n. 11/343/06 no traz disposies especficas sobre o tema. Aplica-se, ento, a lei geral, no caso, o Cdigo Penal. D) incorreta. cedio que o artigo 92, I, b do Cdigo Penal estabelece ser efeito extrapenal especfico da condenao a perda do cargo, funo pblica ou mandato eletivo, quando a condenao de funcionrio pblico, por qualquer crime, for superior a 04 anos, devendo o juiz, no entanto, fundamentar a necessidade da medida. Logo, na aplicao da perda do cargo/funo, nem sempre necessrio ao juiz analisar o conceito de funcionrio pblico ou se o fato ocorreu no exerccio das funes. Ensina Rgis Prado que, para a decretao da perda com fundamento o artigo 92, I, a e b do Cdigo Penal, necessrio o preenchimento de dois requisitos alternativos, quais sejam, a) aplicao de pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a Administrao Pblica; b) Aplicao de pena privativa de liberdade por tempo superior a quatro anos nos demais casos. De ver-se, ento, que a perda do cargo/funo, na segunda hiptese, decorre da quantidade da pena privativa de liberdade aplicada, no sendo necessrio analisar se o fato ocorreu ou no no exerccio das funes do agente. Portanto a assertiva d, ao lado da b tambm resposta indagao do examinador, que demandava a indicao da alternativa incorreta. Diante de tais consideraes, a questo foi anulada. QUESTES 109 E 110.

110 c Questo 109 alternativa b A fim de evitar que os comentrios fiquem muito longos, vou comentar apenas a proposio incorreta, no caso a II, acerca dos crimes omissivos imprprios ambientais. As demais proposies esto corretas. CRIME AMBIENTAL. STIO ARQUEOLGICO. Narra a denncia que o paciente teria adquirido terreno no intuito de iniciar uma incorporao imobiliria, tendo, posteriormente, descoberto que o terreno era protegido por registro, pois se tratava de um stio arqueolgico (art. 27 da Lei n. 3.924/1961). Diante da falta de recursos, vendeu o imvel a uma incorporadora, tambm do ramo da construo civil, omitindo, para tanto, a informao sobre a existncia do stio arqueolgico, alm de ter fornecido aos adquirentes projeto de empreendimento imobilirio que, depois de implementado, resultou na destruio da rea ambientalmente protegida, sendo denunciado como incurso nas sanes do art. 62, I, da Lei n. 9.605/1998. O Min. Relator asseverou que tal conduta no suficiente para configurar o referido crime, que pressupe a prtica de uma das trs aes descritas no tipo penal, quais sejam: destruir, inutilizar ou deteriorar bem especialmente protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial. Mesmo que se pudesse considerar o comportamento omisso do paciente como a caracterizar o delito ambiental analisado, h que ter presente que sua conduta foi irrelevante para a consecuo do resultado. A conduta de no comunicar aos novos proprietrios a existncia de rea de proteo ambiental poderia, em tese, configurar crime omissivo imprprio ou comissivo por omisso, no qual o agente s pode ser punido se ostentar posio de garante, conforme dispe o art. 13, 2, do CP. Contudo, no caso, o paciente

no tinha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia, tampouco assumiu a responsabilidade de impedir o resultado, de modo que s poderia ser incriminado se, com seu comportamento, houvesse criado o risco da ocorrncia da leso . Da, a Turma concedeu a ordem para trancar a ao penal. HC 134.409-SP, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 16/8/2011. A assertiva est errada pois o fato de o agente saber acerca da conduta criminosa de outrem e ficar omisso no suficiente para configurar a conduta omissiva por comisso, pois tal somente surge quando existe um dever jurdico de agir ou ostentar a posio de garante, o que no est expresso na questo. Questo 110 A alternativa correta a C, que indica que apenas a assertiva III correta. Dessa forma, a fim de evitar comentrios desnecessrios, comentarei apenas as afirmativas I e II, por serem as nicas que contem erros. I Elementos normativos do tipo so sinnimo de elementos normativos especiais da ilicitude. Incorreto. Os elementos normativos do tipo so constitutivos do tipo penal ; j os elementos normativos da ilicitude esto presentes no tipo, o integram, mas dizem respeito ilicitude, sendo, portanto, elementos sui generis do fato tpico . Esses elementos so representados, nos tipos penais, geralmente pelas expresses: indevidamente, injustamente, sem justa causa, sem licena da autoridade etc. II o erro sobre as expresses indevidamente e sem licena da autoridade unanimemente tratado pela doutrina como erro de proibio. Incorreto. A importncia da anlise acerca dos elementos normativos do tipo e elementos normativos especiais da ilicitude est na anlise do erro de tipo e de proibio. Questo polmica em relao ao erro de tipo e ao erro de proibio est centrada na presena dos chamados elementos normativos do tipo e elementos normativos especiais da ilicitude. Conforme visto acima, os elementos normativos do tipo so constitutivos do tipo penal; j os elementos normativos da ilicitude esto presentes no tipo, o integram, mas dizem respeito ilicitude, sendo, portanto, elementos sui generis do fato tpico. Esses elementos so representados, nos tipos penais, geralmente pelas expresses: indevidamente, injustamente, sem justa causa, sem licena da autoridade etc. Pois quando o erro incide sobre estes elementos h discusso sobre se o que existe erro de tipo, ou erro de proibio. Alguns sustentam que o erro existente de tipo, porque tais elementos nele se localizam; para outros, h erro de proibio, porque versam os referidos elementos sobre a ilicitude. Embora se aceite, regra geral, este erro como de proibio, Muoz Conde tem posio que parece interessante, ao afirmar que o carter seqencial das distintas categorias obriga a comprovar primeiro o problema do erro de tipo e somente solucionado este, se pode analisar o problema do erro de proibio, logo, deve ser tratado como erro de tipo. Parece-nos, pois, que como o dolo deve abranger todos os elementos que integram e compem a figura tpica, e se caractersticas especiais do dever jurdico forem elementos integrantes da tipicidade, o erro sobre elas dever ser tratado como erro de tipo. De qualquer

forma, tal questo est longe de ser unnime na doutrina, razo pela qual a afirmativa est incorreta. QUESTO 111. No resumo de DIP, h meno que o uso ilegal dos correios um dos tipos de crimes internacionais citados por Mohammed Cherif Bassiouni (por onde se baseou o examinador de internacional para formular o edital do 25 MPF) Deveramos ter em mente que na fase pr-processual h primazia do princpio in dubio pro societate. Para PACELLI, se o arquivamento for determinado por juiz absolutamente incompetente (com violao ao juiz natural) caber reviso pro societate (poder ser instaurada a ao penal peloeperante o rgo constitucionalmente legitimado), salvo o caso de arquivamento por atipicidade da conduta, em razo da natureza de mrito da deciso. A questo falava a respeito da competncia do roubo das agncias dos correios. Como no falava em franquias, e considerando que estamos diante de prova do MPF, a competncia a ser defendida seria a da Justia Federal, e no Estadual, conforme o aresto abaixo: COMPETNCIA. ROUBO. AGNCIA. CORREIOS. Trata-se de paciente condenado pela prtica de roubo contra a Empresa Brasileira de Correios. Aduz o paciente que a ECT empresa pblica federal e os crimes praticados contra ela devem ser processados e julgados pela Justia Federal, sendo assim, pugna ver reconhecida a nulidade do processo. O Min. Relator explicitou que este Tribunal tem posio definida quanto competncia, fundando-se as decises na constatao da explorao direta da atividade pelo ente da administrao indireta federal - em que a competncia da Justia Federal (art. 109, IV, CF/1988) - ou se existe franquia - que a explorao dos servios de correios por particulares -, quando a competncia da Justia estadual. Isso posto, a Turma concedeu a ordem para declarar nulo todo o processo desde o recebimento da denncia e remeter os autos para a vara criminal federal na qual a impetrao indica haver a apurao inicial dos fatos. Precedente citado: CC 46.791-AL, DJ 6/12/2004. HC 39.200-SP, Rel. Min. Hlio Quaglia Barbosa, julgado em 29/11/2005. VIDE: (CC 116.386/RN, Rel. Ministro GILSON DIPP, TERCEIRA SEO, julgado em 25/05/2011, DJe 07/06/2011) (CC 109.110/TO, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, TERCEIRA SEO, julgado em 26/05/2010, DJe 28/06/2010) STF: PRECEDENTE - HC 75.944-SP, rel. Min. Marco Aurlio, 7.10.97. Alternativas: I ERRADA. No h violao ao princpio pro societate. O Pacto de So Jos da Costa Rica no foi submetido ao procedimento formal do art.5, 3, CF, que no se trata, necessariamente, de fonte normativa que dispe sobre a competncia da justia federal. II Correto. Competncia da justia federal (agncia Correios). Na fase pr-processual h primazia do princpio in dubio pro societate. III ERRADA. No h coisa julgada material. IV Independia da obteno de novas provas, pois no h o direito subjetivo ao investigado. V CORRETO.

QUESTO 112. Basicamente ter conhecimento das smulas abaixo: Smula 702, STF - a competncia do tribunal de justia para julgar prefeitos restringe-se aos crimes de competncia da justia comum estadual; nos demais casos, a competncia originria caber ao respectivo tribunal de segundo grau. SMULA 721, STF - a competncia constitucional do tribunal do jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela constituio estadual. I CORRETA. II ERRADA III ERRADA IV CORRETA - O Tribunal Regional Federal competente para processar e julgar ao penal em que se imputa a deputado estadual a prtica de crimes conexos a delitos de competncia da Justia Federal. (HC 91266, Relator(a): Min. CEZAR PELUSO, Segunda Turma, julgado em 02/03/2010, DJe-071 DIVULG 22-04-2010 PUBLIC 23-04-2010 EMENT VOL-02398-01 PP-00132) V ERRADA - Art. 25 e 125, 1 da CF. O Deputado Estadual julgado pelo TJ. QUESTO 113. Requer a anulao da questo por no haver entendimento consolidado sobre o tema, havendo, inclusive, precedente tanto no STF quanto no STJ em sentido contrrio ao que foi apontado como alternativa correta pelo gabarito preliminar. Conforme requer a questo sobre o tema de cooperao internacional em matria penal, seria correto afirmar de acordo com o gabarito preliminar, que, em havendo compromisso internacional do qual o Brasil signatrio: os pedidos de assistncia direta formulados por autoridades estrangeiras podem ser dirigidos diretamente a autoridades centrais do Poder Executivo no Brasil, mas quando importarem em medidas constritivas que, pela lei brasileira, dependam de deciso judicial, devero ser ajuizadas pelo Procurador da Repblica com atribuio, perante um juzo federal de primeiro grau. No entanto, a matria no est pacificada na jurisprudncia dos Tribunais Superiores como j referido. H precedentes no sentido de exigir o exequatur pelo STJ para que sejam executados atos judiciais no territrio nacional. o que podemos verificar no seguinte julgado: Cooperao Penal Internacional: Atuao Direta e Carta Rogatria - 1 A Turma, por maioria, deferiu habeas corpus impetrado contra acrdo do STJ que mantivera deciso de juiz federal do TRF da 2 Regio que, sem a concesso de exequatur, permitira a participao direta de autoridades suas na realizao de atos instrutrios no Brasil. No caso concreto, o paciente e outros rus, condenados em processo relativo ao denominado "propinoduto", foram intimados pelo referido TRF, em procedimento autuado como "Cooperao Internacional", para participarem de audincia com o objetivo de atender a solicitao enviada por magistrado daquele pas, em virtude de l investigar-se a prtica do crime de lavagem de dinheiro, em suposta conexo com a mencionada ao penal envolvendo o paciente. Contra essa deciso, ajuizara-se reclamao ao fundamento de usurpao de competncia do STJ (CF, art. 105, I, i) para conceder exequatur a cartas rogatrias passivas, haja vista que o tratado cooperativo firmado entre o Brasil e a Confederao Helvtica encontra-se submetido apreciao do Congresso Nacional. O vice-presidente do Tribunal a quo concedera liminar para suspender as audincias designadas, sendo tal medida

posteriormente cassada em decorrncia do provimento de agravo regimental interposto pelo Ministrio Pblico. Entretanto, esse acrdo do STJ encontra-se suspenso em razo de habeas corpus impetrado por co-ru. (...) Tendo em conta o princpio da realidade e a organicidade do direito nacional, considerou-se que o "procedimento de cooperao internacional" no poderia resultar na prtica de atos passveis de serem alcanados somente por intermdio de carta rogatria. Asseverou-se que o ordenamento ptrio exige o endosso do rgo competente para que os pronunciamentos judiciais estrangeiros possam aqui gerar efeitos, no cabendo substitu-lo pelo acrdo recorrido. Assim, a economia processual no pode sobrepor-se competncia do STJ para conceder o exequatur, sob pena de os rgos do Poder Judicirio brasileiro atuarem, a pretexto da cooperao, sem a participao do STJ. Ademais, ressaltou-se que o tratado de cooperao entre o Brasil e a Sua encontra-se pendente. Por fim, entendeu-se que, existente ou no tratado de cooperao entre os pases, os atos impugnados deveriam ser precedidos de carta rogatria e do correspondente exequatur pelo STJ, essenciais validade do ato e preservao da soberania nacional. Vencidos os Ministros Carlos Britto e Cezar Peluso que no conheciam do writ, ao fundamento, respectivamente, de ausncia de risco ao direito de locomoo e de ser da competncia do STJ o juzo de cabimento ou no das diligncias. HC deferido para afastar a valia dos atos praticados no mbito do TRF da 2 Regio, guisa de cooperao, visando persecuo criminal. (HC 85588/RJ, rel. Min. Marco Aurlio, 4.4.2006.) No mbito do STJ tambm h entendimento no sentido de exigir o exequatur, especialmente para medidas constritivas: CONSTITUCIONAL PROCESSUAL PENAL HABEAS CORPUS PRTICA DE ATOSCONSTRITIVOS ORIUNDOS DE CARTA ROGATRIA AUSNCIA DE EXEQUATUR ALEGAO DE SEREM OS ATOS DECORRENTES DE MERA COOPERAO JURDICA INTERNACIONAL INSUBSISTNCIA NECESSIDADE DE CONCESSO DE EXEQUATUR PARA A EXECUO DE QUALQUER ATO DECORRENTE DE PEDIDO ESTRANGEIRO PRECEDENTES ORDEM CONCEDIDA. 1. A prtica de atos constritivos decorrentes de pedidos de autoridades estrangeiras, ainda que enquadrados como cooperao jurdica internacional, dependem da prvia concesso de exequatur pela autoridade constitucionalmente competente. Precedentes do STF e do STJ. 2. Como deliberado pela egrgia Corte Especial desta Casa (AgRg na CR 2.484/RU), a execuo de diligncias solicitadas por autoridade estrangeira deve ocorrer via carta rogatria, no obstante a dispensa do exequatur pelo artigo 7, pargrafo nico, da Resoluo 09/2005 da Presidncia deste Tribunal, a qual evidncia no pode prevalecer diante do texto constitucional. 3. Ordem concedida para anular os atos constritivos praticados contra os pacientes por ausncia de exequatur. (HC 114743 / RJ, Ministra JANE SILVA (DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/MG), julgado em 11/12/2008) Nestes termos, cumpre destacar que a Resoluo N. 14, de 06 de novembro de 2006, do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, que regulamenta a realizao de concursos para a carreira, dispe em seu art.17, inciso I, no seguinte sentido: Art. 17. As provas escritas sero desdobradas em duas etapas, a saber:

I - prova preambular, de mltipla escolha, constando de questes objetivas, de pronta resposta e apurao padronizada, em nmero estabelecido pelo edital, com a finalidade de selecionar os candidatos a serem admitidos s provas previstas no inciso II deste artigo. 1. A prova preambular no poder ser formulada com base em entendimentos doutrinrios divergentes ou jurisprudncia no consolidada dos tribunais. As opes consideradas corretas devero ter embasamento na legislao, em smulas ou jurisprudncia dominante dos Tribunais Superiores. Por todo o exposto, requer a anulao da questo, por no haver jurisprudncia consolidada nos Tribunais Superiores acerca do tema como demonstrado. Ao exigir em prova preambular concepo contrria a precedentes destes mesmos Tribunais, incorreu a Banca em uma inaceitvel violao ao regulamento do prprio CNMP sobre a realizao de provas para a carreira do Ministrio Pblico. Termos em que espera o deferimento. QUESTO 114. REQUER que seja anulada a questo por conter diversas impropriedades na sua elaborao. Ou, de outro modo, que seja modificado o gabarito preliminar, passando a ser considerada correta a alternativa da letra C. Pelas razes a seguir: O enunciado da questo perquire a respeito da afirmativa correta acerca do tema de INTERCEPTAO TELEFNICA, em seguida dispe entre as afirmativas disposies referentes ao sigilo telefnico, fazendo com que o candidato seja levado concluso de que estaria tratando o sigilo telefnico como expresso genrica, entremeando a referida expresso com disposies expressas na lei 9.296/1996, que trata das interceptaes telefnicas. Neste sentido, o gabarito aponta como correta a afirmativa: o pedido de quebra de sigilo telefnico dever ser feito sempre por escrito e decidido de forma fundamentada. Ocorre que, como j referido, o enunciado da questo pressupe que se busca dentre as afirmativas um complemento adequado ao tema de interceptaes telefnicas. Necessariamente, o complemento deve ter como fundamento a Lei 9.296/1996 que trata de tais medidas. Neste contexto, consabido que o referido diploma legal admite expressamente que o pedido nas medidas de interceptao telefnica, com conseqente quebra do sigilo telefnico, seja feito inicialmente de modo verbal e, posteriormente seja reduzido a termo, como vemos no seu art. 4, 1 : 1 Excepcionalmente, o juiz poder admitir que o pedido seja formulado verbalmente, desde que estejam presentes os pressupostos que autorizem a interceptao, caso em que a concesso ser condicionada sua reduo a termo. (grifo nosso). Portanto, como decorrncia direta do TEMA DE INTERCEPTAO TELEFNICA, a lei em comento, no permitiria aferir que o PEDIDO de quebra de sigilo telefnico dever ser feito SEMPRE POR ESCRITO, pois a prpria lei admite que em casos excepcionais o pedido seja feito de modo verbal e, somente a sua concesso que depender da sua reduo a termo. como explica GUILHERME DE SOUZA NUCCI: (...)

o requerimento do Ministrio Pblico ou a representao da autoridade policial podero ser feitos verbalmente, desde que presentes os requisitos legais presume-se: para agilizar a sua concesso. (Leis Penais Comentadas. 4 Edio. P.765.) De outro modo, a afirmativa apontada na letra C poderia ser considerada como correta, tambm a partir da premissa de que o enunciado da questo perquire acerca do tema de INTERCEPTAO TELEFNICA, pois neste tema, para que seja concedida a medida de interceptao das comunicaes telefnicas ser necessria a verificao de requisitos negativos cumulativos (GUILHERME DE SOUZA NUCCI, Leis Penais Comentadas. 4 Edio. P.762.), ou seja, ocorrendo no caso concreto algum dos requisitos apontados por lei, no ser admitida a concesso da medida. So os requisitos: Art. 2 No ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando ocorrer qualquer das seguintes hipteses: I - no houver indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal; II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis; III - o fato investigado constituir infrao penal punida, no mximo, com pena de deteno.(grifo nosso) Neste sentido, bastando a incidncia de um destes requisitos negativos a medida de interceptao telefnica no ser admitida. Conforme a afirmativa da letra C, no caberia interceptao telefnica como medida de quebra de sigilo das comunicaes telefnicas, se o fato a ser apurado (crime de constrangimento ilegal) configurasse crime punvel com pena mxima de deteno. O que pode ser considerado como correto, de uma vez que o crime de constrangimento ilegal punvel com pena mxima de deteno, de trs meses a um ano, ou multa, o que faria incidir no caso um pressuposto negativo, tornando inadmissvel a medida. Por todo o exposto, requer a anulao da questo pelas diversas impropriedades apontadas na sua elaborao. Ou, de outro modo, casso assim no assim no entenda cabvel a Banca, que seja modificado o gabarito preliminar, devendo ser considerada como afirmativa mais correta a disposta na letra C. Termos em que espera o deferimento. QUESTO 115. A questo trata da reformatio in pejus (direta e indireta) e o art.617 do CPP. Algumas observaes: 1) O STF reputou que no h que se falar em reformar para pior quando ao final da fundamentao para a definio de pena-base e de aplicao de causa de diminuio de modo divergente na instncia superior, a pena total aplicada tenha sido mantida inalterada (HC 101917) 2) No poder o tribunal reconhecer nulidade contra o ru que no tiver sido suscitada, salvo nas hipteses em que haja recurso de ofcio (smula 160, STF) 3) Recurso exclusivo da defesa X anulao do julgado por incompetncia absoluta havendo a remessa ao rgo competente, este no estaria adstrito aos limites da primeira deciso, podendo piorar a situao do ru. O STJ defende tal posio (HC 37.101/PR) embora haja decises que determinam a vinculao do juiz competente ao quantitativo de pena fixado pela seu antecessor (HC 114.729) Alternativas: A) ERRADA, pois no h a limitao;

B) Errada a reformativo in pejus indireta ocorre quando, anulada a deciso, h a piora da deciso do demandado, quando s a defesa tenha recorrido; C) Errada, pois h decises do STJ que impem a proibio de reforma para pior, ainda que seja caso de incompetncia absoluta; D) CORRETA. (nenhuma das alternativas anteriores) QUESTO 116.

Resposta: c. Item I para o examinador, est correto, conforme artigo 201, pargrafo 2 do CPP. Item II correto. Ver smula 723 do STF: No se admite a suspenso condicional do processo por crime continuado, se a soma da pena mnima da infrao mais grave com o aumento mnimo de um sexto for superior a um ano. Item III incorreto. Eugenio Pacelli e Douglas Fisher defendem que a desistncia da oitiva da testemunha direito da parte e, por isso, encontra-se na sua esfera de disponibilidade. Logo, prescindvel a concordncia da parte contrria. Item IV incorreto. A imposio de medida de segurana, que decorre da absolvio imprpria, somente pode ocorrer se restar provada a existncia do crime e ter sido o inimputvel o seu autor. Assim, se se admitisse a absolvio imprpria logo aps a defesa preliminar (ou resposta escrita), haveria ntida violao do devido processo legal, porque o juiz ainda sequer teria realizado a instruo do feito e, portanto, no existiriam provas seguras de autoria e de materialidade, as quais so indispensveis para a imposio de medida de segurana. Item V Ver artigo 159, par. 3 do CPP, segundo o qual, na realizao do exame pericial, sero facultadas ao Ministrio Pblico, ao assistente de acusao, ao ofendido, ao querelante e ao acusado a formulao de quesitos e indicao de assistente tcnico. A questo foi contestada nos seguintes termos: Segundo o gabarito oficial, o I seria correto. No entanto, a afirmao no pode prosperar. Vejamos. Segundo o item ora impugnado, no processo comum, o juiz, depois de receber a denuncia, designa audincia de instruo, devendo determinar a intimao, dentre outros, do ofendido. O primeiro equvoco da questo consiste em afirmar que, no procedimento comum, artigo 394, 1 do Cdigo de Processo Penal, (dos quais so espcies o ordinrio, o sumrio e o sumarissimo da Lei dos Juizados Especiais), a audincia de instruo designada aps o recebimento da denncia. Ora, cedio que, no procedimento da Lei n. 9.099/95, a denncia ser recebida da prpria audincia de instruo (artigo 81). Por isso, no possvel afirmar, peremptoriamente, que, no procedimento comum, o juiz, depois de receber a denncia, designa audincia de instruo e julgamento. O segundo equvoco da afirmativa contrariar o artigo 396 do Cdigo de Processo Penal, segundo o qual, nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. A doutrina majoritria entende, ento, que, no procedimento comum ordinrio e sumrio, o juiz deve receber a denncia e, depois, ordenar a citao do acusado. No se desconhece, contudo, que, em posio isolada, Paulo Rangel e Tourinho Filho entendem que, somente aps a citao para a resposta escrita, o juiz recebe a denuncia e designa a audincia de instruo com a intimao das partes. A jurisprudncia, por seu turno, adota a posio majoritria, no havendo discusses maiores sobre o momento do recebimento da denncia, que deve, ento, ser anterior resposta escrita e eventual absolvio sumria.

A assertiva I, portanto, somente estaria correta se o examinador adotasse a posio francamente minoritria na doutrina, e sequer ventilada na jurisprudncia. Ora, a celeuma doutrinria instaurada em torno do tema impede que seja objeto de questionamento na prova objetiva seletiva, justamente porque o candidato no tem como prever o entendimento que o examinador adotar na questo. O examinador, contudo, indeferiu o recurso de forma singela, argumentando que a simples leitura do pargrafo 2 do artigo 201 deixa clara a necessidade de comunicao ao ofendido da audincia de instruo e julgamento. QUESTO 117. Conforme o gabarito oficial indica como correta a afirmativa da letra A, entretanto a recorrente vem requerer a modificao do gabarito para que seja considerada correta a afirmativa da letra C, pelas seguintes razes: Conforme jurisprudncia consolidada no STF e entendimento amplamente majoritrio na doutrina deve ser considerada correta a afirmao prevista na letra C: considerar como mero erro material e efetuar a correo no nome da parte, em grau de apelao. Este entendimento majoritrio no STF, conforme veremos pelos acrdos a seguir transcritos: EMENTA:- Erro material quanto ao nome do ru. Oportuna e regular correo, sem vislumbre de prejuzo para o paciente. Pedido indeferido. (HC 71995 / SP - SO PAULO, Min. OCTAVIO GALLOTTI, julgado em 23/05/1995) DENNCIA - RECEBIMENTO - OMISSAO DE NOME DE UM DOS ACUSADOS. A omisso do nome de um dos acusados, a seguir citado, interrogado e com defesa apresentada, e atribuvel a simples erro material. Equipara-se o quadro ao do lanamento do nome de forma errnea. Descabe acolher, sob tal angulo, a argio de nulidade do processo, sempre a pressupor o prejuzo para a parte. PRESCRIO - RECEBIMENTO DA DENNCIA - SENTENA CONDENATRIA - PENA DE UM ANO. Apenado o agente com um ano de recluso, tem-se o prazo prescricional de quatro. Inexistente o decurso desse interregno entre o recebimento da denuncia e a sentena condenatria, impe-se rejeitar a prescrio. HABEAS-CORPUS OBJETO - CONDENAO - INJUSTIA. O habeas-corpus no e o meio hbil a chegar-se a concluso sobre a injustia do decreto condenatrio, sempre a pressupor o reexame dos elementos probatrios dos autos. (HC 73065 / SP SO PAULO, Min. MARCO AURLIO, julgado em 07/11/1995) EMENTA: HABEAS CORPUS. CRIME DE ROUBO QUALIFICADO. NULIDADE DO PROCESSO. AUSNCIA DE DEFESA TCNICA. SENTENA . AUSNCIA DE FUNDAMENTAO NA FIXAO DA PENA. OMISSO DO DISPOSITIVO PENAL VIOLADO. INCLUSO DE VTIMA DIVERSA, NO MENCIONADA NA DENNCIA. No h que se falar em nulidade de defesa tcnica se o defensor do acusado, presente confisso deste, deixa de postular a inocncia do ru para buscar a reduo de sua pena, fazendo uso, ainda, de recurso de apelao e de recurso especial. Se eventual vcio material da sentena j foi corrigido em segunda instncia e se a reprimenda do

condenado foi fixada em seu mnimo legal, no h que se cogitar em nulidade. Ordem denegada.(HC 85691 / PE, Min. CARLOS BRITO, julgado em 29/06/2005) Bem como, h precedentes no STJ neste mesmo sentido, como a seguir transcrito: HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. ROUBO QUALIFICADO E LATROCNIO TENTADO. ALEGAO DE CERCEAMENTO DE DEFESA NO VISLUMBRADO. NECESSIDADE DE DILAO PROBATRIA. ERRO MATERIAL NA SENTENA. NULIDADE. INEXISTNCIA. REPARAO A QUALQUER MOMENTO. INDEFERIMENTO DO DIREITO DE APELAR EM LIBERDADE. FALTA DE FUNDAMENTAO DA PRISO CAUTELAR. ILEGALIDADE. (...)A troca do nome de um dos rus, por equvoco, na sentena condenatria, pelo nome de seu irmo, no tem o condo de ensejar qualquer nulidade, porquanto, em se tratando de mero erro material, pode ser sanada a qualquer tempo.Precedente desta Corte.(HC 41707 / SP, Min. LAURITA VAZ, julgado em 06/10/2005) PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. DIREITO DE APELAR EM LIBERDADE. RU PRESO PREVENTIVAMENTE DURANTE O PROCESSO. ERRO MATERIAL. NULIDADE. I - No tem direito de recorrer em liberdade o ru que permaneceu preso preventivamente ao longo do processo, pois a sua manuteno na priso , por ora, conseqncia do prprio decreto condenatrio. II - A circunstncia de o magistrado, por equvoco, consignar na sentena nome de terceira pessoa estranha relao processual, constitui-se em mero erro material sanvel a qualquer tempo, como o foi, incapaz de gerar a pretendida nulidade do julgamento. Ordem denegada. (HC 21136/PE, Min. FLIX FISCHER, julgado em 24/02/2003) Tambm este o sentido da doutrina majoritria, por todos podemos transcrever o entendimento de ADA PELEGRINI GRINOVER, ANTNIO SCARANCE FERNANDES e ANTNIO MAGALHES GOMES FILHO, no trecho a seguir transcrito: Outra questo possvel a errnea meno ao nome do acusado, seja por falha do magistrado ou por informes equivocados constantes dos autos, seja porque o ru propositadamente usou nome alheio. A condenao incidiu sobre pessoa certa, o ru, mas houve engano quanto ao nome. No h nulidade. Vindo a ser descoberto o nome correto ou percebida a falha, a retificao poder se feita a qualquer tempo, at mesmo durante a execuo da pena, a teor do art.259 do CPP. (grifos nossos) Nestes termos, o erro quanto identicao doru considerado como erromaterial tanto na jurisprudncia majoritria como na doutrina dominante e, em sendo assim, este pode ser objeto de correo em qualquer fase do processo e at mesmo de ofcio pelo julgador, conforme preceitua o artigo 463, I, do CPC, aplicado subsidiariamente ao processo penal, e os entendimentos majoritrios dos Tribunais Superiores j demonstramos supra. Bem como, em razo da economia processual e do princpio da instrumentalidade das formas no seria cabvel a anulao de todo o processo penal, inclusive com risco da ocorrncia da prescrio, apenas para a correo de um mero erro material, sem que tenha

ocorrido nenhum prejuzo defesa, como disps a afirmativa apontada como correta pelo gabarito preliminar. Por tais razes, requer que seja modificado o gabarito preliminar, devendo ser considerada correta a alternativa da letra C, que assim dispe: considerar como mero erro material e efetuar a correo no nome da parte, em grau de apelao.. QUESTO 118. Requer que seja considerada anulada a questo 118, porque no h nenhuma alternativa correta a complementar de modo apropriado p enunciado; pelas seguintes razes: Afirmativa apontada como correta no gabarito preliminar aduz que: a competncia no ser da justia federal, quando o crime antecedente for um peculato praticado por detentor de cargo em comisso do Banco do Brasil. Ocorre que a questo no traduz uma correlao lgica entre a concluso afirmada: a competncia no ser da justia federal; e a sua premissa justificadora: quando o crime antecedente for um peculato praticado por detentor de cargo em comisso do Banco do Brasil; pois, ainda que se trate de crime antecedente praticado por um funcionrio de uma sociedade de economia mista, Banco do Brasil, no possvel concluir que todo peculato cometido por funcionrio de tais entidades estar excludo da competncia da justia federal, apenas tendo por referncia o sujeito ativo do crime. Bem como, no se pode concluir que todo peculato praticado por funcionrio do Banco do Brasil ocorrer sempre em detrimento de bens do patrimnio daquela entidade de modo a excluir a competncia da justia federal. Ainda sobre o enunciado da questo em comento no h nos dados trazidos o esclarecimento se o bem apropriado pertenceria ao patrimnio do Banco do Brasil, como sujeito passivo. Ou seja, ainda que se trate de crime cometido por funcionrio de sociedade de economia mista, seria possvel configurar a competncia da justia federal, caso este peculato, por exemplo, houvesse atingido bens da Unio sob guarda da sociedade de economia mista, pois restaria patente o interesse da Unio apto a ensejar o deslocamento de competncia para a justia federal, nos termos do art.109, IV da Constituio Federal. Neste caso, o crime antecedente ter processamento no mbito da justia federal, assim como o crime de lavagem de dinheiro. Portanto, nem todo crime cometido por funcionrio de uma sociedade de economia mista ser, necessariamente, julgado pela justia estadual, de modo a fundamentar a competncia da justia estadual apenas pela qualidade do agente. Na prtica forense possvel verificar situaes em que o peculato praticado no mbito de uma sociedade de economia mista ser de competncia da justia federal, como por exemplo: o peculato de recursos provenientes de programa de financiamento federal, ser de competncia da Justia Federal, pois se trata de recursos da Unio, ainda que o financiamento seja operacionalizado por sociedade de economia mista, que na hiptese atua como rgo de execuo da poltica de crdito e financiamento do Governo Federal, como veremos no seguinte julgado: EMENTA: PENAL. PROCESSO PENAL. ARTIGOS 171, CAPUT, E 312, 2, DO CPB. LEVANTAMENTO DO FGTS MEDIANTE FRAUDE E

ESTELIONATO. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. 1. O saque de conta vinculada ao Fundo de Garantia por Tempo de Servio, mediante fraude e estelionato, atinge os interesses de instituio pblica, administrada pela Caixa Econmica Federal, o que por si s fixa a competncia da Justia Federal para processamento do feito. 2. O Banco do Brasil, no caso dos autos, figura apenas como depositrio dos valores pertinentes ao Fundo, sendo competncia exclusiva da Caixa Econmica Federal gerir e aplicar tais numerrios. 3. Recurso provido integralmente. (TRF4, RSE 2000.04.01.107052-3, Stima Turma, Relator Vladimir Passos de Freitas, DJ 27/03/2002) O mesmo raciocnio possvel verificar nas questes referentes ao financiamento para o custeio agrcola, realizado com recursos prprios do Banco do Brasil, ou seja, com recursos que no so propriamente da Unio. No caso dos crimes praticados contra esse financiamento, geralmente estelionato (art. 171, CP), compete justia federal o julgamento. Isto porque nestes financiamentos o Banco do Brasil atua como rgo de execuo da Poltica Agrcola inserida no Sistema Nacional de Crdito Rural, cujo interesse direto e especfico pertence Unio. Como veremos no julgado: EMENTA: PENAL. JUSTIA FEDERAL. COMPETNCIA. CDULA RURAL PIGNORATCIA. POLTICA AGRCOLA. UNIO. ART. 20 DA LEI N 7.492/86. MATERIALIDADE. AUTORIA. JUSTA CAUSA. RECEBIMENTO DA DENNCIA. 1. A teor do art. 109, IV, da Constituio, a competncia da Justia Federal firmada quando h interesse da Unio na demanda. 2. No caso concreto, a suposta defraudao de penhor (art. 171, III, 3 do CP) decorrente de financiamento agrcola por meio de cdula rural pignoratcia, acordada entre os acusados e o Banco do Brasil, grava, em tese, a Poltica de Garantia de Preos Mnimos e em conseqncia a Poltica Agrcola, de interesse claro e inequvoco da Unio, previsto na Lei n 4.595/64 e no Decreto-Lei n 79/66. Entendimento atual da Corte. 3. Presentes nos autos indcios de materialidade e autoria suficientes a ensejar o recebimento da denncia no tocante infrao penal prevista no art. 20 da Lei n 7.492/86. Justa causa configurada. 4. Recurso provido. (TRF4, RSE 2002.71.03.003181-4, Oitava Turma, Relator Luiz Fernando Wowk Penteado, DJ 07/05/2003) PENAL. PROCESSUAL PENAL. PECULATO. EVASO DE DIVISAS. LAVAGEM DE DINHEIRO. CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA. BANCO DO BRASIL S.A. EQUIPARAO. FUNCIONRIO PBLICO. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. SMULA 142 DO STJ. CONEXO. DENNCIA. ADITAMENTO. NULIDADE. AUSNCIA DE PREJUZO. INPCIA DA DENNCIA. INOCORRNCIA. ART. 514 DO CPP. INAPLICABILIDADE. PRINCPIO DA RESERVA LEGAL. HABITUALIDADE. PLURALIDADE OFENSIVA. CRIME ANTECEDENTE CONTRA A ADMINISTRAO. CONFISSO EXTRAJUDICIAL. EXAURIMENTO DE CRIME. NO CONFIGURADO. PENALIDADES. VALOR DO DIA-MULTAART. 1, III, DA LEI N 8.137/90. AUSNCIA DE DOLO. 1. Comete crime de peculato (artigo 312 do CP), funcionrio do Banco do Brasil S.A., sociedade de economia mista, pois considerado funcionrio pblico por equiparao, para fins penais, nos termos do art. 327, 1, do Cdigo Penal. Precedentes. 2. Competncia da Justia Federal para o processo e julgamento, no s porque existente o interesse da Unio, face ao prejuzo da instituio bancria

e da regularidade dos servios da Administrao como um todo, mas tambm pela existncia de conexo com o crime contra o sistema financeiro que, conforme determinado no art. 26 da Lei n 7492/86, da competncia da Justia Federal. Aplicao da Smula 142 do STJ. ( TRF 4. ACR 199971030011553, PRIMEIRA TURMA, DJ 10/01/2001) Por todo o exposto, REQUER QUE SEJA ANULADA A QUESTO 118 por no haver nenhuma afirmativa correta. Termos em que espera deferimento. QUESTO 119. I ERRADA, tendo em vista a smula 707, STF constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer contrarrazes ao recurso interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo. II ERRADA, tendo em vista a smula 701, STF No MS impetrado pelo MP contra deciso proferida em processo penal, obrigatria a citao do ru como litisconsorte passivo. III ERRADA. Cabe MS para trancar co penal por infrao a que no se comine pena privativa de liberdade. IV CORRETO haver incompetncia do STJ para a reviso criminal, quando a Corte no tiver conhecido do recurso especial interpostos contra a deciso rescindenda. QUESTO 120. A) CORRETO - Muito embora a Lei 11.343/06 no faa previso expressa sobre a rejeio da denncia aps a resposta escrita, permite e aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Penal e da Lei de Execuo Penal (artigo 48, caput), o que determina a aplicao da absolvio sumria prevista no artigo 397 do Cdigo de Processo Penal, no qual constam a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato (inciso I); a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade (inciso II); que o fato narrado evidentemente no constitui crime (inciso III); ou extinta a punibilidade do agente (inciso IV). B) ERRADO - Art. 70. O processo e o julgamento dos crimes previstos nos arts. 33 a 37 desta Lei, se caracterizado ilcito transnacional, so da competncia da Justia Federal. Pargrafo nico. Os crimes praticados nos Municpios que no sejam sede de vara federal sero processados e julgados na vara federal da circunscrio respectiva. C) ERRADO esto sujeitas competncia dos JUIZADOS qualquer das condutas do art.28 D) ERRADO, pois a alternativa correta a A.