Abogaca Facultad de Derecho UBA

ENFERMEDADES INCLUIDAS Y
EXCLUIDAS EN LA LEY DE RIESGO DEL TRABAJO
Ctedra Dr. Binstein, Gabriel. Empleo, Ocupacin y Flexibilizacin.

Alumno: Quin, Leandro DNI 29.539.684 Mail: leoq_arg@hotmail.com Alumno: Quiroga, Omar Enrique DNI 30.923.690 Mail: henry_omar22@hotmail.com

INTRODUCCIN
El presente trabajo tiene por objeto analizar la ley 24.557 de riegos de trabajo y sus consecuencias a ms de una dcada de su sancin. Aunque la evolucin tecnolgica, ha generado un indiscutible progreso para el bienestar de la humanidad, estos avances no tuvieron su correlato en la seguridad laboral. Las empresas industriales siguen siendo causantes de siniestros laborales, y los trabajadores siguen siendo victimas de enfermedades producto de la falta de higiene y seguridad en los establecimientos. La reglamentacin existente relacionada con los riesgos del trabajo no ha significado un adelanto en lo que se refiere a la prevencin de riesgos y a las prestaciones. Pero estas fallas en la normativa vigente no responde a la mala aplicacin de la ley, ni a errores en su elaboracin, sino que por el contrario quienes promovieron la ley a mediados de la dcada del noventa tuvieron objetivos que lejos que asegurar el bienestar del trabajador se enfocaron en la disminucin de los costos empresariales. Por ello, lo que nos proponemos es enmarcar la sancin de la ley y las sucesivas modificaciones dentro del proceso de flexibilizacin laboral que experimentara el pas entre los aos 1990 y 2004. En este escenario conflictivo el pensamiento economicista imperante abogaba por imponer normativa relacionada con el mundo del trabajo que conceba a las cargas laborales como la principal causa de la escasa competitividad de la industria local. De esta forma se fueron adoptando las normas tendientes a satisfacer los principios del mercado desechando principios laborales que durante aos haban caracterizado el Derecho del Trabajo en la Argentina. La poltica aplicada a partir de entonces caracterizada por un conjunto de reformas estructurales que apuntaban a redefinir el rol del Estado e imponer la poltica econmica como fuente de todas las decisiones, se tradujo en disciplina fiscal, desregulacin de los mercados y su orientacin al exterior, apertura financiera, privatizaciones, descentralizacin de la administracin Nacional, eliminacin de los instrumentos arancelarios, renegociacin permanente de la deuda externa, incrementos de la recaudacin tributaria regresiva, eliminacin de regimenes de promocin industrial y regional, y una poltica de restriccin monetaria y fijacin del tipo de cambio; y que en materia laboral significo desempleo, precariedad, inestabilidad, inseguridad y flexibilizacin. Es en este contexto que el margen de alternativas en materia laboral que se discutieron pblicamente estuvieron condicionados por el tipo de diagnostico que los organismo internacionales y el establishment impusieron. Estas medidas significaron claramente la adopcin de polticas en las que el mercado pas a desempear un papel fundamental en la economa. En este marco conceptual la ley sobre accidentes de trabajo y enfermedades profesiones fue una de las normas ms paradigmticas (conjuntamente con

otras normas que sern motivo de estudio durante la cursada como la Ley Nacional Empleo, la Ley Nacional del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, etc.) de este proceso de aniquilamiento que devast aos de progreso legislativo y jurisprudencial. Aunque no ser materia de este anlisis, y en el contexto propuesto en la ctedra, partiremos del siguiente supuesto:
LAS CONDICIONES DE SEGURIDAD DE LOS TRABAJADORES FUERON UNA VARIABLE INDISPENSABLE PARA EL AUMENTO DE LAS GANANCIAS EMPRESARIALES DURANTE EL PERIODO 1990 A 2004

Contrariamente a lo ocurrido en la Argentina a lo largo las cinco dcadas precedentes el contexto econmico de los noventa implico que la disminucin de salarios no afectara las ganancias de los empresarios sino que por el contrario permita aumentarlas (lejos de reflotar el salario como componente esencial de la demanda interna). A riesgo de resulta infructuosos en caracterizar esta afirmaciones, expondremos que los sectores ms concentrados de la economa se expandieron en actividades ligadas a la agroindustria, la produccin y distribucin de bienes demandados por los sectores de mayor poder adquisitivo o dedicados a las prestacin de servicios pblicos cuya demanda se encontraba cautiva. El destino de estas actividades produjo que los trabajadores no constituyeran un agente dinamizador del proceso de acumulacin sino que por el contrario la pauperizacin laboral fue utilizada para hacer frente a la decreciente competitividad relativa. Bajo el supuesto planteado la ley 24.557, que fue proyectada por sus promotores como necesaria a los fines de enfatizar la prevencin de los riesgos, atenuar la siniestralidad laboral, reparar los daos originados por accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, incluyendo la rehabilitacin de los trabajadores y promover, como principal objetivo, mejoras en las medidas de prevencin y prestaciones reparadoras, no puede sino ser entendida dentro de una lgica de reducir costo empresariales a riesgo de acentuar la pauperizacin de las condiciones de seguridad de los trabajadores. No obstante a los planteos indicados por sus generadores, desde la entrada en vigencia de la ley no puede afirmarse que los riegos laborales se encuentran en un proceso de disminucin y el Poder Judicial ha dictaminado en un importante nmero de sentencias sobre la inconstitucionalidad de varios de sus artculos. Es en este contexto en el cual la ley de Riesgo de trabajo ha requerido el dictado de una importante cantidad de normas complementarias, reglamentarias, aclaratorias y modificatorias, que constituyen un conjunto de difcil estudio. Dicho compleja trama ser materia de anlisis en el presente trabajo.

OBJETIVOS
En el marco de la propuesta realizada en la Ctedra del Dr. Gabriel Binstein, nos propusimos en el presente trabajo analizar la problemtica que se plantea a partir de una definicin ambigua de los lmites del mbito de cobertura establecidos en la ley 24.577. Se analizaran principalmente aquellos criterios que a lo largo de los aos de vigencia de la ley han permitido delimitar cundo una contingencia es considerada accidente o enfermedad profesional y en consecuencia ocurre la reparacin en el marco de la ley. Lo importante, en cuanto a la temtica planteada por los profesores ser determinar aquellas enfermedades susceptibles de ser reparadas dentro del marco normativo vigente y cuales son tipificados como no laborales o inculpables por lo que debe derivarse y ser absorbido por el resto de los sistemas de seguridad social (obras sociales y pensin). Para una lectura ms compleja de la temtica planteada, nos proponemos a continuacin identificar (sintticamente) las dos principales contrariedades que enfrenta la actual legislacin: (a).- en primer lugar la legislacin vigente atentan contra los recursos econmicos del trabajador, y, (b).- en segn lugar, presenta una alta litigiosidad respecto de las enfermedades profesionales no listadas Ante esta problemtica, y sin intencin de adelantarnos en las conclusiones a continuacin enumeraremos los puntos que a nuestra consideracin deben ser tenidos en cuenta y que consideramos los principales errores del sistema actual a los efectos de articular la lectura para poder comprender acabadamente lo engorroso del sistema vigente para afrentar tanto la problemtica que presenta la contrariedad planteado en el primer punto en relacin a lo gravoso que resulta el sistema actual para los trabajadores (a), como su alta litigiosidad (b).I. El sistema actual resulta complejo porque un deja a fuera un amplio nmero de enfermedades que se encuentra susceptibles ser consideradas; II. asimismo, no establece criterios claros sino arbitrarios para determinar la inclusin de enfermedades no listadas, III. a su vez, no se articulan los mecanismos necesarios a los efectos de procurar la disminucin trmites para la determinacin del carcter de la enfermedad como profesional

IV. y por ultimo, los trmites tendientes a lograr que una enfermedad pueda ser tenida como profesional resultan sumamente complejos y desalentadores. Al momento de la conclusin relacionaremos el proceso histrico expuesto en los prrafos precedentes con las intenciones de los promotores de la ley, y advertiremos sobre las consecuencias nefastas de un sistema imperativo con fuerte concentracin de prdidas para los trabajadores. Y las incongruencias de un rgimen de prevencin de riegos de trabajo sustentado en polticas de mercado basado en la buena fe de las aseguradoras y empleadores.

ANALISIS DEL SISTEMA DE ACCIDENTES DE TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES

Como ya hemos sealado, la ley 24.557 tiene como principales objetivos la prevencin de accidentes laborales y de enfermedades profesionales, y la regulacin de la reparacin de los daos derivados de los mismos. El sistema que instauro esta normativa en cuanto al rgimen de reparacin ante el acaecimiento de las contingencias, antes mencionadas, contempla que toda compensacin devenida de evento daoso producto de una relacin laboral se regir conforme lo establece la LRT y sus normas reglamentarias. . En su Art. 6 la ley declama lo que debe entenderse por accidente de trabajo y enfermedad profesional. La importancia de este artculo radica en que establece cuales daos sern contemplados y potencialmente reparables por las Aseguradoras de Riesgo del Trabajo (ART.). Dicho artculo establece que se considerar accidente de trabajo a todo acontecimiento sbito y violento ocurrido por el hecho o en ocasin del trabajo, o en el trayecto entre el domicilio del trabajador y el lugar de trabajo, siempre y cuando el damnificado no hubiere interrumpido o alterado dicho trayecto por causas ajenas al trabajo. En cuanto a definir que se considerar una enfermedad profesional la ley no ofrece una definicin, simplemente se limita a sentenciar que se consideran enfermedades profesionales aquellas que se encuentran incluidas en el listado que elaborar y revisar el Poder Ejecutivo. De esta forma la ley recepta un sistema de lista cerrada, por el cual se considerara enfermedad profesional solo a aquella enfermedad que se encuentre incluida en la nomina elaborada por el PEN previo dictamen de un Comit Consultivo Permanente (Art. 40). Por ello, con fecha 24 de Junio de 1996 mediante el Decreto 658/96 se aprueba la nomina de enfermedades conforme lo dispuesto por las Resoluciones del Ministerio de Trabajo N 341 y 423 y el Laudo N 156 de 1996. Como se dispone en el Art. 6 la nomina

de enfermedades que el PEN elabora debe identificar agente de riesgo, cuadros clnicos, exposicin y actividades que en capacidad pueden devenir en la enfermedad profesional. A lo largo de estos aos, muchos autores consideraron que la confeccin de esta norma por parte del PEN es una funcin impropia del poder administrado. Aun considerando legitima dicha atribucin el mecanismo fue criticado porque su aplicacin deja fuera de la nomina muchas enfermedades que con anterioridad tenan amparo legal o jurisprudencial. La ley adopt originariamente en este punto un criterio sumamente restrictivo, por el cual se exiga que no slo la contingencia se encuentra vinculada a un agente de riesgo laboral sino que la enfermedad se encuentre prevista en la nomina. Sin embargo en la actualidad se ha modificado la normativa a tal punto que el trabajador puede en caso de sufrir una las enfermedades profesionales que no se encuentre en la nomina del PEN presentar una peticin ante una Comisin Mdica para que esta evalu la contingencia y analice si se trata de una enfermedad profesional. Para determinar esto, la Comisin Medica debe evaluar la existencia de relacin de causalidad entre la enfermedad planteada y el riesgo laboral de dicha enfermedad. Esta modificacin fue establecida a partir de la sancin del Decreto 1278/00, el cual, al establecer el procedimiento para resolver casos individuales, le dio al Art. 6 su actual redaccin. A partir de la modificacin impuesta mediante este decreto la nomina de enfermedades profesionales dej de ser acotada previndose expresamente la posibilidad de incorporar enfermedades que no se encuentran en la nomina si concurren los presupuestos de causalidad adecuada. Las exclusiones quedan establecidas en el inciso 3 del citado Art. 6. All se establece que no quedara cubierta dentro de la ley los accidentes de trabajo y las enfermedades profesionales las contingencias causadas por dolo del trabajador o por fuerza mayor extraa al trabajo, ni las incapacidades del trabajador preexistentes a la iniciacin de la relacin laboral y acreditadas en el examen preocupacional efectuado segn las pautas establecidas por la autoridad de aplicacin. Con respecto a las situaciones de incapacidad temporal o permanente se han introduciendo cambios en la denominaciones. La incapacidad laboral temporaria, conforme Art. 7 se configura cuando el dao sufrido por el trabajador le impida temporariamente la realizacin de sus tareas habituales. Situacin que cesa, por alta mdica, declaracin de incapacidad laboral permanente, transcurso de un ao desde la primera manifestacin invalidante, y muerte. Mientras que la incapacidad laboral permanente se configura cuando el dao sufrido por el trabajador le ocasione una disminucin permanente de su capacidad

laborativa (Art. 8). Ser total cuando la disminucin de la capacidad laborativa permanente fuere supere el 66 %. Asimismo, la ley hace una nueva discriminacin de esta situacin en funcin del tipo de prestacin dineraria a la que den derecho. El Art. 9 establece que tendr carcter provisorio durante los primeros 36 meses (disminuido en los supuestos de incapacidad laboral permanente parcial si existiera certeza acerca del carcter definitivo de esta), plazos que podr ser extendido por las Comisiones Medicas hasta 24 meses cuando no existiera certeza del carcter definitiva de la disminucin de la capacidad laborativa. Por ltimo el Art. 10 establece que existe situacin de gran invalidez cuando el trabajador en situacin de incapacidad laboral permanente total necesite la asistencia continua de otra persona para realizar los actos elementales de su vida. En conclusin: frente a la normativa originaria que estableca que las enfermedades no incluidas en la nmina como sus consecuencias en ningn caso seran resarcibles, el Art. 6 inc. 2 ap. a) y b) modificado por el Decreto 1278/00 regulado por el Decreto 410/011 admite la posibilidad de incorporar enfermedades no listadas, para el caso concreto y previo procedimiento ante una Comisin Mdica. De esta forma se establece la posibilidad de poder considerar resarcibles enfermedades profesionales no incluidas, con efecto particular, sin que ello implique una modificacin o ampliacin de la nomina establecida en el Decreto 658/98. Es menester destacar que para que esto ocurra las enfermedades no incluidas en la nomina deben ser provocadas por la ejecucin del trabajo como causa directa e inmediata, excluyendo la influencia de los factores atribuibles al trabajador o ajenos al trabajo. En otras palabras, no existe hoy da impedimento para abordar los daos ocasionados por determinadas enfermedades que se encuentra fuera de la nomina del PEN. En estos casos, el procedimiento establece que el trabajador deber poner en conocimiento de la ART en forma previa a la iniciacin del trmite. La presentacin deber realizarse ante la Comisin Mdica Jurisdiccional quien deber citar al damnificado, a la ART, y al empleador a una audiencia, donde se recibirn los elementos probatorios y en caso de corresponder se ordenarn estudios complementarios. En los casos en que la Comisin considere que la patologa es una enfermedad profesional, y que la misma no se encuentra prevista en la nomina, lo comunicar a la ART, para que realice las prestaciones determinadas en el dictamen. Sin perjuicio de ello ser una Comisin Mdica Central la encargada de convalidar la decisin y determinar la naturaleza laboral del accidente o profesional de la enfermedad, el contenido y alcance de las prestaciones en especie, el carcter temporario de la incapacidad, etc. En caso de no convalidar la decisin de la
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Regulado por la Res. SRT N 305/01, que aprueba como captulos 6 y 7 del Anexo I de la Resolucin SRT N 45/97 (Manual de Procedimientos para los Trmites en los que deban intervenir las Comisiones Mdicas y la Comisin Mdica Central) los anexos I y II de la misma.-

Comisin Jurisdiccional la ART cesar en el otorgamiento de las prestaciones. Este dictamen de la Comisin Mdica Central ser recurrible ante la Cmara de la Seguridad Social y el mismo se circunscribir al caso individual. Muchos autores han criticado este procedimiento al considerar que dispone un autntico procedimiento contencioso otorgando funciones judiciales a entes meramente Administrativos y no Judiciales. Para hacer historia en cuanto a la legislacin esta materia, conviene remontarse al ao 1915 con la sancin de la primer ley en relacin a dicha problemtica (Ley 9.688). Hasta entonces las contingencias de los trabajo eran contempladas por el derecho civil donde el rgimen de atribucin de la responsabilidad era de tipo subjetivo, por lo que los trabajadores deban probar la culpa o dolo del empleador. Las dificultades probatorias que acarreaba esta disposicin fue motivo suficiente para que se buscara otra fuente que encuadrase los riesgos y diera una solucin. Por ello, se dio a luz la ley 9.688 que estableca un rgimen de tipo objetivo eximiendo al trabajador de probar la culpa o el dolo. Si bien en cuento al cambio de tipo de responsabilidad la ley resultaba ms beneficiosa para el trabajador, la misma estableca un sistema de tarifas en base al salario y al grado de incapacidad de la vctima que resultaba perjudicial para el beneficiario. Sin perjuicio de ello, esta ley otorgaba a los trabajadores la opcin por la accin civil por causas de dolo o culpa del empleador. Hecho que se mantuvo hasta con ley 24.028 de 1991 que en su Art. 16 establecida que se podrn optar entre los derechos e indemnizaciones que le corresponden segn el sistema de responsabilidad especial que se establece en esta ley [24.028] o los que pudieran corresponderle segn el derecho civil . Pese a esto, esta disposicin no tuvo mucha acogida porque pretenda la renuncia a los trabajadores del sistema establecido por la ley 9.688. En 1968 con la ley 17.711 y la incorporacin del Art. 1113 que admiti la responsabilidad objetiva por riesgo o vicio de la cosa, se abri nuevamente la discusin, sin perjuicio de que este artculo se encuentra dentro del ttulo 9no del Cdigo Civil (De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos) y que conforme el Art. 1107 no resultaba aplicable a las obligaciones convencionales. Frente a esto el fallo Alegre2 dispuso el derecho de los trabajadores a obtener la reparacin integral prevista en los supuestos de responsabilidad objetiva del Art. 1113. Esto signific que la accin civil subsidiaria existente, que hasta ese entonces fuera una opcin excepcional en la ley 9.688, se transformase en un hbito. Se afirm, que el trabajador no poda quedar en peor condicin que el resto de los ciudadanos, que el espritu del legislador de 1915 era incorporar todos los beneficios del sistema reparatorio de derecho comn y que no era admisible que el contrato de trabajo alivie la responsabilidad por riesgo.

Plenario CNTrab: Plenario Alegre c/ Manufactura Algodonera (26/10/1971)

Durante las dcadas que se mantuvo vigente dicho modelo por el cual el trabajador poda elegir entre ambas vas judiciales, entendiendo que el ejercicio de una accin produca la caducidad de la otra. Tal esquema fue repetido por la ley 24.028, en el cual se aclaraba que ambos sistemas de responsabilidad son excluyentes y la iniciacin de una accin judicial o la percepcin de cualquier suma de dinero en virtud de uno de ellos, importa la renuncia al ejercicio de las acciones y derechos y al reclamo de las indemnizaciones que pudieran corresponderle en virtud del otro. Con este escenario, en 1995 la sancin de ley 24.557 produjo un vuelco de 180 en esta cuestin al establecer en su Art. 39 que las prestaciones de esta ley eximen a los empleadores de toda responsabilidad civil, frente a sus trabajadores y a los derechohabientes de stos, con la sola excepcin de la derivada del artculo 1072 del Cdigo Civil . Muchos autores han interpretado que esta disposicin consagra una limitacin al acceso al rgimen de responsabilidad civil por parte del trabajador. En efecto, el Art. 1072 del Cdigo Civil se refiere al concepto de delito definindolo como el hecho ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de un tercero . Este punto ha generado un sinfn de controversias porque exime a los empleadores de la responsabilidad civil frente a sus trabajadores. Dichos autores entienden que la resarcibilidad integral de los daos laborales se configuraba a supuestos aislados y absolutamente infrecuentes por cuanto instaura una desigualdad de trato en la aplicacin de la ley hacia los trabajadores respecto del resto de los habitantes. De esta forma las indemnizaciones son reducidas con relacin a las que cobrara cualquier ciudadano si hubiese sufrido un accidente similar. Por otra parte, es dable destacar, aunque no ser materia explicita del presenta trabajo que este rgimen hace una distincin injusta que coloca a los trabajadores dependientes en una situacin desventajosa, ya que les impide la obtencin de la reparacin integral de los daos y perjuicios sufridos prevista en la legislacin civil. Este impedimento que imposibilita la accin civil es cuestionado por quebrantar el principio de igualdad ante la ley. Esto viola el Art. 19 de la CN. al cercenar in limine los derechos patrimoniales del trabajador damnificado. El art. 19 de la CN establece el principio general que prohbe a los hombres perjudicar los derechos de un tercero: alterum non laedere, que se encuentra entraablemente vinculado a la idea de reparacin . A ello se yuxtapone que la responsabilidad que fijan los Arts. 1109 y 1113 del Cdigo Civil slo consagra el citado principio general3. El principio alterum non laedere, impone la obligacin de reparar el perjuicio en plenitud, no slo en su faz productiva (prdida de capacidad de ganancia), sino fundamentalmente como lesin a la integridad psico-fsica del ser humano (en los diversos mbitos que componen su personalidad), incluyendo el dao moral y la prdida de chance.-

CSJN: Aquino Isacio c/ Cargo Servicios Industriales SA (21/09/2004)

Ante la existencia de un largo plexo de patologas no cubiertas, ni contempladas por la LRT, es que se vienen dando en la justicia y en legislaciones locales fallos y normas tendientes a la regulacin y resarcimientos de los daos que estas ocasionan. Tal es el fenmeno creciente de casos donde el trabajador sufre de estrs, mobbing (hostigamiento psicolgico) y/o burnout, que nos obliga a realiza, aunque sucintamente, el anlisis de cada enfermedad en la esfera que competente al derecho de la seguridad social y riesgo del trabajo. El Estrs como enfermedad es el fenmeno al que se califica como es el proceso que se inicia ante un conjunto de demandas ambientales que recibe el individuo, a las cuales debe dar una respuesta adecuada, poniendo en marcha sus recursos de afrontamiento. Cuando la demanda del ambiente (laboral, social, etc.) es excesiva frente a los recursos de afrontamiento que se poseen, se van a desarrollar una serie de reacciones adaptativas, de movilizacin de recursos, que implican activacin fisiolgica. Esta reaccin de estrs incluye una serie de reacciones emocionales negativas (desagradables) de las cuales las ms importantes son: la ansiedad, la ira y la depresin.4 En plano laboral el estrs puede manifestarse ante un acontecimiento extraordinario o traumtico concreto, en consecuencia de tareas habituales o frente a situaciones disvaliosas para el trabajador. Sus apariciones afectan no slo psicolgicamente al trabajador (angustia, decepcin), sino que en ocasiones repercuten en su salud fsica y mental. A grandes rasgos, el estrs tambin puede ocasionar una serie de perturbaciones sobre los procesos cognitivos (atencin, percepcin, memoria, toma de decisiones, juicios, etc.) y un deterioro del rendimiento de las persona en todos las esferas de su vida cotidiana, donde se infiere que no slo es capaz de afectar la salud e integridad psico-fsica del trabajador, sino que tambin repercute negativamente en la comunidad pues disminuye el rendimiento y la capacidad de atencin del trabajador. En nuestro ordenamiento esta patologa no era considerada ms all que consecuencia de un accidente de trabajo que dejara secuelas en el trabajador, y por si sola no daba lugar a reparacin, sino hasta la reforma del Art. 6 de la LRT permitiendo a la Comisin Medica, una vez demostrado el vnculo de causalidad adecuado, la contemplacin de esta como consecuencia de una actividad laboral determinada dando lugar a las prestaciones medicas que la ley establece, y dejando sin resguardo todos aquellos casos que la comisin desestimare. Tal como vimos, el estrs laboral es un factor capaz de provocar en el trabajador daos fsicos, daos psquicos y/o dao moral, por lo que cabe sealar que la cercenacin de los derechos del trabajador no solo se limita a aquellos supuestos en que la comisin no
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Cano Vindel Antonio, SEAS, Sociedad Espaola para el Estudio de la Ansiedad y el Estrs, "Naturaleza del estrs" www.ucm.es/info/seas

lo considera procedente, sino tambin en aquellos donde se reconoce la enfermedad y se la somete a una reparacin tarifada, que en la gran mayora de supuestos no cubre la totalidad de los daos y perjuicios ocasionados. La obligacin de resarcir los daos por el estrs laboral emana del principio "alterum non laedere", el cual posee raigambre constitucional (art. 19 C.N.) y es independiente del carcter "cuasi-taxativo" del listado de enfermedades laborales resarcibles instaurado por la Ley de Riesgos del Trabajo (ley 24.557) y normativas complementarias.En efecto, tal como explico la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en "Aquino Isacio c/ Cargo Servicios Industriales SA", El Art. 19 de la Constitucin Nacional establece el principio general que prohbe a los hombres perjudicar los derechos de un tercero, de dicho principio se encuentra ntimamente ligado a la necesidad de reparacin, y ello a la responsabilidad que nace de los Arts. 1109 y 1113 del Cdigo Civil. La idea de la existencia de una previsin legal no impide el reclamo con sustento en el derecho civil, es as, dado que si se demuestra que la reparacin otorgada por el rgimen de la LRT (doctrina "Aquino") como que la enfermedad no incluida en el listado se encuentra vinculada con un incumplimiento patronal o la falta de adopcin de medidas de seguridad, estamos ante la constitucin de un hecho ilcito que no es delito, y esto fundado en el derecho comn da lugar a que procedencia de la accin civil tendiente al logro de una reparacin integral con independencia de lo establecido en la Ley 24.557 en su Art. 39 limitando la responsabilidad del empleador a Las prestaciones que ella exige. Partiendo de la posibilidad de acceder a la justicia ordinaria por estrs laboral en pos de obtener una justa reparacin de los daos y perjuicios que esta enfermedad puede ocasionar, es que cabe continuar con otras enfermedades tales como burnout y mobbing que corren en teora con la misma suerte que la enfermedad antes contemplada. La primera de estas puede considerarse como una respuesta al estrs laboral crnico propio de las profesiones abocadas al servicio, donde mayoritariamente el trabajador (polica, medico, abogado, asistente social, etc.) est en contacto directo e interacta con quien lo requiere. Suele darse en trabajadores, que tienen una fuerte vocacin de servicio o adiccin al trabajo y una marcada motivacin por ayudar a los dems, ellos se suelen iniciar en sus mbitos con expectativas de trascendencia y reconocimientos, por ello la notoria disparidad entre sus ideales iniciales y la realidad cotidiana proporcionan el estadio adecuado para la aparicin del sndrome del burnout. El hecho de considerar que el trabajador se encuentra quemado, o como tambin podra decirse sufre de desgate profesional, conlleva aparejado el surgimiento de sntomas frecuentes que inciden directamente en el mbito laboral y social donde este se desenvuelvo, y que la discusin central en cuanto al reconocimiento de esta patologa se

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fija en que el "agente" causante, estrs crnico, no se encuentra en el listado de enfermedades profesionales contempladas por el Art. 6 de la LRT, nos sita nuevamente ante la ya expuesta desproteccin de los derechos del trabajador al eximir al empleador de su responsabilidad en los trminos del Art. 39 de la Ley 24.557 , y a sealar la necesidad de una reforma de la misma. Por otro lado tenemos el Mobbing u hostigamiento psicolgico constituye el acoso moral al cual diversos cientficos y psiclogos contemplan como la situacin en la que una o un grupo de personas ejerce violencia psicolgica extrema, de forma sistemtica y recurrente y durante un tiempo prolongado, sobre otra/s con la finalidad de destruir sus vnculos de comunicacin, su reputacin, perturbar el ejercicio de sus tareas cotidiana y lograr que abandonen el lugar de trabajo. Podramos decir entonces que el mobbing configura un proceso de destruccin que busca lograr la exclusin laboral del dependiente. Si estudiamos un poco ms detenido esta aberracin dentro del mbito laboral se traducira como una forma de violencia discriminatoria por parte del empleador o los superiores del trabajador, pudiendo concluir que se va dando en diversos estadios, y que comienza por manifestarse cuando el empleador hace uso abusivo del ius variandi, ya sea obligndolo a realizar tareas contra su propia voluntad, o cambindolo de su puesto habitual, o le asignndole tareas diferentes a las de su categora. Este fenmeno resulta de gran consideracin, dado que es capaz de provocar en el trabajador no solo dao moral sino tambin daos fsicos, emocionales y psicolgicos, a la vez que produce la exclusin definitiva del trabajador del mbito laboral. No esta de ms sealar el hecho que miles de trabajadores en relacin de dependencia lo padecen diariamente, dando lugar al incremento de accidentes y enfermedades de trabajo, y procesos judiciales. Si bien es cierto que, como ocurre con el estrs laboral y el burnout, en lo que hace a la prevencin de los riesgos del trabajo, no se encuentra contemplada, pero podemos decir que si los padecimientos responden al carcter de enfermedad accidente y que se encuentran causalmente vinculadas al trabajo, planteando de la inconstitucionalidad del Art.6 Inc.2 de la L.R.T., podramos encontrar una solucin al resarcimiento por mobbing de una manera integral, si se logra armonizar con los Arts. 75 de la L.C.T., el 39 de la L.R.T. y otras normas del Cd. Civil, en pos de la reclamacin por el despido indirecto contemplado Art. 246, de la L.C.T. Vale sealar como desprendimiento del anlisis realizado que en materia de seguridad social la L.R.T. fue, es y ser, mientras conserve su vigencia, una de las normas

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ms cuestionada de la etapa flixibilizadora por cercenar de manera indiscriminada los derechos del trabajador en cuanto daos y perjuicios devenidos de accidentes laborales y enfermedades profesionales, es debido a ello se dio lugar a modificaciones mediante decretos y a un sin fin de resoluciones judiciales que declararon la inconstitucionalidad de diversos artculos de la norma en cuestin, tales son los fallos Aquino, Castillo, y Milone, en los cuales la Corte Suprema de Justicia se pronuncio por la inconstitucionalidad se las bases fundamentales de la L.R.T. Estas sentencias implicaron la posibilidad jurisprudencial de acceder nuevamente a la va judicial de la accin civil, eliminado errores conceptuales que manifestaban burdamente las falencias de la L.R.T., dejando sin justificativos los fundamentos que la vieron nacer. Estos fallos cerraron una gran cantidad de controversias entre aquellos que trataron de justificar ese cuerpo normativo y beneficiaron con su aplicacin, y quienes pretendan la verdadera defensa del derecho laboral. Las manifestaciones de la Corte Suprema de Justicia mejoraron

inconmensurablemente la posicin de quienes por accidentes y enfermedades del trabajo, vean imposibilitada la realizacin de una reparacin integral de los daos por una norma claramente inconstitucional, por lo que podemos afirmar que rige desde entonces un sistema de reparacin en lo laboral muy diferente al establecido en la Ley de Riesgo del Trabajo. Entre las consideraciones ms relevantes debemos sealar la contemplacin del carcter constitucional de una reparacin plena, otorgarle igual rango al principio alterum non laedere, interpretando as al artculo 19 de la Constitucin Nacional, con la consecuente declaracin de inconstitucionalidad del artculo 39, prrafo 1ero., de la L.R.T. que establece una clara confiscacin de derechos al limitar la responsabilidad del empleador.

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CONCLUSIN
Observado el rgimen de riesgo de trabajo en el marco del proceso de flexibilizacin laboral que tuvo lugar en nuestro pas en la dcada del noventa entendemos que el principio protectorio base del ordenamiento jurdico laboral argentino que tiene como premisa un amparo preferente al trabajador, no encuentra en la ley vigente una garanta para su ejercicio. Retomando la premisa inicial de este trabajo la ley resulta ser un subterfugio para disminuir costos empresariales; porque el orden imperante desde su sancin configura un sistema especial de responsabilidad que lejos de proteger a los trabajadores, los coloca en una situacin de alta vulnerabilidad. Al embarcarnos en la tarea de la realizacin del presente trabajo comprendimos que el rgimen de riesgo del trabajo busco acentuar la precariedad laboral y bajar los costos empresariales a costa de la seguridad laboral de los trabajadores. Conforme con el paradigma imperante el concepto bsico depositaba exclusivamente el sistema en mecanismos de mercado, lo que promovi los altos niveles de inseguridad. No es una cuestin menor que uno de los principales instrumentos del nuevo sistema de coberturas sean las ART, ya que la ley establece que los empleadores deben asegurarse obligatoriamente en una entidad privada. La aplicacin del rgimen de las ART es una muestra palpable que la variable de ajuste del rgimen de flexibilizacin una vez ms es el trabajador, y en este caso en particular, su seguridad. Al existir una relacin de cliente entre el empleador y las ART, es de esperar que stas los amparen y no los denuncien ante la SRT por el incumpliendo de las normas de higiene y seguridad. En definitiva: en un contexto de ajuste y precarizacin entendemos que los promotores de la ley buscaron (y lograron) (a) reducir los costos de aseguramiento y (b) generar un nuevo mercado financiero de recaudacin a partir de la obligatoriedad del aseguramiento en las ART. A modo de sntesis entendemos que el desinters por la tutela de los derechos del trabajador por quienes promovieron la instauracin del rgimen de riegos de trabajo en la dcada del noventa, puede resumirse a partir de objetivos centrales: I. la reduccin de los presupuestos de responsabilidad; II. la limitacin en la reparacin; III. el rgimen tarifado y las mezquinas indemnizaciones; IV. la prohibicin a las vctimas al acceso a la justicia civil; y, V. la obligatoriedad del aseguramiento.

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Objetivos que, pese a las impugnaciones, las modificaciones y los fallos jurisprudenciales que limitaron el rgimen originariamente planteado, fueron cumplidos acabadamente en detrimentos de los trabajadores. Por otro parte, quienes promovieron la sancin de la ley arguyeron que la misma reducira la judicializacin y acabara con la elevada siniestralidad. Objetivos de la ley que no fueron satisfechos, sino que por el contrario se agravaron evidenciando el fracaso de la poltica de prevencin de riesgo. Es claro que, a lo largo de esto aos, los promotores de la ley han logrado satisfacer los objetivos planteados en cuanto a la reducir los costos de aseguramiento, pero no han podido subyugar la siniestralidad laboral, ni disminuir la alta litigiosidad que en todo este tiempo ha producido importantes cambios jurisprudenciales. En cuanto a analizar las contingencias cubiertas y excluidas del rgimen se destaca por su ineficiencia el mtodo por el cual el PEN confecciona una nomina taxativa de enfermedades profesionales, ya que esto produce las exclusiones de ciertos estados patolgicos causados por el trabajo que deberan estar incluidos (que con anterioridad a la sancin de la ley se encontraban incluidos). Si bien es cierto que el originario sistema imperativo y taxativo de enfermedades profesionales fue modificado. Tambin es cierto que si bien esta nueva redaccin elimin lo indeseable frase de que las enfermedades no incluidas como sus consecuencias en ningn caso sern consideradas resarcibles 5, el Decreto 1278/00 no ha atendido debidamente estas cuestiones. Por otra parte consideramos que el sistema propuesto estableciendo un procedimiento ante Comisiones Mdicas que atenta contra el trabajador ya que ms que un procedimiento administrativo se asemeja a un verdadero proceso judicial en el cual se deja priva al damnificado de su legitima defensa, y existencia del juez natural. Entendemos que el procedimiento es sumamente difcil y costoso, motivo por el cual no cumple en debida forma con las metas propuestas.

Por ello, concluimos que el principal problema que presenta el sistema normativo vigente en relacin al tema planteado por el Dr. Gabriel Binstein es que todava quedan un alto numero de patologas fuera de la nomina de enfermedades, que debido al complejo sistema instaurado para ser reconocidas quedan lamentablemente sin cobertura. Pese a las modificaciones quedan excluidas patologas como por ejemplo patologas columnarias (que normalmente son declaradas como preexistentes), las hernias abdominales, las noxas mecnicas, y las vrices.
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sustituyndola por no sern consideradas resarcibles con la nica excepcin de lo dispuesto en los incisos siguientes.-

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BIBLIOGRAFIA
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