LA PUNIBILIDAD: concepto y naturaleza La punibilidad, en stricto sensu, es la posibilidad de coercin penal. Es decir, la posibilidad efectiva de imponer la pena merecida.

Puede suceder que al delito no le siga como consecuencia jurdica la aplicacin de una pena, porque la ley determina que ella no debe operar en ese supuesto particular, pese a la existencia de un delito; o lo que es lo mismo, pese a la existencia de una conducta tpica, antijurdica y culpable. En estos casos el Estado debe inhibirse de ejercer su poder punitivo, por no cumplirse precisamente el requisito de la punibilidad. puede haber delito sin punibilidad, o que: puede haber delito sin que opere la coercin penal. El trmino punibilidad corresponde al sector de la doctrina que esgrime que el delito no se conforma slo con sus caracteres generales y especficos, sino que demanda tambin otro presupuesto, precisamente: la punibilidad. Cuyo aspecto negativo resultaran as, las denominadas excusas absolutorias. En ese orden, la sntesis argumental de esta corriente resulta: el delito es una conducta tpica, antijurdica, culpable y punible. La punibilidad es un carcter ms en la definicin del delito, no una tautologa[1], desde que puede estar ausente, pese a la presencia de las restantes caractersticas. Dejemos una vez ms en claro que, la punibilidad no compone el concepto de delito, sino que conforma una categora dogmtica distinta e independiente de la teora del delito. Un hecho, por ser tpico, antijurdico y culpable, ya es delito. Por lo cual, en esta instancia, corresponde analizar si opera jurdicamente o no la sancin penal merecida en virtud de ese delito, para llegar a afirmar que adems es punible. En sntesis, podemos caracterizar a las condiciones de punibilidad por ser: 1.- SUBJETIVAS: slo se refieren a la posibilidad de sancionar a determinados intervinientes en el delito, sin afectar su objetiva relevancia jurdico-penal, la cual beneficiara con la impunidad a todos los partcipes[2]. Por ello, se suele denominar tambin a las causas penales de exclusin o levantamiento de la punibilidad, como causas personales. 2.- INDEPENDIENTES DE LA TEORA DEL DELITO: su concurrencia no afecta la existencia del delito, aunque no se pueda aplicar la sancin penal merecida, no deja de haber una accin tpica, antijurdica y culpable. 3.- INSPIRADAS EN CRITERIOS POLTICOS CRIMINALES: el legislador ha priorizado a stos por sobre el inters pblico en el castigo penal. Condiciones de Operatividad de la Coercin Cometido el delito, ser necesaria la concurrencia de determinadas condiciones para que pueda operar la respuesta penal. Estas condiciones no slo pertenecen al Derecho Penal Material, sino algunas tambin al Derecho Procesal Penal, con lo cual tenemos: condiciones de Operatividad de la Coercin Penales y Procesales. A saber:

a) CONDICIONES DE CARCTER PENAL: son aqullas de las que depende el poder penal estatal de castigar en s mismo. Puede tratarse de causas que excluyen o causas que cancelan la punibilidad. Ambas son siempre personales, pero se diferencian en cuanto a que las primeras resultan anteriores o concomitantes al hecho. Mientras que las segundas requieren de circunstancias sobrevinientes al delito. Dentro del Ttulo correspondiente a los Delitos contra la propiedad, el art. 185 del Cdigo Penal, prev la exclusin de la responsabilidad penal en los casos de hurtos, defraudaciones o daos, cuando stos fueran causados recprocamente por los cnyuges, ascendientes, descendientes y afines en lnea recta; por el consorte viudo, respecto de las cosas que pertenecan a su cnyuge y que no hubiesen pasado a poder de terceros; o por los hermanos y cuados, siempre que stos viviesen juntos. En igual sentido, el art. 43 dispone la exclusin de la pena para el autor de la tentativa cuando ste desiste voluntariamente del delito. Mientras que, respecto a las causas que cancelan la punibilidad, hallamos ejemplos de ellas en los siguientes artculos del Cdigo Penal: art. 65 sobre prescripcin de las penas, art. 68 sobre indulto del reo, art. 69 sobre perdn otorgado por la parte ofendida, art. 132 (modificado por ley 25.087) establece la posibilidad de que la vctima mayor de 16 aos de ciertos delitos contra la integridad sexual proponga un avenimiento con el imputado y as dejar extinguida la accin penal. A lo que podramos agregar otros supuestos especiales como: art. 43 que prev el desistimiento en la tentativa, art. 44 ltimo prrafo- sobre exclusin de la pena en el delito imposible por falta de peligrosidad, o art. 117 sobre la retractacin pblica del culpable de injuria o calumnia. b) CONDICIONES DE CARACTER PROCESAL: son las que incluyen las exigencias del propio debido proceso legal, como ineludible presupuesto constitucional. stas impiden el castigo, no por afectar la potestad estatal de castigar en s misma -como en el caso anterior-, sino por tener como principal objetivo evitar el inicio o la prosecucin de un proceso penal. Razn por la cual, a estas condiciones suele llamrselas tambin: requisitos de perseguibilidad. Pese a su carcter material, el Cdigo Penal Argentino se refiere en varias ocasiones a ellas, lo cual reviste un fundamento tambin constitucional: establecer un mnimo que deje a salvo el principio de igualdad ante la ley, frente a la diversidad de legislaciones procesales penales. Se trata, en definitiva, de condiciones para ciertos delitos, para ciertas acciones privadas o dependientes de instancia privada, y para la extincin de la accin penal. Tal como ocurre con: I.- El desafuero, el juicio poltico o el jurado de destitucin. II.- La necesidad de denuncia del agraviado, su tutor, guardador o responsable, en los delitos de accin pblica dependiente de instancia privada; y de querella del ofendido penal, en los ilcitos de accin privada. III.- La ausencia de impedimentos de perseguibilidad (art. 59 C.P.)[3].

Las condiciones objetivas de punibilidad Llas condiciones de punibilidad veremos que su naturaleza no es subjetiva sino, por el contrario, es objetiva. Estas condiciones se refieren al hecho y no a las personas. Con lo cual se vinculan a la objetiva relevancia jurdico-penal del hecho en s mismo, quedando comprendidas dentro de la categora de la tipicidad. Y no ya como categora autnoma, como es el caso de la punibilidad stricto sensu. De este modo, las condiciones objetivas de punibilidad subordinan el castigo de todos y no slo de algunos intervinientes. Son circunstancias tpicas ajenas al comportamiento o al resultado del hecho punible. stas se encuentran descriptas por la ley penal en la figura respectiva y slo aluden a: modalidades de ejecucin (Art. 97 C.P.), calidades del autor (Art. 143 C.P.), ocasin (Art. 108 C.P.), o condiciones del supuesto tpico (Art. 115 C.P.). Zaffaroni se cuestiona sobre la existencia de estas condiciones objetivas de punibilidad. Basndose para ello en la idea de que su existencia unitaria choca fuertemente con el principio de culpabilidad. Si se pretende que haya elementos objetivos de los cuales depende la punibilidad y que no resultan abarcados por el conocimiento o la posibilidad de conocimiento, entonces no se estara cumpliendo la mxima penal de que no hay delito si por lo menos no tiene la forma tpica culposa. En sntesis las condiciones objetivas de punibilidad previstas por nuestro Cdigo Penal: I.- Consumacin o tentativa de suicidio: para que sea penado quien instiga o ayuda al suicida (art. 83); II.- Notoriedad o constancia del embarazo: para ser merecedor de castigo penal, quien con violencia haya causado un aborto sin tener la intencin de hacerlo (art. 87); III.- Muerte o lesiones en la ria tumultuaria cuyo autor no consta. (art. 95/96); IV.- Desacreditacin pblica por no desafiar o por rehusar un desafo: en caso de duelo (art. 99); V.- Exposicin involuntaria para terceros de exhibiciones obscenas (art. 129, 1 prr.); VI.- Grave dao a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido: en caso de privacin ilegtima de la libertad (art. 142, inc. 3); VII.- Produccin de perjuicio a terceros en la publicacin de correspondencia privada (art. 155); VIII.- Dao, peligro o perjuicio posible o probable, por la divulgacin de secretos sin justa causa (art. 156), por destruccin o inutilizacin de obras destinadas a la defensa comn contra desastres (art. 188, 1 prr.), por delitos contra la seguridad de los medios de transporte y comunicacin (art. 190), o por la falsificacin de documentos (arts. 292/293)[8];
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IX.- Previa declaracin de insolvencia fraudulenta o culpable: para el caso de quebrados y otros deudores punibles (arts. 176/180); X.- Publicidad en la instigacin a cometer un delito (art. 209); XI.- Publicidad en la apologa del crimen (art. 213); XII.- Alzarse pblicamente en los casos de sedicin (art. 230, inc. 2), XIII.- Ejercicio de funciones pblicas en caso de atentado o resistencia contra la Autoridad o sus agentes (arts. 237/239); XIV.- Aviso o cualquier forma documentada de interpelacin en el uso irregular de cheques (art. 302), etc.