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COMERCIO
CONCEPTO: Es la actividad humana que se traduce en la mediacin directa e indirecta entre la oferta y la demanda destinada promover, facilitar o realizar los cambios con el objeto de obtener una ganancia especfica sobre la diferencia de los valores de cambio. ELEMENTOS CARACTERIZANTES: 1) Lucro: es el elemento subjetivo del comercio. Consiste en la obtencin de una ganancia (beneficio), pero no es la ganancia concreta, sino la intencin de obtener una ganancia, se la obtenga o no. 2) Intermediacin: es el elemento subjetivo. El comercio une o acerca a las partes. El comerciante no compra para s, sino que compra para vender. La mediacin directa se da entre quien tiene la mercadera y quien la necesita, la indirecta cuando solamente se promueve o facilita el cambio, por ejemplo: el transportista, el asegurador, etc. 3) Crdito: es la confianza o prestigio en el comercio. En el comercio es donde presta sus mayores beneficios, pues evita la traslacin material del dinero. Para tal fin se organizan ciertos institutos: letras de cambio, cuentas bancarias, etc. 4) Prontitud: se refiere a la celeridad o rapidez del comercio. Las operaciones son giles a diferencia del derecho civil, donde se deben cumplir varias formalidades. 5) Seguridad: el comercio requiere un cierto margen de seguridad en cuanto a las operaciones mismas (fianza, prenda), y en cuanto a los riesgos propios del quehacer mercantil (seguros). De tal modo se organizan los libros de comercio y los registros. 6) Buena fe: es la confianza entre comerciantes y proveedores. Las operaciones se realizan para ser cumplidas. DISTINTOS ENFOQUES DEL COMERCIO SOCIAL: el comercio cumple necesidades de carcter social: satisface las necesidades. ECONMICO: es comercio es una actividad humana que tiene por objeto mediar entre la oferta y la demanda para promover, realizar o facilitar los cambios y obtener con ello una ganancia calculada sobre la diferencia de los valores de cambio. JURDICO: como toda actividad humana el comercio est regulado por el derecho. El derecho comercial regula las relaciones surgidas de esa actividad, pero adems regula otras actividades que no encuadran dentro de la definicin econmica y que, sin embargo, la ley declara mercantiles por su afinidad ms o menos estrecha con las operaciones mercantiles. De ah la definicin de comercio de Fontanarrosa todo supuesto de hecho al que la ley
califica de mercantil.
EVOLUCIN DEL COMERCIO 1. Permuta segn el valor de uso: en un principio, el comercio se realizaba mediante operaciones simples y rudimentarias como el trueque, el cambio y la permuta. Cansado de deambular, hacer una vida nmada y vivir de la caza y pesca, el hombre se instal en un lugar fijo. Entonces no pudiendo obtener por s los elementos que satisficieran sus necesidades, recurra al cambio o trueque en su forma ms simple : mercadera por mercadera, sin tener en cuenta nada ms que su valor de utilidad o de uso. No importaba, pues, que una de ellas tuviera ms valor intrnseco que la otra. 2.
Permuta segn el valor de cambio: luego aparece la PERMUTA ESTIMATIVA, donde se cambia una cosa por
otra de acuerdo a su valor de cambio, se usa un tercer producto para medir su valor.
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Compraventa: con la aparicin de la moneda nace el contrato de compraventa, que es el contrato esencial del
DC. La actividad comercial hizo su aparicin: el comprador busca la persona encargada de proporcionarle la mercadera; por su parte, el que tiene exceso de ellas, las vender al intermediario, que no es ms que el llamado comerciante. En Grecia tuvo mucha importancia la aparicin de la banca, tanto privada como estatal, que realizaba operaciones de cambio, depsito y prstamo.
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Nacimiento del Derecho Comercial: Despus de la cada del Imperio Romano de Occidente (siglo V), con el
xodo de las ciudades al campo, se produce un decaimiento de las actividades comerciales. Los pueblos invasores traen sus propias leyes y costumbres y al no haber uniformidad el trfico se vuelve muy inseguro. Hacia el siglo VII se produce un reordenamiento con el nacimiento del feudalismo: la inseguridad del habitante en general lo impulsa a buscar proteccin en caudillos fuertes, a quienes se los llama seores que edifican castillos alrededor de los cuales se empieza a agrupar la gente formado regiones en las que se someten al poder del seor feudal. La economa en esta etapa es netamente agrcola ganadera. Para el siglo IX se advierte un notable florecimiento del comercio, impulsado especialmente por las ciudades italianas (Venecia, Amalfi, Gnova, Pisa, Florencia), son las ciudades - puertos que impulsan el comercio martimo medieval. En el siglo XI comienza la poca de prosperidad de Europa central, aumenta la riqueza agrcola y crece la poblacin. Escapando del rgimen feudal, y en bsqueda de su libertad, los hombres comienzan a desplazarse del campo a la ciudad. Las ciudades se van poblando nuevamente y surgen los MERCADOS (se vende mercadera al menudeo a la poblacin en general) y las FERIAS (reuniones peridicas solo de comerciantes donde se concentraban grandes cantidades de mercaderas). El derecho comn no satisfaca las necesidades de rapidez y agilidad requeridas en las ferias y mercados, por lo que el derecho comn comienza a ser sustituido por los usos y costumbres comerciales. A la vez, se van creando tribunales especiales integrados por comerciantes (rbitros mercantiles) para resolver los conflictos que surgen en las ferias y mercados. Estos usos y costumbres y las sentencias de los tribunales especiales van dando nacimiento a la llamada Lex Mercatoria, que se caracterizaba por ser consuetudinaria (no escrita, sino basada en la costumbre), subjetiva (aplicable slo a los comerciantes) y local (slo rega en determinada feria o mercado). Alcanzan su auge las CORPORACIONES integradas por comerciantes dedicados a un mismo oficio, que con la intencin de regular sus derechos recopilan los usos y costumbres y la jurisprudencia y redactan sus estatutos corporativos. En este perodo nace el Derecho Comercial como rama autnoma del Derecho a partir de la legislacin especial (estatutos corporativos) y de la jurisdiccin especial (tribunales especiales). Hasta aqu el Derecho comercial es subjetivo, ya que las normas y jurisdiccin mercantiles slo son aplicables a los comerciantes que pertenecen a alguna corporacin. Es decir, se tiene en cuenta la calidad de comerciante del sujeto.
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Codificacin: Despus del descubrimiento de Amrica comienzan a surgir los Estados nacionales y las normas
que hasta ese momento eran locales pasan a ser nacionales (Ordenanzas de Colbert, en Francia y las Ordenanzas de Bilbao en Espaa). Comienza la OBJETIVACIN del Derecho Comercial, ya que muchas personas no comerciantes y que no pertenecan a alguna corporacin comienzan a realizar actividades comerciales, aplicndoseles la ley comercial. A partir de este momento el Derecho Comercial deja de ser subjetivo (aplicable slo a los comerciantes) para volverse objetivo (aplicable a las actividades comerciales, independientemente de que quien realice el acto sea comerciante o no). La objetivacin queda totalmente plasmada con la sancin del Cdigo de Comercio Francs de 1807, que sirvi de base para los cdigos de los dems pases. En 1791 la Ley Chapellier en Francia haba prohibido las corporaciones y no se poda establecer quines iban a ser sometidos a la jurisdiccin comercial. Es por esto que el Cdigo Napolen enumera una serie de actos que quedarn sujetos a las normas y jurisdiccin mercantil sin importar que sean realizados o no por comerciantes. A partir de dicha enumeracin surge la Teora de los actos de comercio y se perfecciona la objetivacin del Derecho Comercial.
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Revolucin industrial: se da a mediados del siglo XVIII en Gran Bretaa primero, extendindose al resto de Europa despus. Con la aparicin de las maquinas empieza la produccin en serie. El comercio se expande por el
mejoramiento de las rutas y ms tarde con la invencin del ferrocarril. Aparece la empresa y los contratos en masa.
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Comercio electrnico: con el surgimiento de Internet surge una nueva forma de contratacin, el comercio
electrnico consiste en la compra y venta de productos o de servicios a travs de medios electrnicos, tales como la Internet y otras redes informticas.
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DERECHO COMERCIAL CONCEPTO: Es la disciplina jurdica que estudia los principios y normas aplicables a las relaciones que suscita el comercio como actividad especfica y al funcionamiento de las instituciones mercantiles.
Fontanarrosa define al derecho comercial como el conjunto de normas que regulan la materia comercial. Materia comercial es todo supuesto de hecho al que la ley considera mercantil. Para delimitar la materia comercial existen 2 sistemas: a) b) Subjetivo: se tiene en cuenta la calidad del sujeto que realiza el acto. Tal como fue el comercio en la Edad Media, donde se consideraba comerciantes a las personas que se dedicaban al ejercicio del comercio. Objetivo: se tienen en cuenta los actos que la ley considera mercantiles, con independencia del sujeto que los realiza. La objetivacin del DC se produce en el siglo XV, despus del descubrimiento de Amrica, donde muchas personas no comerciantes empiezan a realizar actividades comerciales, aplicndoseles la ley comercial. Queda totalmente plasmada despus de la Revolucin francesa con la sancin del Cdigo de Comercio francs de 1807.
En nuestro pas, el cdigo de comercio al enumerar en el art. 8 a los actos de comercio parece adoptar el sistema objetivo. Pero la doctrina sostiene que el sistema del cdigo no es puramente objetivo, sino que predominantemente objetivo ya que el art. 5 introduce un elemento subjetivo: Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la
prueba en contrario.
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1. 2.
3.
4. 5.
Expansin: el derecho comercial se expande en cantidad de normas e instituciones. Cuando termina de expandirse se produce la disgregacin. Disgregacin: porque engendra ciertas instituciones que tienden a separarse del resto para formar una rama autnoma del derecho, adquiriendo principios propios. Por ej. derecho de la navegacin, derecho societario, derecho de seguros, etc. Comercializacin del Derecho Civil: muchas instituciones del derecho comercial van pasando al derecho civil, hay leyes comerciales que se encuentran el cd. civ. pero no forman parte del derecho civil, sino que siguen siendo parte del derecho comercial, pero sirven de herramientas para el derecho civil. Integracin: algunos institutos del DC son regulados por normas de diferente carcter. Publicizacin del Derecho Comercial: si bien el DC est dentro de la rama del derecho privado, tiene muchas reas que son reguladas por el Estado y son de orden pblico (sociedades del Estado, empresas estatales, entes binacionales, etc.). La doctrina en general no asigna calidad de comerciante al Estado, porque no persigue fines de lucro, otros le asignan el status de comerciante pblico. Por otro lado el Estado controla y planifica en materia econmica a fin de proteger a los terceros y al pblico en general. Los contratos se hallan sometidos para su conclusin y ejecucin a regulaciones administrativas (leyes, decretos, resoluciones) que penetran el rgimen del derecho comn establecido en los cdigos.
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ORDEN DE PRELACIN: El Cdigo de Comercio y las leyes complementarias son las normas centrales de derecho comercial. El Cdigo Civil, las leyes civiles y dems leyes, se aplican subsidiariamente. El Cdigo de Comercio en su Ttulo Preliminar, ap. I, y en el art. 207, indica que el Cd. Civ. se aplicar a los casos no previstos por este Cdigo, aunque lo dice de dos maneras distintas: a) Cuando un asunto se rige por la ley mercantil y ella lo resuelve, no hay dificultad: se la aplica directamente. b) Si no lo tratan expresamente ni el Cdigo ni la ley comercial, hay que acudir al derecho civil. All encontraremos el art. 16, que dice: Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
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del pas, a la reforma constitucional de 1994 y a los tratados de jerarqua constitucional con disposiciones en materia civil y comercial. En la actualidad no se le ha dado solucin favorable. - Argumentos de la unificacin: A FAVOR El derecho comercial es un derecho clasista que atenta contra las aplicaciones de la ley, fundamentalmente en las cuestiones de estado y capacidad. Dificulta la aplicacin del derecho, porque hace gravosa la tarea de discriminar qu disposicin es aplicable en cada caso Dificulta el ejercicio de los derechos en distinta jurisdiccin por las diferencias de competencias y organizacin de las instituciones. Entorpece el derecho, llevando al casuismo y perdiendo los principios generales. La unificacin es posible (cdigo de Turqua, Suiza e Inglaterra). EN CONTRA El Derecho Comercial no es clasista, porque todos podemos ser comerciantes y gozar de la proteccin legalmente ofrecida Lo relativo al deslinde en los casos dudosos no es un argumento decisivo, porque en derecho no existen separaciones absolutas. En la mayora de las jurisdicciones la competencia esta unificada, hay tribunales civiles y comerciales. No dificulta el derecho. En la mayora de los casos se unifican solo los principios generales, mantenindose separadas materias completas.
OPININ DE LA CTEDRA: Es conveniente la unificacin en materias comunes (por ejemplo obligaciones y contratos) pero es mejor la separacin para no entorpecer las caractersticas propias del derecho mercantil (especialmente la progresividad y la universalidad.
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Elemento Psicolgico, debe existir la creencia de que la conducta responde a una necesidad jurdica y es
obligatoria.
El Cdigo de Comercio le otorga a la costumbre una doble funcin: Interpretativa: los usos y costumbres interpretativos son aquellos que sirven para interpretar la voluntad de las partes. o Apartado V del ttulo preliminar: Las costumbres mercantiles pueden servir de regla para determinar
o o
el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio, y para interpretar los actos o convenciones mercantiles . Artculo 217: Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo. Artculo 218 inc. 6: Siendo necesario interpretar la clusula de un contrato, servirn para la interpretacin las bases siguientes: El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras.
Integradora: los usos y costumbres integradores son aquellos que sirven para suplir la voluntad de las partes frente al silencio de la ley o de la convencin (A ellos se refieren el ap. II del ttulo preliminar y los artculos 219, 99, etc.).. o Artculo 219: Si se omitiese en la redaccin de un contrato alguna clusula necesaria para su ejecucin,
y los interesados no estuviesen conformes en cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume que se han sujetado a lo que es de uso y prctica en tales casos entre los comerciantes en el lugar de la ejecucin del contrato.
En razn de su vigencia territorial, los usos pueden clasificarse en: Los usos y costumbres generales son aquellos que se aplican en todo el territorio de la nacin o en una parte considerable de l. Los usos y costumbres locales son aquellos que slo se aplican en lugares determinados. En razn de su aplicacin a la materia, los usos pueden clasificarse en: Los usos y costumbres generales son aquellos que se cumplen en todas las relaciones referentes a una materia determinada. Los usos y costumbres especiales son aquellos que se cumplen slo en ciertas relaciones o profesiones. Con respecto a estas 2 ultimas clasificaciones de usos y costumbres, hay que aclarar que si bien el Cdigo no dice nada al respecto, en el supuesto de conflicto deben privar los usos locales o especiales sobre los generales, por los mismos motivos que hacen privar la ley especial sobre la comn o general. Valor general de los usos y costumbres. En las antiguas civilizaciones, y aun en ciertos Estados modernos, la costumbre ha constituido la fuente primaria del Derecho, con la misma fuerza obligatoria que la ley escrita. Pero como consecuencia de la evolucin social y jurdica, el derecho codificado fue sustituyendo paulatinamente al consuetudinario, hasta dejar a ste reducido a su mnima expresin. La ley escrita reemplaza a la costumbre y la elimina, como manifestacin ms completa y lograda de la voluntad social, formulada por medio de sus rganos gubernativos competentes. Esto no quita sin embargo, todo valor a la costumbre, la que en muchos casos cumplir una funcin interpretadora e integradora de la ley y de la voluntad de las partes. La costumbre es, en tales casos, fuente psicolgica del derecho. Prueba: si la costumbre es notoria el juez podr aplicarla de oficio y en caso de que sea invocada por alguna de las partes la parte que alega no necesitar probarla, salvo que el jue lo exija. Si la costumbre no fuera notoria la parte deber probar los hechos que invoca como costumbre. 3. JURISPRUDENCIA: es la aplicacin del derecho en un caso concreto por parte de las autoridades judiciales. Una o pocas decisiones sobre un mismo asunto, no son puente del derecho; pero si lo son cuando en razn de reiteradas soluciones de un problema jurdico se llegue a formar un usus fori (uso y costumbre jurisprudencial) y por consiguiente una regla general creada por los tribunales. As pues la jurisprudencia no sera otra cosa que un derecho consuetudinario judicial.
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La jurisprudencia puede servir como marco de interpretacin de normas jurdicas existentes, o bien, frente a lagunas del derecho, ejercer una labor jurdica creadora, integrando el ordenamiento por medio de normas concretas o particulares. En general (salvo los fallos plenarios) la jurisprudencia no es obligatoria, y esto llevo a algunos autores a considerar que no es fuente del derecho comercial. Otros autores, en cambio, consideran que es fuente, pero no fuente formal (como la ley y la costumbre) sino fuente material. 4. DOCTRINA: es la opinin autorizada de tratadistas y estudiosos de las ciencias jurdicas, que intentan transmitir a travs de sus obras cmo es (doctrina de explicacin o de lege lata) o cmo debera ser (doctrina de crtica o de lege ferenda) el derecho. Su valor es proporcional a la capacidad y prestigio de quien la emite. Por otra parte, la doctrina tiene valor como fuente indirecta, porque informa al legislador para la redaccin de proyectos y la modificacin, interpretacin y ampliacin de la ley. En general se sostiene que no es fuente formal de derecho. Otros autores, en cambio, sostienen que es fuente, porque es un elemento auxiliar valioso, pero no formal sino material, porque no es obligatorio. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO: Se refiere a ellos el art. 16 del cd. civil. Segn FONTANARROSA los principios generales del derecho son los fundamentales de nuestra legislacin positiva; pero no constituyen fuente formal del derecho comercial, porque no son otra cosa que preceptos ya comprendidos en el sistema jurdico vigente, y descubiertos mediante un procedimiento de generalizacin. ANALOGA: La analoga es otro de los criterios a que remite el art. 16 del cdigo civil para resolver los casos no expresamente previstos, cuando estatuye que se atender a los principios de leyes anlogas. Pero tampoco ella es fuente formal del derecho mercantil, sino un procedimiento de integracin de las lagunas de derecho.
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- Reformas: La promulgacin del Cdigo Civil y los cambios econmicos sociales. En razn de estos acontecimientos aparece
la necesidad de reformar nuestra disciplina, adaptndola al Cdigo Civil y a partir de all, reglando nuevas realidades o reestructurando antiguas disposiciones que, siendo integrantes de un derecho de gran dinamismo, tienen que actualizarse permanentemente. Las grandes reformas al texto del Cdigo llegaran varios aos despus. Por ley de septiembre de 1870 se decide aprovechar la ocasin para producir las reformas que convinieran y se hicieran necesarias de acuerdo con la prctica de los tribunales del pas. En abril de 1873, Villegas y Quesada presentaron un proyecto en el cual proponan la supresin de las materias legisladas en el Cdigo Civil y el agregado de ttulos sobre cuentas corrientes y cheques. El Proyecto no fue aprobado. Durante esta poca coexisten reglas civiles en ambos Cdigos. La primera gran reforma (1889). En diciembre de 1886, bajo la presidencia de Jurez Celman, se encomienda la reforma a Segovia. En marzo de 1887 Segovia enva al PE. Despus de dos aos y medio, el Proyecto de Segovia fue girado, en la Cmara de Diputados, a la comisin de Cdigos, para que fuera estudiado durante el receso. En 1888 encontrbanse a estudio del Congreso los dos proyectos de reforma: el de 1873 y el de 1887 de Segovia. El resultado de todo aquel esfuerzo se tradujo en que, finalmente, ambas Cmaras aprueban un nuevo proyecto de reformas que haba elaborado la Comisin, consistente en una serie de modificaciones al Cdigo de Comercio vigente. Esta es la primera gran reforma, promulgada el 9 de octubre de 1889, y que comenzara a regir desde el 1 de mayo de 1890. En ella no se quiso modificar totalmente el Cdigo de Acevedo y Vlez, que se consider uno de los ms adelantados del mundo en la poca de su sancin. La Comisin que redact el texto de la reforma de 1889 adopt un criterio conservador. No obstante, citando los treinta aos que ya haban pasado desde la creacin del Cdigo de Comercio, se entendi que el desenvolvimiento comercial del pas reclamaba reformas y agregados, que expresamente se incluyeron. En general se quitaron del primer Cdigo las reglas que se entendi pertenecan al derecho civil, ya reguladas por ste, dejndose algunas, consideradas en la poca imprescindibles, por ser contrarias en ambos ordenamientos privados, como por ej., la condicin resolutoria implcita. Se modificaron varias instituciones del Cdigo: corredores, empresas de transporte, bolsas, sociedades, compraventa, fianza, seguros terrestres, letra de cambio, cheques y otros papeles, cuanta corriente, prescripcin, derecho martimo, quiebras. Se adecuaron los contratos de mutuo, depsito y prenda, quitando el material que se consideraba civil.
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