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PROVA PRTICO-PROFISSIONAL
REA: DIREITO CONSTITUCIONAL
Aplicao: 25/10/2009
Joo, brasileiro, casado, agricultor, residente e domiciliado na Rua Manoel Elias, 313, em Florianpolis-SC, vem, pelas razes fticas e jurdicas que apresentar abaixo, forte no inciso LXIII do art. 5. da Constituio Federal vigente, mediante seu Advogado (doc 01), muito respeitosamente, perante Vossa Excelncia, ajuizar a presente AO POPULAR COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA em face do Sr. XXXX, Senador da Repblica, com domiclio profissional no Prdio do Senado Federal, na Esplanada dos Ministrios, em Braslia DF, pelos motivos fticos e jurdicos que passar a expor. DOS FATOS Recentemente, em 15 de abril de 2009, foi amplamente divulgada, pela imprensa em todo o pas (docs 02, 03, 04, 05 e 06), obra que est se iniciando no gabinete de trabalho do Senador XXXX, em valores que custaro aos cofres pblicos mais de 1 milho de reais. Das notcias ora postas, v-se que partiu ordem do Gabinete do Senador para abrir licitao para a reforma do gabinete, envolvendo a compra de vrios itens suntuosos, volupturios, como bem se demonstra na reportagem, e, alis, do que nelas tambm se v, sem negativa do ora demandado, vindo este a justificar o clima instvel de Braslia e a necessidade de perfeitas condies de atendimento no gabinete de senador das autoridades mais importantes do mundo. Do sistema comprasnet, o stio eletrnico do Governo Federal, vemos que os objetos da licitao ainda no foram adjudicados, ainda no tendo sido, portanto, os contratos assinados. DOS REQUISITOS PARA CONCESSO DA TUTELA ANTECIPADA: O art. 273 do Cdigo de Processo Civil assim estabelece: O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: (Redao dada pela Lei n. 8.952, de 13.12.1994) I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou (Includo pela Lei n. 8.952, de 13.12.1994) II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. (Includo pela Lei n. 8.952, de 13.12.1994) Isso posto, a veiculao em imprensa nacional, em diversos meios de comunicao, inclusive com sua confisso de que gastou o dinheiro; contudo, entendendo serem necessrios os gastos para a manuteno da dignidade da representao de presidente do Senado Federal. Marca, inarredavelmente a prova inequvoca, bem como atenta
vergonhosamente moralidade administrativa, princpio expresso a ser seguido na Administrao Pblica, no caput do art. 37 da Constituio Federal vigente, com itens suntuosos para seu Gabinete, em meio crise mundial com perda de milhes de postos de trabalho e desaquecimento da Economia brasileira, inclusive. Ademais, uma vez terminado o presente certame e assinado o contrato, ainda haveria outros problemas seno, aliado extrema dificuldade de reembolso futuro por parte do Poltico, mas, tambm, a questo dos direitos de terceiros de boa-f, e do princpio de vedao de enriquecimento estatal sem justa causa, visto que, uma vez feitas as aquisies e obras, os contratados no mais tero de devolver o dinheiro recebido com a venda de seus produtos. Ademais, na jurisprudncia, sedimentada a possibilidade de concesso de tutela antecipada em aes populares, conforme se v abaixo: A tutela antecipada pressupe direito evidente (lquido e certo) ou direito em estado de periclitao. lquido e certo o direito quando em consonncia com a jurisprudncia predominante do STJ, o guardio da legislao infraconstitucional. (Resp 552.691, DJU de 30/05/2005) AO POPULAR. CONTRATO DE PERMUTA DE ATIVOS. PETRLEO BRASILEIRO S/A (PETROBRS). E REPSOL YPF S/A. POSSVEL LESIVIDADE DO NEGCIO. ANTECIPAO DE TUTELA. PROVA INEQUVOCA. VEROSSIMILHANA DA ALEGAO. PRESSUPOSTOS NO CARACTERIZADOS. 1. Em sede de antecipao de tutela, ho de estar devidamente configurados, para o deferimento da medida, os pressupostos exigidos no art. 273 do Cdigo de Processo Civil, em particular, aqueles atinentes prova inequvoca e verossimilhana da alegao, que no se confundem com a plausibilidade da ao cautelar. 3. Viola o art. 273 do CPC a deciso que defere pedido de antecipao de tutela apenas com fundamento na demonstrao do fumus boni iuris e do periculum in mora. (Resp 532.570, DJU de 13/12/2004)
DO DIREITO a ao popular uma verdadeira ao da cidadania. Com requisitos postos na Constituio Federal, assim tem assento, no inciso LXXIII de seu art. 5.: qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia. Ademais, os requisitos legais esto presentes nos artigos da Lei n. 4.717, de 1.965 abaixo transcritos: Art. 1. Qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a anulao ou a declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados, dos Municpios, de entidades autrquicas, de sociedades de economia mista (Constituio Federal, art. 141, 38), de sociedades mtuas de seguro nas quais a Unio represente os segurados ausentes, de empresas pblicas, de servios sociais autnomos, de instituies ou fundaes para cuja criao ou custeio o tesouro pblico haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita nua, de empresas incorporadas ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados e dos Municpios, e de quaisquer pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas pelos cofres pblicos.
Art. 2. So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades mencionadas no artigo anterior, nos casos de: a) incompetncia; b) vcio de forma; c) ilegalidade do objeto; d) inexistncia dos motivos; e) desvio de finalidade. Pargrafo nico. Para a conceituao dos casos de nulidade observar-se-o as seguintes normas: d. a inexistncia dos motivos se verifica quando a matria de fato ou de direito, em que se fundamenta o ato, materialmente inexistente ou juridicamente inadequada ao resultado obtido; Art. 6. A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. 1., contra as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios diretos do mesmo. DA COMPETNCIA DO JUZO Bem assim posto na Lei n. 4.717, de 1965:
Art. 5. Conforme a origem do ato impugnado, competente para conhecer da ao, process-la e julg-la o juiz que, de acordo com a organizao judiciria de cada Estado, o for para as causas que interessem Unio, ao Distrito Federal, ao Estado ou ao Municpio. 1. Para fins de competncia, equiparam-se atos da Unio, do Distrito Federal, do Estado ou dos Municpios os atos das pessoas criadas ou mantidas por essas pessoas jurdicas de direito pblico, bem como os atos das sociedades de que elas sejam acionistas e os das pessoas ou entidades por elas subvencionadas ou em relao s quais tenham interesse patrimonial. 2. Quando o pleito interessar simultaneamente Unio e a qualquer outra pessoas ou entidade, ser competente o juiz das causas da Unio, se houver; quando interessar simultaneamente ao Estado e ao Municpio, ser competente o juiz das causas do Estado, se houver. 3. A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes, que forem posteriormente intentadas contra as mesmas partes e sob os mesmos fundamentos. Isso posto, envolvendo interesse da Unio que, inclusive, pode vir a atuar ao lado do autor na presente ao, competente o Foro Federal; contudo, sem privilgio de foro, conforme temos tambm do Egrgio STJ, abaixo, transitado em julgado em 3/10/2001:
O Senhor Ministro Milton Luiz Pereira (Relator): Conforme ensaiado no relatrio, plasma-se conhecida situao conflituosa, originria de Ao Popular ajuizada contra o cidado Fernando Henrique Cardoso sem a cogitao de estar no exerccio da Presidncia da Repblica e outros requeridos, dentre eles a Unio Federal, movida por Autor domiciliado no Estado do Mato Grosso do Sul. Outrossim, na espcie, amoldada a competncia territorial ou de foro, vertendo que relativa e pode ser prorrogada, defeso ao Juiz a declinao voluntria (Smula 33/STJ), compreenso essa, mo forte, prestigiada nos pretrios; como exemplos: "Competncia. Ao Popular. Incompetncia Relativa. Declarao de Ofcio. Inadmissibilidade. I - A incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio (Smula n. 33-STJ). II - Conflito de que se conhece, a fim de declarar-se a competncia do juza suscitado." (CC 17.312-DF, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, in DJU de2.9.96); "Processual Civil. Ao Popular. Competncia. I - Se o ato de origem federal, competente para processar e julgar a ao o Juzo Federal. Competncia territorial, relativa, que pode ser prorrogada. II - Conflito negativo julgado procedente. Competncia do Juzo Federal da 2.a Vara do Paran." (CC 1.071-DF, Rel. Min. Carlos M. Velloso, in DJU de 28.5.90); "Processual Civil. Conflito Negativo de Competncia. Ao Popular Contra a Unio Federal Foro de Domiclio. 1. Conflito conhecido, na conformidade do parecer do ilustre Subprocurador da Repblica, para declarar competente o Juzo Federal da 18a Vara da Seo Judiciria do Estado de So Paulo, o suscitado." (CC 26.332-RJ, Rel. Min. Peanha Martins, in DJU de 9.10.2000). No esturio da exposio, quer por to seja sobre as linhas da opinio ministerial manifestada ou pela aplicao da Smula 33/STJ ou, com escudo na compreenso pretoriana comemorada ou, por fim, com todos os fundamentos, conhecendo e votando pela procedncia do conflito, declaro a competncia do Juzo Federal da Primeira Vara Federal Seo Judiciria do Estado de Mato Grosso do Sul -, suscitado. o voto.
Processual Civil. Conflito Negativo de Competncia. Ao Popular. Competncia da Seo Judiciria em que domiciliado o Autor. Smula 33 do STJ. 1. O art. 109, pargrafo 2.o, da Constituio Federal, intensificando o princpio insculpido no art. 5.o, inciso XXXV, do mesmo texto legal, concedeu ao autor da ao a faculdade de prop-la na Seo Judiciria em que for domiciliado. 2. Tratando-se de competncia territorial, no pode o Juiz dela declinar de ofcio, sem oposio de exceo arguida (art. 112 do CPC e Smula 33 do STJ). 3. Precedentes iterativos. 4 .Conflito conhecido para declarar a competncia do Juzo suscitado. ACRDO Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima indicadas: Decide a egrgia Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer do conflito e declarar competente o Juzo Federal da 1. Vara de Campo Grande-SJ/MS, o suscitado, nos termos do voto do Senhor Ministro Relator, na forma do relatrio e notas taquigrficas constantes dos autos, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Votaram de acordo com o Senhor Ministro Relator os Senhores Ministros Eliana Calmon, Francilli Netto, Castro Filho e Francisco Peanha Martins. Ausentes, justificadamente, os Senhores Ministros Humberto Gomes de Barros, Garcia Vieira e Francisco Falco. Presidiu o julgamento o Senhor Ministro Jos Delgado. (Excerto do Voto do Relator no CC 31.371, DJU de 03/09/2001, unnime, bem como sua Ementa) Ademais, assim o 2. do art. 109 da Constituio Federal vigente:
2. As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal. Assim, exigir do autor, pessoa de parcos recursos financeiros, que se desloque at Braslia seria um absurdo jurdico e social, dado o desenho especial da ao popular. DOS REQUISITOS DA AO POPULAR Como legtimo instrumento da cidadania, a ao popular imprescinde da demonstrao do prejuzo material, posto visar, tambm, os princpios da administrao pblica, mormente o da moralidade pblica, como j sedimentado junto ao Egrgio Supremo Tribunal Federal :
O entendimento sufragado pelo acrdo recorrido no sentido de que, para o cabimento da ao popular, basta a ilegalidade do ato administrativo a invalidar, por contrariar normas especficas que regem a sua prtica ou por se desviar dos princpios que norteiam a Administrao Pblica, dispensvel a demonstrao de prejuzo material aos cofres pblicos, no ofensivo ao inc. LXXIII do art. 5. da Constituio Federal, norma esta que abarca no s o patrimnio material do Poder Pblico, como tambm o patrimnio moral, o cultural e o histrico. As premissas fticas assentadas pelo acrdo recorrido no cabem ser apreciadas nesta instncia extraordinria vista dos limites do apelo, que no admite o exame de fatos e provas e nem, tampouco, o de legislao infraconstitucional. Recurso no conhecido. (RE 170168, DJU de 13/08/1999)
No presente caso, ento, aliada real possibilidade iminente de prejuzo ao Errio, temos que o princpio da moralidade est sendo severamente afetado, mormente em poca de cortes oramentrios no nosso Pas, com a previso de milhes de desempregados, e, ademais, os Presidentes do Senado anteriores j vinham recebendo de h muito tempo autoridades em seu Gabinete, que, certamente, a ningum envergonhou no tocante s instalaes. DA JURISPRUDNCIA SEDIMENTADA SOBRE O TEMA PROCESSUAL. ADMINISTRATIVO. AO POPULAR. PRESSUPOSTOS. ILEGALIDADE. LESIVIDADE. 1. A ao popular meio processual constitucional adequado para impor a obedincia ao postulado da moralidade na prtica dos atos administrativos. 2. A moralidade administrativa valor de natureza absoluta que se insere nos pressupostos exigidos para a efetivao do regime democrtico. (EResp n 14.868, DJU de 18/04/2005)
ADMINISTRATIVO E PROCESSO CIVIL - AO POPULAR - LESO OU DANO AO ERRIO. 1. A ao civil pblica subsumiu a ao popular que permaneceu importante em razo da especfica legitimao para agir. 2. mbito da ao popular que no est limitada ao desfalque do patrimnio material. O desfalque pode ser do patrimnio paisagstico, ambiental, etc., ou do patrimnio moral. 3. Moralidade administrativa que pode ser resguardada via ao popular. 4. Recurso especial improvido. (Resp n. 260.821, DJU de 19/05/2003)
Ao final, junta o autor cpia de seu ttulo eleitoral, para a comprovao da legitimidade ativa para a presente ao (doc n. 14).
DO PEDIDO Forte no exposto, requer o autor: a) a concesso inaudita altera pars de tutela antecipada para sustar quaisquer atos das licitaes cujo objeto atendero s despesas objeto desta ao popular, bem como a sustao de qualquer ato que se digne a pagar tais despesas com recursos pblicos; b) a citao por precatria do ru, nos prazos e termos do inciso IV do art. 7. da Lei n. 4.717, de 1965, com cpia da presente, bem como documentos acostados; c) a oitiva do Douto Ministrio Pblico Federal; d) a intimao da Unio, para, querendo, assim se manifestar, forte no 3. do art. 6. da Lei n. 4.717, de 1965; e) a confirmao da sentena com a anulao de quaisquer atos administrativos tomados pelo demandado na presente ao visando s despesas objeto da presente ao popular, bem como, caso j tenha havido alguma despesa, o
ressarcimento por parte do ru, com comunicao ao Ministrio Pblico para as devidas aes penal e de improbidade que entender pertinentes; f) A condenao do Ru na sucumbncia, a ser fixada por Vossa Excelncia, nos termos do art. 12 da Lei n. 4.717, de 1965, bem como nas custas.
O que se pede por questo constitucional e de JUSTIA ! D-se presente causa o valor estimado de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais).
CESPE / UnB
PROVA PRTICO-PROFISSIONAL
REA: DIREITO CONSTITUCIONAL
Aplicao: 25/10/2009
compartilhada s Comisses, nesse aspecto, pela Constituio, no tm elas poder algum, at por fora do princpio da separao dos poderes, nem tm poder sobre as decises jurisdicionais proferidas nos processos, entre as quais relevam, para o caso, as que decretam o chamado segredo de justia, previsto como exceo regra de publicidade, a contrario sensu, no art. 5., LX, da CF. Esclareceu, no ponto, que as CPIs carecem, ex autoritate propria, de poder jurdico para revogar, cassar, compartilhar, ou de qualquer outro modo quebrar sigilo legal e constitucionalmente imposto a processo judicirio, haja vista tratar-se de competncia privativa do Poder Judicirio, ou seja, matria da chamada reserva jurisdicional, onde o Judicirio tem a primeira e a ltima palavra. Aduziu, ainda, ser intuitiva a razo ltima de nem a Constituio nem a lei haverem conferido s CPIs, no exerccio de suas funes, poder de interferir na questo do sigilo dos processos jurisdicionais, porque se cuida de medida excepcional, tendente a resguardar a intimidade das pessoas que lhe so submissas, enquanto garantia constitucional explcita (art. 5., X), cuja observncia deixada estima exclusiva do Poder Judicirio, a qual exercitvel apenas pelos rgos jurisdicionais competentes para as respectivas causas o que implica que nem outros rgos jurisdicionais podem quebrar esse sigilo, no o podendo, a fortiori, as CPIs. Concluiu que essa tambm a razo pela qual no pode violar tal sigilo nenhuma das pessoas que, ex vi legis, lhe tenham acesso ao objeto, assim porque intervieram nos processos, como porque de outro modo estejam, a ttulo de destinatrios de ordem judicial, sujeitas ao mesmo dever jurdico de reserva. MS 27483 MC/DF, rel. min. Cezar Peluso, 14.8.2008. (MS-27483) CPI e Quebra de Sigilo Judicial (3) Nesta sesso, o Tribunal, preliminarmente, tendo em conta a relevncia da matria, por votao majoritria, entendeu possvel ao relator trazer apreciao do Plenrio a deciso liminar. Vencido o Min. Marco Aurlio, que considerava caber apenas ao relator, nos termos do art. 203 do RISTF, o exame da deciso liminar em mandado de segurana. No mrito, o Tribunal referendou a deciso, com as ressalvas, na presente sesso, aduzidas pelo relator. Em acrscimo deciso liminar deferida em 4.8.2008, asseverou-se, no obstante reconhecendo os altos propsitos da Comisso Parlamentar de Inqurito, que estes no poderiam ser feitos margem ou revelia da lei. Em razo disso, entendeu-se que a maneira que seria de o Judicirio contribuir com o trabalho da Comisso no poderia estar na quebra dos sigilos judiciais, o que, frisou-se, nem o Supremo teria o poder para determinar no mbito dos processos judiciais de competncia de outro juzo. Dessa forma, concluiu-se que, eventualmente, a CPI, se tivesse interesse, poderia receber algumas informaes que poderiam constituir subsdios para suas atividades. A liminar foi concedida nestes termos: se a Comisso tiver interesse, as operadoras devero encaminhar as seguintes informaes: 1) relao dos juzos que expediram os mandados, bem como da quantidade destes e dos terminais objeto das ordens - quantos mandados e quantos terminais; 2) relao dos rgos policiais especficos destinatrios das ordens judiciais; 3) havendo elementos, relao dos rgos que requereram as interceptaes; 4) relao da cidade ou das cidades em que se situam os terminais objeto das ordens de interceptaes; e 5) durao total de cada interceptao. Ficando claro que no podem constar das informaes, de modo algum: 1) o nmero de cada processo; 2) o nome de qualquer das partes ou dos titulares dos terminais interceptados; 3) os nmeros dos terminais; e 4) cpias dos mandados e das decises que os acompanharam ou que os determinaram. Vencido o Min. Marco Aurlio, que negava referendo liminar deferida, e, salientando que a regra prevista no art. 5., XII, da CF teria sido temperada pelo prprio constituinte quando previu, no art. 58, 3., da CF, que as CPI teriam poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, afirmava que, ao negar o acesso da CPI aos dados pretendidos, estar-se-ia esvaziando por completo o objeto da CPI e conferindo interpretao restritiva ao 3. do art. 58 da CF, o que geraria um conflito institucional. MS 27483 MC/DF, rel. Min. Cezar Peluso, 14.8.2008. (MS-27483) EMENTA: QUESTO DE ORDEM. INQURITO POLICIAL. SUPERVISO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. PEDIDO VEICULADO PELO CONSELHO DE TICA E DECORO PARLAMENTAR DA CMARA DOS DEPUTADOS: COMPARTILHAMENTO DAS INFORMAES. FINALIDADE: APURAES DE CUNHO DISCIPLINAR. PRESENA DE DADOS OBTIDOS MEDIANTE INTERCEPTAO TELEFNICA, JUDICIALMENTE AUTORIZADA. PROVA EMPRESTADA. ADMISSIBILIDADE. JUZO DE PROPORCIONALIDADE (INCISO XII DO ART. 5 E 2 DO ART. 55 DA CF/88). PRECEDENTES. 1. A medida pleiteada pelo Conselho de tica e Decoro Parlamentar da Cmara dos Deputados se mostra adequada, necessria e proporcional ao cumprimento dos objetivos do pargrafo 2 do artigo 55 da Constituio Federal de 1988. 2. Possibilidade de compartilhamento dos dados obtidos mediante interceptao telefnica, judicialmente autorizada, para o fim de subsidiar apuraes de cunho disciplinar. Precedente especfico: Segunda Questo de Ordem no Inqurito 2.424 (Ministro Cezar Peluso). 3. Questo de Ordem que se resolve no sentido do deferimento da remessa de cpia integral dos autos ao Sr. Presidente do Conselho de tica e Decoro Parlamentar da Cmara dos Deputados, a quem incumbir a responsabilidade pela manuteno da clusula do sigilo de que se revestem as informaes fornecidas. (Inq 2725 QO, Relator(a): min. Carlos Britto, Tribunal Pleno, julgado em 25/06/2008, DJe-182 DIVULG 25-09-2008 PUBLIC 26-09-2008 PP-)
CESPE / UnB
PROVA PRTICO-PROFISSIONAL
REA: DIREITO CONSTITUCIONAL
Aplicao: 25/10/2009
CESPE / UnB
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Aplicao: 25/10/2009
CESPE / UnB
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CESPE / UnB
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Aplicao: 25/10/2009