A AFETIVIDADE COMO PRINCPIO FUNDAMENTAL PARA A ESTRUTURAO FAMILIAR Jackelline Fraga Pessanha SUMRIO 1 INTRODUO.

2 CONCEITO DE AFETIVIDADE 3 OS NOVOS ARRANJOS FAMILIARES 4 A AFETIVIDADE COMO PRINCPIO FUNDAMENTAL IMPLCITO NA CONSTITUIO FEDERAL 5 CONSIDERAES FINAIS REFERNCIAS. RESUMO O presente estudo busca analisar a afetividade como princpio fundamental implcito na Constituio Federal, uma vez que elemento formador das novas entidades familiares existentes na atualidade. O afeto, assim, assume uma posio de elemento embrionrio de estruturao familiar, juntamente com a mtua assistncia e forma familiar pblica, contnua e duradoura. PALAVRAS-CHAVE: Afeto. Entidades familiares. Novos arranjos familiares. Princpios constitucionais. Constituio Federal. ABSTRACT This study seeks to analyze the affection as a fundamentle principle implicit in the Constitution, as a formative element of the new entities existing family today. The affection thus assumes a position of embryonic element of family structure, along with the familial form of mutual assistance and public, continuous and long lasting. KEY WORDS: Affection. Family entities. New family arrangements. Constitution principles. Federal Constitution. 1 INTRODUO Com as famlias contemporneas, baseadas nos laos de afeto, temos que o amor e o afeto so capazes de sustentar laos familiares, modificando os conceitos de famlia, que somente poderia ser formada por homem e mulher ligados pelo vnculo do casamento ou pela unio estvel, sendo que o mais importante hoje nas famlias o princpio da afetividade. O presente trabalho pretende responder a seguinte questo: tendo em vista os novos arranjos familiares, seria constitucionalmente adequado considerar a afetividade como princpio fundamental implcito na Constituio Federal, para a estruturao familiar? O artigo tem como objetivos delimitar o conceito de afetividade; elencar, brevemente, quais so os novos arranjos familiares, na atualidade; analisar a afetividade como princpio fundamental implcito na Constituio Federal. A pesquisa versa sobre um tema atual e relevante para a sociedade, pois o amor a forma mais concreta de demonstrar o afeto, tornando-se de grande relevncia jurdica, com o intuito de um verdadeiro lao afetivo. Tal forma de afetividade vem gerando entidades familiares que devem ser protegidas pelo Estado. Verifica-se a importncia e necessidade de aprofundamento dos temas apresentados, ou seja, afeto, princpios e entidade familiar de acordo com a Constituio Federal, novos arranjos familiares, eis que interessantes para o desenvolvimento da sociedade, tornando imprescindvel o desenvolvimento dos estudos propostos. O mtodo a ser utilizado no presente trabalho, o dialtico, pois busca analisar os fenmenos por intermdio de aes recprocas, ancorada na contradio, nas mudanas dialticas que ocorrem na sociedade, o que demonstra o afeto como elo que une as famlias no mundo contemporneo. A dialtica considerada como a forma de demonstrar vises contrapostas, na pretenso de desconstruir ideais e argumentos, que j foram evidenciados por mudanas sociais. Assim, o primeiro tpico trata do conceito de afetividade, o segundo demonstrar, brevemente, os novos arranjos familiares na atualidade, e, finalmente, o terceiro analisar a afetividade como princpio fundamental implcito na Constituio Federal. 2 CONCEITO DE AFETIVIDADE A famlia a base da sociedade brasileira, haja vista ser ancorada primeiramente em laos de afeto, sabendo-se que o amor o elo da comunho de vida plena entre pessoas, de forma pblica, contnua
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Mestre em Direitos e Garantias Fundamentais pela Faculdade de Direito de Vitria FDV. Professora de Direito Constitucional e Direito Civil, na Faculdade Batista de Vitria/ES

e duradoura. Assim, a famlia uma construo da sociedade formada atravs de regras culturais, jurdicas e sociais. Marco Tlio de Carvalho Rocha, ensina que No Brasil, embora os novos princpios tenham ganhado espao, paulatinamente, durante todo o sculo XX, a Constituio da Repblica de 1988 o marco dessas transformaes, por ter consagrado a igualdade dos cnjuges e a dos filhos, a primazia dos interesses da criana e do adolescente, alm de ter reconhecido, expressamente, formas de famlias no fundadas no casamento, s quais estendeu a proteo do Estado (2009, p. 01). A famlia foi evoluindo e modificando seus paradigmas, transformando-se em medidas que acentuam as relaes ligadas aos sentimentos de afeto, felicidade e amor familiar, valorizando as relaes ancoradas no afeto. Afeto significa sentimento de afeio ou inclinao para algum, amizade, paixo ou simpatia, portanto o elemento essencial para a constituio de uma famlia nos tempos modernos, pois somente com laos de afeto consegue-se manter a estabilidade de uma famlia que independente e igualitria com as pessoas, uma vez que no h mais a necessidade de dependncia econmica de uma s pessoa. Neste sentido, Rodrigo da Cunha Pereira (2011, p. 193) descreve que A famlia hoje no tem mais seus alicerces na dependncia econmica, mas muito mais na cumplicidade e na solidariedade mtua e no afeto existente entre seus membros. O ambiente familiar tornou-se um centro de realizao pessoal, tendo a famlia essa funo em detrimento dos antigos papis econmico, poltico, religioso e procriacional anteriormente desempenhados pela instituio. A famlia era baseada em laos econmicos, em que o genitor era o responsvel pelo sustento de toda a famlia, mas com a insero da mulher no mercado de trabalho, fez com que ocorresse uma mudana na famlia onde a mulher passou a ajudar nas finanas da famlia. Com isso, o vnculo familiar passou a ser afetivo, na qual as pessoas que queiram a constituio de uma famlia, comearam a se unir por laos de afeto. A afetividade um elemento essencial de suporte na famlia atual, pois considerada a base da sociedade e resultado da transeficcia dos fatos psicossociais que se converte em fatos jurdicos posteriormente. Desta maneira, Paulo Roberto Iotti Vecchiatti (2008, p. 221) dispe que a evoluo social quanto compreenso da famlia elevou o afeto condio de princpio jurdico oriundo da dignidade da pessoa humana no que tange s relaes familiares, visto que estas, para garantirem o direito felicidade e a uma vida digna (inerentes dignidade humana), precisam ser pautadas pelo afeto e no por meras formalidades como a do casamento civil. Assim, o princpio do afeto um princpio constitucional implcito, decorrente da dignidade da pessoa humana e, ainda, da prpria unio estvel, que tem nele o principal elemento para o reconhecimento do status jurdico-familiar de unies no-matrimonializadas. O afeto no somente um lao que envolve os integrantes de uma s famlia, mas um lao que une pessoas com a finalidade de garantir felicidade de todas as pessoas pertencentes aquele meio, ocasionando, assim, o norte de cada famlia, j que a afetividade como princpio norteador das famlias contemporneas. A famlia, na atualidade, no se justifica sem a existncia do afeto, pois elementos formador e estruturador das entidades familiares. Desta maneira, a famlia uma relao que tem como pressuposto o afeto, devendo todas as espcies de vnculos ancorados no afeto terem a proteo do Estado. De acordo com Maria Berenice Dias (2006, p. 61), portanto, os laos de afeto e de solidariedade derivam da convivncia familiar, no do sangue. Assim, a posse do estado de filho nada mais do que o reconhecimento jurdico do afeto, com o claro objetivo de garantir a felicidade, como um direito a ser alcanado. O afeto no somente um lao que envolve os integrantes de uma famlia. O amor a forma mais concreta de demonstrar o afeto, tornando-se de grande relevncia jurdica, com o intuito de um verdadeiro lao afetivo. Tal forma de afetividade vem gerando entidades familiares que devem ser protegidas pelo Estado. O ambiente familiar passou a ser ligado em laos de afetividade, de forma pblica, contnua e duradoura, tendo assistncia mtua entre os membros daquela entidade familiar, com o primado de busca de felicidade, sendo, por isso, a famlia, de acordo com a Constituio Federal, a base da sociedade brasileira. Neste sentido, Paulo Roberto Iotti Vecchiatti (2008, p. 215) alerta que a Constituio brasileira consagra o princpio de que o amor familiar representa o elemento formador da famlia contempornea, visto que se no alguma formalidade que gera a entidade familiar juridicamente protegida, ento s pode ser o sentimento de amor, aliada a comunho plena de vida e interesses, de forma pblica, contnua e duradoura, o que forma a entidade familiar protegida pela Constituio Federal.

Assim, entende-se o amor ligado a comunho de vida plena, no importando o sexo entre elas, que seja de forma pblica, contnua e duradoura como elemento protegido pelo Estado por sua Constituio e pelas Leis Infraconstitucionais. Desta maneira, a famlia passou a ser alicerada nos laos de afetividade, garantindo, portanto, o primado bsico da Constituio Federal, que a dignidade da pessoa humana, onde a sociedade busca a felicidade entre as pessoas. Foi com esse intuito que, tambm, surgiu no ordenamento brasileiro a unio estvel. Portanto, o afeto a ligao atual da famlia, com a inteno de constituir um amor familiar entre pessoas, no importando a sexualidade destas, uma vez que a afetividade o elo de estruturao das entidades familiares na atualidade. 3 OS NOVOS ARRANJOS FAMILIARES A famlia tinha como fundamento a procriao, que s era aceita se fosse concretizada pelo instituto jurdico do casamento, ou seja, somente a unio de um homem com uma mulher que era considerada instituio familiar, com o objetivo de aumento da sociedade. Neste sentido, Maria Berenice Dias (2009, p. 116) descreve que Outorgando a Constituio proteo famlia, independentemente da celebrao do casamento, houve a insero de um novo conceito, o de entidade familiar, albergando vnculos de afetivos outros. Tanto a unio estvel entre um homem e uma mulher como as relaes de um dos ascendentes com sua prole passaram a configurar uma famlia. Nessa nova paisagem, no mais se distingue a famlia pela existncia do matrimnio, solenidade que deixou de ser o nico trao diferenciador para sua conceituao. Igualmente, tal dispositivo no diz que, para que a convivncia seja digna da proteo do Estado, impe-se a diferenciao de sexos do casal. A previso n ao exclui as entidades familiares formadas por pessoas do mesmo sexo. Simplesmente, com relao a essas, no recomenda sua transformao em casamento. Com a entrada em vigor da Constituio Federal de 1988, o conceito jurdico de famlia foi ampliado, acrescentado que, alm do casamento, a famlia poderia ser formada pela unio estvel entre homem e mulher, bem como pela famlia monoparental, que aquela formada por um ascendente e seus descendentes. Alm disso, atravs da interpretao constitucional, por meio de princpios constitucionais implcitos e explcitos, encontram-se outras entidades familiares, como as famlias socioafetivas, homoafetivas, entre outras, que so ancoradas em laos de afeto, com a finalidade de realizao pessoal e familiar, Marco Tlio de Carvalho Rocha (2009, p. 35) descreve que a jurisprudncia tem consagrado o entendimento de que os tipos familiares mencionados no art. 226 da Constituio da Repblica constituem um rol aberto. Isso porque, a famlia como meio social abraado pelos laos de afeto, organizado por regras de culturalmente elaboradas e positivadas pela sociedade, formam modelos de comportamento que so constantemente modificados. No mesmo sentido, Paulo Roberto Iotti Vecchiatti (2011, p. 147) ensina que Assim, tem-se a consagrao implcita do princpio da pluralidade das entidades familiares pelo caput do art. 226 da CF/1988, o que significa que o rol de famlias exposto nos seus pargrafos meramente exemplificativo e no taxativo donde o no reconhecimento de status jurdico-familiar das unies homoafetivas inconstitucional por afronta ao caput do art. 226 da CF/1988, na medida em que a unio homoafetiva preenche os requisitos matrias de formao familiar (afetividade, estabilidade e convivncia pblica, contnua e duradoura, [...], ou seja, o amor que vise a comunho plena de vida e interesses, de forma pblica, contnua e duradoura), razo pela qual a unio homoafetiva uma famlia constitucionalmente protegida e no pode, portanto, deixar de ser reconhecida pelo Poder Judicirio e, portanto, pelo STF. Com a abertura do conceito de famlia realizado pela Constituio Federal, em seu artigo 226, que prev proteo estatal famlia e declarando a mesma como a base da sociedade, foi institudo o casamento, a unio estvel e a famlia nomoparental explicitamente, entretanto, no so somente essas formas de famlia, tem-se a famlia homoafetiva, socioafetiva, entre outras entidades familiares ancorada em laos de afeto. As famlias monoparentais so aquelas formadas por um ascendente e seus descendentes, ou seja, pessoas solteiras, separadas, divorciadas, vivas, dissoluo da unio estvel, entre outros, que vivem com seus filhos, sem a presena de parceiro afetivo. Neste sentido, como forma de interpretao constitucional para demonstrar a pluralidades de famlias, Paulo Roberto Iotti Vecchiatti (2011, p. 147) descreve que , portanto, da Constituio da Repblica que se extrai o sustentculo para a aplicabilidade do princpio da pluralidade de famlia, uma vez que, em seu prembulo, alm de instituir o Estado Democrtico de Direito, estabelece que deve ser assegurado o exerccio dos direitos sociais e individuais, bem como a liberdade, o bem-estar, a

igualdade e a justia como valores supremos da sociedade. Sobretudo da garantia da liberdade e da igualdade, sustentadas pelo macroprincpio da dignidade, que se extrai a aceitao da famlia plural, que vai alm daquelas previstas constitucionalmente e, principalmente, diante da falta de previso legal. A pluralidade de famlias prevista na Constituio demonstra que pela aplicabilidade do princpio do afeto, todas as famlias constitudas merecem tutela e proteo do Estado. Afeto este, como elemento norteador das famlias contemporneas, entendido como elemento intrnseco de cada famlia, por meio de atitudes de vida plena e que estruturam os laos familiares. Neste alicerce, Paulo Roberto Iotti Vecchiatti (2008, p. 223) dispe que o afeto elemento essncia das relaes interpessoais, sendo um aspecto do exerccio do direito intimidade garantido pela Constituio Federal. A afetividade no indiferente ao Direito, pois o que aproxima as pessoas, dando origem aos relacionamentos que geram relaes jurdicas, fazendo juz ao status de famlia eudemonista, doutrina que considera ser a felicidade individual ou coletiva o fundamento da conduta humana. Portanto, o caput do artigo 226, da Constituio Federal consagrou que as entidades familiares so ancoradas em laos de afeto, pela comunho de vida plena entre pessoas que buscam a felicidade, no mais pelo instituto do casamento. A proteo do Estado com as entidades familiares so para todas, independentemente de formalidades do casamento civil ou do contrato de unio estvel, ou seja, qualquer famlia merece a proteo e guarda pelo Estado. 4 A AFETIVIDADE COMO PRINCPIO FUNDAMENTAL IMPLCITO NA CONSTITUIO FEDERAL A famlia que se insere no mbito da juridicidade por ser ancorada no vnculo afetivo, com o intuito de unir pessoas que tenham o mesmo projeto de vida, sendo constitucionalmente interpretado como um princpio implcito decorrente da dignidade da pessoa humana e da liberdade de orientao sexual, uma vez que a famlia hoje no tem seu alicerce na dependncia econmica. Neste sentido, Paulo Roberto Iotti Vecchiatti (2008, p. 223) descreve que O afeto elemento essencial das relaes interpessoais, sendo um aspecto do exerccio do direito intimidade garantido pela Constituio Federal. A afetividade no indiferente ao Direito, pois o que aproxima as pessoas dando origem aos relacionamentos que geram relaes jurdicas, fazendo jus ao status de famlia. A famlia uma construo social formada por meio de regras sociais, jurdicas e culturais, que a transformou em base da sociedade sabendo-se que o amor o elemento de ligao entre as pessoas, de forma pblica, contnua e duradoura, firmado por laos de afeto. a presena de um vnculo familiar baseado na afetividade, que gera uma entidade familiar merecedora de abrigo pelo Direito de Famlia, tornado-se um instituto, previsto no artigo 226 da Constituio Federal, que consagra a regra geral de incluso de qualquer entidade que preencha os requisitos essenciais, quais sejam, a afetividade, a estabilidade e a ostensividade. Sendo, portanto, entidade familiar merecedora de tutela e proteo do Estado, haja vista ter tal entidade vnculo afetivo. Neste alicerce, Rodrigo da Cunha Pereira (2011, p. 194) entende que Sem afeto no se pode dizer que h famlia. Ou, onde falta o afeto a famlia uma desordem, ou mesmo uma desestrutura. o afeto que conjuga. E assim, o afeto ganhou status de valor jurdico e, consequentemente, logo foi elevado categoria de princpio como resultado de uma construo histrica em que o discurso psicanaltico um dos principais responsveis, vez que o desejo e amor comeam a ser vistos e considerados como verdadeiro sustento do lao conjugal e da famlia. O princpio do afeto foi desenvolvido a cada dia, como forma de demonstrao da carinho e comunho de vida plena entre duas pessoas que tem o intuito de constituir famlia, independentemente do sexo, para que haja sustento do lao entre duas pessoas. Nesse caminho, Rodrigo da Cunha Pereira (2011, p. 195) ensina que Embora o princpio da afetividade no esteja expresso na CFB, ele se apresenta como um princpio no expresso, [...]; nela esto seus fundamentos essenciais, quais sejam: o princpio da dignidade da pessoa humana (art. 1, III), da solidariedade (art. 3, I), da igualdade entre os filhos, independentemente de sua origem (art. 227, 6), a adoo como escolha afetiva (art. 227, 5 e 6), a proteo famlia monoparental, tanto fundada nos laos de sangue quanto por adoo (art. 226, 4), a unio estvel (art. 226, 3), a convivncia familiar assegurada criana e ao adolescente, independentemente da origem biolgica (art. 227), alm do citado art. 226, 8. Como se v, a presena explcita do afeto em cada ncleo familiar, que antes era presumida, permeou a construo e se presentifica em vrios dispositivos constitucionais e infraconstitucionais. Dessa maneira, h na Constituio Federal normas que dispe sobre a existncia de princpios e garantias constitucionais implcitos e explcitos, decorrentes dos demais princpios e do sistema

constitucional vigente, capaz de mostrar que a afetividade tornou-se elemento formador da entidade familiar da nossa sociedade atual, sendo considera, ento, princpio constitucional implcito, de acordo com o artigo 5, 2, da Constituio Federal de 1988. Por isso, um princpio implcito o da afetividade, que, de acordo com Maria Berenice Dias, significa que o afeto, que une e enlaa duas pessoas, adquiriu reconhecimento e insero no sistema jurdico (2006, p. 60), assim tem-se que a este princpio faz despontar a igualdade entre as famlias, sejam hetroafetivas, homoafetivas, monoparentais ou socioafetivas. Logo, o objetivo destes princpios implcitos e do afeto, que derivam da convivncia familiar, a garantia da felicidade, como um direito a ser alcanado na famlia. Assim, o legislador estabeleceu o princpio do afeto como norteador das famlias, constituindo-o como instrumento de manuteno da unio familiar, ancoradas no respeito considerao, amor e principalmente afetividade. Rodrigo da Cunha Pereira (2011, p. 194) descreve que o afeto ganhou status de valor jurdico e, consequentemente, logo foi elevado categoria de princpio como resultado de uma construo histrica em que o discurso psicanaltico um dos principais responsveis, vez que o desejo e amor comeam a ser vistos e considerados como o verdadeiro sustento do lao conjugal e da famlia. A mutao do conceito de famlia e a insero da afetividade como princpio implcito previsto na Constituio Federal ocorreu com a mudana da sociedade quando deixou de aplicar a formao familiar unicamente pelo instituto do casamento, passando a ser valorizada, como primado principal, a realizao e desenvolvimento de cada membro da entidade familiar, em que o sustento e base elementar da constituio familiar so o amor e a comunho de vida plena e no mais o matrimnio. Assim, a famlia na atualidade no tem mais sua sustentao na dependncia econmica do homem, passando a ter a mulher uma funo de provedora do lar da mesma maneira que o homem. Desta forma, o afeto passou a assumir uma posio prioritria de elemento embrionrio a estruturao familiar, juntamente com a cumplicidade, solidariedade, assistncia mtua, fatores emblemticos e fortalecedores da constituio da famlia. 5 CONSIDERAES FINAIS por meio do amor que busca demonstrar o afeto, tornando-se de grande relevncia jurdica o princpio da afetividade, com a finalidade precpua de constituio familiar, uma vez que a afetividade busca aproximar as pessoas e elemento basilar a formao e estruturao familiar na atualidade. Assim, todas as entidades familiares aliceradas no afeto so merecedoras de proteo total do Estado, atravs de interpretao do artigo 226, da Constituio Federal, onde esto as famlias heteroafetivas (casamento ou unio estvel), homoafetivas, monoparentais, socioafetivas, entre outras, na qual todas so entidades familiares merecedoras de todos os direitos que lhe so inerentes. O ambiente familiar passou a ser ligado em laos de afetividade, de forma pblica, contnua e duradoura, tendo assistncia mtua entre os membros daquela entidade familiar, com o primado de busca de felicidade, sendo, por isso, a famlia, de acordo com a Constituio Federal, a base da sociedade brasileira. Portanto, a afetividade, deve ser considerada como princpio constitucional implcito, ao aproximar pessoas, dando origem aos relacionamentos que geram relaes jurdicas, formando o status familiar, que contribui para a felicidade individual e/ou coletiva. REFERNCIAS DIAS, Maria Berenice. Unio homoafetiva. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2006. _____. Unio homoafetiva. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2009. PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Princpio da afetividade. In DIAS, Maria Berenice (coord.). Diversidade sexual e direito homoafetivo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. ROCHA, Marco Tlio de Carvalho. O conceito de famlia e suas implicaes jurdicas: teoria sociojurdica do direito de famlia. Rio de Janeiro: Elsevier, 2009. VECCHIATTI, Paulo Roberto Iotti. Manual da Homoafetividade: possibilidade jurdica do casamento civil, da unio estvel e da adoo por casais homoafetivos. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2008. _____. A hermenutica jurdica. In DIAS, Maria Berenice (coord.). Diversidade sexual e direito homoafetivo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011.