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November 2010

Hacia un enfoque de derechos fundamentales en el Derecho de Familia: reflexiones sobre la regulacin del los alimentos a propsito de una sentencia del Tribunal Constitucional.

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Hacia un enfoque de derechos fundamentales en el Derecho de Familia

Reflexiones sobre la regulacin de los alimentos a propsito de una sentencia del TC* **
Beatriz RAMREZ HUAROTO***

RESUMEN

La autora analiza, a propsito de la sentencia materia de este especial, los alcances del derecho alimentario en las uniones de hecho, as como la existencia de obligaciones alimentarias respecto de hijas/os afines. Considera que si bien los padres y madres sociales s tienen obligaciones alimentarias respecto a sus hijos afines, no es razonable equiparar en el orden de prelacin a estos con los padres y madres biolgicos, pues ello puede generar consecuencias negativas para los hijos.

INTRODUCCIN

El Derecho de Familia es una rama que ha estado tradicionalmente enmarcada en el Derecho Civil. De esa realidad dan cuenta los textos de doctrina tanto nacionales como latinoamericanos y los currculos de muchas de nuestras universidades. Sin embargo, el Derecho de Familia amerita ser mirado como una rama autnoma con cruces importantes con el Derecho Constitucional y el Derecho Internacional de
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los Derechos Humanos; al fin y al cabo es su propsito procurar la efectividad de los derechos fundamentales en el marco de las relaciones familiares1. El presente trabajo reflexiona sobre los alcances del derecho alimentario a propsito de la STC Exp. N 04493-2008-PA/TC en el que a travs de un proceso de amparo se revisan las violaciones al derecho a una tutela judicial efectiva por irregularidades procesales en

La autora agradece los intercambios de opinin con la profesora Marisol Fernandez Revoredo sobre el tema del presente artculo. Nota de Gaceta Constitucional: la STC Exp. N 04493-2008-PA/TC, objeto de este especial, est publicada en Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Tomo 11, Gaceta Jurdica, Lima, noviembre de 2010, pp. 139-149. *** Integrante del equipo de Promsex - Centro de promocin y defensa de los derechos sexuales y reproductivos. Diplomada en Estudios de Gnero por la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP) y Diplomada en Gnero y Derecho por el Ilustre Colegio de Abogados de Lima. Adjunta de docencia del curso de Derecho de Familia en la Facultad de Derecho de la PUCP. 1 ROCA, Encarna. El derecho a contraer matrimonio y la regulacin de las parejas de hecho. En: Puntos capitales de Derecho de Familia en su dimensin internacional. Dykinson, Madrid, 1999. p. 150.

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la determinacin de una pensin alimenticia. Aunque el Tribunal Constitucional no aborda el fondo del asunto no poda hacerlo porque el objeto del proceso interpuesto era otro s se hacen referencias importantes a los temas en juego en el caso: el derecho alimentario en las uniones de hecho y la existencia de obligaciones alimentarias respecto de hijas/os afines en el marco de las familias ensambladas, tambin llamadas familias reconstituidas. Sobre estos temas discurrir este artculo. Es de anotar que en los ltimos aos nuestro Tribunal Constitucional ha conocido varios casos relacionados al Derecho de Familia lo que abona a la reflexin hecha con anterioridad: esta disciplina jurdica debe ser ineludiblemente analizada desde una mirada de derechos fundamentales antes que valorada desde la tradicin civilista con la que histricamente se han valorado y enseado sus instituciones.
I. EL CASO CONCRETO EN LA STC EXP. N 04493-2008-PA/TC

del demandado bajo el argumento de que l tena deberes familiares con su conviviente y los tres hijos de ella con quienes viva. La mujer, que en representacin de su hija inici el proceso de alimentos, interpuso un proceso de amparo por violacin del derecho a la tutela judicial efectiva y al debido proceso con base en los siguientes argumentos: a) que el Juzgado de Familia no sustent en una prueba adecuada la consideracin de la unin de hecho del demandado, b) que se presentaron medios probatorios extemporneamente pese a existir mandato legal expreso en contrario y c) que el Juzgado de Familia no sustent por qu la conviviente y sus hijos requeran de una pensin de alimentos que justificara la reduccin de la pensin inicialmente fijada a favor de su hija biolgica con el demandado. El Tribunal Constitucional, luego de considerar vlida la va del proceso de amparo para el anlisis de la vulneracin del derecho invocado el cual, como se ha dicho, estaba centrado en irregularidades procesales, declar fundada la demanda. Se seal que el Juzgado de Familia de San Martn-Tarapoto no fundament adecuadamente su sentencia, lo que se expres en que: a) no fundament por qu una declaracin notarial y un certificado de supervivencia le generaron conviccin sobre la unin de hecho del demandado pues objetivamente no aparecen como medios idneos para ese fin, b) no fundament por qu a su consideracin la unin de hecho genera deberes familiares ante la ausencia de sustento legal expreso para esa consideracin, y c) no fundament por qu a su consideracin los hijos afines del demandado constituyen un deber familiar suyo. Adems, el Tribunal Constitucional consider vulnerado el derecho al debido proceso y a la tutela judicial efectiva, pues el Juzgado de Familia de San Martn-Tarapoto incumpli con el artculo 559 del Cdigo Procesal Civil que establece que en el proceso

Los hechos son los siguientes. Una mujer inici un proceso de alimentos en representacin de su hija menor de edad para que se establezca a favor de la nia una pensin de alimentos respecto de su padre biolgico2. El demandado tena al momento en que se tramit el proceso de alimentos tena una conviviente y viva con los tres hijos de ella. La primera instancia, el Primer Juzgado de Paz Letrado-Tarapoto, determin que el padre deba asistir a su hija biolgica con una pensin de alimentos equivalente al 30% de sus haberes; en esta sentencia se consider que la relacin de convivencia del demandado no representaba una carga familiar ya que los hijos se encuentran en primer orden de prioridades. La segunda instancia, Juzgado de Familia de San Martn-Tarapoto, vari el monto de la pensin de alimentos a un 20% de los haberes
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Para los fines de este trabajo la mencin a padres/madres biolgicos/as hace referencia a aquellos/as con emplazamiento legal de su paternidad/maternidad, lo que incluye la filiacin por adopcin. No se desconoce, sin embargo, que esta consideracin general no es real en todos los casos, lo que est en juego en los casos de impugnacin de paternidad/maternidad y con ocasin de las tcnicas de reproduccin asistida.

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de alimentos no es procedente el ofrecimiento de medios probatorios en segunda instancia: los medios de prueba que el juzgado valor para reducir la pensin de alimentos fueron presentados en la etapa de apelacin3.

Como puede verse, el argumento principal por el que se determin la nulidad de la sentencia de segunda instancia emitida por el Juzgado de Familia de San Martn-Tarapoto fue la ausencia de una motivacin adecuada del razonamiento judicial plasmado en la resolucin. Este extremo es de especial relevancia, pues en nuestro pas esa es una de las faltas ms recurrentes entre los rganos del sistema de justicia; la falta de una adecuada valoracin de las pruebas y de una lgica argumentativa acerca del Derecho aplicable es una constante entre nosotras/os.

Esta ausencia de mencin expresa a los alimentos en el marco de las uniones de hecho fue interpretada por el Tribunal Constitucional en una primera etapa como una negacin de efectos personales, incluidos los derechos alimentarios, dentro de las relaciones de convivencia...

es un derecho en s mismo que debe ser tutelado en todos los casos aunque implique la nulidad de resoluciones judiciales y con ello se reabra el debate sobre fondo del litigio en sede ordinaria.

Mencionado este aspecto de suma relevancia, este artculo se centrar, como se anunci previamente, en dos temas de fondo en el caso concreto que la sentencia pone en relieve: la ausencia de regulacin sobre deberes familiares, entre ellos los alimentos, en las uniones de hecho y en las familias ensambladas, respecto de los hijos afines.
II. PRIMER TEMA DE FONDO: LOS ALIMENTOS EN EL MARCO DE LAS UNIONES DE HECHO5

Esta jurisprudencia constituye una reiteracin de la exigencia a las/los magistradas/os del Poder Judicial para que cumplan con una debida motivacin de sus sentencias, pues es un criterio indispensable para que sean consideradas vlidas; de lo contrario, el resultado en los procesos de amparo contra resoluciones judiciales declarados fundados por violaciones al derecho al debido proceso ser ineludiblemente la nulidad de estas. Este extremo trae de vuelta el debate sobre si la jurisdiccin constitucional se constituye en una instancia adicional de revisin de fallos4. La verificacin de que la administracin de justicia cumpla con los estndares adecuados del debido proceso
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La regulacin de los alimentos ha sido utilizada como un instrumento, entre otros, para promover el modelo de familia basado en el matrimonio y en esa lnea ha contribuido a reforzar marginalidades como las que sufren las personas en uniones de hecho6. Nuestro ordenamiento legal solo concede alimentos, expresamente, en el caso de abandono unilateral de un conviviente respecto del otro. A diferencia del matrimonio, no se hace referencia a un deber de asistencia en razn de la convivencia. El artculo 326 del Cdigo Civil seala que en caso de que la unin de hecho termine por decisin unilateral el juez o jueza puede conceder, a eleccin del conviviente abandonado, una cantidad de dinero por

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Sin embargo, sobre este punto, el Tribunal indica que a su criterio un/a juez/a puede adecuar las formalidades del proceso en favor del cumplimiento de sus fines y que, por tanto, est facultado para realizar los actos procesales que estime necesarios a fin alcanzar una resolucin ajustada a la realidad y a los principios constitucionales de justicia siempre que respete el derecho a la defensa y al contradictorio, y siempre que motive adecuadamente las razones que lo inclinan a apartarse de las formalidades ponderando los bienes constitucionales que se encuentran en juego (f. j. 31 de la sentencia). Sobre este punto se pronuncia el f. j. 2 de la STC Exp. N 01480-2006-PA/TC. Varias ideas expresadas en este apartado han sido desarrolladas previamente en FERNNDEZ REVOREDO, Marisol y RAMIREZ HUAROTO, Beatriz. Cmo se garantizan los derechos fundamentales de los miembros de una familia a travs de los alimentos?. En: Foro Jurdico. Ao IV, N 8, pp. 75-88. COSTA, Patricia M. y HARARE, Sofa. Las normas del Derecho de Familia y la discriminacin en razn del gnero. En: Hayde Birgin (comp.). El Derecho en el gnero y el gnero en el Derecho. Biblos, Buenos Aires, 2000. p. 168.

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concepto de indemnizacin o una pensin de alimentos. Esta ausencia de mencin expresa a los alimentos en el marco de las uniones de hecho fue interpretada por el Tribunal Constitucional en una primera etapa como una negacin de efectos personales, incluidos los derechos alimentarios, dentro de las relaciones de convivencia7. Esta opcin resultaba incompatible con una perspectiva constitucional y de derechos fundamentales. La Corte Constitucional de Colombia, a travs de su Sentencia C-1033 de 2002, fall en contra de la instrumentalizacin del derecho alimentario en favor de la promocin de un modelo de familia matrimonial: [S]i la obligacin alimentaria se fundamenta en el principio de solidaridad, segn el cual los miembros de la familia tienen la obligacin de suministrar la subsistencia a aquellos integrantes de la misma que no estn en capacidad de asegurrsela por s mismos, y la unin marital de hecho al igual que el matrimonio est cimentada en la ayuda y socorro mutuos de quienes integran esas relaciones, no resulta razonable ni proporcional que se brinde un tratamiento desigual en materia de derecho de alimentos a los compaeros permanentes que conforman dicha unin frente a quienes celebraron contrato de matrimonio, por el simple origen del vnculo familiar ()8. Nuestro Tribunal Constitucional con posterioridad vari su posicin inicial y se pronunci en el mismo sentido: 21. (...) No obstante, es de resaltar que estos efectos patrimoniales surgen de la comunidad de vida que llevan los convivientes. Esta comunidad debe ser comprendida como la coincidencia de fines, objetivos, modos de apreciar el mundo y expectativas sobre futuro, substrato sobre el cual se
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erige el aprecio y afecto que se proveen las parejas, precisamente por lo cual, comparten su vida en un aparente matrimonio. De lo que se infiere que existen tambin ciertas obligaciones no patrimoniales. Por ejemplo, como ya se observ, la configuracin constitucional de esta unin libre genera un deber de fidelidad entre quienes la conforman. 22. De igual modo, sera una interpretacin bastante constreida de la Constitucin el concebir que en una unin de hecho no exista, por ejemplo, obligaciones de cooperacin o de tipo alimentaria. Contmplese sino la situacin en que uno de los convivientes requiera los auxilios pertinentes del otro por caer enfermo. Ms aun, no debe dejarse de observar que frente a la terminacin de la unin, por decisin unilateral, la pareja abandonada puede solicitar indemnizacin o pensin alimenticia [art. 326 CC]. Es decir, frente a la dependencia econmica generada, se deben plantear contextos jurdicos que viabilicen y materialicen el sentido material y concreto de la Constitucin. 23. En suma, debe enfatizarse que la unin de hecho genera una dinmica a partir de la cual se originan dependencias entre los convivientes. Por ejemplo, es muy comn que se de el caso en donde uno de ellos se ocupe de las labores que exige el hogar, dejando de lado el mbito laboral, mientras que la pareja, se desarrollar en el espacio profesional, cumpliendo la tarea de brindar los medios econmicos que sustenten la vida en comunidad. Esta sinergia incluye, pues, un deber de asistencia mutua9. Este es el tipo de argumentacin de la que debi echar mano el Juzgado de Familia de San Martn-Tarapoto para sostener que un/a conviviente en general tiene derecho a percibir

STC Exp. N 03605-2005-PA/TC, f. j. 8, de fecha 8 de marzo de 2007. Sentencia C-1033/02, numeral 9.1, de fecha 27 de noviembre de 2002. STC Exp. N 06572-2006-PA/TC, de fecha 6 de noviembre de 2007.

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alimentos en el marco de los deberes de asistencia de una unin de hecho. Solo llama la atencin que en la sentencia bajo anlisis el Colegiado seale en el fundamento diecisis que frente a la pregunta de si efectivamente existe deber familiar entre los convivientes la obligacin de jueces y juezas es desarrollar claramente los fundamentos que la sustenten sea cual sea la decisin por la que opten. Esta ltima afirmacin es cuestionable cuando, a la luz de la argumentacin desarrollada previamente, resultara inconstitucional ms bien negar los derechos alimentarios en las uniones de hecho como parte del deber de asistencia mutua que les es implcito, ms all de los casos de abandono en que hay una regulacin expresa. Un aspecto que merece comentario especial es el de los medios probatorios idneos para acreditar la unin de hecho a efectos de hacer efectivos los derechos alimentarios. La declaracin judicial de unin de hecho es requerida en va judicial para la determinacin de los efectos patrimoniales de la convivencia10. Sin embargo, el Tribunal Constitucional ha evaluado casos en los que se discuta aspectos patrimoniales de relaciones de convivencia sin exigir como medio de prueba una previa declaracin judicial de hecho: solo ha requerido que en los procesos materia de controversia se acredite la posesin constante de estado con medios probatorios de prueba escrita11. Para una pretensin alimentaria debe exigirse una declaracin judicial de hecho? En el Pleno Jurisdiccional Nacional de Familia celebrado en 1998 se seal que para solicitar alimentos o indemnizacin entre concubinos no se requiere declaracin judicial previa de
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la unin de hecho, pero esta debe acreditarse dentro del proceso con principio de prueba escrita. Sin embargo, en una casacin la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica seal que se requiere una obtener el reconocimiento judicial de la unin de hecho para hacer efectivo el derecho a alimentos de los ex convivientes12. Requerir una declaracin judicial de hecho en el marco de un proceso de alimentos representara un obstculo para su acceso pues la declaracin se tramita por la va del proceso de conocimiento13, de larga duracin por su naturaleza que descansa en la rigurosidad que exige la determinacin de los aspectos patrimoniales que se desprenden del concubinato. En una perspectiva constitucional en la que la institucin alimentaria es entendida en funcin del conjunto de derechos fundamentales que garantiza (alimentacin, salud, educacin, vivienda, entre otros) una limitacin irrazonable de su ejercicio se hace inadmisible. Los rganos jurisdiccionales deben analizar en las demandas de alimentos todos los medios probatorios de prueba escrita que le generen conviccin acerca de la unin de hecho, sin requerir una declaracin judicial previa sobre la materia. Por ltimo, resta el comentario en relacin a los criterios para determinar las obligaciones alimentarias en el marco de la convivencia. Al igual que en el matrimonio no debera entenderse que la pensin procede solo por el hecho de estar casada o ser conviviente, sino que hay que acreditar la necesidad de la misma en el marco de los deberes de asistencia14. Sin embargo, lo que debe entenderse como necesidad en el caso de las mujeres debe ser analizado

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Ver acuerdo 8.2 del Pleno Jurisdiccional Nacional de Familia celebrado en Cajamarca en 1998. Ver la STC Exp. N 0498-99-AA/TC, de fecha 14 de abril de 2000 y la RTC Exp. N 04777-2006-PA/TC de fecha 13 de octubre de 2008; en ambos casos se analizaron efectos patrimoniales de uniones de hecho. El artculo 326 del Cdigo Civil seala que la posesin constante de estado durante el tiempo mnimo de permanencia de la unin (dos aos) debe ser probado con cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal, siempre que exista un principio de prueba escrita. Debe recordarse que no existe mencin legal alguna a los procesos de declaracin judicial de unin de hecho. Cas. N 1685-2004-Junn: Para que se reconozca el derecho del concubino abandonado a que el otro lo indemnice o le pase alimentos debe previamente declararse fundada la demanda de reconocimiento de unin de hecho. CABELLO MATAMALA, Carmen Julia. El concubinato. En: AA.VV. Derecho de Familia. Seleccin de textos (Materiales de enseanza de la Facultad de Derecho de la PUCP). Oficina de publicaciones para la docencia PUCP, Lima, 2006. p. 222. Cdigo Civil, artculo 481.

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desde una perspectiva de gnero, con la finalidad de no promover una discriminacin por resultado15. Para determinar si una mujer casada o en convivencia requiere de una efectiva prestacin alimentaria, deben tomarse en cuenta criterios como su dedicacin al cuidado y educacin de los hijos/as y a las labores comunes de la vida ordinaria (lo que abarca ms all del modelo de ama de casa que implica dedicacin exclusiva al trabajo domstico), su capacidad laboral y el monto promedio de sus ingresos en relacin a los de su compaero, su estado de salud, su edad y el estndar de vida en comn durante la relacin de pareja16. En el caso analizado, el Tribunal Constitucional, la parte demandante, argument que la conviviente tena ingresos propios por un trabajo remunerado lo que debi ser analizado por los rganos jurisdiccionales junto con los otros elementos esbozados previamente; sin embargo, el solo hecho de que percibiera una remuneracin no la excluye como sujeto alimentario.
III. SEGUNDO TEMA DE FONDO: ALIMENTOS EN EL MARCO DE LAS FAMILIAS RECONSTITUIDAS

justificadas objetiva, razonable, racional y proporcionalmente constituyen discriminacin17. En esta sentencia tambin se seal que en el marco de la nueva estructura familiar de las familias ensambladas existen eventuales derechos y deberes especiales no obstante la patria potestad de los padres biolgicos (el resaltado es nuestro), destacando los casos en los que los/las hijos/as afines menores de edad dependen econmicamente del padre o madre afn, y puso al relieve los deberes del/a padre o madre biolgico/a. Tienen los padres/madres sociales obligaciones alimentarias para con los hijos afines? es la pregunta que formula el Tribunal en el caso analizado en este artculo. No existe duda alguna que en el marco de las familias reconstituidas existen deberes/derechos de asistencia. Sin embargo, hay dos aspectos que tener en cuenta: el deber de asistencia no se agota en la prestacin de una pensin de alimentos y la obligacin de prestar alimentos no es de la misma prioridad en todos los casos. Sobre lo primero, hay que recordar que el deber de asistencia implica auxilio y solidaridad mutua, tanto material como inmaterial, para el logro de un estndar de vida digna. Los alimentos son una parte de este deber general, se desprenden del mismo, pero no lo agotan. Sobre lo segundo, el artculo 93 del Cdigo de los Nios y Adolescentes que define quines estn obligados a prestar alimentos, seala el orden de prelacin: padre/madre, hermanos/as mayores de edad, abuelos/as, parientes colaterales hasta el tercer grado y otros responsables del nio o del adolescente. Nuestro ordenamiento legal reconoce que ms all del vnculo consanguneo existen otras personas con obligaciones alimentarias respecto de nias, nios y adolescentes en razn de sus

En la STC Exp. N 09332-2006-PA/TC el Tribunal Constitucional seal que la proteccin constitucional a la familia inclua la diversidad de formas que esta puede adoptar dentro de la cual se incluyen las familias reconstituidas. Nuestro Tribunal reconoce que este tipo de familias entraan una identidad familiar autnoma que merece proteccin constitucional sin discriminacin. Mientras que en el caso de los beneficios de acceso a un centro recreacional se valor que la diferenciacin entre hijos/as no resultaba razonable, en materia de alimentos si cabe analizar si esa distincin tendra algn sustento. Solo las diferencias de trato que no puedan ser

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HUAITA ALEGRE, Marcela. Desigualdades de gnero en las consecuencias econmico-financieras del divorcio. En: Alda Facio y Lorena Fries (editoras). Gnero y Derecho. LOM Ediciones, Santiago de Chile, 1999, pp. 487-539. dem. Los criterios para la fijacin de alimentos en el marco de relaciones de pareja figuran en el Derecho norteamericano y argentino. Corte IDH. Propuesta de modificacin a la Constitucin de Costa Rica relacionada con la naturalizacin, Opinin Consultiva OC -04/84, prr. 56. En el mismo sentido, STC Exp. N 018-2003-AI/TC, de fecha 26 de abril de 2004.

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labores de cuidado respecto de ellos/ellas. Si esto es as, la respuesta a la pregunta planteada por el Tribunal en su sentencia es afirmativa, pero se hace imperativo formular una segunda pregunta: estas obligaciones alimentarias son de la misma prioridad que la que se exige de un padre o madre biolgico/a? Desde la perspectiva de la hija del demandando, para quien se reclaman los alimentos, la consideracin de su padre como obligado alimentario respecto de sus hijos afines en igualdad de condiciones con el padre biolgico de estos significara que mientras los tres nios hijos/as por afinidad tienen tres deudores alimentarios de primer orden para la satisfaccin de sus necesidades (su padre y madre biolgicos y su padre por afinidad) ella solo tiene a su madre y padre biolgicos, y que adems su padre tendra reducida su capacidad de aportar con alimentos para ella por la mayor cantidad de sujetos alimentarios a su cargo. Eso no aparece justo, pues para dos necesidades equiparables de menores de edad (cuyo estado de necesidad se presume aunque haya que acreditar el quantum de la misma) hay una diferencia en la relacin de obligados alimentarios de primer orden que afectara ostensiblemente los derechos alimentarios a los hijos/as biolgicos cuyos madres/padres tienen familias reconstituidas. No parece razonable equiparar en el orden de prelacin a los padres/madres biolgicos con

los padres/madres afines. Estos ltimos deben ser considerados como obligados a prestar alimentos en forma suplementaria y, en todo caso, complementaria a la de los primeros. Son los padres/madres con filiacin legal establecida a quienes les corresponde en el marco de la patria potestad aportar econmicamente para el sostenimiento integral de sus hijas/os. De este modo se entiende la mencin a derechos y deberes especiales en los casos de familias reconstituidas contenida en la sentencia del Tribunal Constitucional sobre la materia. Y en esta distincin respecto de las obligaciones sobre hijas/os biolgicas/os e hijas/os afines, no hay discriminacin, pues media la justificacin anotada.
IV. PERFILANDO EL DERECHO DE FAMILIA

El Derecho de Familia enfrenta nuevos retos producto del reconocimiento jurdico de la diversidad de formas familiares que la realidad presenta. Los procesos de reforma legislativa no siempre caminan de la mano con la realidad y, en esa medida, el rol de las/os operadores/as de justicia que dirimen los conflictos es vital. Una perspectiva de derechos fundamentales se impone para el anlisis de los casos concretos; en materia de alimentos, esta perspectiva es imperativa y debe quedar explcita en el proceso de razonamiento jurdico que fundamenta las resoluciones judiciales.

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