CONCILIAO E MEDIAO COMO PILARES DO NOVO JUDICIRIO ANDR GOMMA DE AZEVEDO Um dos grandes desafios para o Poder Judicirio

no sculo XXI consiste em desafiar posies singularistas de que para cada conflito de interesse s pode haver uma soluo correta a do magistrado, que sendo mantida ou reformada em grau recursal, torna-se a verdadeira soluo para o caso. A ideia de que o jurisdicionado, quando busca o Poder Judicirio, o faz na nsia de receber a soluo de um terceiro para suas questes vem progressivamente sendo alterada para uma viso de Estado que oriente as partes para que resolvam de forma mais consensual e amigvel seus prprios conflitos e, apenas excepcionalmente, como ltima hiptese, se decidir em substituio s partes. Naturalmente, essa noo de substituio e excepcionalidade no se mostra, ao menos no campo terico, em nada inovadora. Processualistas tm sustentado h quase um sculo que a jurisdio deve ocupar o campo destinado atividade secundria de resoluo de disputas. Isso porque a jurisdio possui uma propriedade fundamental denominada substitutividade. Essa tida como a atribuio do Estado de substituir a vontade das partes envolvidas no conflito para, quando provocado, definitivamente compor a lide. Desde o incio da dcada de 1990, iniciou-se o estmulo conciliao por meio de reformas legislativas como poltica pblica de alterao sistmica do Poder Judicirio. Com o incio do Movimento pela Conciliao, do Conselho Nacional de Justia, em 2006, passou-se a trabalhar a noo de que o Estado precisa preparar o jurisdicionado para adequadamente utilizar o sistema pblico de resoluo de disputas. Alegoricamente, imagine-se um cirurgio que, ao adentrar uma sala de cirurgia, nota que o paciente est com roupas cotidianas e sujo no passou pela assepsia usual a essa prtica. O mesmo, com adaptaes necessrias, foi identificado na prtica brasileira da conciliao. Frequentemente, partes chegavam conciliao sem a adequada preparao: pelo conciliador, pela empresa, ou mesmo pela parte pessoa fsica. O cirurgio recebia apenas breves apontamentos tericos de como operar e os pacientes, sem nenhuma orientao de como se prepararem. O tempo da cirurgia era definido pela pauta do cirurgio e no pela complexidade do caso. No era sem motivo a patente insatisfao com a conciliao no final do sculo XX e nos primeiros anos do sculo atual. O ano de 2012, no mbito da conciliao, foi marcado pela preparao de conciliadores e prepostos para uma atuao mais profissional na conciliao e na mediao. Merecem destaque as seguintes iniciativas: i) o lanamento, pela Secretaria de Reforma do Judicirio e pelo Conselho Nacional de Justia, da Escola Nacional de Mediao e Conciliao Enam; ii) a formao de instrutores em mediao judicial e conciliao pela Enam/CNJ-SRJ; iii) os cursos de capacitao de prepostos de empresas; e iv) a adoo de meios de Resoluo de Disputas Online (RDOs) por empresas que, por intermdio de atendentes treinados em tcnicas de negociao e mediao, lograram ndices nunca antes obtidos.

i) A Escola Nacional de Mediao e Conciliao Enam Pouco tempo aps o Movimento pela Conciliao ser lanado, em 2006, a Secretaria de Reforma do Judicirio, do Ministrio da Justia, apoiou a iniciativa. Construiu-se, ento, uma das mais importantes parcerias entre os Poderes Executivo e Judicirio para a implantao de novas forma de soluo de disputas. Desde ento, tem-se trabalhado com a premissa de que possvel uma abordagem mais pluralista dentro do prprio Poder Judicirio, aceitando-se que podem existir diversas respostas concomitantemente corretas (e legtimas) para uma mesma questo levada a juzo. Nessa hiptese, cabe s partes construrem a soluo para suas prprias questes e, assim, encontrarem a resposta que melhor se adeque ao seu contexto ftico. Dessa forma, passa-se a buscar o resgate, sempre que possvel, do relacionamento social pr-existente ao conflito. Aos poucos, abandona-se a perspectiva de que, no Poder Judicirio, as partes esto em lados opostos, para se adotar a viso de que podem estar do mesmo lado. Nesse contexto, com o intuito de criar conjuntamente um centro de difuso de conhecimento e prtica de mtodos consensuais de resoluo de conflitos, criou-se a Escola Nacional de Mediao e Conciliao - Enam, cuja atuao se dar em trs eixos. So eles: i) capacitao de operadores do Direito, membros da academia e da sociedade civil; ii) realizao de seminrios e outros eventos de difuso do conhecimento; e iii) promoo de projetos e atividades de ensino e pesquisa. A Enam, dirigida pelo conselheiro Jos Roberto Neves Amorim, do Conselho Nacional de Justia, e pelo secretrio de Reforma do Judicirio, Flvio Caetano, do Ministrio da Justia, comea os seus trabalhos com um ambicioso objetivo: melhorar a percepo do jurisdicionado em relao ao Poder Judicirio e desfazer a viso de que este consiste exclusivamente em uma instituio de sentenas. Assim, adota-se progressivamente a perspectiva de que o Poder Judicirio essencialmente um rgo de aproximao de pessoas em conflito ou um hospital de relaes sociais. ii) A formao de novos instrutores em mediao judicial e conciliao pela Enam/CNJ-SRJ Aps a identificao do reduzido nmero de instrutores em mediao e conciliao no pas, o CNJ e a SRJ envidaram esforos para multiplicar o nmero de instrutores em mediao e conciliao no Brasil, visando a formao de efetivos facilitadores que desempenhem suas funes satisfatoriamente para a populao. As aulas foram ministradas para servidores dos tribunais de Justia e voluntrios, com a condio de j possurem ampla experincia em mediao. Os novos instrutores, para receberem seus certificados, devem lecionar cinco cursos bsicos de mediao sem custo aos tribunais ou aos participantes e so tambm avaliados pelos seus prprios alunos. iii) Cursos de capacitao de prepostos de empresas Seguindo preocupao de melhor preparar os usurios para utilizar adequadamente o sistema pblico de resoluo de disputas ou, como indicado acima, preparar o paciente para a cirurgia , diversos tribunais, dentre os quais o TJ-DF, o TJ-RJ e o TJSP, iniciaram treinamento de capacitao de prepostos. Nesses treinamentos, advogados e diretores jurdicos e financeiros das empresas so estimulados a identificar falhas

comuns na atuao cotidiana em conciliaes, dentre as quais destacam-se: a) desconsiderar o custo de imagem que uma conciliao mal administrada pode gerar para a empresa. Muitas empresas despendem significativos recursos para captar novos clientes, mas no consideram o custo de perder um cliente em razo de uma atuao descuidada do preposto na conciliao. Nesses treinamentos, estimula-se as empresas a considerarem o custo da captao do novo cliente (gasto com propaganda e marketing dividido pelo nmero de novos clientes por ano) ao planejarem como ser a atuao dos seus prepostos na conciliao; b) negociar na conciliao como se estivesse em audincia de instruo. No que concerne adequada compreenso das partes e advogados quanto s caractersticas intrnsecas da conciliao, cumpre registrar que h uma prtica profissional especfica em processos autocompositivos. Na conciliao, a adoo de uma postura do preposto deve ser humanizada, zelosa e solucionadora, sob pena do outro interessado/parte no se engajar de forma plena no processo de resoluo de problemas que, em essncia, o trabalho da conciliao. A compreenso de que a conciliao seria uma instruo disfarada somente contribui para a imprpria conduo da conciliao e, por conseguinte, baixa resolutividade, excessiva litigiosidade e, naturalmente, insatisfao das partes com seu desenvolvimento; c) tentar vencer o conflito. Ao tratar o conflito como uma dinmica na qual um dos envolvidos pode sair como claro vencedor, transformando o outro em patente perdedor, frequentemente as partes envolvidas se engajam em condutas competitivas visando mais do que vencer, incutir a perda ao outro. Como resultado, ao menos parcialmente, ambos tendem a perder e inadvertidamente abdicam de diversos interesses que possuem, como a manuteno do relacionamento social pr-existente com a outra parte ou a resoluo dos pontos controvertidos como objetivamente apresentados no incio do conflito, no em razo de um acirramento do conflito que se expandiu tornando-se independente de suas causas iniciais. A percepo, em um determinado conflito, de que necessrio que a parte vena a outra e no objetivamente resolva os pontos em relao aos quais as partes divergem faz com que as partes envidem esforos para prejudicar uma outra e no necessariamente apenas resolvam os pontos controvertidos; d) perceber a conciliao como alternativa. A experincia dos ltimos 30 anos tem mostrado que o comprometimento com a forma de resoluo de disputa adotada (com respectivas caractersticas) influi significativamente no adequado desenvolvimento do processo e, por conseguinte, na satisfao das partes com a soluo alcanada. Empresas e escritrios de advocacia que tratam a conciliao ou mediao como uma forma secundria de resoluo de disputas tendem a no investir em treinamento de seus advogados e administradores. Como consequncia, h o exerccio intuitivo desses processos, que em regra se resume a aplicar a conduta profissional caracterstica do processo judicial mediao ou conciliao. Naturalmente, como visto acima, essa prtica intuitiva, em regra, leva ao desvirtuamento da conciliao e a consequentes custos mais elevados (ou reduo dos nveis de satisfao dos usurios). Merece destaque que, aps o treinamento de prepostos e advogados no TJ-DF, os ndices de conciliao subiram em mais de 120%. Empresas como Vivo, Tim e Casas Bahia receberam treinamento e o Ncleo Permanente de Mediao e Conciliao ofereceu esse treinamento sem nenhum custo aos participantes.

iv) o estmulo adoo de meios de Resoluo de Disputas Online (RDOs) por empresas, por intermdio de atendentes treinados em tcnicas de negociao e mediao. A empresa de telecomunicaes SKY Brasil Servios Ltda. recebeu o prmio Conciliar legal do Conselho Nacional de Justia em razo do desenvolvimento de um projeto de preveno de litgios. Trata-se de um totem de negociao direta, informalmente chamado de totem de conciliao, ao qual se redireciona uma demanda que originalmente seria proposta em um juizado especial para uma videoconferncia com um atendente treinado em tcnicas de negociao e mediao. Com isso, a referida empresa buscou reduzir a perda de clientes em razo de demandas judiciais propostas. O projeto iniciado no primeiro semestre deste ano at o presente momento alcanou ndices de acordo de quase 100%. Da referida prtica, merece destaque a preocupao da Sky Brasil de manter clientes ao final do processo de resoluo de disputas e zelar pela estratgia de marketing da empresa, cuja preocupao de ter os clientes mais satisfeitos tem se estendido do momento da captao de novos clientes at o direcionamento de processos de resoluo de disputa. Ademais, como indicado acima, consta implicitamente a poltica institucional da citada empresa de que a conciliao seja o principal meio de resoluo de disputas, deixando-se o processo judicial como meio excepcional. Com muito bem indicado pelo conselheiro Neves Amorim, o Poder Judicirio tem passado por mudanas profundas quanto sua essncia, deixando de ser um espao desumanizado de prolao de sentenas para ser um centro vivo de solues reais para o jurisdicionado. Nota-se a formao de um Judicirio 2.0, que correlaciona o conceito de acesso Justia no com o acesso norma positivada aplicada ao caso concreto o que o manteria significativamente singularista , mas com a efetiva satisfao do jurisdicionado, dentro de parmetros realizveis, com o processo de resoluo de disputas. Dessa forma, a prpria concepo de Direito costurada com uma abordagem mais pluralista. Esse Judicirio 2.0 est to somente adequando-se essa nova concepo de Direito apresentada contemporaneamente por diversos autores, dos quais se destaca Boaventura de Souza Santos, segundo o qual concebe-se o direito como o conjunto de processos regularizados e de princpios normativos, considerados justificveis num dado grupo, que contribuem para a identificao e preveno de litgios e para a resoluo destes atravs de um discurso argumentativo, de amplitude varivel, apoiado ou no pela fora organizada[1]. [1] SANTOS, Boaventura de Sousa. O discurso e o poder; ensaio sobre a sociologia da retrica jurdica. Porto Alegre : Fabris, 1988, p. 72. ANDR GOMMA DE AZEVEDO juiz de Direito na Bahia, pesquisador associado da Universidade de Braslia e membro do Comit Gestor da Conciliao do Conselho Nacional de Justia. Texto publicado originalmente no Conjur, em 01/01/2013.