1. Riscos sade e segurana a) desconformidade com expectativa legtima b) capacidade de provocar acidentes 1.1. Risco inerente 1.2.

. Risco adquirido 1.3. Risco exagerado (alto grau periculosidade) 2. Responsabilidade civil 2.1. CC subjetiva 2.1.1. Elementos: a) conduta culposa: *imprudncia *negligncia *impercia b) Nexo causal c) Dano 2.2. CDC objetiva 2.2.1. Risco do empreendimento 2.2.2. Elementos: a) Ingresso produto ou servio em circulao b) Nexo causal c) Dano 3. Defeito x Vcio 3.1. Vcio 4. Fato do produto a) fabricao b) concepo c) comercializao 5. Responsabilidade solidria a) fabricante b) produtor c) construtor d) importador 5.1. Comerciante: subsidiria 5.2. Profissional liberal 6. Fato Servio; 7. Excludentes
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1. Riscos sade e segurana A sade e a segurana dos consumidores encontram sob a tutela das disposies do art. 8 a 25 do CDC, o art. 8 dispe que os produtos e servios em princpio no podem acarretar riscos sade ou segurana dos consumidores: Art. 8 Os produtos e servios colocados no mercado de consumo no acarretaro riscos sade ou segurana dos consumidores, exceto os considerados normais e previsveis em decorrncia de sua natureza e fruio, obrigando-se os fornecedores, em qualquer hiptese, a dar as informaes necessrias e adequadas a seu respeito. Pargrafo nico. Em se tratando de produto industrial, ao fabricante cabe prestar as informaes a que se refere este artigo, atravs de impressos apropriados que devam acompanhar o produto. Tratando dos riscos normais e previsveis, so tolerveis pelos consumidores desde que acompanhados de informaes claras e precisas a seu respeito. A periculosidade inerente no induz defeito, por isso no h desvalor do produto ou servio. Quase a totalidade dos medicamentos em razo da natureza contm ndice normal de nocividade, o que tolerado quando vem acompanhado de bulas explicativas. A responsabilidade estabelecida no nico do art. 8 do fornecedor-fabricante, que tem o encargo de prestar as informaes atravs da linguagem escrita, impressos apropriados que acompanhem os produtos. Nas hipteses de reacondicionamento de produtos ou fornecimento de produtos, o encargo pertence aos comerciantes e prestadores de servios que podero se utilizar de qualquer meio informativo para prestar esclarecimento aos consumidores. Em contrapartida, o art. 9 dispe sobre a exacerbao dos riscos dos produtos e servios, apesar de potencialmente nocivos ou perigosos: Art. 9 O fornecedor de produtos e servios potencialmente nocivos ou perigosos sade ou segurana dever informar, de maneira ostensiva e adequada, a respeito da sua nocividade ou periculosidade, sem prejuzo da adoo de outras medidas cabveis em cada caso concreto. Ex. fornecimento de bebidas alcolicas, fumo, agrotxico, fogos, material radioativo, etc.o fabricante de cigarro vem cumprindo a exigncia de informar a respeito da nocividade do produto e dos riscos inerentes ao consumo. A informao dever ser ostensiva, de forma translcida que uma pessoa de mediana inteligncia no possa alegar ignorncia e tambm dever ser adequada, prestando todos os esclarecimentos necessrios. 1.1. Dever de segurana O risco por si s no gera a obrigao de indenizar. Risco perigo, mera probabilidade de dano. Ningum viola dever jurdico porque fabrica um produto ou exerce uma atividade perigosa, mormente quando admitidos e necessrios. A responsabilidade s surge se h violao do dever jurdico correspondente. Que dever jurdico esse? Quando se fala em risco, o que se tem em mente a idia de segurana. O dever jurdico que se contrape ao risco o dever de segurana , onde tais elementos atuam reciprocamente no meio de consumo: onde houver risco tem de haver segurana. Desta forma, o legislador criou o da clusula do dever de segurana, de no lanar no mercado produto com defeito, se lanar e este der causa ao acidente de consumo, por ele responder independente de culpa. A produo de produto defeituoso violao do dever jurdico de zelar pela segurana dos consumidores, onde fica caracterizada a ilicitude da sua conduta. Se o produto defeituoso, quando no oferece a segurana que dele legitimamente espera o consumidor, a noo da segurana depreende da desconformidade com uma expectativa legtima do consumidor e a capacidade de causar acidente de consumo. No h que se falar em produto ou servio totalmente seguro, pois sempre tem um resduo de insegurana, sendo que o direito s atua quando a insegurana ultrapassar o patamar da normalidade e previsibilidade. Segurana portanto, conceito jurdico de contedo indeterminado, cujo contedo deve ser dado pelo juiz no caso concreto. A garantia de idoneidade do produto ou dever de segurana tem natureza ambulatorial, no est circunscrita relao contratual de compra e venda, mas acompanha o produto por onde circular durante toda sua existncia til. Exemplo so as trocas de peas e outros equipamentos defeituosos promovidos pelos fabricantes de automveis (recalls). (CAVALIERI, 2010, p. 270) A qualidade dos produtos e servios pode ser maculada em razo da qualidade por insegurana, segundo o qual, encontra-se presente desde que estejam reunidos dois elementos: a desconformidade com uma expectativa legtima e a capacidade de provocar acidentes. Quando a expectativa legtima dos consumidores existe em relao a uma desconformidade que no tenha o condo de provocar acidentes (a cor ou o paladar de um produto), no estamos diante de um vcio de qualidade por insegurana (embora se possa estar perante um vcio de qualidade por inadequao). Tambm
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quando a capacidade de causar acidentes existe, mas no h a legtima expectativa dos consumidores em sentido diverso (uma faca, pesticida, etc). Retirar toda insegurana do mercado seria impossvel, pois de uma maneira geral pode-se dizer que no h produto ou servio totalmente seguro. O direito s atua quando a insegurana ultrapassa o patamar da normalidade e previsibilidade do risco, consubstanciando-se em verdadeiro defeito. Assim, todo produto ou servio traz em maior ou menor proporo o elemento capaz de causar acidente, sendo que a noo de segurana depende deste componente casado com a desconformidade com uma expectativa legtima do consumidor. (MARQUES [et. al], 2009, p. 116-117) 1.2. O risco inerente e o dever de informar H alguns produtos inseridos no mercado que possuem uma perigosidade inerente, ou seja, aquele risco intrinsecamente atado prpria natureza da coisa, sua qualidade ou modo de funcionamento; ou existem aqueles que possuem perigosidade adquirida, que tornam-se perigosos em razo de algum defeito que no da sua prpria natureza. Aqui caracterizam-se o risco inerente ou periculosidade latente que aquele risco intrnseco, atado sua prpria natureza qualidade da coisa ou modo de funcionamento, como uma arma, faca afiada, veculo potente, agrotxicos, etc. a periculosidade desses produtos normal e conhecida, previsvel em consonncia com a expectativa legtima do consumidor. Em suma, normalidade e previsibilidade so caractersticas do risco inerente, pelo qual no respondo o fornecedor por no ser defeituoso o bem nestas condies. Cabe entretanto, informar o consumidor a respeito desses riscos inevitveis, podendo responder se no cumprir este dever. Fala-se em risco adquirido quando produtos e servios tornam-se perigosos em decorrncia de um defeito. So bens e servios que, sem o defeito, no seriam perigosos; no apresentam riscos superiores queles legitimamente esperados pelo consumidor. Imprevisibilidade e anormalidade so caractersticas do risco adquirido. A regra que o fornecedor no responde por danos decorrentes do risco inerente, pois do contrrio inviabilizaria a atividade do fornecedor. O que seu dever informar, na forma do art. 9 do CDC: O fornecedor de produtos e servios potencialmente nocivos ou perigosos sade ou segurana dever informar, de maneira ostensiva e adequada, a respeito da sua nocividade ou periculosidade, sem prejuzo da adoo de outras medidas cabveis em cada caso concreto. Caso descumpra, sua violao pode leva-lo a ter que responder pelos riscos inerentes, no por defeito, mas por informao inadequada ou insuficiente. Neste caso o dever de informar de maneira ostensiva e adequada a respeito da nocividade do produto. por isso que os medicamentos devem indicar na bula todos os efeitos colaterais e s podem ser vendidos com prescrio mdica. Alguns autores ainda identificam o risco exagerado, que no deixa de ser o risco inerente agravado, que referem-se a produtos e servios que apresentem uma periculosidade inerente exagerada para a sade e segurana do consumidor, sequer podendo ser colocados no mercado de consumo. Tal previso est no art. 10 CDC: O fornecedor no poder colocar no mercado de consumo produto ou servio que sabe ou deveria saber apresentar alto grau de nocividade ou periculosidade sade ou segurana. Cabe ao poder pblico com auxlio tcnico, impedir a comercializao de tais produtos ou retira-los de circulao quando apurada a periculosidade. CAVALIERI, 2010, p. 273 BENJAMIN (MARQUES [et. al], 2009, p. 119), preferem denominar como periculosidade inerente ou latente, aquelas que trazem um risco intrnseco atado a sua prpria qualidade ou modo de funcionamento, diz-se normal e previsvel em decorrncia de sua natureza ou fruio, estando em sintonia com a expectativa do consumidor (uma vez que uma faca de cozinha afiada deve ser perigoso se quiser ser til; sacos plsticos e travesseirJos que podem sufocar crianas, etc.). A periculosidade s inerente quando dotada de normalidade (em relao ao produto ou servio) e de previsibilidade (em relao ao consumidor). Certos produtos no entanto trazem consigo alm da periculosidade inerente (a normal e previsvel) a periculosidade exagerada, ou ainda adquirida (defeito), ou que o produto ou servio apresente riscos absolutamente desconhecidos do consumidor, decorrentes de sua complexidade ou sofisticao: agrotxicos, medicamentos, etc. Para que a periculosidade seja inerente, dois requisitos devem estar presentes: a normalidade e a previsibilidade, que se referem justa expectativa legtima dos consumidores. A regra geral assim a de que os danos decorrentes de periculosidade inerente no do ensejo ao dever de indenizar (faca de cozinha que deu danos nas atividades domsticas). No tocante periculosidade adquirida, os produtos ou servios tornam-se perigosos em decorrncia de um defeito que por qualquer razo apresentem, sendo sua caracterstica principal a imprevisibilidade para o
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consumidor, sendo impossvel qualquer advertncia, j que esta no tem o condo de elimin-la. (MARQUES, [et. al], 2009, p. 119-120) 1.3. Alto grau de nocividade ou periculosidade OS produtos ou servios que causam periculosidade inerente, so nefastos sade e segurana do consumidor, no podem ser colocados no mercado, em face da desproporo entre custos e benefcios sociais de as produo ou comercializao (so defeituosos por fico). o caso do brinquedo que apresenta grandes possibilidades de sufocar uma criana. Os riscos no compensam os benefcios. O critrio para avaliao devero nos casos concretos, com auxlio tcnico, avaliar se o produto ou servio se encaixa neste grau de periculosidade. (MARQUES, [et. al]. O art. 10 do CDC dispe que: O fornecedor no poder colocar no mercado de consumo produto ou servio que sabe ou deveria saber apresentar alto grau de nocividade ou periculosidade sade ou segurana. 1 O fornecedor de produtos e servios que, posteriormente sua introduo no mercado de consumo, tiver conhecimento da periculosidade que apresentem, dever comunicar o fato imediatamente s autoridades competentes e aos consumidores, mediante anncios publicitrios. 2 Os anncios publicitrios a que se refere o pargrafo anterior sero veiculados na imprensa, rdio e televiso, s expensas do fornecedor do produto ou servio. 3 Sempre que tiverem conhecimento de periculosidade de produtos ou servios sade ou segurana dos consumidores, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios devero inform-los a respeito. proibido colocar no mercado de consumo produto ou servio que apresente alto grau de nocividade ou periculosidade. A palavra alto vaga, devendo o aplicador da norma, aferir no caso concreto o grau de nocividade e periculosidade do bem ou servio. O 1 do CDC regula a nocividade futura que aquela que aps colocar o produto ou servio no mercado, o fornecedor toma conhecimento do real nvel de nocividade ou periculosidade, em decorrncia de fato desconhecido poca do fornecimento, devendo o fornecedor alertar os consumidores e comunicar as autoridades competentes. Tal atitude se mostra de extrema utilidade pois pode consistir na apreenso ou inutilizao do produto, cassao do registro, proibio da fabricao, suspenso, etc, principalmente quando cabe vigilncia sanitria ou outro controle de fiscalizao governamental (medicamentos e alimentos). No caso de produto no sujeito regulamento governamental, a prpria empresa deve por iniciativa recolher os produtos defeituosos (recalls), para substituio gratuita do produto. 2. Responsabilidade Civil: CC e CDC A responsabilidade civil passou por uma grande evoluo ao longo do sculo XX. Comeando pela flexibilizao do conceito e da prova da culpa, passamos pela culpa presumida, evolumos para a culpa contratual, culpa annima, at chegarmos responsabilidade objetiva. A responsabilidade civil nas relaes de consumo a ltima etapa dessa longa evoluo da responsabilidade civil, onde o CDC engendrou um novo sistema, com fundamentos e princpios prprios, pois a responsabilidade tradicional no era suficiente para proteger o consumidor. A responsabilidade subjetiva possui trs pressupostos, sem os quais no h responsabilizao do agente: a) conduta culposa do agente: o que fica patente pela expresso: aquele que por ao ou omisso voluntria, negligncia ou impercia; a conduta comportamento humano que pode se exteriorizar por uma ao ou omisso, sendo a vontade o elemento subjetivo da conduta, que pode atuar com maior ou menor intensidade. No dolo, a vontade se dirige na concretizao de um resultado antijurdico querido pelo agente, sendo que na culpa, a conduta nasce lcita, tornando-se ilcita quando se desvia dos padres socialmente adequados (ele s quer a ao, vindo a atingir o resultado por desvio acidental de conduta decorrente da falta de cuidado, cautela ou diligencia). A imprudncia falta de cautela ou cuidado por conduta positiva, por ao: motorista que dirige em excesso de velocidade ou avana o sinal; negligencia a mesma falta de cuidado por conduta omissiva, quando o veculo no est em condies de trafegar por deficincia de freios; e a impercia decorre de falta de habilidade no exerccio da atividade tcnica (motorista que causa acidente sem ter habilitao) b) nexo causal, que vem expresso no verbo causar; a relao causal estabelece o vnculo, a ligao ou relao de causa e efeito entre a conduta e o resultado, permitindo concluir, com base nas leis naturais se a ao ou omisso do agente foi ou no a causa do dano. c) dano: revelado na expresso violar direito ou causar dano a outrem. O dano a subtrao ou diminuio de um bem jurdico, qualquer que seja sua natureza, que se trate de um bem patrimonial ou integrante da prpria personalidade da vtima, como a sua honra, imagem, liberdade; a leso de um bem jurdico, tanto patrimonial como moral.
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A regra geral da responsabilidade civil no direito privado a responsabilidade com culpa, derivada de ilcito extracontratual (aquiliana), onde por ela, todo aquele que causar dano a outrem por dolo ou culpa, est obrigado a repar-lo. Tal regra mostrou-se inadequada para as relaes de consumo, pela dificuldade intransponvel da demonstrao da culpa do fornecedor, titular dos meios de produo e acesso aos elementos de prova. Desta forma, o fornecedor, pelo CDC responde, independentemente da existncia de culpa pela reparao dos danos causados por defeitos ou insuficincia e inadequao de informaes, em relao aos produtos e servios que colocou no mercado. Trs grandes modificaes foram produzidas pelo CDC: 1 Ao direta do consumidor prejudicado contra o fornecedor de produto ou servio, afastado o mecanismo da responsabilidade indireta; 2 Superao da dicotomia responsabilidade contratual ou extracontratual, passando o fundamento da responsabilidade do fornecedor a se materializar na relao jurdica de consumo, contratual ou no; 3 Responsabilidade objetiva do fornecedor de produtos e servios, vinculado que est a um dever se segurana. (CAVALIERI, 2010, p. 263-264). A sistemtica do CDC divide a responsabilidade do fornecedor em responsabilidade pelo fato do produto ou do servio, que compreende os defeitos de segurana (art. 12 a 14 do CDC), e a responsabilidade por vcio do produto ou servio, que compreende os vcios por inadequao (art. 18-20 do CDC). No mais importa se o responsvel agiu com culpa, nas modalidades imprudncia, negligncia ou impercia ao colocar no mercado produto ou servio com defeito, no relevante se ele foi o mais cuidadoso possvel, o ru ser responsvel mesmo que esteja apto a provar que agiu com a melhor diligncia e percia. Uma das mudanas do CDC foi essa alterao do sistema tradicional de responsabilidade civil baseada em culpa. A responsabilizao do ru objetiva, j que responde independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores (Art. 12, caput). Isto no quer dizer que a vtima nada tenha a provar, pelo contrrio, cabe-lhe provar o dano e o nexo causal entre este e o produto ou servio. 2.1. Pressupostos: Nexo causal entre o defeito e o dano No se exige da vtima a prova do defeito do produto, mas apenas a prova do acidente de consumo. Para configurar a responsabilidade objetiva do fornecedor, basta provar o acidente de consumo, prova de verossimilhana, que permita um juzo de probabilidade, sendo presumido o defeito do produto, s permite ao fornecedor, provar que o defeito no existe (ento o defeito presumido, at que prove em contrrio). Isto porque a vtima praticamente impossvel produzir prova tcnica ou cientfica do defeito, mas para o fornecedor isto mito mais fcil, pois ele produziu o produto, tem o domnio do processo e melhores condies de provar que seu produto no tem defeito. Para responsabilizao do fornecedor por fato do produto ou servio o consumidor ter que provar o seguinte: a) a colocao do produto no mercado, que ato humano, comissivo, fazendo ingressar em circulao comercial produto potencialmente danoso que possa causar leses aos consumidores. Se de e um lado h o dever de no acarretar riscos segurana ou patrimnio de outrem, o que se denomina dever de diligente fabricao e advertncia (Art. 8 CDC), resulta de outro lado que a inobservncia de tal conduta responsabiliza o fato da colocao no mercado de produto defeituoso ou potencialmente danoso (Arts. 12 e 14 do CDC). b) deve provar a relao de causalidade para que emerja a obrigao de reparar danos necessrio haver a relao de causa e efeito entre a ao do fornecedor de colocao no mercado de produto potencialmente danoso e o dano verificado, ou seja, entre este e um defeito que possa se atribuir ao fornecedor. c) dano ressarcvel, que e o prejuzo causado ao consumidor, que abrange o dano emergente, efetivo, direto e imediato, alm dos lucros cessantes. O dano pressuposto inafastvel da responsabilidade civil, no havendo que se falar em responsabilidade sem dano. Em matria de acidentes de consumo, o CDC cobre todos os danos, patrimoniais, morais, individuais, coletivos ou difusos (Art. 6 VI). Assim, havendo dano, a indenizao ser a mais ampla possvel. 2.2. O risco do empreendimento O CDC adotou a teoria do risco do empreendimento ou empresarial, que se caracteriza quando todo aquele que se disponha a exercer alguma atividade no mercado de consumo tem o dever de responder pelos eventuais vcios ou defeitos dos bens e servios fornecidos, independentemente de culpa. Este dever imanente ao dever de obedincia s normas tcnicas e de segurana, segundo critrios de lealdade, quer perante os bens e servios ofertados, quer perante os destinatrios dessas ofertas. A responsabilidade decorre do simples fato de dispor-se algum a realizar atividade de produzir, estocar, distribuir e comercializar produtos ou executar
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determinados servios. O fornecedor passa a ser o garante dos produtos e servios que oferece no mercado de consumo, respondendo pela qualidade e segurana dos mesmos. O consumidor no pode assumir os riscos das relaes de consumo, no pode arcar sozinho com os prejuzos decorrentes dos acidentes de consumo ou ficar sem indenizao. Tal como na responsabilidade do Estado, os riscos devem ser socializados, repartidos entre todos, j que os benefcios so tambm para todos, cabendo ao fornecedor atravs do preo, proceder a repartio dos custos sociais dos danos. a chamada justia distributiva, que reparte os riscos inerentes sociedade de consumo entre todos, evitando despejar isto somente no consumidor individual. (CAVALIERI, 2010, p. 264-265). O fato do produto ou servio quer significar dano causado por um produto ou um servio, dano provocado (fato) por um produto ou servio; encaixa-se em um sistema mais amplo de danos do que o regrado pelo CC, que podem ser gerados ora por fato prprio (regra geral), por fato de outrem (932 934 CC), ou ainda por fato causado por animais (art. 936), sendo o CC afastado de maneira absoluta pelo CDC. A responsabilidade do consumidor ultrapassa a contratual ou por fato ilcito (aquiliana) para se materializar em funo da existncia de um outro tipo de vnculo: a relao de consumo, contratual ou no.(MARQUES [et. al], 2009, p. 115) 3. Distino Defeito e Vcio Tanto o vcio quanto o defeito decorrem em razo de um defeito do produto ou servio, sendo que no fato do produto ou servio o defeito to grave que provoca um acidente que atinge o consumidor, causandolhe dano material ou moral, vez que o defeito compromete a segurana do produto ou servio. Vcio por sua vez defeito menos grave circunscrito ao produto ou servio em si; um defeito que lhe inerente ou intrnseco, que apenas causa o seu mau funcionamento ou no funcionamento. 3.1. O que defeito? Um dos critrios utilizados a falta de capacidade do fabricante de eliminar os riscos de um produto sem prejudicar sua utilidade. Quem fabrica um xampu deve ter em vista evitar qualquer risco caso o produto venha a atingir os olhos do consumidor, ou o fabricante de um brinquedo, deve considerar que este ser levado boca pela criana, sendo que se ocorrer algum defeito, o produto ser defeituoso. O art. 12, 1 caracteriza que o produto defeituoso quando 1 O produto defeituoso quando no oferece a segurana que dele legitimamente se espera, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I - sua apresentao; II - o uso e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III a poca em que foi colocado em circulao. Do ponto de vista legal, o produto defeituoso quando no oferece a segurana legitimamente esperada ou espervel. Quem lava a cabea com o xampu pode legitimamente esperar que ele no far mal caso atinja seus olhos, ou quem leva o brinquedo de pelcia boca da mesma forma. A expectativa da segurana legtima quando confrontada com o estgio tcnico e as condies especficas do tipo do produto ou servio, mostra-se plausvel, aceitvel. Se o produto no corresponder a essa segurana esperada, ser defeituoso. (CAVALIERI, 2010, p. 267) O defeito pode ter trs modalidades bsicas: os de fabricao; concepo ( design ou projeto) e os de comercializao (tambm denominados de informao ou instruo), sendo que as duas primeiras categorias se fundam em vcios materiais ou intrnsecos e a terceira, se refere a defeitos de instruo e informao, vcios formais ou extrnsecos. Em todos os casos so defeitos que carreiam para o produto uma potencialidade danosa, que, por certo, pode existir em todo e qualquer produto, como latente nas mercadorias chamadas perigosas (explosivos, venenos, etc). 4. Fato do Produto Est disciplinada no art. 12 do CDC:
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos.

O fato do produto um acontecimento externo, que ocorre no mundo exterior, que causa dano material ou moral ao consumidor, mas que decorre de um defeito do produto. O defeito por ser de concepo (criao, projeto, frmula), de produo (fabricao, construo, montagem) e ainda de comercializao (informaes insuficientes ou inadequadas). So os chamados acidentes de consumo, que se materializam atravs da repercusso externa do defeito do produto, atingindo a incolumidade fsico-psquica do consumidor e seu patrimnio.
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O fornecimento de produtos nocivos sade ou comprometedores da segurana so os principais responsveis pelos acidentes de consumo. Ora um defeito de fabricao ou montagem uma mquina de lavar, uma televiso ou outro aparelho eletrodomstico que provoca incndio e destri casa; uma deficincia no sistema de freio do veculo que causa acidente; erro na formulao de um medicamento que causa dano sade, como cncer, aborto ou esterilidade, etc. Outros exemplos: uma gelia com raticida; um motorista de txi que instala um aparelho antifurto no veculo que vem a ter defeito e incendeia o veculo; um botijo de gs com vazamento que estoura; etc. (CAVALIERI, 2010, p. 266) 5. Responsveis: solidariedade Tem-se dito que o CDC criou trs modalidades de responsveis: o real (fabricante, construtor, produtor); o presumido (importador); o aparente (comerciante). Tratando-se pelo fato do produto, o art. 12 do CDC responsabiliza o fabricante, produtor, construtor e importador. O comerciante foi excludo, pois no tem nenhum controle sobre a segurana e qualidade dos produtos: recebe o produto fechado, embalado, enlatado, no tendo poder de alterar tcnicas de fabricao e produo. Desta forma, o fabricante e produtor o sujeito mais importante, pois ele domina o processo de produo e introduz coisa perigosa no mercado, cabendo-lhe assim, assumir os riscos de todo processo de produo e do ciclo de consumo. (CAVALIERI, 2010, p. 274) Ademais, havendo mais de um fabricante de um produto ou mais de um causador do dano, todos respondem solidariamente pela reparao, na medida em que cada um responsvel pela colocao do produto defeituoso no mercado. Todos os agentes econmicos envolvidos com a produo e comercializao de um determinado produto deveriam ser responsveis pela sua garantia de segurana. Entretanto, o direito do consumidor reconheceu que alguns desses agentes so mais responsveis que outros pelos danos causados por produtos portadores de vcios de qualidade por insegurana. O art. 12 fixa claramente os responsveis pelos danos causados por produtos portadores de vcios de qualidade por insegurana: o fabricante, construtor, produtor e importador (no responsabiliza o distribuidor, atacadista ou varejista), podendo o consumidor aciona-los, mesmo no tratando diretamente com eles. O Cdigo prev trs modalidades de responsveis: o real (fabricante, construtor e produtor), o presumido (importador) e o aparente (o comerciante quando deixa de identificar o responsvel real). O fabricante o sujeito mais importante da sociedade de consumo, pois ele domina o processo atravs do qual os produtos chegam as mos dos distribuidores e varejistas, e a partir destes, ao consumidor. O fabricante aquele que direta ou indiretamente insere-se no processo de desenvolvimento e lanamento de produtos no mercado, no s considerando o manufaturados final, como ainda o mero montador. Se um produto tem mais de um fabricante, todos so solidariamente responsveis pelo defeito e por suas consequencias (uma TV que quebra e explode, ferindo o consumidor, este pode acionar o montador, o fabricante do componente, o fabricante da matria-prima, ou os trs. O produtor basicamente aquele que pe no mercado produtos no industrializados, em particular produtos animais e vegetais no processados, sendo que se ele limpa e embala o produto, pode ser solidariamente responsvel. O construtor lana no mercado produtos imobilirios, sendo que o defeito de qualidade em uma construo pode decorrer no s da m tcnica utilizada como tambm a incorporao de um produto defeituoso fabricado por terceiro, sendo que o construtor e responsvel por tudo o que agrega sua construo, inclusive pelos produtos e servios ajuntados nesta (podendo responder solidariamente com o fabricante do produto). Finalmente o importador aquele que traz produto de outro pas e s responsabilizado em razo de que os fabricantes desses produtos no so alcanveis pelo consumidor, sendo, portanto, equiparado. (MARQUES [et. al], 2009, p. 123-124) 5.1. Responsabilidade subsidiria do comerciante O CDC, no art. 13, coloca a responsabilidade apenas subsidiria do comerciante: Art. 13. O comerciante igualmente responsvel, nos termos do artigo anterior, quando: I - o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser identificados; II - o produto for fornecido sem identificao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou importador; III - no conservar adequadamente os produtos perecveis. A incluso do comerciante como responsvel subsidirio foi favorecer a posio do consumidor. No exclui a responsabilidade do fornecedor, aumenta a cadeia de coobrigados. Mesmo no caso de produto imprprio, por m conservao, pode haver responsabilidade do fabricante ou produtor. Por isso mesmo a
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responsabilidade do comerciante solidria tambm com os demais participantes da cadeia de produo do produto ou servio. As hipteses estabelecidas nos incisos I e II do art. 13, faz referncia circunstancias de que os responsveis no possam ser identificados, seja por que est identificao no exista, seja porque obscura ou insuficiente, sendo responsabilidade subsidiria ou supletiva. Trata-se o inc. I do produto annimo, onde por exemplo se adquire verduras sem identificao no mercado, onde se misturam em um nico recipiente produtos de vrias origens. Se no decorrer da demanda ficar provado quem o fabricante ou produtor o comerciante ainda permanece na demanda, podendo caber a ele posteriormente o seu direito de regresso contra o real causador do dano. O produto mal identificado, do inc. II, se verifica quando o comerciante com culpa ou no deixa de esclarecer adequadamente o consumidor sobre a identidade; a lata de conserva com nome do fabricante ilegvel ou em lngua estrangeira; produto que perde seu rtulo. No caso do inc. III, restando demonstrado que o dano causado decorrer da conservao inadequada do produto perecvel, a responsabilidade do comerciante decorre de fato prprio, razo pela qual no h que se falar em subsidiariedade, seno responsabilidade direta, que vincula sua conduta como causa do evento danoso produzido contra o consumidor. O comerciante no terceiro em relao ao fabricante, pois ele que o escolhe para vender seus produtos, logo, responde por qualquer defeito o fornecedor, pois escolheu mal. (CAVALIERI, 2010, p. 276) 5.2. Responsabilidade do Profissional liberal A regra da responsabilidade objetiva contm uma exceo quanto responsabilidade dos profissionais liberais, que se estabelece somente mediante verificao de culpa (Art. 14, 4). Assim, o mdico, o dentista, enfermeiro, psiclogo, engenheiro, arquiteto, compe a espcie de profissionais liberais que ao contratar com seus clientes, no se comprometem a um resultado, pois estes fogem ao seu controle, sendo que o compromisso deles quanto s tcnicas usadas na prestao do servio e s diligncias regulares exercidas, se responsabilizando apenas pelas obrigaes de meio. A atividade mdica identificada na doutrina como obrigao de meio, sendo que no haveria comprometimento neste caso entre o mdico e a obteno de interesse especfico do cliente, o que conduziria improvvel situao de que a cura da enfermidade ou a morte do paciente caracterizaria inadimplemento. Contudo, reconhece-se o dever amplo e geral de cuidado do profissional, de modo a denominar um dever de qualidade, sendo o descumprimento desse dever (cuidado, cautela, diagnstico e informao) pode gerar responsabilidade subjetiva. A obrigao de resultado tida como aquela decorrente de atividade mdica esttica. Nestes casos, o dever do mdico com o resultado almejado pelo paciente, razo pela qual h o entendimento em que tal hiptese a responsabilidade do mdico objetiva, independente de culpa. 6. Fato do servio A responsabilidade pelo fato do servio disciplinada no art. 14 do CDC: O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em conta circunstncias relevantes, tais como o modo do seu fornecimento, o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam e a poca em que foi fornecido (Art. 14, 1). Os defeitos do servio podem ser de concepo, prestao ou comercializao (informaes insuficientes ou inadequadas sobre seus riscos); A principal diferena do art. 12 e 14 do CDC est na designao dos agentes responsveis. Ao disciplinar a responsabilidade por fato do servio, o art. 14 apenas fala em fornecedor: gnero que inclui todos os partcipes da cadeia produtiva, respondendo portanto, todos os participantes da produo daquele servio com defeito, solidariamente. Ex. conserto de veculo com troca de peas, pode envolver mais de um fornecedor. O campo de incidncia portanto nestes casos vasto, abarcando um grande nmero de atividades, tais como os servios prestados por estabelecimentos de ensino, hotis, estacionamentos, cartes de crdito, bancos, seguros, hospitais, etc. 7. Excludentes da responsabilidade do fornecedor Mesmo na responsabilidade objetiva, indispensvel a caracterizao do nexo causal. Tais hipteses esto previstas no art. 12, 3
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 3 O fabricante, o construtor, o produtor ou importador s no ser responsabilizado quando provar: I -que no colocou o produto no mercado; II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste; III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. O art. 12, I diz que no h responsabilidade do fornecedor do produto quando provar que no o colocou no mercado, o que exclui o nexo causal entre o dano do produto e a atividade do produtor ou fornecedor, cabendo ao fornecedor elidir tal presuno. Ex. produto falsificado ou em fase de testes que colocado no mercado; furto ou roubo do produto defeituoso estocado, etc. A outra excludente do art. 12, II, se refere inexistncia do defeito, sendo que o nus dessa prova do fornecedor. O dano ter decorrido de outra causa no imputvel ao fabricante do produto ou prestador do servio. A ao destruidora do tempo um bom exemplo de defeito no imputvel ao fornecedor (ao deletria). Esta excludente prejudica as demais, pois se no ocorrer o nexo, no h que se falar em responsabilidade ou defeito. A culpa exclusiva do consumidor ou do terceiro tambm causa de excluso do nexo, na forma do art. 12, III. Fala-se em culpa exclusiva quando sua conduta se erige em causa direta e determinante do evento, de modo a no se poder apontar qual o defeito no produto ou servio. o caso do motorista que provoca acidente de veculo por sua imprudncia; do consumidor que faz uso de medicamento em doses inadequadas, etc. inexiste nestes casos a relao de causalidade entre o prejuzo sofrido pelo consumidor e a atividade do produtor ou fornecedor. Por terceiro deve ser considerado apenas quem no faa parte da cadeia de fornecimento, vez que esta responsabilidade solidria (um alheio, onde a culpa deve ser sua exclusivamente, competindo tal prova ao ru na ao que lhe move o consumidor). Muitos autores no admitem a culpa concorrente nas relaes de consumo, por ser incompatvel com a responsabilidade objetiva. O problema de concorrncia de causas e no de culpa, entendendo que mesmo em sede de responsabilidade objetiva possvel participao da vtima na produo do resultado (culpa concorrente), assim como vem sendo admitido em casos de responsabilidade do Estado. A concorrncia de culpas pode ter lugar desde que o defeito do produto ou servio no tenha sido a causa preponderante do acidente de consumo. Se embora o fato da vtima incuo para produo do resultado, no pode ela atuar como minorante da responsabilidade do fornecedor. A culpa do consumidor perde expresso se demonstrado que sem o defeito do produto o dano no teria ocorrido. Ex. motorista descuidou-se e bateu num poste, sendo que o pra-brisa estilhaou e um pedao de vidro atingiu-lhe a viso, cegando, onde o fabricante no tem que responder pelos danos causados ao veculo, mas pelo dano do pra-brisa que no pode estilhaar. Igual ex. se o air bag no abrir, etc. Tambm a conduta de terceiro faz desaparecer a relao de causalidade entre o defeito do produto e o evento danoso, sendo que preciso que o fato de terceiro destrua a relao jurdica de consumo, que seja algo irresistvel e estranho ao ambiente operacional do fornecedor. Ex. se a enfermeira por descuido ou intencionalmente aplica o medicamento errado no paciente ou dose excessiva, no haver responsabilidade do fornecedor do medicamento. O comerciante no terceiro, mas sim parte integrante da relao de consumo, s respondendo subsidiariamente. CAVALIERI, 2010, p. 282-283. 7.1. Fortuito e fora maior Apesar de no estarem dispostas no CDC, ambas as hipteses possuem fora liberatria e excluem a responsabilidade, pois quebram a relao de causalidade entre o defeito do produto e o dano causado ao consumidor. Ex. no h razo para responsabilizar o fornecedor de um eletrodomstico se um raio faz explodir o aparelho, causando incndio. O fortuito ocorre quando haja a necessariedade e inevitabilidade do fato, no exigindo que seja imprevisvel. A fora maior revela a externidade e a inevitabilidade. Ambos so fatores de excluso da responsabilidade pois rompem com o nexo causal entre a conduta do fornecedor e o dano.