CURSO A DISTNCIA MDULO XIX DIREITO COMERCIAL I - PROF.

SLVIO ANTNIO MARQUES

ADMINISTRADORES DA SOCIEDADE ANNIMA Podem ser eleitos membros dos rgos de administrao pessoas naturais, devendo os membros do Conselho de Administrao (conselheiros) ser acionistas e os diretores residentes no Pas, acionistas ou no (art. 146). A eles so aplicveis regras comuns sobre os requisitos de investidura, impedimentos, remunerao, deveres e responsabilidade, tambm previstas na LSA. So inelegveis para os cargos de administrao de qualquer companhia, aberta ou fechada, as pessoas impedidas por lei especial, ou condenadas por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato, contra a economia popular, a f pblica ou a propriedade, ou a pena criminal que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos. So ainda inelegveis para os cargos de administrao de companhia aberta as pessoas declaradas inabilitadas por ato da Comisso de Valores Mobilirios (art. 147). Cabe a Assemblia-Geral fixar o montante global ou individual da remunerao dos administradores, inclusive benefcios de qualquer natureza e verbas de representao, tendo em conta suas responsabilidades, o tempo dedicado s suas funes, sua competncia e reputao profissional e o valor dos seus servios no mercado (art. 152). Os membros da administrao da companhia (administradores e diretores), pela LSA (art. 153/157), tm alguns deveres, a saber: I. Dever de diligncia - o administrador da companhia deve empregar, no exerccio de suas funes, o cuidado e diligncia que todo homem ativo e probo costuma empregar na administrao dos seus prprios negcios. Ele deve exercer as atribuies que a lei e o estatuto lhe conferem para lograr os fins e no interesse da companhia, satisfeitas as exigncias do bem pblico e da funo social da empresa. Por expressa previso legal vedado ao administrador praticar ato de liberalidade custa da companhia e, sem prvia autorizao da Assemblia-Geral ou do Conselho de Administrao, tomar por emprstimo recursos ou bens da companhia, ou usar, em proveito prprio, de sociedade em que tenha interesse, ou de terceiros, os seus bens, servios ou crdito ou ainda receber de terceiros, sem autorizao estatutria ou da AssembliaGeral, qualquer modalidade de vantagem pessoal, direta ou indireta, em razo do exerccio de seu cargo. II. Dever de lealdade - o administrador deve servir com lealdade companhia e manter reserva sobre os seus negcios, sendo-lhe vedado usar as oportunidades comerciais de que tenha conhecimento em razo do exerccio de seu cargo, omitir-se no exerccio ou proteo de direitos da companhia ou, visando obteno de vantagens, deixar de aproveitar oportunidades de negcio de interesse da companhia, e ainda adquirir,

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para revender com lucro, bem ou direito que sabe necessrio companhia, ou que esta tencione adquirir. vedado ao administrador intervir em qualquer operao social em que tiver interesse conflitante com o da companhia, bem como na deliberao que a respeito tomarem os demais administradores, cumprindo-lhe cientific-los do seu impedimento e fazer consignar, em ata de reunio do Conselho de Administrao ou da Diretoria, a natureza e extenso do seu interesse. O administrador pode contratar com a companhia, mas somente em condies razoveis ou eqitativas, idnticas s que prevalecem no mercado ou em que a companhia contrataria com terceiros. III. Dever de informar - os administradores da companhia aberta so obrigados a comunicar imediatamente Bolsa de Valores e a divulgar pela imprensa qualquer deliberao da Assemblia-Geral ou dos rgos de administrao da companhia, ou fato relevante ocorrido nos seus negcios, que possa influir, de modo pondervel, na deciso dos investidores do mercado de vender ou comprar valores mobilirios emitidos pela companhia. O administrador de companhia aberta deve declarar, ao firmar o termo de posse, o nmero de aes, bnus de subscrio, opes de compra de aes e debntures conversveis em aes, de emisso da companhia e de sociedades controladas ou do mesmo grupo, de que seja titular. Nos termos do art. 158 da LSA o administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto, mas responde civilmente pelos prejuzos que causar, quando proceder, dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo, ou com violao da lei ou do estatuto. Neste caso, a companhia pode propor ao de indenizao (ou outra cabvel) mediante prvia deliberao da AGO ou da AGE, no segundo caso se constar da ordem do dia ou tiver relao direta com a matria em discusso. Se os administradores retardarem a propositura da ao por mais de 3 meses, o acionista poder intent-la em nome da companhia (art. 159 3), sendo, portanto, um caso de legitimao extraordinria (substituio processual derivada). Caso a Assemblia-Geral decida no promover a ao, podero faz-lo os acionistas que representem pelo menos 5% do capital. O prazo de prescrio da ao de trs anos da publicao da ata da Assemblia-Geral, mas se o fato estiver sendo apurado no mbito criminal o prazo conta do recebimento da denncia ou sentena definitiva (arts. 287, II, b, 2 e 288 da LSA). Os administradores tambm tm responsabilidade perante terceiros, como, por exemplo, em relao aos consumidores (art. 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor) e ao INSS (art. 13 da Lei n. 8.620/1991).

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VALORES MOBILIRIOS A companhia, ao contrrio das espcies societrias contratuais, pode emitir valores mobilirios, que constituem fraes divisveis do capital ou ttulos de investimento necessrios ao desenvolvimento de sua atividade. So valores das companhias as aes, as debntures, as partes beneficirias, os bnus de subscrio, o commercial paper, o ADR (american depositary receipts) e a BDR (brazilian depositary receipts). As aes so as fraes divisveis do capital e os demais valores mobilirios so ttulos de investimento. Na maioria dos casos as aes e valores mobilirios so negociados na Bolsa de Valores ou mercado de balco (bancos e corretoras), se ela aberta, ou entre acionistas e terceiros, se ela aberta ou fechada. AES As aes so as fraes divisveis do capital social da companhia que conferem queles que as detenham uma gama de direitos e deveres. Trata-se de valores mobilirios, representados por certificados emitidos pela prpria companhia ou agente emissor (arts. 24/27 da LSA), que so classificados conforme suas espcies, classes, valores e formas. ESPCIES DE AES As aes podem ser classificadas, quanto s espcies, em ordinrias, preferenciais e de fruio. a. Aes ordinrias - so aes comuns de emisso obrigatria (tambm chamadas de aes de direo) que representam o capital social da companhia e que conferem a seus titulares direitos comuns, como os de votao nas Assemblias e de recebimento de dividendos. Os votos nas Assemblias Gerais so tomados no pelas pessoas, mas pelo nmero de aes, de modo que o acionista que tem mais aes ordinrias tem mais votos. Os acionistas detentores de aes ordinrias (ordinarialistas) podem ser divididos em acionistas controladores e acionistas minoritrios. Os controladores detm mais da metade das aes ordinrias, podendo eleger a maioria dos administradores e conselheiros fiscais, bem como decidir matrias diversas de acordo com seu interesse. Os minoritrios detm menos aes e por isso no exercem o poder de controle sobre a companhia. b. Aes preferenciais so aes que conferem aos seus titulares (preferencialistas) direitos diferenciados, como o recebimento preferencial de dividendos ou do valor do reembolso, mas que podem privar ou no seu titular do direito de voto. So chamadas de aes de investimento,

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pois quem as adquire est mais interessado no retorno financeiro. O nmero de aes preferenciais sem direito a voto, ou sujeitas a restrio no exerccio desse direito, no pode ultrapassar 50% do total das aes emitidas pela companhia (art. 15 2 da LSA). As aes preferenciais sem direito de voto ou com direito de voto restrito, todavia, adquiriro o exerccio desse direito se a companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no superior a 3 (trs) exerccios consecutivos, deixar de pagar os dividendos fixos ou mnimos a que fizerem jus, direito que conservaro at o pagamento, se tais dividendos no forem cumulativos, ou at que sejam pagos os cumulativos em atraso. O estatuto somente pode restringir tal direito antes da implantao do empreendimento inicial da companhia (art. 111 da LSA). Nos termos do art. 17 da LSA, as preferncias ou vantagens das aes preferenciais podem consistir: - em prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo; - em prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; - na acumulao de ambas as preferncias e vantagens. Dividendo mnimo aquele que deve ser pago preferencialmente e que faz parte da proposta da destinao do resultado do exerccio, sendo que os preferencialistas concorrero em igualdade de condies com os ordinarialistas, caso haja lucro remanescente a ser distribudo. Dividendo fixo aquele determinado no estatuto (imutvel) e que incide percentualmente sobre o capital, ainda que haja capitalizao de lucros e reservas que favorea apenas os detentores de aes ordinrias. Em ambos os casos os preferencialistas recebero com prioridade, ainda que os ordinarialistas nada recebam. Por expressa disposio legal (art. 171 da LSA), independentemente do direito de receber ou no o valor de reembolso do capital com prmio ou sem ele, as aes preferenciais sem direito de voto ou com restrio ao exerccio deste direito, somente sero admitidas negociao no mercado de valores mobilirios (Bolsa de Valores e mercado de balco) se a elas for atribuda pelo menos uma das seguintes preferncias ou vantagens: - direito de participar do dividendo a ser distribudo, correspondente a, pelo menos, 25% do lucro lquido do exerccio calculado na forma do art. 202 da LSA, de acordo com o seguinte critrio: a) prioridade no recebimento dos dividendos correspondente a, no mnimo, 3% (trs por cento) do valor do patrimnio lquido da ao; e b) direito de participar dos lucros distribudos em igualdade de condies com as aes ordinrias, depois de assegurar a estas o dividendo igual ao mnimo prioritrio (alnea a); ou - direito ao recebimento de dividendo, por ao preferencial, pelo menos 10% maior do que o atribudo a cada ao ordinria; ou - direito de serem includas na oferta pblica de alienao de controle (nas condies previstas no art. 254-A), assegurado o dividendo pelo menos igual ao das aes ordinrias. Salvo no caso de aes com dividendo fixo (determinado), o estatuto no pode excluir ou restringir o direito das aes preferenciais de participar dos aumentos de capital decorrentes da capitalizao de reservas

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ou lucros (arts. 17 5 e 169 da LSA). Portanto, os preferencialistas (exceto quando as aes tiverem dividendo fixo) e os ordinarialistas estaro em igualdade de condies, se houver capitalizao de valores da conta de reservas e lucros para aumento do capital social. Os dividendos fixos ou mnimos podem ser cumulativos ou no. Com a cumulatividade, o acionista preferencialista recebe, futuramente, o dividendo fixo ou mnimo que a companhia no teve condies de pagar num determinado exerccio. O estatuto social pode conferir s aes preferenciais com prioridade na distribuio de dividendo cumulativo, o direito de receb-lo, no exerccio em que o lucro for insuficiente, conta das reservas de capital (art. 17 6 e art. 182 1). Conforme art. 19 da LSA, o estatuto social da companhia com aes preferenciais declarar as vantagens ou preferncias atribudas a cada classe dessas aes e as restries a que ficaro sujeitas, e poder prever o resgate ou a amortizao, a converso de aes de uma classe em aes de outra e em aes ordinrias, e destas em preferenciais, fixando as respectivas condies. O estatuto social pode assegurar a uma ou mais classes de aes preferenciais o direito de eleger, em votao em separado, um ou mais membros dos rgos de administrao (Conselho de Administrao e Diretoria). Alm disso, um membro e respectivo suplente do Conselho Fiscal sero escolhidos pelos preferencialistas sem direito a voto ou com direito a voto restrito (arts. 18 e 161 4 da LSA). c. Aes de fruio - so aquelas atribudas aos acionistas que tiveram suas aes preferenciais ou ordinrias totalmente amortizadas (compradas de volta) pela sociedade (art. 44 5 da LSA). Amortizao ato pelo qual a sociedade, tendo dinheiro disponvel, paga aos acionistas seus direitos pelas aes, tal qual teriam direito em caso de liquidao. Mesmo recebendo o valor da ao, pode o acionista, proprietrio das aes de fruio, participar dos lucros sociais, fiscalizar a administrao, receber dividendos ou ter direito a voto, ainda que aes preferenciais que foram substitudas no atribussem esse ltimo direito, conforme decidido pela Assemblia-Geral ou previsto no estatuto. Ocorrendo liquidao da companhia, as aes amortizadas s concorrero ao acervo lquido depois de assegurado s aes no amortizadas valor igual ao da amortizao, corrigido monetariamente. Assim, os detentores das aes de fruio eventualmente nada recebero, at porque o capital j foi devolvido a eles no momento da amortizao.

QUESTES 1. Quem so os membros da administrao da companhia?

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2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9.

Uma pessoa jurdica pode ser administradora da companhia? Quem so as pessoas impedidas de serem eleitas administradoras da companhia? Quais so os deveres dos administradores? Quais so os valores mobilirios de emisso da companhia? Em que consistem as aes da sociedade annima? Explique o que so aes ordinrias. Discorra sobre as aes preferenciais. Explique o que so aes de fruio.