DERECHO COMERCIAL UNIDAD 1: Comercio: Concepto econmico y jurdico Siburu dice que comercio ES LA ACTIVIDAD HUMANA QUE SE TRADUCE

EN LA MEDIACION ENTRE LA OFERTA Y LA DEMANDA, CON EL FIN DE PROMOVER, FACILITAR O REALIZAR CAMBIOS CON EL PROPOSITO DE OBTENER UNA GANANCIA ESPECIFICA CALCULADA SOBRE LA DIFERENCIA DE LOS VALORES DE CAMBIO (SENTIDO ECONOMICO) La nocin econmica de comercio no sirve para delimitar el mbito de la materia comercial (o por lo menos no alcanza), por lo que se ha dicho que la Ciencia del Derecho Comercial debe operar, no sobre la nocin econmica sino sobre la nocin jurdica, la que indudablemente solo puede ser inducida del conjunto de las normas que determinan el campo de la materia comercial. Ser as comercio todo supuesto de hecho a la que la ley califica de comercial. Aparece claro que, segn las pocas, el derecho comercial ha tenido un campo de aplicacin mas restringida o ms extenso que el delimitado por la nocin econmica del comercio, lo que justifica la afirmacin anterior de que la nocin jurdica de la materia de comercio constituye un problema de derecho positivo. En este orden de ideas podemos afirmar que el Derecho Comercial es el CONJUNTO DE NORMAS QUE REGULA LA MATERIA COMERCIAL. Es decir que lo importante para delimitar el contenido del Derecho Comercial es conocer los alcances de la materia comercial, para ello existen 3 criterios, concepciones o sistemas: Concepcin Subjetiva o sistema subjetivo: Nace con el mismo Derecho comercial. En el llamado sistema subjetivo, el derecho mercantil era el Ius Mercatorum (Derecho de los Mercaderes). En la Edad Media, con el florecimiento del comercio y acordes con la idea de esos tiempos, los comerciantes se unieron en gremios y corporaciones con el objeto de defender mejor sus intereses y desarrollar con ms seguridad sus actividades. Para regular estas actividades y las situaciones jurdicas en ellas originadas, fue formndose, nacido de los usos, un complejo de normas aplicables solamente a los comerciantes inscriptos. Ese ordenamiento jurdico comercial fue concebido as, como un derecho autnomo y paralelo al derecho estatal aplicable solamente al comerciante inscripto: era el derecho de una clase profesional, de vigencia slo para el comerciante. La comercialidad de un acto dependa, en consecuencia, del sujeto que realizaba el acto. Si el sujeto que la realizaba era comerciante, el acto se reputaba comercial. De ah la denominacin de subjetivo a ese sistema. Concepcin objetiva: el derecho de los actos de comercio: Este sistema prescinde de la figura del comerciante. Nace en 1807 con el Cdigo de comercio francs. Lo que interesa aqu no es quien realiza un determinado acto, sino que ese negocio jurdico fue previamente calificado por la ley como un acto de contenido comercial (acto de comercio), donde el acto es comercial por su naturaleza o porque la ley lo declara tal. Concepcin mixta: Sistema Argentino: Nuestro cdigo de comercio adopta un sistema Subjetivo-Objetivo conforme surge del anlisis de los Arts. 5 y 8 del cdigo de comercio. Art. 5. Todos los que tienen la calidad de comerciantes, segn la ley, estn sujetos a la jurisdiccin, reglamentos y legislacin comercial. Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en contrario.. Art. 8. La ley declara actos de comercio en general:

1 Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor; 2 La transmisin a que se refiere el inciso anterior; 3 Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate; 4 Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador; 5 Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra; 6 Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto; 7 Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo; 8 Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen; 9 Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes; 10. Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial; 11. Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.

AUTONOMIA El tema debe ser visto desde distintos puntos, desde el punto de vista de la autonoma cientfica y didctica, autonoma jurdica y autonoma legislativa. Resulta evidente que en la actualidad se dan los tres tipos de autonoma puesto que: Se estudia al Derecho Comercial como materia especifica dentro del programa de estudio (autonoma didctica) Hay una legislacin propia en la materia (autonoma jurdica) Esta materia tiene principios y normativas que le son propias (autonoma cientfica y legislativa). Es mas, se afirma con nfasis, que aun cuando se unificara la legislacin Civil y Comercial, las particularidades de esta ultiman, haran necesario mantener la autonoma cientfica y didctica. Otros sectores de la doctrina sostienen que el Derecho Comercial no es autnomo, sino que comparte los mismos principios que el Derecho Civil, al punto de decir que aquel es una parte especial de ste ltimo. La costumbre Concepto: OBSERVACION CONSTANTE Y UNIFORME DE UN CIERTO COMPORTAMIENTO POR LOS MIEMBROS DE UNA COMUNIDAD SOCIAL, CON LA CONVICCION DE QUE RESPONDE A UNA NECESIDAD JURIDICA De esta definicin se desprende que la costumbre tiene las siguientes caractersticas: UNIFORMIDAD EN EL MODO DE REALIZACION: es decir que los actos deben realizarse de manera similar unos con otros REPETICION CONSTANTE: en el sentido en que el hecho aislado no es costumbre. DURACION: deben los hechos realizarse durante un periodo considerable de tiempo GENERALIDAD: debe realizarse por una mayora, no necesariamente por toda la poblacin, pero s por un grupo social mayoritario. La doctrina divide a la costumbre en: 2

Secundum Legem o de acuerdo a la ley, que deriva su vigencia de la propia norma jurdica que le concede la facultad de reglar un caso concreto. El artculo 17 del Cdigo Civil Argentino se refiere a este caso cuando expresa que los usos y costumbres no pueden crear derechos, excepto cuando las normas jurdicas se refieran a ellos, o en casos no contemplados por las leyes. Ejemplos de normas que remiten a la costumbres en el Cdigo civil: el artculo 950 (las leyes y usos del lugar rigen la forma de los actos jurdicos) el artculo 1424 (con respecto al plazo para el pago de la cosa comprada, se refiere a los usos del pas). Otros ejemplos figuran en el mismo ordenamiento legal, en los artculos 1427, 1504, 1556, 1627, 1632, 2268, 2631 y 3020. Costumbre preatem legem (costumbres que van ms all de la ley): llenan los vacos legislativos. Se presume que el ordenamiento jurdico es completo y los jueces estn obligados a fallar en todos los casos (articulo 15 CC), pero como el derecho positivo es elaborado por los hombres y como toda obra humana no es perfecta, no pueden preverse todos los casos que se presentan y si, aparecen las llamadas lagunas del derechoque deben ser resueltas por interpretacin judicial, en cuyo caso puede aceptarse a la costumbre como solucin al caso no previsto. Contra legem, o sea en contraposicin a lo que prescribe la norma legal. Esto fue objeto de enorme discusin, basada en la jerarqua de las fuentes del derecho. Los racionalistas colocaban a la ley por encima de las costumbres y por lo tanto estas no podan derogar una ley. La escuela histrica consider a ambas normas en un plano de igualdad, y por lo tanto era posible que la costumbre dejara de lado una ley anterior. La jurisprudencia argentina solo ha aceptado este tipo de costumbres en asuntos referidos a remate. En doctrina, a pesar de que el artculo 17 del Cdigo Civil es claro al respecto, al no aceptar las costumbres contrarias a las leyes, se pronuncian a favor de su vigencia varios autores, como Borda, Arauz Castex o Spota, pues sostienen que las leyes muchas veces llegan tarde, cuando a la costumbre las ha derogado en la prctica.

Valor interpretativo de los usos y costumbres El apartado 5 del Ttulo Preliminar atribuye expresamente a los usos y costumbres mercantiles valor interpretativo en las convenciones, las cuales pueden dejarlos sin efecto en forma expresa, pero en el caso de silencio u oscuridad se integra o complementa de conformidad con ellos. Esto se complementa con las disposiciones generales como el apartado 2 del Ttulo Preliminar, Arts. 218 inc.6, 219 y 220 y situaciones especiales: Arts. 99 de corretaje; 238, 242 inc.2, 256, 257, 271, 274 (mandato y comisiones), 456 y 461 (compraventa), 573 (deposito). Orden de prelacin: El Cdigo de Comercio y las leyes complementarias son las normas centrales de derecho comercial. El Cdigo Civil, las leyes civiles y dems leyes, se aplican subsidiariamente. El Cdigo de Comercio en su Titulo Preliminar, ap. I, y en el art. 207, indica que el Cd. Civ. se aplicar a los casos no previstos por este Cdigo, aunque lo dice de dos maneras distintas: a) Cuando un asunto se rige por la ley mercantil y ella lo resuelve, no hay dificultad: se la aplica directamente. b) Si no lo tratan expresamente ni el Cdigo ni la ley comercial, hay que acudir al derecho civil. All encontraremos el art. 16, que dice: Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principio generales del derecho, teniendo en cuenta las circunstancias del caso. Cul es, por tanto, el orden de prelacin? Hay dos posibilidades: 1) Primera: 3

a) ley mercantil y costumbre; b) ley civil; c) espritu de la ley civil; d) leyes civiles anlogas; e) principios generales del derecho civil. 2) Segunda: a) ley mercantil y costumbre; b) espritu de la ley mercantil; c) leyes mercantiles anlogas; d) principios generales del derecho comercial; e) ley civil. En el orden de prelacin hay que utilizar no todo el Cdigo Civil, sino su regla maestra de orden de aplicacin del derecho, el art. 16. De procederse de otro modo, se aplicara a las instituciones comerciales todo el orden prelativo civil, con la consiguiente mala interpretacin y el posible desenfoque de los fenmenos jurdicos que hay que estudiar. Cualquier ejemplo bastara para entender que haya que descartar la primera alternativa. La eleccin de una u otra posibilidad tiene una importancia excepcional, ya que ser el juez quien aplique la ley, siguiendo uno u otro camino, lo cual puede conducir a resultados completamente diferentes. Un recto criterio de sensatez indica aceptar la segunda alternativa, precisamente porque la especial dinmica de la vida comercial no puede apoyarse en estructuras que tienen otro origen, otro fin, un diferente sentido. En la temtica del orden de prelacin, hay problemas difciles de concretar, merced a la redaccin poco clara del ap. I del Ttulo Preliminar del Cdigo de Comercio. Una amplia mayora de la doctrina nacional acepta un orden integrado mercantil como primer postulado, pero sin apartar o minimizar el sistema, el cual, por otra parte, emplean los jueces con la ms absoluta naturalidad porque ellos, pese a la distincin acadmica entre las ramas del derecho, aplican el ordenamiento jurdico como corresponde, es decir, como una unidad.