1 1 PARTE: El Derecho Privado

UNIDAD I: Concepto y evolucin 1. El derecho. Derecho pblico y derecho privado. Ramas.

El derecho. En el mundo existen distintas familias jurdicas: Occidental, Oriental; del Comunismo, etc. Dentro de la primera hay Derecho continental y Common law. Es en el primero donde vemos la divisin entre derecho publico y privado. La distincin se hace segn la posicin de las partes en la relacin jurdica, la cual dice que el derecho pblico es aquel sector del derecho donde una parte tiene relacin de superioridad con la otra y el privado es donde las relaciones jurdicas quedan establecidas en base a la coordinacin o igualdad de los sujetos. Derecho pblico y derecho privado. Ramas RAMAS DEL DERECHO PBLICO. Las principales divisiones del derecho pblico son: Derecho constitucional: es el que organiza los poderes, atribuciones y deberes del Estado en s mismo y en su relacin con los gobernados. Derecho Administrativo: es el que organiza el funcionamiento de la administracin pblica. Derecho penal: determina la representacin de los hechos que ponen en peligro la digna subsistencia de la sociedad. Derecho internacional pblico: es el que rige las relaciones de los Estados extranjeros entre si. Derecho Eclesistico. Es el conjunto de normas que regulan las relaciones de la iglesia catlica con el Estado. Derecho Procesal: Rivera lo ubica en el derecho pblico porque segn l, la administracin de justicia es el ejercicio de poder del estado; hay relaciones de imperium. RAMAS DEL DERECHO PRIVADO. Las principales divisiones del derecho privado son: A) Derecho civil: que como tronco comn es el fondo residual subsistente despus de los diversos desmembramientos ocurridos en el curso de la historia. B) Derecho Comercial: es el que rige las relaciones de los comerciantes y determina las consecuencias de los actos de comercio. C) Derecho de Laboral: rige las relaciones entre patrones y obreros. D) Constitucional civil (materias de dcho privado que se encuentran en la constitucin nacional)

2. Derecho Civil. Concepto y Evolucin histrica

Derecho Civil. Concepto El dcho civil regula las situaciones o relaciones jurdicas que el hombre puede establecer con otros sujetos de dcho sin distincin de sus cualidades personales o profesionales. Evolucin histrica Savigny fue el primero en realizar la divisin pentarquica de DC: parte general, obligaciones, reales, familia, sucesiones.

2 Para la familia Occidental hubo: Dcho Romano: Ley 12 tablas Corpus Iuris Civile Justiniano (redescubierto en s11y 12) Dcho Cannico: transforma el romano Dcho de los Pueblos Brbaros Disposiciones estados general o feudales Surge la necesidad de unificar el derecho, lo que se vio permitido gracias a la separacin de pblico y privado por parte de la doctrina francesa (Domat).

3. Dcho Comercial. Concepto y causas de su aparicin.

Dcho comercial nace durante siglos 11 y 12. En las ciudades italianas adquiri gran importancia el comercio, por lo tantos los comerciantes empezaron a dictar normas especiales para sus relaciones y crearon tribunales. Lo que les daba agilidad en el desarrollo de su actividad. X Ej.: dan origen al pagare y a su endoso

4. El movimiento Codificador: recopilacin, consolidacin y codificacin. El cdigo civil francs y su influencia. La codificacin en Alemania. La codificacin en Amrica latina. Los cdigos del siglo 20. El proceso de decodificacin en la actualidad. El rgimen del common law.
El movimiento Codificador: recopilacin, consolidacin y codificacin El movimiento codificador nace en s18. Para llegar a la codificacin hay 3 etapas: 1. recopilacin: agrupar leyes cronolgicamente 2. consolidacin: lo mismo pero suprimir leyes derogadas 3. codificacin: unicidad (un solo cuerpo) homogeneidad (una sola materia) exclusividad (no hay normas q estn fuera del cdigo) y sistematizacin (exposicin ordenada y coherente). La codificacin en Amrica latina. Los cdigos del siglo 20. Principales cdigos europeos y americanos de los siglos XIX y XX. Antecedentes: Los primeros grandes cdigos jurdicos, fueron los romanos (cdigo gregoriano, hermogeniano, teodosiano) que culminaron en el siglo VI por decisin del emperador Justiniano y obra del jurisconsulto triboniano en el corpus iuris civilis, integrado por el digesto o pandectas, el cdigo, las institutas y las novelas. Principales cdigos europeos: Siglo XIX: El cdigo napolen. Siglo XX: Alemn de 1901. Suizo de 1912. Italiano de 1942. Principales cdigos americanos: Siglo XIX: Luisiana 1824.

3 Hait 1843. Bolivia 1843. Argentina 1871. Siglo XX: Brasil 1916. Mjico 1928. Per 1936. Venezuela 1942. El proceso de decodificacin en la actualidad Proceso de decodificacin en la actualidad, se da porque hay una problema, que es el divorcio entre la realidad y la ley (el dcho evoluciona), para su solucin existen reformas, dictado de leyes complementarias (contra el art22 CC), normas transversales (abarcan varias ramas). Los proyectos de reforma dejan algunas materias en constante evolucin fuera del cdigo (PUL 1998). El rgimen del common law. En la Familia Occ hay pases que no se vieron afectados x la codificacin y son ms fieles a la tradicin romana, por Ej. Gran Bretaa, EUA, Australia, Canad nueva Zelanda, etc. En estos rige el common law, donde la costumbre es captada x fallos judiciales (precedente) y son la principal fuente del dcho. (Es un dcho emprico, estable, evolutivo, utilitarista).

5. la codificacin del derecho privado en argentina. El cdigo civil: antecedentes de su sancin. Preparacin, sancin y diversas ediciones oficiales. Fuentes y mtodo del cdigo civil argentino. Comparacin con el mtodo de los cdigos francs y alemn. Critica. El cdigo de comercio del estado de buenos aires: antecedentes, preparacin y sancin. La nacionalizacin del cdigo de comercio.
Preparacin, sancin y diversas ediciones oficiales Intentos de codificacin 1824 las heras -------- CodComercio 1852 jj urquiza crea comisin para elaboracin de penal, civil, comercial, procedimientos. Se ve frustrado x la separacin de bsas de la confederacin 1853 la constitucin establece en el art67 inc11 atribucin del congreso p dictado Cod 1854 la confederacin dicta ley 12 q creaba comisin p dictar los cdigos. Fue postergado x razones financieras. 1854 bsas dicta su propia constitucin 1859 en bsas se sanciona el Ccomercio Acevedo-Vlez 1869 bsas se reincorpora a la confederacin 1862 ley 15 nacionaliza el Ccomercio 1863 se autoriza al poder ejecutivo a crear comisiones q redactaran proyectos 1864 mitre designo a Vlez p redactar cdigo civil 1869 sarmiento remite el proyecto al congreso. Es aprobado x ley 340 y a libro cerrado. 1871 entra en vigencia. Fuentes y mtodo del cdigo LAS FUENTES DE NUESTRO CDIGO: es decir, los materiales de los que se ha valido el autor para confeccionar la ley o el cdigo, suelen clasificarse en directas (aquellas sobre las

4 cuales se inspira el autor) e indirectas (aquellas que han tenido contacto con las directas, influyendo al autor). Las principales fuentes de nuestro Cdigo son: EL DERECHO ROMANO: una influencia romanista indirecta de alta claridad es aquella efectuada a travs de la obra de Savigny (sistema de derecho romano actual). La cual utiliza Vlez en lo que respecta a la persona jurdica, obligaciones en general, dominio y posesin, principios del dominio y capacidad de las personas. Esta fuente, sin embargo, no es directa, pese a no sustraer pasaje alguno de los libros jurdicos, se remite al criterio romano para resolver ciertas cuestiones. LEGISLACIN ESPAOLA Y PATRIA: la legislacin espaola, dispersa a travs de varias compilaciones y ajena a toda nocin de sistematizacin o de orden, no ejerci influencia alguna en la confeccin del cdigo civil vigente. No obstante, en el subsuelo de los artculos del cdigo civil, subyace la vieja legislacin del pas espaol. Por su parte, nuestra legislacin tuvo escasa importancia, pero eso no quita que haya dejado de influir en, por ejemplo, la vocacin hereditaria que reconoce al cnyuge (Art. 3.572). Tambin es de resaltar que los usos y costumbres fueron contemplados por el codificador en todo lo referente a la organizacin de la familia. (nuestros usos y costumbres). EL DERECHO CANNICO: la influencia del derecho cannico fue de gran trascendencia en el cdigo civil, en todo lo concerniente al matrimonio y al derecho de familia. Vlez estableci la institucin del matrimonio cannico y le adjudic efectos civiles, los cuales subsisten en la ley 2.393. EL CDIGO NAPOLENICO Y SUS COMENTARISTAS: es probablemente una de las fuentes mas importantes de nuestro Cdigo Civil, ya que ejerci influencia tanto directa como indirectamente. En su parte directa, Vlez Srfield, copi alrededor de 145 Art. En lo que concierne a las fuentes indirectas, es decir, en aquellas provenientes de comentarios, Vlez se baso en la 3era. Edicin de la obra de Aubry y Rau para tomar pasajes que luego convirti en 700 Art. De Troplong obtuvo unos 50 Arts. Vinculados con la sucesin testamentaria. De Delombe consigui 61 Arts.; de Chabot unos 18 y de Zachariae unos 70. Arts. Directos = 145 Arts. Indirectos = 899. LA OBRA DE FREITAS: Vlez acudi frecuentemente a Freitas en lo concerniente a los tres primeros libros del Cdigo civil, pero tambin supero las fallas que Freitas tenia en su obra. OTRAS FUENTES: Vlez tambin consulto: a. El Cdigo Chileno b. El cdigo de Luisiana. (proyecto 50 Art.) c. El Cdigo Albertino. d. El cdigo Ruso (13 Art. Para el primer libro, 20 para el segundo). e. El Cdigo de Parma. f. El cdigo de las dos Sicilias. g. El cdigo del cantn suizo de Vaud. h. El cdigo general prusiano de 1794. i. El cdigo de Austria de 1811. j. El cdigo del Estado de Nueva York. k. El Cdigo de Italia. l. El proyecto de Goyena.

5 EL MTODO

TTULOS PRELIMINARES

Ttulo 1 (de las leyes) Ttulo 2 (intervalos)

LIBRO PRIMERO (de las personas)

Seccin 1 (de las personas en general) Seccin 2 (derechos personales entre la relacin de familia) Parte 1 (de las obligaciones en general) Parte 2 (extincin de las obligaciones)

Seccin 1

CDIGO CIVIL.

LIBRO SEGUNDO (de los derechos personales en las relaciones civiles)

Seccin 2 (de los hechos y actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos y obligaciones) Seccin 3 (de las obligaciones que nacen por los contratos)

LIBRO TERCERO (de los derechos reales)

Titulo preliminar (de la transmisin de los derechos en general)

Seccin 1 (de la transmisin de los derechos pos muerte de la persona a quienes corresponda) LIBRO CUARTO (de los derechos reales y personales) Seccin 2 (concurrencia de los derechos reales y personales contra los bienes del deudor comn) Seccin 3 (de la adquisicin y prdida de los derechos reales y personales por el transcurso del tiempo)

Punto 6. Leyes modificatorias y complementarias. Reformas al Cdigo. La reforma de 1968.

Leyes modificatorias y complementarias Ley modificatoria (de reforma) es aquella q produce algn cambio en la ley, se incorporan al cdigo sin alterar su enumeracin (tcnica de novela). Ej.: ley 17711 modifico cerca de 200 Art. Leyes complementarias son las q se encuentran fuera del cod, tienen enumeracin propia y regulan las cuestiones de dcho. civil. Ej.: ley de matrimonio civil 2393. La sancin de estas leyes puede obedecer a situaciones nuevas (transplante rganos); a nuevas valoraciones (el divorcio); avances de la doctrina (mejora del mtodo, la redaccin); situaciones q existan y no fueron tratadas (matrimonio y nombre); situaciones econmicas (ley de convertibilidad). Las ms importantes son: Ley de matrimonio civil 2393, Ley de derechos civiles de la mujer 11357, ley de adopcin 13252, ley de propiedad horizontal 13512, ley sobre hijos matrimoniales y no matrimoniales 14367, ley 17711(ley borda) es + solidarista q la ideologa liberal de Vlez, x Ej.: se incorpora el abuso del derecho art1071, la lesin, la limitacin del carcter absoluto del domino, etc.

Reformas al Cdigo. Actualmente se quiere derogar el cod y reemplazarlo por uno ms moderno. Ej.: Proyecto de Bibiloni: contena una parte general Proyecto de 1936: continuacin del anterior. Participaron Salvat, Lafaille, etc. Anteproyecto de 1954: Llambas. Excelente mtodo. La reforma de 1968. La ley 17.711. Poco despus de producida la revolucin del 28 de junio de 1966, que de inmediato afront una tarea general de modernizacin de nuestro derecho positivo, se design una Comisin para estudiar la reforma del Cdigo Civil. Estaba constituida por los doctores Jos Mara Lpez Olaciregui, Dalmiro Alsina Atienza, Alberto G. Spota, Roberto Martnez Ruiz, Abel M. Fleitas, Jos Bidau y el autor de esta obra. Por distintos motivos, renunciaron sucesivamente los tres primeros, no sin antes haber realizado un importante aporte a la labor de la Comisin. La primera cuestin que se abord fue si la reforma deba ser total o parcial. Este ltimo fue el criterio que denomin. La Comisin entreg su trabajo a principios de 1968, convirtindose el proyecto en la ley 17.711, dictada el 22 de abril de 1968 y que empez a regir el 1 de julio del mismo ao. Con fecha de 15 de octubre de 1968 se sancion la ley 17.940 que tiene carcter de fe de erratas de la anterior y agreg una disposicin transitoria en materia de prescripcin. La ley 17.711 signific una profunda renovacin de nuestro derecho civil. El estudio de sus disposiciones permite sealar cuales fueron los principios o lineamientos generales que inspiraron la reforma: a) Import un cambio de la filosofa individualista y positivista de nuestro Cdigo por otra de contenido ms social, mas humano, preocupada por una justicia mas autentica. Ello se logr principalmente a travs de la admisin de la teora del abuso del derecho, de la lesin, de la imprevisin, de una muy frecuente apelacin a la buena fe y la equidad para resolver los conflictos humanos, y de la muy importante reforma del articulo 2513, que siguiendo las ideas del liberalismo manchesteriano, atribua al dueo poderes omnmodos, inclusive los de degradar y destruir la propiedad. El nuevo texto suprimi esas potestades inicuas y prescribe que debe hacerse un ejercicio regular de la propiedad, lo que implica reconocerle su funcin social. b) La modernizacin del derecho civil no result solo del cambio de filosofa, sino tambin de haberle impreso la dinmica apropiada a nuestro tiempo: se fij la edad de la mayora en los 21 aos (art.126); se amplio notablemente la capacidad de los menores de 18 aos (art. 128), con lo que se tomo en cuenta la mayor precocidad y ansias de liberacin de la juventud moderna; se admiti la emancipacin dativa al lado de la derivada del matrimonio y se aument el mbito de su capacidad (art.131); se introdujo la teora del riesgo creado en materia de hechos ilcitos (art. 1113); se admiti la mora automtica en las obligaciones a plazo (art. 509), terminando con el viejo sistema de la interpelacin; se introdujo el pacto comisorio tcito en los contratos (art.1204); se admiti el divorcio por mutuo consentimiento (art. 67 bis ley de matrimonio civil); se abreviaron los plazos excesivamente prolongados de prescripcin, etc. c) Se mejor la situacin de la mujer casada, ponindola en un pie de completa igualdad con el marido, y se hizo mas estrecha y vital la sociedad conyugal al exigir el consentimiento del cnyuge para poder disponer de los mas importantes

7 bienes del matrimonio (arts. 1276 y 1277); con lo que al propio tiempo, se protegi a los cnyuges (y principalmente a la mujer) de las enajenaciones inconsultas, inconvenientes o fraudulencias del cnyuge administrador. d) Se procur acentuar la seguridad jurdica, protegiendo a los terceros adquirientes de buena fe y a titulo oneroso (art. 1051), a quienes adquirieron un inmueble por boleto de compraventa (art. 1085 bis). e) Se acentu la penetracin de la idea moral en el derecho positivo a travs de la admisin de la teora del abuso del derecho, de la lesin, de una muy reiterada referencia a la buena fe y a la equidad como pautas decisorias de conflictos humanos, de la condena de la malicia, etc. f) Se amplio notablemente el campo de accin y de decisin de los jueces, al prescribirles fallar en numerosos casos segn equidad o de acuerdo con las circunstancias del caso, lo que les permite decidir los juicios con una gran flexibilidad de criterio y hacer la justicia concreta del caso.

7. la tendencia a la unificacin del derecho civil y comercial. Diversos proyectos.

La tendencia a la unificacin del derecho civil y comercial Antes eran muy distintos los cod civil y comercial, pero con la gran expansin de la actividad mercantil se empez a hablar de unificacin, x Ej.: Segovia fue el primero en argentina en hablar de esta idea. Antecedentes: cdigo suizo de obligaciones de 1881, italiano 1942. En nuestro pas 1 Ej.: ley de concursos y quiebras para comerciantes y no comerciantes. Diversos proyectos. Proyectos de unificacin del cdigo: 1987 comisin honoraria creada x la cmara de diputados. Tuvo sancin en el congreso pero fue vetado x el PE x ser muy severo respecto de la responsabilidad de los profesionales. 1992 comisin designada por el decreto del PE 1993 comisin federal de la cmara de diputados 1998 el proyecto de cod civil unificado con el de comercio fue encargado x decreto a una comisin de juristas integrada x los doctores. Alegrini, Alterini x2, Mndez Costa, Rivera y Roitman. La comisin lo elevo al PE y en 1999 tomo estado legislativo, pero no fue aprobado.

UNIDAD II: Las fuentes del Derecho Privado y los modos de contar los intervalos en el derecho 1. Las fuentes del derecho. Concepto y clasificacin. Enumeracin.
Concepto. Las fuentes del derecho hacen referencia a de donde o como nace el dcho, o sea de donde surgen las soluciones jurdicas q dan respuesta a una cuestin determinada. Clasificacin. Se clasifican en: Formales: tienen obligatoriedad en virtud del mandato del mismo ordenamiento legislativo, Ej., la ley. Materiales: son aquella q sirven para el conocimiento del dcho pero q no resultan obligatorias. En nuestro pas art16cc.

2. La ley. Conceptos y Caracteres. Ley en sentido material y en sentido formal. Leyes imperativas y supletorias. Ley de orden publico. Jerarqua de las leyes.
Conceptos y Caracteres La ley: precepto Gral. y suficientemente promulgado. Es obligatoria, acarrea una sancin si se la incumple. Tiene alcance general xq es p todos los q se encuentran en la situacin que ella regula. La promulgacin es el conocimiento q las personas tienen sobre la ley, ya q solo puede ser cumplida si es previamente conocida. Se clasifican en: Ley en sentido formal: es aquella dictada x el rgano legislativo. Casi siempre son tmb en sentido material (un cdigo) pero a veces no (ciudadano ilustre). Ley en sentido material: es la q responde a la definicin de ley q escrib arriba. Pueden ser dictadas x el PL, y tmb x el PE (decreto) y PJ (acordadas) que son disposiciones de carcter general. En estos 2 casos son en SM y no en SF. Leyes rgidas: son las q no dejan margen p interpretacin al q la deba aplicar. Ej. art921cc (solo hay q constatar q edad tenia el menor). Leyes flexibles: dejan margen a la interpretacin y apreciacin de las circunstancias del caso. Ej. art907CC. Leyes imperativas: son las q no pueden ser dejadas de lado x la voluntad de los particulares. Ej. Alimentacin de los hijos. Perceptivas (son las q mandan a hacer algo, Ej. la obligacin alimentaria) Prohibitivas (prohben determinadas conductas, Ej. la de casarse entre hermanos) Leyes supletorias: son las q si pueden ser dejadas de lado x las partes. Se da en el mbito contractual. Estn reguladas xq ante el silencio de las partes sern aplicadas estas leyes, ya q las partes de un contrato no se ven en la necesidad de prever todas las circunstancias q puedan presentarse. Complementarias (cuando las partes guardan silencio ante una cuestin, Ej. lugar de pago)

9 Interpretativas (son aquellas q ayudan a interpretar lo q las partes disponen, Ej. art218Ccomercio). Cuando no se aclara si la ley es I o S, debe considerarse si la relacin de q se trate es de orden publico o un contrato donde hay una parte fuerte y una dbil. Ah son imperativas. Ley de orden publico. Ley imperativa y ley de orden pblico es la misma cosa? Rivera dice que no toda ley imperativa es de orden pblico, como las q prescriben ciertas formalidades p determinados actos, x Ej. la donacin de inmuebles q solo puede ser hecha x escritura publica (art1819cc). Pero toda ley de orden publico es imperativa, como las leyes q regulan cuestiones q ataen a la economa del estado. Al respecto podemos ver art21cc. Jerarqua de las leyes. En orden vertical descendente: constitucin nacional y tratados de dchos humanos (art75inc22CN, incorporado x la reforma del 94); Dems tratados y concordatos (tmb 94); Leyes nacionales + Decretos del PE (sentido material); ordenamientos provinciales; ordenamientos municipales. Todas las leyes y actos de gobierno deben adaptarse a la CN, as prevalece sobre todo el orden jurdico del estado y sobre el dcho Provincial. Las provincias pueden legislar lo q no se reserva el congreso de la nacin pero las leyes nacionales y tratados prevalecen sobre las legislaciones provinciales (art5y31CN) Si una ley no es acorde a la ley superior, es declarada por el PJ inconstitucional.

3. Efectos de la ley. Entrada en vigencia, diversos sistemas, rgimen del Cdigo Civil. Efectos de la ignorancia de la ley. Derogacin de la ley. Los efectos de la ley en relacin al tiempo: planteo del problema. El principio del efecto inmediato de la nueva ley. La irretroactividad de la nueva ley: sentido y alcance; la retroactividad, requisitos y lmites. La cuestin en el cdigo civil. Los efectos de la ley en relacin al territorio. Los modos de contar los intrvalos del derecho.
Formulacin de la ley (Art. 77 a 84 CN) La sancin, acto x el cual el congreso aprueba un proyecto de ley. Promulgacin, (art99inc3CN) acto x el cual el presidente atestigua la existencia de la ley y ordena a las autoridades q la cumplan y la hagan cumplir. Publicacin, (art99inc3CN y art2cc) se vincula con la obligatoriedad Ignorancia de la ley (art20cc) dice q ignorancia de la ley no sirve de excusa salvo prescripcin en contrario. Que la ley es conocida x todos es justificada x una cuestin de seguridad jurdica. (Un padre podra decir q no sabia q tenia q alimentar a sus hijos). Igualmente esta presuncin es un mito. Derogacin de la ley. Es el modo x el cual una ley pierde su vigencia. Puede ser x: a) la sancin de una ley posterior q deroga la anterior ya sea en forma expresa (cuando hace referencia a la ley q deroga) o tacita (es cuando el legislador no hace referencia a que leyes se deroga) pero en nuestro sistema se aplica la regla ley posterior deroga ley anterior x eso en muchos casos no se hace referencia.

10 b) desuetudo (no uso), se da cuando una ley se deja de aplicar con el paso del tiempo. La excepcin es que ley general (Ej. art1204cc) no deroga ley anterior especial (art2088). Efectos de la ley en relacin al tiempo. (problema del dcho transitorio) Interesan las relaciones jurdicas que se prolongan en el tiempo y q a lo largo de su vigencia pueden varias las normas q las regulan. El problema es q ante la variacin no se sabe cual ley debe aplicarse. Hay 3 soluciones: 1) retroactividad de la nueva ley. p hacer prevalecer la justicia de la nueva norma, aun a costo de la seguridad jurdica: q la ley tenga efecto retroactivo, que sus efectos vuelvan al inicio de la relacin o situacin jurdica. 2) Aplicacin inmediata de la nueva ley. Solucin intermedia: q comience a aplicarse desde q entra en vigencia y hacia el futuro. 3) para hacer prevalecer la seguridad jurdica: que la ley no se aplique a relaciones en trmite, sino solo a las q nazcan con posterioridad. El problema es resuelto en el art3cc. a) aplicacin inmediata de la nueva ley a relaciones y situaciones jurdicas en curso. b) la nueva ley no tiene efecto retroactivo, salvo disposicin legal en contrario. c) el legislador puede dar efectos retroactivos a la nueva ley, pero solo podr hacerlo cuando no afecte dchos constitucionales. (Si aumentar sueldos, no aumentar impuestos). d) subsisten las leyes supletorias vigentes en cuanto a los contratos en ejecucin. Efectos de la ley con relacin al territorio Art1cc las leyes son obligatorias para todos los q habitan el territorio de la republica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes. Las relaciones jurdicas pueden expandirse extraterritorialmente. Hay dos problemas, cual es la ley aplicable al caso y cual es el juez competente. Esto se soluciona con el dcho internacional privado (Ej. Art. 11 y 12) Del modo de contar los intervalos del derecho (Art. 23 a 29) Se utiliza el calendario gregoriano. Das de medianoche a medianoche. Los plazos terminan el mismo nmero de da, sin importar la cantidad. El mes termina en el ltimo da. Los plazos comprenden todos los das, excepto q se exprese q sea de das tiles.

De la Unidad 4. Punto 2. Persona fsica.

Presunciones dispuestas x la ley pueden ser: Iuris tantum (admiten prueba en contrario) Iure et de iure (no admiten prueba en contrario)

4. La costumbre. Concepto y elementos. Clasificacin de la costumbre. Distincin entre usos convencionales o del trfico y costumbre. La costumbre en el Cdigo Civil: el rgimen anterior y posterior a la reforma de la ley 17.711. Los usos y costumbres en el Derecho Comercial.
Concepto. La costumbre es un uso implantado en la comunidad y considerado por ella como jurdicamente obligatorio. Elementos. Esta exige la presencia de 2 elementos

11 a) elemento objetivo Tiene uniformidad, generalidad (el uso debe estar extendido en la comunidad), Constancia (la repeticin de los actos debe ser continua y de previsible continuacin) Duracin no es necesario el uso prolongado, hasta se acepta q surja en forma inmediata) b) elemento subjetivo q la comunidad considere q el uso es jurdicamente obligatorio Clasificacin de la costumbre. Se clasifica en: 1) secundum legem: cuando el legislador remite la solucin a la costumbre, esta pasa a ser fuente principal. La ley expresamente remite a lo regulado x la C. 2) praeter legem: es la C q se aplica cuando no hay una ley aplicable al caso. 3) contra legem: es contraria a la ley o derogatoria. (Ej. Remate con seas y no a viva voz) Usos del trfico. Son aquellos q de modo corriente y uniforme se observan en la practica de los negocios jurdicos (contratos). No son costumbre xq carecen de elemento subjetivo, pero tienen una importante funcin interpretativa. X Ej. art219Ccomercio La costumbre en el dcho argentino Con la reforma 17711 modifica el art17cc admite la C secundum legem y praeter legem. En cuanto a si la contra legem seria aplicable, rivera dice que al ser nuestros sistema fundado en la ley, la C no tiene x si eficacia para derogar la ley. En el dcho mercantil es muy importante la C, ya que los comerciantes con sus prcticas van creando normas jurdicas x Ej. art218inc6 del Ccomercio Es + importan la costumbre mercantil que el CC cuando surge una situacin no reglada, ya q la primera es parte del dcho comercial.

5. Los principios generales del derecho. Concepto segn las distintas orientaciones. Los principios generales en el Cdigo Civil.
Concepto segn las distintas orientaciones. Los principios generales del dcho estn enunciados en el art16CC Se discute si son fuente, rivera dice q si xq se le da la gana. Son los pensamientos rectores de un ordenamiento existente o posible (ideas q adopta la comunidad x considerarlas justas y le dan sentido a un gran nmero de normas) Ej. Abuso del dcho. Cumplen 2 funciones 1) como fuente del dcho. o sea de donde emanan soluciones jurdicas. 2) como instrumento de interpretacin de la ley La 2da es su funcin principal x eso se dice q no es fuente (seria funcin secundaria) En el s19 le legislacin era mas casustica, buscaba soluciones para todas las cuestiones. En el s20 la tendencia es legislar en base a los principios, lo q explica la menor cantidad de Art. en los proyectos de reforma. El origen Los iusnaturalistas decan q los principios se derivan de los principios del dcho natural Los positivistas sostienen q se infieren del ordenamiento positivo.

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Los principios generales en el Cdigo Civil. Los + importantes son: a) la buena fe, puede ser la BF creencia (cuando alguien acta a lo q cree q es de determinada manera x Ej. art1051cc) y la BF lealtad (comportarse de buena fe frente a otra persona x Ej., art1198cc x reforma 17711) Vlez no regulaba esto x ser liberal, las partes podan hacer lo q quisieran si no eran delitos b) el pacta sunt Servanda (los pactos deben cumplirse) art1197cc (Los contratos = a la ley misma) c) el abuso del dcho, Art. 1017 reformado x ley 17711. d) la teora de los actos propios, es una aplicacin de la BF lealtad, es no volver contra los actos propios, o sea no ponerse en contradiccin con lo q 1 viene haciendo. e) enriquecimiento sin causa, no est bien visto que alguien se enriquezca sin causa legtima y en perjuicio de otro. Ej. art907CC. f) no causar daos a otros, el q causa una dao a otro tiene la obligacin de pagar.

6. La jurisprudencia. Concepto. Su valor como fuente del derecho: diversas opiniones. Mtodos de unificacin de la jurisprudencia.
Concepto. Son los fallos judiciales, a un juez le puede interesar lo q dijo la jurisprudencia en casos similares. Su valor como fuente del derecho En cosas no legisladas son muy importantes x Ej., tasa de inters, pero tambin en cosas si legisladas pero q hay problemas de interpretacin x Ej. como la prioridad de paso en ley de transito El juez puede hacer uso de precedentes de cualquier tribunal, hasta de otros pases. Jurisprudencia como fuente material: no es obligatoria Jurisprudencia como fuente formal: hace referencia a los mtodos de unificacin de la jurisprudencia, ya q hay muchas contradictorias. El efecto de la aplicacin de este mtodo es obligatorio. En el mbito nacional primero estn los fallos de la suprema corte de justicia de la nacin. Estos fallos son moralmente obligatorios p los tribunales inferiores. Despus estn las cmaras de apelaciones, que al tener distintas salas esta el riesgo de adopten distintos criterios o contradictorios, la unificacin son los fallos plenarios q son emitidos x los jueces de todas las salas de la cmara. Lo resuelto es obligatorio para las salas q lo dictan y para los juzgados de primera instancia. En al mbito provincial primero esta la suprema corte de la provincia de bsas, los fallos de sta son obligatorios para los tribunales inferiores. Mtodos de unificacin de la jurisprudencia. Tambin pueden dictar fallos plenarios.

7. La doctrina. Concepto. Su valor como fuente del derecho.

La doctrina consiste en la opinin de los autores. El valor depender del prestigio q tenga el autor. Al dictar sentencias resulta de peso citar autores con prestigio, xq sirve para aclarar el dcho aplicable y xq le da aval a lo dicho el juez.

13 Son fuente material. 2 vas de expresin: libros y artculos; y congresos cientficos. Art. 3CC (segn ley 17711) A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicaran aun a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden publico, salvo disposicin en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningn caso podr afectar derechos amparados por garantas constitucionales. A los contratos en curso de ejecucin, no son aplicables las nuevas leyes supletorias. Art. 2CC (segn ley 16504) Las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin, y desde el da que determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das siguientes al de su publicacin oficial Art. 17CC (segn ley 17711) Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. Art. 16CC Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si la cuestin aun fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso Art. 20CC la ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la excepcin no esta expresamente autorizada por la ley Art. 21CC Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estn interesados el orden publico y las buenas costumbres. Art. 1197CC Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma.

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2 PARTE: La relacin jurdica y sus elementos

UNIDAD III: La relacin jurdica y los derechos subjetivos como su contenido 1. Situacin jurdica y relacin jurdica. Concepto. Los elementos de la relacin jurdica.
Concepto. Situacin jurdica: es un determinado modo de estar las personas en la vida social, regulado por el derecho. Se clasifican en: Unsubjetivas: involucran a una sola persona, a la persona en si misma (si para el dcho uno es mayor o menor de edad); o con relacin a los bienes (soy dueo de un auto, dcho real de dominio) Plurisubjetivas: situaciones en las q actan + de 1 persona y dan lugar a las relaciones jurdicas. Rivera dice q la RJ es una especie de la SJ. Por lo tanto la relacin jurdica es el vinculo que une 2 o mas personas respecto de determinados bienes o inters, estable y orgnicamente regulado por el derecho. Pueden tener carcter patrimonial (compraventa) o esxtrapatrimonial (matrimonio). Antecedentes: en roma no estaba desarrollado este concepto, las relaciones y las obligaciones se regan por la potestad. Hoy se mantiene algo de eso, x Ej. la patria potestad, aunque ya se habla de relaciones paterno-filiales. Los elementos de la relacin jurdica. Sujetos: las RJ se establecen entre personas, ya sean fsicas o jurdicas. Hay un sujeto activo titular de un dcho subjetivo (acreedor) y un sujeto pasivo titular del deber jurdico (deudor). Estos pueden estar entrecruzados x la interdependencia (compraventa). Entre personas y cosas, la mayor parte de la doctrina dice que no hay RJ, sino SJ, que se da en los dchos reales, pero si alguien vulnera el real de otra nace un RJ entre ambas personas. La RJ puede ser entre sujetos determinados (contrato) o determinables (quien choco mi auto). Objeto: son intereses o bienes, es lo q vincula a los sujetos. Intereses son los sociales y afectivos, x Ej. en las relaciones de familia. Los bienes pueden ser bienes o cosas. Hay bienes en sentido material x Ej. En el mbito de los contratos. Causa (fuente): son los hechos y actos jurdicos que dan nacimiento a la RJ. Hechos pueden ser ilcitos (choque) o lcitos (nacimiento de un hijo). Actos son una compraventa, un matrimonio, etc.

2. El derecho subjetivo. Concepto. Deber jurdico. Inters legtimo. Intereses difusos.

De una RJ nacen derechos y deberes (son el contenido). Derecho subjetivo: es la atribucin que tiene una persona de exigir a de otro una determinada conducta. X Ej. el dcho del inquilino de q le den la casa q alquila.

15 Deber jurdico: es la contracara del dcho subjetivo. X Ej. El deber del inquilino de pagar el alquiler. Inters legtimo: categora de rango inferior al dcho subjetivo. Es cuando un individuo no tiene un dcho en sentido estricto x lo q no pretende la satisfaccin inmediata de un inters, pero de manera mediata si puede verse beneficiado. Por Ej.: concurso para ser juez. (No tengo el dcho al nombramiento, pero si el inters a q se respeten los procedimientos) es una garanta d legalidad. Inters difusos: (art43CN) son los inters de la comunidad en gral. La titularidad no recae sobre una persona en especial. X Ej.: medio ambiente, valores espirituales o culturales, etc. Quin lo hace valer? Si aparece una entidad representativa de aquellos q se han visto afectados (aunque la persona no sea la directamente afectada. X Ej. municipalidad de Tandil) se le da la facultad de accionar. O x procesos colectivos. Daos en masa, es cuando hay sujetos determinados q se ven damnificados pero el numero de ellos es masivo. (Apagn). Tmb se pueden hacer procesos colectivos para saber si la empresa tiene q responder o no. Procesos colectivos: es cuando un particular inicia una accin x Ej. contra un empresa y se publican edictos para aquellos q tmb estn afectados se incorporen a este reclamo, para q no exista un sinnmero de pleitos x la misma cuestin. X Ej.: caso Halabi.

3. Doctrinas acerca de la naturaleza de los derechos subjetivos.

Teoras q reconocen los dchos subjetivos Doctrina de la voluntad: el dcho subjetivo es un poder atribuido por el ordenamiento jurdico a una voluntad. (Savigny y Windscheid) Doctrina del inters: es un inters jurdicamente protegido. (Ihering) Doctrinas mixtas: el dcho subjetivo es el poder atribuido a la voluntad p la satisfaccin de intereses jurdicamente protegidos. (Aceptada x la doctrina nacional). Teoras q niegan los dchos subjetivos. Nacen del positivismo y el sociologismo. Tesis de duguit: solo existen deberes emanados del ordenamiento jurdico. Dice q hay situaciones objetivas creadas x el ordenamiento jurdico. Lo q hace es hablar de dchos subjetivos con otras palabras. Tesis de kelsen: es el ordenamiento jurdico el q le da prerrogativas al individuo, su origen se encuentra en el dcho objetivo y no en el hombre mismo.

4. Clasificacin de los dchos subjetivos.

Absolutos: tienen un titular e imponen a los dems miembros de la comunidad la sujecin genrica de no perturbar ni violar ese derecho. Ej. derecho a la vida. Relativos: solo se hacen valer frente a una determinada persona. Ej. alquiler. Patrimoniales: tutelan intereses econmicos. (contratos y obligaciones) Reales, son SJ que vinculan a personas con cosas: el + absoluto de los reales es el dominio. De crdito o personales, dos o mas personas. Imponen a al deudor el dar, hacer o no hacer algo a favor de un acreedor. Intelectuales, son los q se ejercen sobre las obras de inteligencia y el espritu. No patrimoniales: tutelan intereses de orden moral. Ej.: dchos de personalidad, de familia, etc.

16 Trasmisibles: pueden ser transmitidos a 3ros. Esto puede ser x sucesin particular (compraventa) o universal (sucesin x causa de muerte) No transmisibles: no pueden ser objeto de actos de disposicin. Ej. dcho a la vida, al honor, etc. Hay excepciones x Ej. los contratos intuitu personae q son aquellos q se celebran teniendo en miras algunas caracterstica de la persona. (Messi). Principales: su existencia se explica x si misma, no se debe a otra circunstancia. (El locador tiene dcho al cobro del alquiler) Accesorios: su existencia se explica a razn del dcho principal. (El locador me pide una fianza p el alquiler de la casa)

5. El ejercicio de los derechos. Lmites. La teora del abuso del derecho: antecedentes, criterios para su determinacin, regulacin en el Cdigo Civil.
El titular de los dchos puede ejercerlos frente a quien tiene el deber jurdico de satisfacerlos (Ej. deudor) o x si mismo sin deudor (Ej. disposicin de la cosa x si mismo). Hay lmites en estos dchos? Si, sean absolutos o relativos. Algunos son: El principio de la buena fe: especialmente la buena fe lealtad. La teora del abuso del derecho. Vlez en el Art. 1071 original repudia el abuso del dcho. sta teora fue una creacin doctrinaria y jurisprudencial y mas tarde cdigos. Antecedentes. El antecedente es en Francia en s19 y 20 q se empieza a aplicar dicha teora. Los primeros casos se planteaban x problemas entre vecinos. (Chimenea). Ahora tiene mucha aplicacin mas q nada en los dchos del consumidor, Ej. Tarjeta de crdito e intereses excesivos. Criterios para su determinacin. Criterios q permiten determinar si hay abuso: Subjetivo, hay abuso cuando el agente acta con dolo (intencin de causar un dao) o culpa (sin tomar las previsiones del caso) o sin sacar provecho alguno. Objetivo, es cuando se ejerce un dcho contrariando la finalidad q el legislador tuvo en miras al reconocerlo. Tmb es cuando se contraran los lmites impuestos x la moral, las buenas costumbres y la buena fe. Mixtos, cuando se combinan los 2 anteriores. Regulacin en el Cdigo Civil. Regulacin en el cdigo civil: Vlez admita el ejercicio abusivo. (Art. 1071, 2513 y 2514 en sus redacciones originarias). La ley 17711 es + solidarista. Plantea el ejercicio regular del dcho e incorpora un 2do parrado donde indica la recepcin del abuso, adoptando criterio objetivo. Esta ley tmb modifica algunos artculos q correspondan al art1071, x Ej. Los Art. 2513 (antes se poda disponer de la propiedad como se le diera la gana, ahora tiene q ser regular) y 2514 (antes no importaba si cagabas a un 3ro, ahora no tiene q ser abusivo aunque lo cague).

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Art. 1071 (antes ley 17711) El ejercicio de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. Art. 1071CC (Segn ley 17711) El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerara tal al que contrare los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los limites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. Art. 2513 (antes ley 17711) Es inherente a la propiedad el derecho de poseer la cosa, disponer o servirse de ella, usarla y gozarla segn la voluntad del propietario. El puede desnaturalizarla, degradarla o destruirla; tiene el derecho de accesin, de reivindicacin, de construir sobre ella derechos reales, de percibir todos sus frutos, prohibir que otro se sirva de ella, o perciba sus frutos; y de disponer de ella por actos entre vivos. Art. 2513CC (Segn ley 17711) Es inherente a la propiedad el derecho de poseer la cosa, disponer o servirse de ella, usarla y gozarla conforme a un ejercicio regular. Art. 2514 (antes ley 17711) El ejercicio de estas facultades no puede serle restringido porque tuviera por resultado privar a un tercero de alguna ventaja, comodidad o placer, o traerle algunos inconvenientes, con tal que no ataque su derecho de propiedad Art. 2514CC (Segn ley 17711) El ejercicio de estas facultades no puede ser restringido en tanto no fuere abusivo, aunque privare a terceros de ventajas o comodidades.

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UNIDAD IV: El sujeto de la relacin jurdica 1. Persona: definicin legal, clases. Persona y hombre. Diversos criterios. Atributos y derechos de la personalidad. Concepto y enunciacin.
Definicin legal. Los sujetos de una RJ o SJ solo pueden ser personas. art30cc dice son personas todos los entes susceptibles de adquirir dchos o contraer obligaciones Ente abarca varios supuestos de persona. Identifica la persona con la capacidad de dcho. Clases de persona. Art31 (las personas son de una existencia ideal o de una visible) De existencia visible, son personas fsicas, q segn art51 (son entes q presentasen signos caractersticos de humanidad) De existencia ideal, art32 dice (son todas las q no son de existencia visible, son personas jurdicas). El Art. 33 las clasifica en pblicas y privadas. Relacin entre los conceptos de persona y hombre. Todo hombre es persona? Para la corriente actual, toda persona es hombre y x su condicin el hombre debe ser persona para el derecho. Para otra corriente, el hombre ser persona siempre q tenga algunos recaudos accidentales otorgados x el mismo ordenamiento (capacidad, ciudadana, etc.) Evolucin del concepto de persona Dcho romano: p ser persona haba q ser libre, ciudadano romano y no estar sujeto a la potestad de otro, estos eran los pater familiae. Haba persona devaluadas como los extranjeros y otros q no lo eran como lo esclavos. Iusnaturalismo: la esc del dcho natural s16 y 17, persona = hombre. Tendencias s 18 y 19: todava haba tendencias romanas. X Ej. el cod napolen privilegiaba a los nacionales sobre los extranjeros. Los criterios positivistas dicen q el hombre es una realidad natural y la persona una creacin del dcho. (Orgaz) Tendencias actuales: despus de 2da guerra mundial se abri paso al paralelismo tico o humanismo, jerarquiza la persona humana q tiene un valor en si mismo. La persona es el fin ltimo del dcho, ya q si p algo existe es p protegerla. X lo tanto todo hombre tiene una especial dignidad y esto es un dato anterior al dcho, que el dcho se debe limitar a reconocer. Cdigo Civil: art30. Responde a la concepcin normativista. La persona es un centro de imputacin de dchos y obligaciones. Pero en nuestro dcho hay tratados c/jerarqua constitucional y art51cc q reconocen al hombre una especial dignidad. Conclusin: todo hombre es persona.

2. La persona fsica: comienzo de su existencia, la fecundacin extracorprea. Condicin jurdica de la persona por nacer. Nacimiento. El problema de la viabilidad. Prueba del nacimiento.

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Comienzo de la existencia de la persona fsica. Art70cc dice que son personas x nacer las q ya estn concebidas en el seno materno, y q antes del nacimiento adquieren dchos, q son irrevocables si nace con vida, aunque fuera algunos instantes estando separado de su madre. Art63cc dice son personas x nacer las que no habiendo nacido estn concebida en el seno materno Estas personas se llaman nasciturus, pueden adquirir dchos y obligaciones (hereda campo). Hay dos problemas 1) fecundacin extracorprea: cuando se forman embriones fuera del seno materno (embriones crioconservados), propio de las tcnicas de fertilizacin asistida. Se los considera persona. Haciendo una interpretacin histrica de Art. 63 y 70, permite ver q Vlez nunca pudo imaginar la concepcin fuera del seno materno, x lo tanto lo q importa es la concepcin en si. 2) momento exacto de la concepcin: la + extrema (sostenida), dice q la concepcin se da desde la unin del ovulo con el espermatozoide. Otra dice q empieza cuando el embrin se implanta en el tero materno (7 das despues). Otra cuando se pasa de preembrion a embrin, despus del da 14. Condicin jurdica de la personas x nacer. Art70CC Art74cc si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, sern considerados como si no hubiesen existido (respecto a la adquisicin de dchos patrimoniales) Estos Art. establecen una condicin resolutoria (condicin = hecho futuro e incierto. q seria el nacimiento con vida) En conclusin, la persona durante la concepcin puede adquirir dchos, pero estn sujetos a la condicin resolutoria de q nazcan con vida. Si esta condicin no se cumple pierde esos dchos retroactivamente (hacia el pasado, como si nunca hubiese existido). X Ej.: si un hijo es heredero de una fortuna y nace con vida y muere adquiere los dchos y herede la madre. Si el nasciturus muere antes de nacer, pierde esos dchos y heredan los herederos naturales (padres, hermanos, etc.). Si la madre embarazada pide alimentos al padre de su hijo, pero ste antes de nacer muere, se da lo q se llama consumo jurdico, la madre no tiene q devolver los alimentos ya q mientras el nasciturus vivi en el seno materno, necesito de esos alimentos. Momento del nacimiento. A partir de el se computan los plazos del embarazo y de la concepcin, y tambin desde ese momento quedan definitivamente adquiridos esos dchos. Concepcin Art. 76CC, dice q (la poca de la concepcin de los que naciesen vivos, queda fijada en todo espacio de tiempo comprendido entre el maximum y el minimum de la duracin de embarazo) Art. 77CC, dice (el mximo de tiempo de embarazo se presume que es de 300 das y el mnimo de 180 das, excluyendo el da del nacimiento. Esta presuncin admite prueba en contrario) Ej., sirve p determinar paternidad de viuda embarazada. Nacimiento. De lo dispuesto en los Art71cc (naciendo con vida no habr distincin entre el nacimiento espontneo y el q se obtuviese x operacin quirrgica) y art74cc, se puede concluir q el nacimiento se produce cuando el nuevo ser es naturalmente expulsado quirrgicamente

20 extrado del matriz de la madre, o sea cuando ya esta totalmente separado de ella (no hace falta cortar el cordn umbilical) P que el nacimiento tenga trascendencia jurdica debe nacer con vida, que haya alcanzado a respirar x si solo. (art73cc) En caso de duda se presume q naci vivo, admite prueba en contrario. (art75cc) El problema de la viabilidad (aptitud para prolongar la vida) Vlez lo regula en el art72cc dice (tampoco importara que los nacidos con vida tengan imposibilidad de prolongarla, o que mueran despus de nacer o por nacer antes de tiempo). Esto se relaciona con el tema de la anencefealia (patologa congnita que afecta a la configuracin enceflica y de los huesos del crneo que rodean la cabeza), la consecuencia es un desarrollo mnimo del encfalo, q presenta ausencia parcial o total del cerebro y tmb huesos del crneo. Los nasciturus q poseen esta patologa tienen una corta expectativa de vida (mximo 5 das). Este tema ha dado lugar a casos judiciales en los q se solicita la induccin al parto (no aborto). Nota del art72CC Vlez explica nuestro artculo no exige la viabilidad del nacido como condicin de su capacidad de dcho Cod francs y otros: el hijo q nace antes de los 6 meses desde la concepcin o nace con un vicio orgnico, tienen asegurada su pronta muerte y no se les atribuye dcho alguno. Esto es xq la capacidad de dcho no depende solamente del nacimiento sino de la capacidad de vida y de viabilidad. Prueba del nacimiento. 2 respuestas a) que se presume b) por las constancias del registro del estado civil y capacidad de las personas (Vlez no haba regulado esto xq se lo dejaba a la Iglesia, libros parroquiales) Este registro esta regulado x la ley 26413 (Registro del Estado Civil y Capacidad de las personas) Art. 27 en adelante. Esta dice que el nacimiento se prueba con la constancia (partidas) que expiden los registros al inscribirse el nacimiento de la persona en el mismo. En el art32 dispone: el hecho del nacimiento se probara 1 y 2) los nacimientos ocurridos tanto en establecimientos mdicos pblicos o privados, y los ocurridos fuera de establecimiento pero con atencin medica, con certificado medico q cumpla requisitos de Art. 33 y 34. 3) los ocurridos fuera de establecimiento medico y sin atencin medica, con certificado medico emitido x establecimiento medico asistencial publico y declaracin de 2 testigos. El art40 dispone: Si del certificado medico surgiera q se trata de una defuncin fetal se registrara la inscripcin en el libro de defunciones. Si del mismo surgiere q naci con vida y falleci inmediatamente, se asentara en los libros de defunciones y de nacimientos. Art. 31CC Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Pueden adquirir los derechos o contraer las obligaciones que este cdigo regla en los casos, por el modo y en la forma que l determina. Su capacidad o incapacidad nace de esa facultad que en los casos dados, les conceden o niegan las leyes. Art. 32CC Todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. Art. 51CC Todos los entes que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible. Art. 70CC Desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas; y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen nacido. Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con vida, aunque fuera por instantes despus de estar separados de su madre.

21 Art. 71CC Naciendo con vida no habr distincin entre el nacimiento espontneo y el que se obtuviese por operacin quirrgica Art. 72CC Tampoco importara que los nacidos con vida tengan imposibilidad de prolongarla, o que mueran despus de nacer, por un vicio orgnico interno, o por nacer antes de tiempo. Art. 73CC Reputase como cierto el nacimiento con vida, cuando las personas que asistieran al parto hubieren odo la respiracin o la voz de los nacidos, o hubiesen observado otros signos de vida. Art. 74CC Si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, sern considerados como si no hubieran existido. Art. 75CC En caso de duda de si hubieran nacido o no con vida, se presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario.

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De la unidad 4. Punto 1. Atributos y derechos de la personalidad.

Atributos y derechos 1) se predican en la persona fsica, aunque a veces tambin en la jurdica. 2) esto no esta tratado sistemticamente en el cdigo civil. Son una construccin a partir de textos legales dispersos (CN, CC, tratados internacionales, leyes complementarias). Llambas. Derechos personalsimos: son derechos innatos al hombre (vida, salud, libertad, honor). Atributos: cualidades intrnsecas y permanentes de las personas, y construyen la esencia de la personalidad. (Nombre, domicilio, patrimonio, capacidad y estado) Borda y Rivera. Derechos personalsimos: son una especie del gnero de los atributos (derechos personalsimos, nombre, estado, capacidad y domicilio) Atributos: Borda no los define. Rivera dice que desde el momento mismo del nacimiento con vida, la persona tiene atributos inherentes a la personalidad, que son cualidades o circunstancias que hacen a la esencia de su personalidad y la determinan en su individualidad. Una persona no puede existir sin estos atributos. Caracteres de los atributos. Necesarios: no hay persona que carezca de ellos. Innatos: se gozan desde el nacimiento con vida. Vitalicios: se conservan durante la vida. Inalienables: no pueden ser objetos de la Relacin Jurdica. Hay excepciones como cuando alguien usa su nombre para un perfume. Imprescriptibles: No se pierden ni se adquieren con el transcurso del tiempo. Y el patrimonio? Antes se deca que si el patrimonio es un atributo debe corresponder a una persona, pero hoy estn los patrimonios de afectacin que no corresponden a una sol persona (fideicomisos). Nosotros lo vemos como: Derechos personalsimos: a la vida, a la integridad psicofsica, disposicin del propio cuerpo, a disponer del cadver, a la intimidad, a la imagen y a la identidad personal). Atributos: capacidad, nombre, domicilio y estado.

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Unidad V. Los derechos de la personalidad 1. Concepto. Naturaleza jurdica. Caracteres. Derechos de la personalidad fsica y espiritual. Importancia actual para el Derecho Civil. Reconocimiento constitucional y legal. Pacto de San Jos de Costa Rica.
En cuanto a su concepto, Rivera los define como las prerrogativas de contenido extrapatrimonial, inalienables, perpetuas y oponibles erga omnes, que corresponden a toda persona por su condicin de tal, desde antes del nacimiento y hasta despus de su muerte, y de las que no puede ser privada por la accin del Estado ni de otros particulares porque ello implicara desmedro o menoscabo de la personalidad. Respecto de su naturaleza jurdica se discute si son verdaderos derechos subjetivos. Hay dos posturas al respecto: Tesis negatoria: en nuestro pas fue defendida por Orgaz. Esta teora niega que los derechos personalsimos sean derechos subjetivos. Sus argumentos fundamentales son: a) que no existe un deber correlativo, y no est claro quin es el sujeto pasivo; b) no tienen objeto, ya que ste se confunde con el sujeto; c) no tienen modo de adquisicin, transferencia o extincin. Tesis afirmativa: considera que son verdaderos derechos subjetivos (obviamente sin carcter patrimonial). Dan como contraargumentos: a) todos los integrantes de la sociedad son el sujeto pasivo, aunque no se trate de un sujeto pasivo individualizado; b) si bien en principio se identifican con el sujeto, puede ocurrir que la persona se vea privada de uno de ellos. Por ejemplo se tiene el derecho a la intimidad, y si bien el objeto no est tan claramente identificado como en el caso de ser dueo de un auto, la persona puede ser privada de l. Sera el caso del fotgrafo que toma fotos de personas que se encuentran en la intimidad de su hogar. Es decir que son separables del sujeto: c) hay otros derechos que tambin nacen con la persona misma. Sera el caso del derecho de los hijos menores a reclamar alimentos a sus padres. En lo que respecta a los caracteres de los derechos personalsimos, estos son: Innatos: corresponden a la persona desde el origen de sta (concepcin). Vitalicios: en principio de extinguen con la muerte, pero hay una tendencia a llevar esta proteccin ms all de la muerte. Por ejemplo al da siguiente de su muerte no puedo publicar un libro que cuente intimidades de la persona. Necesarios: no pueden faltar durante la vida del ser humano. Esenciales: tienen por objeto los bienes ms elevados. De objeto interior: las manifestaciones de la persona que corresponden a los derechos personalsimos son interiores, es decir, inseparables de ella. En el caso de ser dueo del auto, ste es un objeto exterior. En cambio los derechos personalsimos estn en la persona. Extrapatrimoniales: aunque en caso de ser lesionados, pueden dar lugar a un resarcimiento patrimonial. No obstante no es la nica forma de indemnizacin posible. En el caso de la publicacin de un libro que relate intimidades de una persona, puede lograrse que ese libro sea quitado de circulacin, adems de la indemnizacin por los daos ocasionados. Relativamente indisponibles: no pueden ser enajenados, ni transferidos, ni renunciados. Sin embargo, y por ello decimos que son relativamente indisponibles, el sujeto puede consentir cierta lesin. Un ejemplo claro es el de los reality shows. Si a una persona clandestinamente la filman cuando est en su casa durmiendo o bandose, y luego lo transmiten por TV, claramente se est vulnerando su derecho a la intimidad. Ahora si una persona por su propia voluntad ingresa a una casa con otras personas para ser filmadas las 24hs del da, no puede decir luego que su derecho a la intimidad se vio vulnerado. Podemos observar, entonces, que existe un margen de autonoma de la voluntad al disponer de ellos. Absolutos: son oponibles erga omnes. Existe respecto de ellos una obligacin pasivamente universal. Privados: se relaciona con la clasificacin que vimos en la primera clase entre derechos privados y derechos pblicos. Conservan la naturaleza de privados an cuando puede haber una sancin de derecho pblico. Autnomos: conforman una categora diferenciada de derechos subjetivos.

Los derechos personalsimos son el resultado de una elaboracin jurdica moderna

24 La doctrina de los derechos personalsimos se construye mediante un estudio transversal del derecho.
No existe una enumeracin legal de los derechos personalsimos. La doctrina los suele aglutinar en torno a tres categoras que se fundan en tres despliegues o manifestaciones de las personas: Derechos que protegen las manifestaciones fsicas de las personas, donde encontramos el derecho a la vida, a la integridad fsica, la disposicin del propio cuerpo y a la disposicin del cadver. Derechos que protegen las manifestaciones espirituales de las personas. Aqu tenemos el derecho al honor, a la intimidad y a la imagen. Derechos que protegen las libertades como la libertad de movimiento, de acciones, de conciencia, de expresin de las ideas y de realizar actos jurdicos.

Respecto de los antecedentes y la recepcin legislativa, en los pueblos antiguos ni siquiera la vida era un valor absoluto. Luego, por influencia del cristianismo, se comienza a hablar de los derechos innatos o naturales del hombre Los primeros reconocimientos legislativos correspondan al derecho constitucional y al derecho penal. Esto se da hasta el siglo XIX. En el panorama actual podemos sealar las siguientes cuestiones: o Primero est claro que, fundamentalmente desde el derecho civil, se da la construccin doctrinaria de una teora orgnica y sistemtica de los derechos personalsimos.
o Respecto de la regulacin legal, la proteccin se halla dispersa en la Constitucin Nacional, los Tratados Internacionales (algunos con jerarqua constitucional), los cdigos de fondo mediante disposiciones aisladas (cdigo civil y penal, las leyes laborales, etc.), en leyes especiales y complementarias de estos cdigos. Un ejemplo lo encontramos en el art. 4 del Pacto de San Jos de Costa Rica que regula sobre el derecho a la vida.

o En los proyectos de reforma se hace mencin de estos derechos. Al P.U.L. de 1998, que dedica una serie de artculos a la regulacin de los derechos personalsimos Resulta interesante sealar que ante materias muy dinmicas, como es el caso de la regulacin sobre trasplantes de rganos, al regularlas establece que se regirn por las leyes especiales correspondientes.

2. Derecho a la vida. Consagracin constitucional y tutela legal. El embrin humano. Tcnicas de fecundacin artificial y manipulacin gentica. Aborto, eutanasia, distanasia, ortotanasia. Valoracin crtica.
Consagracin constitucional y tutela legal. La vida humana est protegida por disposiciones del derecho constitucional, civil y penal. La Constitucin Nacional no regula de manera expresa el derecho a la vida, de todos modos, se dice habitualmente que es el primero de los derechos implcitos del art. 33 de la C.N. Sin embargo, est indirectamente protegido por el art. 18 de la C.N. cuando all se establece que () Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormentos, y los azotes. Tambin de manera implcita se protege a la vida humana en los arts. 14 y 16, que hablan sobre las libertades e igualdades civiles, pues contienen los derechos de la personalidad en sus mismas entraas.

En cuanto a los Tratados Internacionales con jerarqua constitucional que se encuentran en el art. 75 inc. 22 de la C.N., el Pacto de San Jos de Costa Rica consagra expresamente el derecho a la vida en su art. 4. En lo que respecta a las constituciones provinciales, algunas como las de Crdoba y la de Salta consagran expresamente el derecho a la vida. La Constitucin de la Provincia de Buenos Aires tambin lo reconoce expresamente en su art. 12 ap. 1 segn el cual Todas las personas en la Provincia gozan, entre otros, de los siguientes derechos: 1- A la vida, desde la concepcin hasta la muerte natural.

25 En lo que hace al Cdigo Civil, no contiene un reconocimiento expreso del derecho a la vida, lo cual acontece tambin en la mayor parte de los Cdigos Civiles. Algunos, por excepcin, contienen un reconocimiento expreso, como es el caso de Per. Sin embargo, su reconocimiento se extrae implcitamente de muchas disposiciones como por ejemplo los arts. 1084 y 1085 que hablan sobre el delito de homicidio. Respecto al Cdigo Penal, el derecho a la vida se protege mediante la punicin del homicidio (arts. 79 a 84), las lesiones causadas a otro en su cuerpo o salud (arts. 89 a 94), el homicidio o lesiones causadas en circunstancias especiales, como son en ria, en duelo o mediante a abuso de armas (arts. 95 a 105), el aborto (arts. 85 a 88; luego volveremos sobre l) y el abandono de personas cuando se pusiere en peligro su vida o su salud (arts. 106 a 108). Finalmente, tambin hay otras leyes que protegen la vida. Un ejemplo de ello es la Ley de Contrato de Trabajo (LCT) que regula con especial cuidado el trabajo de mujeres embarazadas o en perodo de lactancia. As, en su art.177 la ley 20 744 (LCT)
En lo que respecta al embrin humano, las tcnicas de fecundacin artificial y la manipulacin gentica, resulta obvio que Vlez no pudo siquiera pensar en ello. Vlez no pudo representarse una fecundacin fuera del seno materno (art. 70 del C.Civ.) Sin embargo, los avances cientficos dieron lugar a la fecundacin asistida, y ello genera toda una serie de problemas e interrogantes que deben afrontarse. En 1978 naci el primer beb de probeta. A partir de ese momento comenzaron e existir bancos de semen y vulos, y la posibilidad de congelarlos. Estas situaciones generan diversos interrogantes, tales como la propiedad de los gametos (gameto: clula reproductora, masculina o femenina), identificacin de los dadores, paternidad de quien aport el esperma, naturaleza de los gametos, posibilidad de su comercializacin, etc. Por otro lado sabemos que desde 1984 se congelan embriones humanos. Esto plantea discusiones respecto a la posibilidad de su comercializacin, destruccin, dacin, utilizacin con otros fines como investigacin, o para salvar a curar a otras personas, etc. Las tcnicas de reproduccin asistida son todos aquellos medios por los cuales el hombre interviene artificialmente en el acto de procreacin. Encontramos dos grandes grupos: aquellas que se basan en la inseminacin artificial y las que se realizan a partir de la fecundacin extracorprea o in vitro. Por inseminacin artificial se entiende la intervencin mdica mediante la cual se introduce el semen en el organismo femenino de manera artificial a fin de producir la fecundacin. Puede ser: homloga (que es la que se practica con espermatozoides del marido) o heterloga (que es la que se practica con espermatozoides de un tercero). La fecundacin extracorprea o in vitro es el conjunto de intervenciones medicas que van desde la obtencin del vulo y el esperma, hasta la implantacin del vulo fecundado en el tero, pasando la fecundacin y el primer desarrollo de la clula germinal fuera del seno materno. Se conocen distintos mtodos: la F.I.V. (el semen se coloca con los vulos en una plaqueta especial que permanece en una incubadora durante 48 hs hasta lograr la fertilizacin, para luego transferir algunos embriones a la madre), y la G.I.F.T. (se trata de la transferencia de los gametos en las trompas de Falopio, que consiste en colocaren cada una de las trompas dos vulos y espermatozoides para que fecunden. La fecundacin puede lograrse con semen del marido o de un tercero, y la implantacin puede efectuarse en el vientre de la persona cuyo vulo se fecunda o en el de otra mujer).

El aborto. En nuestro pas existen diversas disposiciones legales que protegen a la vida desde la concepcin en seno materno: Art. 70 del Cdigo Civil; Ley 23.849 del ao 1990, que adhiri a la Convencin Sobre los Derechos del Nio, luego elevada a rango constitucional por el art. 75 inc. 22. La proteccin de la vida en el seno materno no surge de la Convencin misma (ya que el art. 1 dice se entiende por nio todo ser humano menor de 18 aos de edad sin decir desde cundo), pero s surge de las reservas y declaraciones interpretativas de la ley 23.849. Art. 4 inc. 1 del Pacto de San Jos de Costa Rica (aunque su redaccin es confusa). Coherente con ello, el Cdigo Penal argentino reprime al aborto, sin hacer distincin alguna sobre el tiempo en que el mismo se cometa, es decir, sin ponderar el grado de avance de la gestacin (arts. 85 a 88). Sin embargo, el mismo Cdigo admite el aborto en

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los casos de aborto necesario o teraputico (art. 86 ap. 1) y aborto eugensico (art. 86 ap. 2). Eutanasia, distanasia, ortotanasia. Eutanasia significa buen morir, es decir, muerte serena, sin sufrimiento. En la terminologa clsica suele distinguirse entre eutanasia: Voluntaria. Es la que se practica con el consentimiento del paciente. Involuntaria. El paciente no presta su consentimiento. Y a su vez, ambas pueden ser Activa. La muerte del paciente se produce por medios activos (Ej.: una droga letal, un tiro de gracia, etc.). A esta clase de eutanasia suele considerrsela ilcita. Pasiva. La muerte del paciente se produce por no emplear ciertos medios, que pueden ser proporcionados (Ej.: una transfusin de sangre) o desproporcionados (Ej.: amputar miembros, o prolongar la agona con drogas). La eutanasia activa constituye un delito de homicidio (art. 79 y sig. del C. Penal), sea involuntaria o voluntaria, ya que el consentimiento del paciente no priva de ilicitud al acto. En cambio, la eutanasia pasiva da lugar a muchos problemas: Respecto a la pasiva involuntaria, si bien el mdico debe hacer todo lo necesario para prolongar la vida del paciente (ley 17.132) se ha entendido que ello no implica que deban utilizarse medios desproporcionados. En el ao 2005 la S.C.B.A. debi entender en un caso muy interesante. Un seor solicit que se interrumpiera el tratamiento mdico que se brindaba a su esposa para mantenerla con vida. La mujer era joven, tena hijos, y se encontraba en estado vegetativo (por eso era un supuesto de eutanasia involuntaria). La S.C.B.A. rechaz el pedido pues los medios que se utilizaban para mantenerla con vida no eran desproporcionados, ya que slo se trataba del suministro de comida y bebida. Tambin se tuvo en cuenta que la mujer nunca haba expresado su voluntad de manera inequvoca. En EE.UU. se resolvi en sentido contrario, autorizndose la eutanasia pasiva, por lo que Terri Schiavo muri deshidratada. Respecto a la pasiva voluntaria, el tema es muy complejo, ya que se la puede admitir cuando el paciente no quiere que se le apliquen medios desproporcionados (Ej.: amputaciones, tratamientos complejos o drogas que prolongan la agona), pero tambin cuando se trata de medios proporcionados (Ej.: las transfusiones de sangre). Algunos autores utilizan una terminologa diferente, como lo hace el programa de la materia, y as se habla de eutanasia, distanasia, y ortotanasia. En esta terminologa, bajo la voz: Eutanasia = la eutanasia activa y la pasiva cuando los medios que dejan de suministrarse no son desproporcionados. Ortotanasia = la eutanasia pasiva lcita, es decir, a la que se da cuando dejan de utilizarse medios desproporcionados. Distanasia= es la prolongacin artificial e innecesaria de la vida, mediante el uso de medios extraordinarios. Es lo contrario a la eutanasia, y la consecuencia de no recurrir a la ortotanasia. Los medios ordinarios son las medicinas, tratamientos y operaciones de las que se espera racionalmente un beneficio para el paciente, y que pueden ser obtenidas sin grandes gastos, dolores u otras inconveniencias por el estilo. Se considera medios extraordinarios las medicinas, tratamientos y operaciones que no pueden ser conseguidos sin grandes dolores o incomodidades parecidas, ya sea parte del enfermo o de otras personas, o tambin medios que no ofrecen esperanza razonable de provecho para el enfermo. Debido a los rpidos avances de la terapia se prefiere hoy hacer referencia a medios proporcionados y desproporcionados. Por ltimo, en toda esta materia debe tenerse en cuenta la voluntad del paciente, en especial cuando expresa su voluntad de que no se lo someta a determinados tratamientos. Esta voluntad puede expresarse en el momento, o tambin anticiprsela para el futuro, previendo encontrarse en una situacin que impida expresarse, lo que se conoce como testamentos de vida. El art. 11 de la ley 26.529 lo admite en los siguientes trminos: Directivas anticipadas. Toda persona capaz mayor de edad puede disponer directivas anticipadas sobre su salud, pudiendo consentir o rechazar determinados tratamientos mdicos, preventivos o paliativos, y decisiones relativas a su salud. Las directivas debern ser aceptadas por el

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mdico a cargo, salvo las que impliquen desarrollar prcticas eutansicas, las que se tendrn como inexistentes.

3. Derecho a la integridad psicofsica. Cuestiones que plantea. El derecho a la disposicin del propio cuerpo en beneficio propio: tratamientos quirrgicos, prcticas esterilizantes, tratamientos clnicos y experimentales. Actos de disposicin del propio cuerpo en beneficio de terceros: dacin de sangre, transplantes de partes renovables, transplantes de partes no renovables, principios legales de la ablacin, dadores y receptores.
El programa habla del derecho a la integridad psico-fsica. Antes, slo se hablaba del derecho a la integridad fsica, es decir que slo importaba el aspecto fsico, pero en la actualidad se ha advertido la importancia del aspecto psicolgico de la persona. Por ejemplo ahora se interpreta que cuando en los tratados internacionales se hace referencia al derecho a la salud, queda comprendido tanto el aspecto fsico como el psquico de la persona.
Como correlato de lo anterior, hoy en el derecho de Daos se acepta que debe indemnizarse el dao psicolgico, an cuando el hecho daoso haya consistido en una lesin fsica (se habla de dao a la integridad psicofsica). Un ejemplo de ello se da en el caso Mosca, en el que el actor era un remisero que llev a un periodista a la cancha de ftbol. Mientras lo esperaba recibi un piedrazo que le gener un dao en la vista. All se resolvi indemnizar no solo el dao fsico sino tambin el psicolgico. En nuestro derecho tenemos diversas normas que protegen la integridad fsica: Constitucionales: por un lado tenemos el art. 18 prohbe los tormentos y azotes; y por otro lado se encuentran los tratados del art. 75 inc. 22. Penales: se la protege al establecer el delito de lesiones. Civiles: se protege la integridad psicofsica de las personas al existir la posibilidad de reclamar indemnizacin an cuando se no se ejerza actividad lucrativa. As, cuando una persona sufre lesiones se manda a reparar tanto los daos fsicos como los psquicos. En cambio, si la persona muere, los herederos solo pueden reclamar el dao material en la medida que acrediten que la persona llevaba a cabo una actividad lucrativa con la cual ellos se beneficiaban. Por ejemplo si un seor vive con su madre de 90 aos y la mantiene, ante el fallecimiento de esta como consecuencia de un accidente de trnsito, no podr reclamar dao material (aunque s dao moral). En cambio una persona de 90 aos que sufre lesiones por las cuales luego padece de una renguera, puede reclamar por daos materiales y morales porque lo que se protege es la integridad psicofsica de la persona. Observamos entonces que desde el ngulo de la responsabilidad civil se le da una amplia proteccin a la integridad psicofsica, aun ms acentuada que al derecho a la vida. Esto es as porque mientras que la vida no vale por s misma sino en la medida en que constitua fuente de ingresos, en cambio la integridad psicofsica s tiene un valor en s mismo. Otro ejemplo es el del art. 482 faculta al juez a disponer la internacin de un insano cuando existan riesgos de que cause daos a s mismo o a terceros. Otras: un ejemplo es la ley de trasplante de rganos que prohbe la dacin de rganos en ciertos casos. Derecho a la disposicin del propio cuerpo. La regla bsica es que el cuerpo humano y sus partes no separadas no son cosas porque el art. 2311 dice que las cosas son los objetos materiales susceptibles de tener un valor (econmico). Ello genera las siguientes consecuencias: Primero que el cuerpo humano y sus partes no separadas, no pueden ser objeto de actos jurdicos (negocios) ya que sera contrario a lo dispuesto en el art.953, aun cuando se trate de partes renovables (Ej.: la leche materna, la sangre, el cabello). Segundo que las partes renovables una vez separadas del cuerpo s pueden ser consideradas cosas y por lo tanto, ser objeto de los actos jurdicos . En este punto cabe aclarar que si bien ese es el principio en algn caso puede prohibirse que algunas partes renovables

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separadas del cuerpo sean objeto de actos jurdicos, como el caso de la sangre que se rige por una ley especial. El cabello en cambio, es un ejemplo de una parte renovable del cuerpo que una vez separada de ste puede estar en el comercio. Por ltimo, el consentimiento del sujeto no modifica la prohibicin, y el objeto sigue siendo prohibido. Esto hace que ante el arrepentimiento no se puedan reclamar daos y perjuicios. Por ejemplo si digo que voy a vender un rin (en el mercado negro) y luego me arrepiento.

Dijimos que el P.U.L. contiene una serie de artculos que hablan de los derechos personalsimos. Art. 110 art. 115
Disposicin en beneficio personal: intervenciones quirrgicas, esterilizacin .

Los tratamientos quirrgicos pueden tener una finalidad egosta, es decir en beneficio de la propia persona como curar al sujeto, evitarle un mal grave, corregir defectos estticos, etc.; o puede tener una finalidad altruista como sera beneficiar a otra persona o la experimentacin. Mientras se den estas finalidades lcitas y exista consentimiento del paciente, que debe ser informado, en principio la intervencin quirrgica ser lcita. El tema del consentimiento del paciente es un punto importante. Antiguamente se trataba de una relacin de autoridad que se rega por el principio de beneficencia (principio de la biotica) segn el cual el mdico haca lo que segn su conciencia, resultaba ms beneficioso para el paciente. Actualmente esta situacin cambi y se requiere el consentimiento del paciente, que debe ser informado. Es decir que el paciente presta su consentimiento luego de haber sido informado de una serie de circunstancias. Esto se encuentra regulado por la Ley 26.529. Dicha ley en su art. 5 otorga la definicin de consentimiento informado. Dice entindase por consentimiento informado, la declaracin de voluntad suficiente efectuada por el paciente, o por sus representantes legales en su caso, emitida luego de recibir, por parte del profesional interviniente, informacin clara, precisa y adecuada con respecto a: a) Su estado de salud; b) El procedimiento propuesto, con especificacin de los objetivos perseguidos; c) Los beneficios esperados del procedimiento; d) Los riesgos, molestias y efectos adversos previsibles; e) La especificacin de los procedimientos alternativos y sus riesgos, beneficios y perjuicios en relacin con el procedimiento propuesto; f) Las consecuencias previsibles de la no realizacin del procedimiento propuesto o de los alternativos especificados. El art. 6 de la ley 26529 establece la obligatoriedad del consentimiento informado y el art. 7 regula la instrumentacin del consentimiento. Por su parte el art. 8 se encarga de regular la exposicin con fines acadmicos (por ejemplo los casos que los mdicos quieren dar a conocer en Congresos y Jornadas de Medicina) y dispone que Se requiere el consentimiento del paciente o en su defecto, el de sus representantes legales, y del profesional de la salud interviniente ante exposiciones con fines acadmicos, con carcter previo a la realizacin de dicha exposicin.. En su art. 9 la ley establece las excepciones al consentimiento informado disponiendo que El profesional de la salud quedar eximido de requerir el consentimiento informado en los siguientes casos: a) Cuando mediare grave peligro para la salud pblica; b) Cuando mediare una situacin de emergencia, con grave peligro para la salud o vida del paciente, y no pudiera dar el consentimiento por s o a travs de sus representantes legales. Intervenciones quirrgicas para el cambio de sexo. El art. 19 inc. 4 de la ley 17132 establece que Los profesionales que ejerzan la medicina estn, sin perjuicio de lo que establezcan las dems disposiciones legales vigentes, obligados a: () no llevar a cabo intervenciones quirrgicas que modifiquen el sexo del enfermo, salvo que sean efectuadas con posterioridad a una autorizacin judicial; () En este tema ha existido una importante evolucin jurisprudencial. En primer lugar se comenz a admitir para el caso de los hermafroditas. Luego se comenz a autorizar, para las personas que se haban operado en el

29 extranjero, el cambio de nombre en el documento y las partidas de nacimiento. Finalmente la jurisprudencia ha autorizado las operaciones de cambio de sexo en el pas, en casos en los cuales se establece mediante pericias psicolgicas que la persona tiene un sexo fsico pero psicolgicamente se identifica con el sexo opuesto (lo que se corresponde con el art. 19 inc. 4 de la ley 17132 en cuanto a la posibilidad de practicar estas intervenciones si existe una autorizacin judicial previa). Esterilizacin. Con la ley 26130 se modifica el rgimen de la ley 17132. Establece en su art. 1 que Objeto. Toda persona mayor de edad tiene derecho a acceder a la realizacin de las prcticas denominadas "ligadura de trompas de Falopio" y "ligadura de conductos deferentes o vasectoma" en los servicios del sistema de salud. En su art. 2 enuncia los requisitos al establecer que: Las prcticas mdicas referidas en el artculo anterior estn autorizadas para toda persona capaz y mayor de edad que lo requiera formalmente, siendo requisito previo inexcusable que otorgue su consentimiento informado. En su art. 3 la ley establece una excepcin y dispone que Cuando se tratare de una persona declarada judicialmente incapaz, es requisito ineludible la autorizacin judicial solicitada por el representante legal de aqulla. El art. 4 de la ley regula el consentimiento. En su art. 5 la ley 26130 regula la cobertura, y en el art. 6, la objecin de conciencia. En su art. 7 la ley deroga de manera expresa algunas disposiciones de la ley 17132. Como conclusin, se puede observar que en estas cuestiones (cambio de sexo, esterilizacin, etc...), se han producido grandes cambios en pocos aos, priorizndose la autonoma de la voluntad de las personas, es decir, dejndolas decidir libremente. Intervenciones quirrgicas para experimentaciones cientficas. En principio, existe un inters general en el avance de la medicina por lo que la experimentacin cientfica no es mala; pero no puede imponrsele a las personas. El paciente debe prestar su consentimiento. As, en principio lo que deben aplicarse son las tcnicas conocidas, y como excepcin podrn aplicarse nuevas tcnicas siempre que se cumpla con los siguientes requisitos: a) que las nuevas tcnicas sean recomendables para ese paciente (beneficencia), b) que no existan otras tcnicas apropiadas, c) que exista una razonable posibilidad de xito. Hay que tener en claro que el consentimiento del paciente es necesario pero no basta. El paciente desahuciado no puede pedir que se le aplique cualquier tratamiento, sino que este debe cumplir con los requisitos anteriormente enunciados, en especial la razonable posibilidad de xito. En Argentina este problema se present con el tema de la crotoxina que segn algunos mdicos resultaba un posible tratamiento para el cncer: muchos pacientes pedan que se les aplicara crotoxina an cuando todava no se haba autorizado su aplicacin en seres humanos. Autolesin. Deportes peligrosos. Aqu se encuentran dos valores en juego. Se contrapone la autonoma de la voluntad con el inters pblico. El P.U.L. al respecto en su art. 115 Un ejemplo de esta cuestin es lo que ocurre en estos das con la prctica del Vale Todo. Pareciera que en ltima instancia se trata de una cuestin cultural, ya que por ejemplo deportes como el Vale Todo estn prohibidos y otros como el Rugby, el boxeo u otros similares (que tambin son peligrosos) estn permitidos. Disposicin del propio cuerpo en beneficio de terceros. Locacin de vientre. Se lo llama tambin maternidad por sustitucin. Se verifica cuando una mujer acepta que se le implante el embrin de otra pareja para lograr su desarrollo y darlo a

30 luz, con el compromiso de entregar el nio a sus padres biolgicos. Existe entonces una disociacin entre la madre gentica y la madre gestante. Esta prctica puede presentar diversos problemas: Determinacin de la maternidad: a cul debe considerarse madre: a la que lo gest o a la que aport el material gentico? Posibilidad de abortar (en los pases que se lo admite). El derecho de la madre gestante a no entregar el nio. Si se verifica el derecho de la madre gestante a no entregar al nio, el derecho a repetir (devolver) lo pagado. Algunos interrogantes que se plantean son: es esta prctica lcita o ilcita?, slo es ilcita cuando se paga?, hay que tener en cuenta la situacin de la madre gentica (es decir si puede o no concebir)? El P.U.L. lo haba regulado en el art. 543 Este artculo es pasible de dos crticas, que Ciuro Caldani realiz en un artculo y el Dr. Rivera le dio la razn. Ellas son: Si lo que buscan es desalentar la prctica, deben directamente prohibirla (es decir, afirmar en la norma que se trata de una prctica ilcita, y no decir sea tal prctica lcita o ilcita). En inters de quien se est pensada la norma? Porque la norma parte del hecho que la prctica ya se realiz por lo que el dao est ocasionado. De ser as hay que pensar en el inters del nio. No puede tratarse de una norma castigo para la madre gentica. Se debe consultar con especialistas si lo ms conveniente para el nio es permanecer con la madre gentica o con la madre gestante. Trasplante de partes renovables. Los actos jurdicos sobre partes renovables son habituales pero son lcitos? La respuesta es que depende. Mientas no estn separados no son cosas y por lo tanto no pueden ser objeto de actos jurdicos. Si por ejemplo, celebro un contrato con una fbrica de pelucas vendiendo mi cabello antes de cortrmelo, no se me puede exigir el cumplimiento. Ahora si la parte est ya separada de mi cuerpo, se trata de una cosa y por lo tanto se me puede exigir el cumplimiento del contrato. No obstante ello, hay que tener en cuenta que pueden existir leyes especiales que me brinden soluciones distintas como el caso de la ley de sangre. Respecto de la indemnizacin por la revocacin del consentimiento, la doctrina se encuentra dividida. El P.U.L. en el ltimo prrafo del artculo 110 La dacin de sangre est regulado en la Ley 22990, la cual establece que, en principio, es gratuita. Es decir que si una persona va a dar sangre no puede recibir nada a cambio. Por excepcin, en caso de una emergencia y cuando el grupo sanguneo es raro o escaso, se puede fijar una retribucin para los dadores. El receptor no debe hacer pago alguno, y las extracciones de sangre solo pueden realizarse en los bancos de sangre legalmente autorizados. Si bien la ley habla de donacin de sangre, es conveniente hablar de dacin porque la donacin, que consiste en regalar algo en vida (si dejo algo para despus de mi muerte hablamos de una disposicin testamentaria). La donacin como todo contrato tiene contenido patrimonial, lo que no quiere decir que las dos partes busquen un contenido lucrativo (est claro que en la donacin el donante no persigue obtener un lucro). Entonces en materia de derechos personalsimos se suele hablar de dacin de sangre o de rganos para que quede claro que no se trata de un contrato.

31 Trasplantes de partes no renovables. En materia de trasplantes de rganos han existido muchos cambios legislativos. La ley actual es la 24193 con la modificacin de la ley 26066 que establece la figura del donante (dador) presunto. Si bien se encuentra vigente parece faltar un paso de concientizacin para ponerla en prctica, ya que si se la estuviera aplicando no existira el problema de escasez de rganos para trasplante. Es interesante como trata el tema de la dacin de rganos el P.U.L. que en su art. 110 remite la solucin a una ley especial. Esto lo hace puesto que al tratarse de una cuestin tan dinmica, si se la regulara en el cdigo sera modificada en breve. En su art. 1 la ley 24193 regula su mbito de aplicacin estableciendo que La ablacin de rganos y tejidos para su implantacin de cadveres humanos a seres humanos y entre seres humanos, se rige por las disposiciones de esta ley en todo el territorio de la Repblica. Exceptuase de lo previsto por la presente, los tejidos naturalmente renovables o separables del cuerpo humano con salvedad de la obtencin y preservacin de clulas progenitoras hematopoyticas y su posterior implante a seres humanos, que quedar regida por esta ley. (). El tema de los trasplantes de rganos plantea una serie de problemas que la ley debera resolver. Ellos son: Evitar la comercializacin (entre seres humanos). Comprobar fehacientemente la muerte (cuando es de cadver a ser humano). Quien manifiesta la voluntad de donar (dar) cuando es de cadver a ser humano. Cuando es entre seres humanos est regulado en los arts. 14 y 15 de la ley. El primero dispone que La extraccin de rganos o materiales anatmicos en vida con fines de trasplante entre personas relacionadas conforme a las previsiones de los artculos 15 y concordantes de la presente ley, estar permitida slo cuando se estime que razonablemente no causar un grave perjuicio a la salud del dador y existan perspectivas de xito para conservar la vida o mejorar la salud del receptor el segundo artculo establece que Slo estar permitida la ablacin de rganos o materiales anatmicos en vida con fines de trasplante sobre una persona capaz mayor de dieciocho (18) aos, quien podr autorizarla nicamente en caso de que el receptor sea su pariente consanguneo o por adopcin hasta el cuarto grado, o su cnyuge, etc En los supuestos de implantacin de mdula sea, cualquier persona capaz mayor de dieciocho (18) aos podr disponer ser dador sin las limitaciones de parentesco establecidas en el primer prrafo del presente artculo. Los menores de dieciocho (18) aos previa autorizacin de su representante legal podrn ser dadores slo cuando los vincule al receptor un parentesco de los mencionados en el citado precepto. La retractacin del dador no genera obligacin de ninguna clase. En cuanto a la revocacin del consentimiento cuando el trasplante es entre cadveres y seres humanos no hay respuesta legal. La limitacin de este artculo tiene por finalidad, entre otras cuestiones, evitar la comercializacin. Asimismo respecto de este artculo se han realizado solicitudes a la justicia para dar rganos cuando no se cumple con lo establecido por este artculo. De esta manera la jurisprudencia ha permitido que pueda darse rganos a un amigo, o que un menor de 18 aos haya podido darle rganos a un hermano. Consentimiento o voluntad de ser dador. Regulado en los arts. 19, 20 y 22.

4. Derecho a disponer del cadver: naturaleza jurdica, disposicin del mismo.

32 Concepto. Segn Rivera el cadver es el cuerpo muerto de la persona una vez que sta ha dejado de existir. En cuanto a la naturaleza jurdica existe una discusin doctrinaria. Bsicamente se preguntan si se trata de una persona o de un resto de ella. A su vez uno puede preguntarse si se trata de una cosa, en los trminos del art. 2311 del Cdigo Civil (es decir de un objeto material susceptible de tener un valor). Cabe aclarar que cosa es un trmino muy abarcativo, puesto que comprende tanto aquellas que estn en el comercio como cosas que no lo estn (ejemplo de una cosa que no est en el comercio es el obelisco) Para dar respuesta a la cuestin se desarrollaron distintas teoras: Algunos doctrinarios, entre los que encontramos a Demogue y Gierke, sostienen que el cadver es una semi persona o un resto de la personalidad. La crtica que se le realiza a esta teora es que la persona se extingue con la muerte (art. 103 C.Civ.) Otra postura sostenida por Spota, Gatti y Malicki, entre otros, dice que el cadver es una cosa pero est fuera del comercio. La crtica que se le realiza es que no tiene valor y que por lo tanto no queda comprendido en el concepto de cosa que brinda el art. 2311 del C.Civ. La rplica sostiene que el valor al que se refiere el art. 2311 no necesariamente debe ser econmico. Puede tener, dicen, algn valor dado por la idoneidad de sus rganos, o como objeto de estudio. Rivera sostiene que esta postura algo de cierto tiene porque en algunos casos se puede comercializar, como por ejemplo los esqueletos que se utilizan en el estudio de la medicina. En conclusin el cadver es una cosa, y en principio est fuera del comercio (Rivera). Esto no contradice la idea de "Cosa", porque hay cosas que estn fuera del comercio (art. 2336). Lo ms importante respecto del cadver es como se dispone del cadver de una persona. La persona puede, en vida, adoptar disposiciones sobre el destino a darse a su propio cuerpo una vez muerto, las que deberan ser respetadas por sus herederos (aunque en los hechos esto no siempre es as). Claro que esas disposiciones no pueden estar reidas con las buenas costumbres, la moral y la ley. Por eso se dice que es un derecho personalsimo, sobre cosa futura, limitado por los intereses pblicos. Si la persona no decide el destino de su propio cuerpo, lo harn sus parientes ms cercanos. Su decisin debe conformarse a las creencias del fallecido, y no contrariar la moral y la ley. Sobre este tema no tenemos normas que lo regulen pero si han sido tratados por la jurisprudencia, en casos en los cuales los familiares de una persona fallecida no se ponan de acuerdo sobre el destino de sus restos. Resulta interesante ver el art. 116 del P.U.L.

5. Derecho a la intimidad. Nocin, antecedentes, caracteres, mbitos tutelados. Tutela constitucional. Cdigo civil: exgesis del art. 1071 bis. La informtica y la intimidad. Hbeas data.
Pasamos ahora a la rbita de los derechos personalsimos que protegen las manifestaciones espirituales de la persona (los que vimos hasta aqu se vinculan con el aspecto fsico de la persona). El derecho a la intimidad es uno de los derechos personalsimos que integran esa categora. Nocin.

33 La intimidad es el mbito comnmente reservado de la vida, de las acciones, de los asuntos, de los sentimientos, creencias y afecciones de un individuo o de una familia. Es lo ms personal, interior o privado; lo que no se desea dar a conocer, ni dejarse ver ni sentir. La mayora tiene una vida pblica pero hay cosas de la vida que uno no quiere que trasciendan, que son privadas de la persona. Este mbito privado, reservado de la persona es el que protege el derecho a la intimidad. Al derecho a la intimidad lo encontramos regulados en un gran nmero de normas, a saber: Muchos tratados internacionales (algunos con jerarqua constitucional, art. 75 inc. 22). En algunos cdigos y leyes extranjeras En la Constitucin Nacional, que adems del art. 75 inc. 22 que incorpora tratados internacionales que lo protegen, tambin los arts. 18 y 19 regulan este derecho. El art. 18 protege el derecho a la intimidad en tanto establece que El domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar [aqu consideramos que quedan comprendidos las cartas, correos electrnicos, mensajes de texto, entre otros] y los papeles privados; y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin. El art. 19 en su primer oracin determina que Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Esta es la norma que se invoca para despenalizar la posesin de drogas para consumo personal, tambin puede aplicarse al tema del transexualismo. En lo que hace a los caracteres, este derecho comparte todos los caracteres de los derechos personalsimos y a su vez posee dos que le son propios. Esos dos caracteres son: Facultad de exclusin. Permite excluir a los terceros del mbito de lo privado, lo reservado, lo ntimo. Autoconfiguracin. Tiene gran importancia la autonoma de la voluntad ya que cada sujeto dispone cul es su mbito de intimidad protegido. Si volvemos al PUL vemos en el art. 105 art. 108 mbitos tutelados. El derecho a la intimidad comprende: El secreto o reserva de los actos de la vida privada. Secreto de la correspondencia epistolar y de los papeles privados (lo que esta claro en el art. 18 de la C.N.). La privacidad del domicilio (tambin se encuentra en el art. 18 de la C.N.). Derecho a la imagen (aunque se trata de un derecho autnomo discutido-). Derecho al nombre (tambin un derecho autnomo que se relaciona con el derecho a la intimidad). Derecho al secreto profesional. El derecho a la intimidad genera distintos mbitos conflictivos: El art. 19 interpretado a contrario plantea como limite el orden, la moral pblica y los terceros. Derecho a la intimidad y libertad de prensa. Claro est que la prensa es necesaria y cumple un rol importante, pero el derecho a informar no tolera la intromisin en la vida privada de las personas. En principio se sostiene que si se trata de una figura pblica (en especial funcionarios pblicos) s pueden indagarse algunos aspectos de su vida privada, dado el inters pblico que

34 respecto de su persona existe. En este punto entra a jugar, aunque se trata de un derecho autnomo, el derecho a la imagen. Un ejemplo de esta cuestin es la conocida situacin que se dio entre el empresario Alfredo Yabrn y el periodista Jos Lus Cabezas. Derecho a la intimidad y creaciones artsticas (pelculas, obras de teatro), y crnica histrica. Esto se presenta por ejemplo cuando al realizar un libro se pretende revelar detalles de la vida privada de una persona. Estas situaciones no se encuentran claramente resueltas en la ley, y todos los casos que se llevan a los tribunales suelen presentar diferencias de matices. Cuando se trata de personas de la poltica, generalmente, se admite la posibilidad de dar a conocer aspectos de su vida privada puesto que se considera que existe inters pblico en conocerlas, aunque respetando ciertos lmites. En cambio cuando se trata de otras personas pblicas, como los artistas, no se admite. De todas maneras debe quedar en claro que se trata de situaciones conflictivas que se presentan en relacin al derecho a la intimidad que no se encuentran resueltas. Un caso jurisprudencial interesante respecto del derecho a la intimidad fue Ponzetti de Balbn. Los hechos del caso fueron los siguientes. Encontrndose el doctor Ricardo Balbn internado de gravedad en la Clnica Ipensa, un fotgrafo sin autorizacin y por ende de forma clandestina, toma una fotografa de aquel en dicho estado, las que luego fueron publicadas por la revista "Gente y la actualidad"; lo cual produjo sufrimiento y mortificacin de la familia del Dr. Balbn y la desaprobacin de la sociedad en general. Lo anterior dio origen a una demanda contra la editorial Atlntida propietaria de la revista citada, los fallos de 1era y 2da instancia dictaron sentencia a favor de la parte actora, por esto la demandada eleva un recurso extraordinario al cual se declara procedente. Cuando la Corte trata el caso, todos los votos hacen referencia al artculo 19 de la Constitucin Nacional, pero es el voto del ministro Petracchi el que hace un anlisis profundo del artculo, y tambin toma en cuenta al inters general sobre la salud del Dr. Balbn. Considera que en el caso ms all de tratarse de una figura pblica, las fotografas no eran necesarias para informar sobre el estado del susodicho. As la Corte decide confirmar la sentencia recurrida. El art. 1071 bis fue incorporado al cdigo por la ley 21173. Se encuentra ubicado luego del art. 1071 de abuso del derecho porque el legislador entendi que se trata de un abuso de la libertad de prensa. En la redaccin del artculo se advierte que el derecho a la intimidad comprende el derecho a la imagen (el que a su vez es autnomo por sus particularidades). El art. 1071 bis Se trata de un artculo trascendente en el cdigo. En primer lugar se encarga de describir conductas que implican la configuracin de la vulneracin del derecho a la intimidad, aunque luego se emplea una frase muy amplia (o perturbando de cualquier modo su intimidad) para aprehender la mayor parte de supuestos posibles. Corresponde destacar en este punto que la expresin () y el hecho no fuere un delito penal () es poco feliz y se tiene por letra muerta ya que no existe ningn inconveniente en que se trata de un delito penal y un delito civil al mismo tiempo, dando por tanto lugar a la accin civil y a la penal. Luego establece la posibilidad de obligar a quien vulnera el derecho, cesar su conducta sumado a la indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos. Cuando se habla de la publicacin de la sentencia no se trata de derecho a rplica, ya que lo que ste supone es el espacio para emitir una descarga sobre algo que se ha dicho y afect esa persona. El art. 109 del PUL est en consonancia con lo dispuesto en el art. 1071 bis. La informtica y la intimidad. Hbeas data.

35 La informtica ha permitido la existencia de un gran nmero de banco de datos. Es decir que existe informacin sobre las personas que puede ser robada, vendida, etc. Asimismo el desarrollo de la informtica permite, por ejemplo, el rastreo de las pginas Web ms visitadas por los individuos, y la posibilidad de obtener otros datos sobre las personas, lo que vulnera la intimidad de las personas. Esta problemtica ha llevado a que se hable de un nuevo derecho personalsimo: el derecho al "dato personal" (Cifuentes) el cual es distinto al derecho a la intimidad. Luego de la reforma a la Constitucin Nacional de 1994 en el art. 43 de la misma se incorpora un mecanismo que protege los datos de la informacin personal. Se trata del Hbeas Data. La Constitucin de la Provincia de Buenos Aires en su art. 20 inciso 3 establece La accin de habeas data puede ser promovida contra organismos pblicos o privados con la finalidad de rectificar, actualizar o quitar los datos contenidos en dichos bancos. Dentro de los organismos pblicos encontramos, por ejemplo, al Registro Nacional de Reincidencias que expide certificados de reincidencias. Supongamos que ante la solicitud de un certificado se me indique que tengo antecedentes, si yo creo no tenerlos puedo solicitar se me indique cual es el antecedente para poder promover la accin de rectificacin ante el organismo. En el mbito privado una de las bases de datos ms importante es Veraz. Veraz es una Sociedad Annima que se dedica a consultar los juicios de todo el pas, las estadsticas del Banco Central para saber que personas tienen juicios en contra y deudas. En principio la actividad que realiza no es ilcita pero el problema es que muchas veces se equivoca por lo que el individuo que se encuentra en la base de datos como deudor, entabla la accin de habeas data para rectificar la informacin. La ley 25326 regula la proteccin de datos personales. En su art. 1 dispone que La presente ley tiene por objeto la proteccin integral de los datos personales asentados en archivos, registros, bancos de datos, u otros medios tcnicos de tratamiento de datos, sean stos pblicos, o privados destinados a dar informes, para garantizar el derecho al honor y a la intimidad de las personas, as como tambin el acceso a la informacin que sobre las mismas se registre, de conformidad a lo establecido en el artculo 43, prrafo tercero de la Constitucin Nacional. Las disposiciones de la presente ley tambin sern aplicables, en cuanto resulte pertinente, a los datos relativos a personas de existencia ideal. En ningn caso se podrn afectar la base de datos ni las fuentes de informacin periodsticas., y el art. 2 dispone A los fines de la presente ley se entiende por: Datos personales: Informacin de cualquier tipo referida a personas fsicas o de existencia ideal determinadas o determinables. Datos sensibles: Datos personales que revelan origen racial y tnico, opiniones polticas, convicciones religiosas, filosficas o morales, afiliacin sindical e informacin referente a la salud o a la vida sexual. Archivo, registro, base o banco de datos: Indistintamente, designan al conjunto organizado de datos personales que sean objeto de tratamiento o procesamiento, electrnico o no, cualquiera que fuere la modalidad de su formacin, almacenamiento, organizacin o acceso. Tratamiento de datos: Operaciones y procedimientos sistemticos, electrnicos o no, que permitan la recoleccin, conservacin, ordenacin, almacenamiento, modificacin, relacionamiento, evaluacin, bloqueo, destruccin, y en general el procesamiento de datos personales, as como tambin su cesin a terceros a travs de comunicaciones, consultas, interconexiones o transferencias. Responsable de archivo, registro, base o banco de datos: Persona fsica o de existencia ideal pblica o privada, que es titular de un archivo, registro, base o banco de datos. Datos informatizados: Los datos personales sometidos al tratamiento o procesamiento electrnico o automatizado. Titular de los datos: Toda persona fsica o persona de existencia ideal con domicilio legal o delegaciones o sucursales en el pas, cuyos datos sean objeto del tratamiento al que se refiere la presente ley. Usuario de datos: Toda persona, pblica o privada que

36 realice a su arbitrio el tratamiento de datos, ya sea en archivos, registros o bancos de datos propios o a travs de conexin con los mismos. Disociacin de datos: Todo tratamiento de datos personales de manera que la informacin obtenida no pueda asociarse a persona determinada o determinable. Asimismo resulta interesante observar lo dispuesto por los arts. 3, 4, 5, 10, 13, 14 y 16 de la ley. Ellos disponen: ARTICULO 3 (Archivos de datos Licitud). ARTICULO 4 (Calidad de los datos). 1. Los datos personales que se recojan a los efectos de su tratamiento deben ser ciertos, adecuados, pertinentes y no excesivos en relacin al mbito y finalidad para los que se hubieren obtenido. 3. Los datos objeto de tratamiento no pueden ser utilizados para finalidades distintas o incompatibles con aquellas que motivaron su obtencin. ARTCULO 5 (Consentimiento). 1. El tratamiento de datos personales es ilcito cuando el titular no hubiere prestado su consentimiento libre, expreso e informado, el que deber constar por escrito, o por otro medio que permita se le equipare, de acuerdo a las circunstancias. 2. No ser necesario el consentimiento cuando: a) Los datos se obtengan de fuentes de acceso pblico irrestricto; b) Se recaben para el ejercicio de funciones propias de los poderes del Estado o en virtud de una obligacin legal; ARTICULO 10. (Deber de confidencialidad). ARTICULO 13. (Derecho de Informacin). ARTICULO 14. (Derecho de acceso). 1. El titular de los datos, previa acreditacin de su identidad, tiene derecho a solicitar y obtener informacin de sus datos personales incluidos en los bancos de datos pblicos, o privados destinados a proveer informes. ARTICULO 16. (Derecho de rectificacin, actualizacin o supresin). 1. Toda persona tiene derecho a que sean rectificados, actualizados y, cuando corresponda, suprimidos o sometidos a confidencialidad los datos personales de los que sea titular, que estn incluidos en un banco de datos.

6. Derecho a la imagen. Concepto, autonoma. Captaciones y reproducciones prohibidas. Publicaciones libres. Jurisprudencia.
Concepto. El derecho a la imagen es el derecho personalsimo que permite a su titular oponerse a que se capte, reproduzca, difunda o publique su propia imagen sin su consentimiento o sin autorizacin legal. Se discute si el derecho a la imagen constituye un mero aspecto del derecho a la intimidad, o si en cambio es un derecho autnomo. Ntese que por ejemplo el art. 1071 bis del Cdigo Civil en cierta manera los regula conjuntamente, al hacer referencia a la publicacin de retratos. Autonoma. La mayora considera que se trata de un derecho autnomo puesto que el derecho a la imagen puede verse vulnerado sin que se afecte el derecho a la intimidad. Si se sostuviese lo contrario slo podra lesionarse el derecho a la imagen cuando se vulnere el derecho a la intimidad. Esto tiene una aplicacin prctica. La Cmara de Azul tuvo que resolver un caso en el que se present esta cuestin. Una seora sufri un accidente de trnsito en el que muri. Los

37 periodistas del Diario local tomaron una foto de la mujer accidentada, ya fallecida, tirada en la calle, la cual fue publicada. Los herederos de la seora iniciaron acciones contra el diario por haber vulnerado el derecho a la intimidad. El Diario dijo que el derecho a la intimidad no se haba visto afectado pues el accidente haba sido en la va pblica, y la Cmara sostuvo que si bien el derecho a la intimidad no se haba visto afectado, si se haba vulnerado el derecho a la imagen. Por lo tanto concluy que el derecho a la imagen se poda ver vulnerado sin que se afecte el derecho a la intimidad. Queda claro entonces que la cuestin de la autonoma del derecho a la imagen no es meramente doctrinaria. As: si el derecho a la imagen es un despliegue del derecho a la intimidad, solamente se lesionar el derecho a la imagen slo cuando se trate de captaciones o publicaciones que afecten la intimidad de la persona. mientras que si el derecho a la imagen es autnomo, se lesionar ante la mera exposicin o difusin indebida, an cuando no se afecte el derecho a la intimidad u honor de la persona. Captaciones y reproducciones prohibidas. Publicaciones libres. Jurisprudencia. Es un desafo para el derecho, ya que se presenta la tensin entre el Derecho a la imagen y el Derecho de informar. Cmo se resuelve la problemtica? En el derecho vigente, hay una sola norma que regula la cuestin. Se trata del art. 31 de la ley 11723 de Propiedad Intelectual segn el cual El retrato fotogrfico de una persona no puede ser puesto en el comercio sin el consentimiento expreso de la persona misma y muerta sta, de su cnyuge e hijos o descendientes directos de stos, o en su defecto, del padre o de la madre. Faltando el cnyuge, los hijos, el padre o la madre, o los descendientes directos de los hijos, la publicacin es libre. La persona que haya dado su consentimiento puede revocarlo resarciendo daos y perjuicios. Es libre la publicacin del retrato cuando se relacione con fines cientficos, didcticos y en general culturales, o con hechos o acontecimientos de inters pblico o que se hubieran desarrollado en pblico. El artculo mencionado, que se encuentra vigente a pesar de su antigedad, es pasible de las siguientes crticas: Por un lado, no basta con decir que el retrato "no puede ser puesto en el comercio", debe indicarse que es ilcita cualquier captacin y difusin de la imagen en la medida en que no se cuente con el consentimiento de la persona o se trate de uno de los supuestos excepcionales autorizados por la ley. Por otro lado, el ltimo prrafo se refiere a las publicaciones libres. La jurisprudencia ha entendido que an cuando sea libre deben adoptarse las medidas para evitarse la identificacin del fotografiado (Ej.: las imgenes en los libros de medicina deben cuidarse de que pueda identificarse la persona de la que se trata). El PUL en su art. 107 recepta las nuevas tendencias A partir de este artculo podemos sealar lo siguiente: La imagen comprende tambin a la voz de la persona. Cuando la persona participa de un acto pblico en principio no se vulneraria la imagen. No obstante hay que tener en cuenta cmo se reproduce la imagen de la persona, en qu contexto y si, por ejemplo, se la individualiza con un primer plano. En este punto es de inters ver el fallo M., N. A. c/ Torneos y Competencias Sociedad Annima s/ daos y perjuicios - CNCIV - SALA C - 25/11/2008.

38

7. El derecho a la identidad personal. Concepto. Aplicaciones. El problema del transexualismo: discusin.

Concepto. El derecho a la identidad personal es el derecho a exigir la fiel representacin de la persona, sin deformacin de sus cualidades o caracteres y sin atribucin de caracteres inexistentes o diversos de aquellos reales del sujeto. Esa identidad se falsea en el caso de afirmaciones de inexactitudes, pero tambin cuando el retaceo, la imprecisin o el silencio de datos de importancia llevan a alterar la individualizacin social de la persona. Es un derecho autnomo, y no se confunde, por ejemplo, con el derecho al nombre, ya que el derecho a la identidad personal es ms abarcativo, por comprender el patrimonio cultural, poltico, social, religioso e ideolgico del sujeto. Se encuentra consagrado en algunos Tratados Internacionales, como por ejemplo en el art. 8 de la Convencin de los Derechos del Nio que establece 1. Los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin injerencias ilcitas. 2. Cuando un nio sea privado ilegalmente de algunos de los elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados Partes debern prestar la asistencia y proteccin apropiadas con miras a restablecer rpidamente su identidad. Aplicaciones. A continuacin se mencionan algunos supuestos en los que resulta de importancia el derecho a la identidad. En el caso de las adopciones. El problema se presenta con las adopciones plenas, en el cual se rompe el vnculo con la familia de origen pasando a ser hijo de la familia adoptante. La pregunta es ante una adopcin plena si el nio en algn momento tiene derecho a saber cual es su familia biolgica. Actualmente existe el deber de dar a conocer la situacin de la adopcin y dar la posibilidad de que, si lo desea, tome conocimiento de cual es su familia biolgica. Un tema emparentado con el anterior, en nuestro pas, es el relativo a hijos de desaparecidos. Otro tema relacionado a la identidad de los menores es el de los juicios de filiacin. Tan importante es el derecho de identidad, que la ley 23511 en su artculo 4 establece una presuncin en contra del padre alegado que no se somete a las pruebas biolgicas (lo cual, segn algunos, contrara el art. 18 de la C.N.) Es decir que en caso de aquel a quien se lo demanda, reclamando una paternidad por ejemplo, si no se presenta la ley entiende que efectivamente es el padre del actor. Es importante en este punto destacar que la accin de filiacin para el hijo no prescribe. Derecho a la identidad de los indgenas. Lo encontramos en el art. 75 Inc. 17 de la Constitucin Nacional que dispone Corresponde al Congreso: 17- Reconocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos. Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educacin bilinge e intercultural; reconocer la personera jurdica de sus comunidades, y la posesin y propiedad comunitarias de las tierras que tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano; ninguna de ellas ser enajenable, transmisible ni susceptible de gravmenes o embargos. Asegurar su participacin en la gestin referida a sus recursos naturales y a los dems intereses que los afecten. Las provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones. (La cursiva es nuestra) Transexualismo. El art. 19 Inc. 4 de la ley 17132 prohbe a los mdicos efectuar operaciones de cambio de sexo, salvo que sean autorizados judicialmente. En un comienzo, la jurisprudencia era rigurosa, pero luego comenz a autorizarse estas operaciones en casos de hermafroditas o de rganos sexuales indefinidos, y tambin se autoriz la modificacin del

39 nombre y rectificacin de partidas de nacimiento de transexuales operados en otros pases. Ya tuvimos oportunidad de ver que en los ltimos fallos se fue ms all, autorizndose tambin las operaciones de cambio de sexo. A continuacin se transcriben los arts. del P.U.L. de 1998 que regulan sobre los derechos personalsimos (arts. 105 a 116): ARTCULO 105.- Derechos. La persona humana afectada en su intimidad personal o familiar, honra o reputacin, imagen o identidad, o que de cualquier modo resulte menoscabada en su dignidad personal, puede reclamar la reparacin de los daos sufridos. ARTCULO 106.- Falsa denuncia o querella. El denunciante o querellante responde por los daos derivados de la falsedad de la denuncia o de la querella, si se acredita que no haba razones justificables para creer que el damnificado estaba implicado. ARTCULO 107.- Derecho a la imagen. Para captar o reproducir la imagen o la voz de una persona, de cualquier modo que se haga, es necesario su consentimiento, salvo en los siguientes casos: a) Si la persona participa en actos pblicos. b) Si existe un inters cientfico, cultural o educacional prioritario, y se toman las precauciones suficientes para evitar un dao innecesario. c) Si se trata del ejercicio regular del derecho de informar sobre acontecimientos de inters general. La reproduccin de la imagen de las personas fallecidas se rige por lo dispuesto en el artculo 108 segundo prrafo. Pasados veinte (20) aos desde la muerte es libre la reproduccin no ofensiva. ARTCULO 108.- Disposicin de estos derechos. El consentimiento para la disposicin de los derechos a que se alude en los artculos precedentes, es admitido si no es contrario a la ley, la moral y las buenas costumbres; no se presume y es de interpretacin estricta. Puede ser libremente revocado pero deben resarcirse los daos que la revocacin provoca, salvo norma legal en contrario. En caso de personas fallecidas, pueden prestar su consentimiento sus herederos o el designado por el causante en una disposicin de ltima voluntad. Si hay desacuerdo entre herederos de un mismo grado, resolver el tribunal. ARTCULO 109.- Medidas. Adems de lo dispuesto por el artculo 105, el damnificado por atentados a su personalidad tiene derecho a: a) Exigir que el atentado que ha comenzado a ser ejecutado cese inmediatamente, sin necesidad de acreditar culpa o dolo del autor. b) Solicitar las publicaciones que le sean satisfactorias. En caso de fallecimiento del titular las acciones pueden ser continuadas por sus herederos. ARTCULO 110.- Actos de disposicin sobre el propio cuerpo. Estn prohibidos los actos de disposicin del propio cuerpo que ocasionen una disminucin permanente de su integridad o resultan contrarios a la ley, la moral o las buenas costumbres, salvo que sean requeridos para la curacin o el mejoramiento de la salud de la persona. La dacin de rganos para ser implantados en otras personas se rige por la legislacin especial. El consentimiento para los actos no comprendidos en la prohibicin establecida en el primer prrafo, no puede ser suplido y su revocacin no causa responsabilidad alguna. ARTCULO 111.- Prcticas eugensicas. Quedan prohibidas las prcticas eugensicas tendientes a la seleccin de genes, sexo o caracteres fsicos o raciales de seres humanos. Ninguna modificacin puede ser realizada a los caracteres genticos con la finalidad de alterar los caracteres de la descendencia de la persona, salvo que tenga por objeto exclusivo evitar la transmisin de enfermedades o la predisposicin a ellas.

40 Es prohibida toda prctica que afecte la integridad de la especie humana, o que de cualquier modo tienda a la seleccin de las personas, o la modificacin de la descendencia mediante la transformacin de los caractres genticos. Quedan a salvo las investigaciones que tiendan a la prevencin y tratamiento de enfermedades genticas. ARTCULO 112.- Consentimiento del paciente. Nadie puede ser sometido sin su consentimiento a exmenes o tratamientos clnicos o quirrgicos, cualquiera que sea su naturaleza, salvo disposicin legal en contrario. ARTCULO 113.- Substitucin del consentimiento. Si el paciente es incapaz de ejercicio o no est en aptitud de expresar su voluntad, debe recabarse el consentimiento de su representante legal, cnyuge o pariente ms prximo o allegado que en presencia del mdico se ocupe de l. En ausencia de todos ellos, el mdico puede prescindir del consentimiento si su actuacin tiene por objeto evitar un mal grave al paciente. La negativa injustificada de las personas antes mencionadas a consentir un acto mdico requerido por el estado de salud del incapaz, se suple por autorizacin judicial. ARTCULO 114.- Consentimiento informado. Cuando las circunstancias lo aconsejan, el paciente o quien debe dar su consentimiento en el caso del artculo precedente, debe ser informado razonablemente sobre el procedimiento mdico, sus consecuencias y sus posibilidades curativas. ARTCULO 115.- Actos peligrosos. No es exigible el cumplimiento del contrato que tiene por objeto la realizacin de actos peligrosos para la vida o la integridad de una persona, salvo que correspondan a su actividad habitual y que se adopten las medidas de prevencin y seguridad adecuadas a las circunstancias. ARTCULO 116.- Exequias. La persona capaz de otorgar testamento puede disponer, por cualquier forma, el modo y circunstancias de sus exequias e inhumacin, as como la dacin de todo o parte del cadver con fines teraputicos, cientficos, pedaggicos o de ndole similar. Si no se expresa la voluntad del fallecido, la decisin corresponde al cnyuge no separado judicialmente, y en su defecto a los parientes segn el orden sucesorio, quienes no pueden dar al cadver un destino contrario a los principios religiosos del difunto. ARTCULO 543. - estableciendo que La maternidad del nacido corresponde a la mujer que lo ha gestado, aun cuando se demuestre que le fue implantado un vulo fecundado de otra mujer, sea tal prctica lcita o ilcita.

Cdigo Penal argentino.

ARTICULO 85. - El que causare un aborto ser reprimido: 1 Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si obrare sin consentimiento de la mujer. Esta pena podr elevarse hasta quince aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer. 2 Con reclusin o prisin de uno a cuatro aos, si obrare con consentimiento de la mujer. El mximum de la pena se elevar a seis aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer. ARTICULO 86. - Incurrirn en las penas establecidas en el artculo anterior y sufrirn, adems, inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la condena, los mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo. El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es punible: 1 Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este peligro no puede ser evitado por otros medios.

41 2 Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deber ser requerido para el aborto. ARTICULO 87. - Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que con violencia causare un aborto sin haber tenido el propsito de causarlo, si el estado de embarazo de la paciente fuere notorio o le constare. ARTICULO 88. - Ser reprimida con prisin de uno a cuatro aos, la mujer que causare su propio aborto o consintiere en que otro se lo causare. La tentativa de la mujer no es punible.

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UNIDAD VI: Los atributos de la personalidad: la capacidad 1. Concepto de capacidad. Capacidad de derecho y de hecho. Legitimacin. Discernimiento. Incapacidades absolutas y relativas.
Capacidad de derecho: es la aptitud de adquirir derechos o contraer obligaciones. (Art.52 CC). Capacidad de hecho: es la aptitud que tiene la persona para ejercer los derechos adquiridos y cumplir las obligaciones por si misma. La capacidad es graduable: La incapacidad de derecho es siempre relativa, no hay persona que no pueda ser titular de derechos o contraer obligaciones. La incapacidad de hecho absoluta (art.54CC): las personas por nacer, los menores impberes, los dementes, los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. La incapacidad de hecho relativa (art.55CC: los menores adultos.

2. Incapacidades de derecho: finalidad y fundamentos. Supuestos. Casos aparentes: los religiosos profesos, los comerciantes fallidos.
Incapacidad de derecho: No hay personas incapaces de derecho, sino personas con incapacidades de derecho determinadas. Los supuestos se encuentran diseminados en el cdigo, a saber: Con relacin a las personas: Art.1358 No puede haber contrato de venta entre marido y mujer. Art.279 Los padres no pueden hacer ningn contrato con hijos que estn bajo su patria potestad. Con relacin a las cosas: Art.1.361 Es prohibida la compra, aunque sea en remate pblico, por s o por interpuesta persona: 1 A los padres, de los bienes de los hijos que estn bajo su patria potestad; 2 A los tutores y curadores, de los bienes de las personas que estn a su cargo y comprar bienes para stas, sino en los casos y por el modo ordenado por las leyes; 3 A los albaceas, de los bienes de las testamentarias que estuviesen a su cargo; 4 A los mandatarios, de los bienes que estn encargados de vender por cuenta de sus comitentes; 5 A los empleados pblicos, de los bienes del Estado, o de las Municipalidades, de cuya administracin o venta estuviesen encargados; 6 A los jueces, abogados, fiscales, defensores de menores, procuradores, escribanos y tasadores, de los bienes que estuviesen en litigio ante el juzgado o tribunal ante el cual ejerciesen, o hubiesen ejercido su respectivo ministerio; 7 A los Ministros de Gobierno, de los bienes nacionales o de cualquier establecimiento pblico, o corporacin civil o religiosa, y a los Ministros Secretarios de los Gobiernos de

43 Provincia, de los bienes provinciales o municipales, o de las corporaciones civiles o religiosas de las provincias. Art. 1.807. No pueden hacer donaciones: 2 El marido, sin el consentimiento de la mujer, o autorizacin suplementaria del juez, de los bienes races del matrimonio; 6 Los mandatarios, sin poder especial para el caso, con designacin de los bienes determinados que puedan donar; Con relacin a ciertos actos: Art. 398. No pueden ser tutores: 2 Los mudos; 4 Los que no tienen domicilio en la Repblica; 5 Los fallidos, mientras no hayan satisfecho a sus acreedores; 6 El que hubiese sido privado de ejercer la patria potestad; Casos aparentes de incapaces de derecho: Religiosos profesos: son los religiosos regulares, que pertenecen a una orden religiosa propiamente dicha, la que admite los votos solemnes. Respecto de la naturaleza de sta limitacin la doctrina mayoritaria, que son incapaces de derecho. Se considera que la aplicacin de la incapacidad de derecho slo a los religiosos catlicos constituye una desigualdad jurdica infundada, por lo que se trata de una disposicin que no armoniza con la C.N. (inconstitucional). Comerciantes fallidos: Fallido es el declarado en quiebra, ya sea que se trate de un comerciante o un no comerciante. En cuanto a la naturaleza de la limitacin la doctrina actual sostiene que no es un incapaz, sino que esta desapoderado de sus bienes.

3. Incapacidades de hecho: finalidad y fundamentos. Incapaces absolutos y relativos: enumeracin

Incapacidad de hecho: La incapacidad de hecho importa una restriccin, pero sta es dispuesta por el ordenamiento para proteger al incapaz de hecho, y es por ello que se les nombra un representante, es decir, alguien que ejerza los derechos o contraiga las obligaciones en nombre del incapaz. Hay distintos tipos de representantes. Representante convencional o mandatario: Deriva del acuerdo de voluntades. Va a actuar de acuerdo a la voluntad (indicaciones) del representado Representacin legal o necesaria: es la que corresponde a los incapaces de hecho, el representante sustituye la voluntad del representado (por ejemplo la madre no puede consultar la voluntad del menor). La finalidad y fundamento de la incapacidad de hecho es la proteccin del incapaz. Esto surge claramente del art. 58 La ley 26378 aprueba la convencin de la ONU sobre los Derechos de las personas con discapacidad en la que claramente se refleja el espritu protectorio. Los incapaces de hecho se clasifican en absolutos y relativos Art. 54 Tienen incapacidad absoluta: 1 Las personas por nacer; 2 Los menores impberes; 3 Los dementes; 4 Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito;

44 El art. 55 dice Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar. o Segn la regulacin de los arts. 54 y 55:

Nacimiento

14 aos

18 aos

Segn la idea de la capacidad progresiva (que es la correcta):

Nacimiento

14 aos

18 aos

4. Proteccin de los incapaces. Modos: representacin y asistencia. La representacin promiscua. El patronato.

A los incapaces se les nombran representantes, los que aparecen mencionados en los artculos 57 y 59. A los inhabilitados (art. 152 bis) se les nombran asistentes. Incapaces de hecho: el art. 57 dice quines son los representantes de los distintos incapaces. As dicha norma establece: Son representantes de los incapaces: 1 De las personas por nacer, sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les nombre; 2 De los menores no emancipados, sus padres o tutores; 3 De los dementes o sordomudos, los curadores que se les nombre. Esta representacin tiene tres caractersticas interesantes: Es legal, lo que quiere decir que es la ley la que la impone (art. 57). Es necesaria, es decir que no se puede prescindir de ella (art.56). Es dual y conjunta porque el incapaz tambin es representado por el Ministerio de Menores. De la ltima caracterstica mencionada se deriva el tema de la representacin promiscua del art. 59. Representante + asesor del Ministerio de Menores. Si el asesor no interviene (intervencin complementaria y necesaria), el proceso es nulo. Actualmente no se habla ms de patronato sino de un sistema de promocin y proteccin integral de los derechos de los menores cuyo fin es garantizar el ejercicio y disfrute pleno, efectivo y permanente de los derechos reconocidos por el ordenamiento jurdico. En el mbito provincial contamos con la Ley 13298, y en el mbito nacional con la Ley 26061.

5. Menores de edad. Rgimen de capacidad. Capacidad laboral y profesional.

Tras la reforma de la ley 26579: Art126cc: Mayora de edad a los 18 Art. 265: obligacin de los padres de prestar alimentos a los hijos hasta los 21 aos, salvo que el hijo mayor de edad pueda solventarse solo. Jurisprudencia: sigue la obligacin de los padres con mayores de 21 que estn estudiando. Art5 ley 26579: en materia de previsin y seguridad social, la mayora es a los 21. Divisin de menores: Art127 CC: menores impberes (hasta 14 aos)

45 Menores adultos (14 a 18) La ley no instituye el criterio de capacidad progresiva. Se deduce a lo largo del cdigo: o Slo las personas por nacer, dentro de las enumeradas en el art. 54, seran incapaces de hecho absolutos o art. 2392 un menor de 10 aos puede adquirir la posesin (disponer fsicamente de una cosa comportndose como dueo), lo que le da a los 20 aos la posibilidad de usucapir. o Segn el art. 1897 El mandato puede ser vlidamente conferido a una persona incapaz o Capacidad para celebrar algunos contratos. El art. 269 del C.Civ. dice que Si el menor de edad se hallare en urgente necesidad, que no pudiere ser atendido por sus padres, los suministros indispensables que se efectuaren se juzgarn hechos con autorizacin de ellos. o "pequeos contratos", como por ejemplo un nio de seis aos que compra tiles escolares o golosinas en un kiosco, utiliza algn medio de transporte, entre otros, que el menor realiza cotidianamente en situaciones que no quedan comprendidas en el mbito de la urgente necesidad. los menores celebran este tipo de actos porque poseen discernimiento para comprender su significado y alcance, y, por lo tanto, son efectivamente capaces de otorgarlos. o En cuanto al reconocimiento de hijos el art. 286 del C.Civ. dispone que el menor adulto no precisar la autorizacin de sus padres para estar en juicio, cuando sea demandado criminalmente, ni para reconocer hijos ni para testar. o Contrato de depsito y comodato. En el caso del depsito el art. 2228 dispone que "El depsito necesario por ocasin de peligro o de fuerza mayor puede hacerse en personas adultas aunque incapaces por derecho y stas responden del depsito, aunque no estn autorizadas por sus representantes para recibirlo". o En cuanto al comodato, el art. 2259 dispone que "Si el comodatario incapaz no fuese menor impber, y hubiere inducido con dolo a la otra parte a contratar, su incapacidad no lo autoriza para anular el contrato y debe devolver la cosa prestada, como si fuese capaz". Esta disposicin contiene una excepcin al principio de que el incapaz de hecho puede alegar la nulidad del contrato (art. 1164), privando de ese derecho al "incapaz no menor impber que hubiera inducido con dolo a la otra parte a contratar". En tal caso, aquel est obligado a respetar el contrato, salvo el derecho de la otra parte a pedir la nulidad fundada en el dolo y reclamar la devolucin de la cosa prestada. Al decir incapaz menor impber, la norma hace referencia a los menores adultos. o El art. 1807 inc. 7 del C.Civ dispone que los hijos de familia no pueden hacer donacin sin licencia de sus padres pueden sin embargo, hacer donaciones de lo que adquieren por el ejercicio de alguna profesin o industria. Esto se vincula con la capacidad del menor que trabaja, lo que se tratar en el apartado siguiente. Capacidad laboral Art275 2do prrafo: los hijos menores no pueden ejercer oficio, profesin o industria, salvo artculos 128 y 283. Art128: cesa la incapacidad de los menores por la mayora de edad, el da que cumplieran los 18 aos.

46 Art283: se presume que el menor adulto, si ejerciere algn empleo, esta autorizado por sus padres para todos los actos y contratos que surgieran de el. Las obligaciones recaen sobre los bienes cuya administracin no tuviesen los padres. Ley 26390: la persona menor de 16 aos no puede trabajar. En conclusin, el menor entre 16 y 18 puede trabajar con autorizacin. Capacidad profesional Art128 2do prrafo: si el menor de 18 adquiere titulo habilitante, no requiere autorizacin para ejercer la profesin.

6. Cesacin de la incapacidad: mayora de edad y emancipacin. Tipos de emancipacin: a) por matrimonio. Irrevocabilidad. Nulidad del matrimonio: efectos. Ausencia de autorizacin: efectos. b) Habilitacin de edad: distintos casos y requisitos. Procedimiento. Revocacin. La habilitacin para ejercer el comercio: rgimen del Cdigo de Comercio.
Cesacin de la incapacidad. La incapacidad por la minora de edad cesa el da en que los menores alcanzan la mayora de edad, o sea cuando cumplen 18 aos (art128). Tambin puede cesar por emancipacin. Esta le concede capacidad al menor pero con limitaciones. 2 tipos de emancipacin: Emancipacin por habilitacin de edad: que do derogado con el cambio de mayora de edad. Emancipacin y matrimonio: el menor que se casa adquiere capacidad civil. Fundamentos: para formar una familia se necesita capacidad para desenvolverse. Se presume que si tiene la madurez para casarse, la tiene para otros actos. Disolucin del matrimonio (art133): la emancipacin es irrevocable. La nueva aptitud nupcial se adquirir alcanzada la mayora de edad. Disolucin (art213) por causas posteriores, muerte de un cnyuge, divorcio vincular, etc. En estos supuestos puede volver a casarse, requiriendo autorizacin judicial. Declaracin de nulidad del matrimonio (art132): se declara ineficaz por una causa existente al momento de celebrar el matrimonio. X Ej.: que uno se haya casado bajo amenazas. Art132: no deja sin efecto la emancipacin, salvo para el cnyuge de mala fe. Art131: aplica una sancin a quienes se casan sin autorizacin: no podrn administrar sus bienes recibidos a titulo gratuito hasta la mayora de edad. No es un matrimonio nulo. Actualmente, si los menores quieren contraer matrimonio tenemos el instituto de la dispensa judicial (art. 167), y a partir de los 18 aos ya no se necesita ningn tipo de autorizacin puesto que adquieren la mayora de edad. As las cosas, no resulta feliz que la Ley 26579 no haya derogado el art. 168, ya que al mantenerse este artculo vigente parecera que para contraer matrimonio se requiere tanto la dispensa judicial como la autorizacin. Efectos de la emancipacin:

47 Hace cesar la incapacidad del menor, con las limitaciones de los artculos 134 y 135 El primero dispone que Los emancipados no pueden ni con autorizacin judicial: 1 aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito; 2 hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito; 3 afianzar obligaciones. El art. 135 al disponer que Los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus bienes, pero respecto de los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de la emancipacin, slo tendrn la administracin; para disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de stos fuere mayor de edad. Con la emancipacin cesa la patria potestad (art. 306 inc. 4). La habilitacin para ejercer el comercio. Rgimen del Cdigo de Comercio. A partir de la mayora de edad se adquiere capacidad para ejercer el comercio.

7. Los penados: rgimen legal. Situacin jurdica. Fundamento. Alcance de la incapacidad. Valoracin crtica.
Los penados. Art12 cod. Penal: los penados con + de tres aos: privacin de la patria potestad, de la administracin de sus bienes y del poder de disposicin de los mismos por actos entre vivos. Tiene incapacidad para los actos previstos en la norma, pero se la puede suplir mediante curador.

8. Dementes. La cuestin terminolgica. Fundamento y presupuestos de la interdiccin: el rgimen del Cdigo y su reforma (art. 141).
Terminologa: Vlez utiliza dementes en sentido amplio, haciendo referencia a todas las enfermedades mentales. Pero en realidad la demencia es una enfermedad ms. Se utilizan los trminos insanos o interdictos. Fundamento: proteger al incapaz. Presupuestos para la declaracin de demencia. Criterio medico: solo enfermedad mental. Criterio econmico social: no hay enfermedad mental pero si una situacin que le impida gobernar su persona. Criterio medico jurdico: este utiliza el cdigo a partir de la ley 17711 en su art. 141. Segn este se tiene que dar dos cosas para declarar demente a alguien Que tenga una enfermedad mental, y que esta no tenga aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes. En el art. 468 se entiende que acepta el criterio econmico social ya que dice que se le da curador al mayor de edad incapaz de administrar sus bienes no hace referencia a los dementes ni sordomudos. Es ms amplio.

9. Efectos jurdicos de la interdiccin. Testamento. Matrimonio. Actos personalsimos. Evaluacin del sistema. Rgimen de los actos anteriores a la declaracin judicial (arts. 473 y 474).
Efectos jurdicos de la interdiccin

48 Dictada la sentencia, el mismo pasa a ser incapaz de hecho absoluto y se le nombra curador. (Art. 140, 54inc3 y 57inc3). No pueden realizar actos por si mismos, y si los realizan no son validos. La sentencia es anotada en el Registro Civil. (Con esto, no se puede invocar que no era notoria la demencia). En principio no son responsables por el dao que provoquen (arts. 1076 y 907) Actos celebrados en intervalos lucidos: este acto es valido. Comprensin concreta del acto que se va a realizar. Durante estos intervalos es responsable por los actos ilcitos (art1070) y puede otorgar testamento (art3615). Matrimonio: podra durante un intervalo lucido con fundamento en el art.166inc8. pero no por las responsabilidades que implica. Actos personalsimos: podra realizarlos durante intervalos lucidos porque estos no pueden ser suplidos por el curador (reconocimiento de hijos, consentir la difusin de su propia imagen, etc.) Rgimen de los actos anteriores a la declaracin judicial. Art140: el sujeto es capaz hasta la sentencia Art473: los actos anteriores podrn anularse si la causa de la interdiccin declarada por el juez exista pblicamente en la poca en que los actos fueron ejecutados. O demencia notoria. Art474: situacin del sujeto que fallece antes de la sentencia o del juicio a) se podr declarar nulidad si la demencia resulta del acto mismo. Por Ej., se celebra una compraventa y dice que estaba casado pero en verdad era viudo. b) la nulidad se puede plantear cuando quien contrat con el fallecido actu de mala fe.

10. Situacin jurdica de los dementes no declarados. Validez de sus actos, casos en que es improcedente la declaracin de nulidad.
Dementes no declarados. Insanos no declarados interdictos. La enfermedad existe pero nadie inicia el juicio de insana. En principio son capaces porque no se ha dictado sentencia que declare lo contrario (art140). Algunos actos de ellos podran anularse, porque estos no gozan de discernimiento (art.900 y 921) Partiendo de la base de que algunos actos pueden ser anulados, en este punto hay que distinguir diversas hiptesis: A) Actos entre vivos (actos jurdicos cuyos efectos para producirse no requieren de la muerte de persona alguna.) En este caso el ejemplo estara dado por el demente no interdicto que celebr un boleto de compraventa. Impugnacin intentada en vida del insano: segn Borda, se aplica el art. 473 en sus dos prrafos. Impugnacin intentada despus de la muerte del presunto demente: se aplica el art. 474 .En este caso no basta con que la demencia fuera pblica y notoria sino que slo puede intentarse la accin de nulidad si se da alguno de los dos supuestos previstos en la ley. Dichos supuestos son: que la demencia surja del acto mismo (por ejemplo si un hombre de 80 aos al firmar el boleto de compraventa manifiesta tener 20), o que el contratante sea de mala fe (por

49 ejemplo un allegado a la familia que tena conocimiento del estado de demencia). Este artculo es ms severo que el 473 porque al estar fallecido el presunto demente no existe la posibilidad de realizar las pericias correspondientes. B) Actos de ltima voluntad (acto jurdico que para provocar sus efectos requieren de la muerte de alguna persona).El ejemplo ms claro es el del testamento que deja la persona por el que puede beneficiar levemente a un hijo. Art. 3616 dispone que La ley presume que toda persona est en su sano juicio mientras no se pruebe lo contrario. Aqu el artculo lo que hace es distribuir la carga de la prueba: El principio es que la persona estaba en su sano juicio. El que quiere fulminar con nulidad el testamento debe probar que el testador no se hallaba en su sano juicio al momento de testar. Se trata de los casos donde la demencia no era notoria. Si el testador un tiempo antes de testar se hallaba notoriamente en estado habitual de demencia quien quiera sostener la validez del testamento debe probar que al momento de testar el testador se encontraba en un intervalo lcido. En conclusin, no se exige que la demencia surja del testamento mismo, ni que se haya iniciado el juicio de insania. Sin embargo, la prueba debe ser concluyente, pues en caso de duda la ley presume que toda persona est en su sano juicio (art.3616, primera parte).

11. Sordomudos. Concepto. Fundamentos de la interdiccin. Condiciones para la interdiccin. Efectos: condicin jurdica. Valoracin del rgimen legal.
Sordomudos que no saben darse a entender por escrito (art54 inc4) Regulado en los Art. 153 a 158cc El 153 da el concepto y expresa lo mismo que el 54inc4 Rivera dice que los sordomudos son las personas que por carecer de sentido auditivo no han podido adquirir la aptitud de hablar. Fundamento de la interdiccin: esta dado porque la incomunicacin atrofia el sistema intelectivo por la imposibilidad de recibir y transmitir ideas. Art155: se verificara si el sordomudo sabe darse a entender por escrito. Si no supiese se examinara si padecen de enfermedad mental que les impida dirigir su persona o administrar sus bienes. La exigencia de que no sepan darse a entender x escrito surge de los arts 4, 153, 155. Criticas: habra que ver si los sordomudos no saben darse a entender por otra forma, Ej.: lenguaje de seas. Esos artculos colisionan con el 166inc9 que admite para el matrimonio cualquier manera de darse a entender. (Si para algo tan importante se puede para otras cosas tambin) Presupuestos para la declaracin de incapacidad x sordomudez. Que haya cumplido 14 aos (art154) puesto que ya son incapaces por ser menores impberes. Que no sepa darse a entender por escrito. Situacin jurdica del sordomudo no interdicto.

50 La incapacidad de hecho absoluta nace con el dictado de la sentencia. Es responsable por los hechos ilcitos ya que no carece de discernimiento. Es para sordomudos interdictos o no. A los actos jurdicos que puedan haber realizado se les aplica por analoga el rgimen del art.473. Testamentos: el art3617 no pueden testar los sordomudos que no sepan leer ni escribir Matrimonio: rige el art166inc9 Juicio de interdiccin. Art154: se procede igual que los dementes Art156: las personas que pueden pedir la declaracin de incapacidad son las mismas que pueden pedir para los dementes. Art158: cesa la incapacidad de los sordomudos igual que los dementes.

12. Inhabilitados (art. 152 bis). Causales. Efectos de la inhabilitacin. Facultades del curador (patrimoniales y en la persona del inhabilitado). Procedimiento. Cese de la inhabilitacin. Valoracin del sistema legal.
Inhabilitados. Incorporado x ley 17791 Art. 152 bis. Podr inhabilitarse judicialmente: 1 A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio. 2 las personas que tienen algn problema mental, sin llegar a la declaracin de demencia 3 los prdigos, son los que malgastan su fortuna (jugador compulsivo). Teniendo familia. 4 Se nombrar un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las normas relativas a la declaracin de incapacidad por demencia y rehabilitacin. Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos. (Actos de disposicin). Los inhabilitados podrn otorgar por s solos actos de administracin, salvo los que limite la sentencia de inhabilitacin teniendo en cuenta las circunstancias del caso. En el prrafo cuarto se habla de la designacin de un curador. Aqu hay que aclarar que lo que se le nombra es un asistente quien lo acompaa al inhabilitado pero no sustituye la voluntad del representado, sino que la complementa.

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UNIDAD VII: Otros atributos de la personalidad 1. Estado civil. Concepto y caracteres. Estado de familia y posesin de estado. Prueba del estado civil.
Concepto. El cdigo utiliza el trmino estado en sentido restringido, o sea, que solo se refiere al estado de familia. Rivera define al estado de familia como la posicin que ocupa el sujeto con relacin a la familia, que acta como causas de relaciones jurdicas familiares cuyo contenido son deberes y derechos generalmente recprocos. Se determina con: El matrimonio: se puede ser soltero, casado, viudo, divorciado, etc. Relaciones parentales, hay 3 grupos: a) parentesco consanguneo (une personas x vinculo de sangre) b) parentesco adoptivo c) parentesco por afinidad (se tiene con los padres consanguneos del cnyuge) Caracteres. En lo que respecta a los caracteres del estado se pueden indicar: a) Universalidad. Todo emplazamiento familiar genera un estado de familia, es decir, que no se limita a la filiacin, ni menos a los emplazamientos legtimos. b) Unidad. Alude a la indiferencia del estado en relacin a la calificacin de los vnculos en legtimos e ilegtimos. El actual art. 240 dispone La filiacin matrimonial y la extramatrimonial, as como la adoptiva plena, surten los mismos efectos conforme a las disposiciones de este cdigo. c) Indivisibilidad. El estado no puede ser dividido o escindido con relacin a distintos sujetos interesados en el mismo. d) Correlatividad. Ciertos estados son comunes a dos personas, ello se expresa diciendo que el estado es correlativo. Por ello causan deberes y derechos generalmente recprocos. Es el caso de los cnyuges, el padre y el hijo, los hermanos. Otros estados, como el viudo y el soltero, no admiten la correlatividad. e) Oponibilidad. El estado es oponible erga omnes, lo que se manifiesta a travs del ejercicio de los derechos que de l emanan o cuando medie su invocacin ante quienes pretendan desconocerlo o menoscabarlo. f) Estabilidad. Mientras no se produzca un hecho o un acto jurdico que provoque su modificacin o extincin, el estado tiene estabilidad. g) Inalienabilidad. Est dada por dos cuestiones: la intransmisibilidad, y la intransigibilidad (no puede perderse por medio de una transaccin) ya que segn el art. 845 no se puede transigir sobre contestaciones relativas a la patria potestad, o a la autoridad del marido, ni sobre el propio estado de familia, ni sobre el derecho a reclamar el estado que corresponda a las personas, sea por filiacin natural, sea por filiacin legtima.. Esta ltima cuestin presenta excepciones que encontramos en los arts. 843, 335 inc. d) y 846 del C.Civ. h) Irrenunciabilidad. Esta caracterstica emana de ciertas disposiciones del cdigo. De esta manera, los arts. 19 y 872 del C.Civ. excluyen la renuncia de de derechos que

52 interesan al orden pblico; el art. 251 impide renunciar al derecho a reclamar o impugnar la filiacin. i) Imprescriptibilidad. El estado no se adquiere ni se pierde por el transcurso del tiempo. j) Inherencia personal. El estado es inherente a la persona, por lo que los terceros estn excluidos del ejercicio de los derechos y deberes que emanan de la relacin jurdica familiar causada en el emplazamiento en un determinado estado de familia. Efectos: Determina nmero y naturaleza de derechos y obligaciones. Influye en la capacidad y nombre de las personas. Origina un derecho subjetivo que se protege con las acciones de estado. Determina incapacidades de derecho en algunos supuestos (art1361inc1). En derecho procesal es motivo de excusacin para funcionarios. En derecho penal es factor eximente o agravante en algunos litigios. Titulo material: existencia de un vnculo biolgico o jurdico Titulo formal: estos ltimos asentados en documentos pblicos que son las partidas. Posesin de estado: es el goce de un determinado estado de familia, sin el titulo para ese estado. Prueba de la existencia y estado de las personas Dicha funcin es cumplida por el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, regulado por la ley 26413. Las partidas son instrumentos pblicos destinados a suministrar una prueba cierta del estado de las personas. Art. 979 inc. 10 del C.Civ. Ley 26413. Para el nacimiento, art32: el hecho del nacimiento se probara con certificado medico y si no con la declaracin de 2 testigos. Para la defuncin, Art. 104cc: se registra igual que el nacimiento. Por su parte, la ley 26413 en su art. 62 dice que el hecho de la defuncin se probar con el certificado de defuncin extendido por el mdico que hubiera asistido al fallecido en su ltima enfermedad Para el matrimonio: el art197cc: se prueba con el acta de su celebracin, copia o certificado en el Registro Civil. Prueba supletoria: cuando existen casos de imposibilidad de acreditacin mediante partida correspondiente. Art85cc: falta de registros, de asientos, irregularidades en los asientos. Medios para la prueba supletoria: Nacimiento: cualquier otro documento Defuncin: art104cc Matrimonio: x otros miembros. La posesin de estado no puede ser invocada como prueba supletoria.

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2. Nombre. Concepto. Naturaleza y caracteres. Reglas concernientes al nombre de pila y al apellido. El nombre de la mujer casada, viuda y divorciada. El nombre. Cambio de nombre.
Concepto. El nombre es el medio de identificacin de las personas en la sociedad. Est compuesto por: - el "prenombre" o "nombre de pila": es la forma de designacin de un individuo en particular, y en principio "se elige" (es decir, que no viene dado). Se adquiere por la inscripcin en el Registro Civil. - el "apellido": es la designacin comn a todas las personas pertenecientes a una misma familia. En lo que hace a la naturaleza jurdica del nombre existen varias tesis, a saber: Tesis de la institucin compleja. El nombre es tanto un derecho de la personalidad como un deber. Este es el criterio utilizado por la ley actualmente en vigencia en nuestro pas, que es la 18.248. Evolucin legislativa: Cdigo Civil: Nada previ. Era regido por la costumbre. Decreto 11.609/43. Fue el primer cuerpo normativo. Recogi la costumbre. Ley 18248 (ao 1969). Esta ley fue objeto de reformas: - Ley 19134 (adopcin). - Ley 23.162 (nombres indgenas). - Ley 23.264 (Filiacin y patria potestad). - Ley 23.515 (de Matrimonio Civil). - Ley 24.779 (actual rgimen de adopcin). El nombre posee los siguientes caracteres: a) Obligatoriedad. Toda persona debe llevar un nombre (art. 1 ley 18248). b) Unidad. El nombre es nico. c) Indivisibilidad. El nombre es el mismo frente a todos. d) Oponibilidad erga omnes. El nombre puede usarse frente a todos, y hay acciones frente a quienes pretendan desconocerlo. e) Es extrapatrimonial. El nombre en s no tiene valor. Sin embargo: - Puede originar un menoscabo profesional. - Puede dar lugar a ganancias, cuando es usado como marca. f) Inalienabilidad. No es susceptible de ser enajenado, ni entre vivos ni mortis causa. g) Vinculado a las relaciones familiares. Es innegable en el caso del apellido. h) Imprescriptibilidad. No se adquiere ni se pierde por el uso del tiempo. Nombre de pila. se adquiere por su inscripcin en el Registro Civil (art. 2 de la Ley de Nombre). Eleccin del nombre corresponde a los padres y si no a las personas con autorizacin para tal fin. Lmites El art. 3 de la Ley de Nombre dispone que El derecho de elegir el nombre de pila se ejercer libremente, con la salvedad de que no podrn inscribirse:

54 1) Los nombres que sean extravagantes, ridculos, contrarios a nuestras costumbres, que expresen tendencias polticas o ideolgicas 2) Los nombres extranjeros, salvo los castellanizados por el uso o no tuvieran traduccin en el idioma nacional 3) Los apellidos como nombre. 4) Primeros nombres idnticos a los de hermanos vivos. 5) Ms de tres nombres. Jurisprudencia: admite algunos nombres extranjeros Nombres indgenas: esta permitido en art3bis ley 18248 Apellido. - "doble apellido" que resulta de agregar el materno al paterno, y necesariamente va variando de generacin en generacin (Ej.: Louge Emiliozzi, es un doble apellido); - "apellido compuesto", que se integra por dos apellidos, y se mantiene a travs de las generaciones (Ej.: Bidart Campos). Se adquiere: Por filiacin. Por matrimonio (para la mujer). Menores no reconocidos: por acto administrativo. Hijos matrimoniales Llevan el nombre de su padre (art4 ley18248) Se puede inscribir el apellido compuesto del padre o agregar el de la madre. Art5: rige para hijos extramatrimoniales y para la mujer viuda. Art6: rige para hijos no reconocidos por ninguno de los padres Art. 8 a 11: Situacin de la mujer casada Cambio de nombre. Impuesto legalmente: en cuanto al divorcio vincular, nulidad del matrimonio (art9), viuda que contrae nuevo matrimonio (art10). Autorizado legalmente: Ejemplos: art. 13 de la LN, referida a hijos adoptivos; art. 10 (primer prrafo) de la LN, referido a la viuda; art. 9 LN, primer prrafo, referido a la separacin personal; art. 15, en casos de "justos motivos" Las acciones para proteger el nombre de las personas estn reguladas en los arts. 20 a 22. Cuando el seudnimo ha adquirido notoriedad (Ej.: el dibujante Nik) goza de la misma tutela que el nombre (art. 23).

3. Domicilio: nocin. Residencia. Habitacin. Caracteres. Especies. Domicilio general: real y legal. Domicilio de origen. Domicilio especial. Efectos.
Nocin. Es el lugar que la ley fija como asiento o sede de la persona para la produccin de determinados efectos jurdicos.

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Relacin entre la persona y el lugar en que se encuentra: Residencia: lugar donde habita la persona de manera ordinaria con cierto grado de estabilidad. Habitacin: es el lugar donde el individuo se encuentra accidental o momentneamente. Los caracteres del domicilio son: a) unicidad (art. 93 del C.Civ.); b) necesariedad (art. 90 inc. 5); c) libre mutabilidad (art. 97); d) voluntariedad (arts. 95 y 97); e e) inviolabilidad (art. 18 CN). Caracterizar al domicilio como un atributo de la personalidad supone que ninguna persona puede carecer de l, por cuanto se trata de una exigencia del orden jurdico para ubicar territorialmente a los sujetos. Especies de domicilio Domicilio poltico: es exigido por la ley desde el punto de vista del derecho pblico para el ejercicio de los derechos de ciudadana. Domicilio civil: presenta distintas categoras. Grficamente es as: General Domicilio Civil Convencional Especial Procesal Real Legal Origen (subespecie del domicilio legal)

Domicilio general: es el que tiene eficacia para la generalidad de las relaciones jurdicas. Domicilio real: es el asiento jurdico de la persona considerando el lugar de residencia efectiva. (art89). Debe tratarse de una residencia permanente con nimo de establecer all el asiento de las actividades. Esta clase de domicilio presenta los siguientes caracteres: a) toma en cuenta la efectiva presencia y permanencia de la persona en el lugar; b) es voluntario;

56 c) es de libre eleccin, carcter que se consagra en el art. 97 del C.Civ. y el art. 14 de la CN. Elementos constitutivos: a) el Corpus que es el elemento material u objetivo del domicilio, conformado por la residencia efectiva del individuo en un lugar determinado. El art. 94 establece que si una persona tiene establecida su familia en un lugar, y sus negocios en otro, el primero es el lugar de su domicilio.; b) el Animus consiste en la intencin de permanecer en determinado lugar, constituyendo en l el centro de los afectos e intereses por tiempo indefinido. Para acreditar el domicilio real puede ser utilizado cualquier medio de prueba. Segn el art. 97 del C.Civ. el cambio de domicilio se produce por la concurrencia de la habitacin efectiva con la intencin de permanecer en la nueva residencia. Por su parte, el art. 99 en relacin a la conservacin del domicilio dispone que el domicilio se conserva por la sola intencin de no cambiarlo, o de no adoptar otro. Es decir que el domicilio para ser conservado slo requiere del animus. En cuanto a la extincin del domicilio, siendo ste un atributo de la personalidad slo se extingue definitivamente con la vida de la persona. Domicilio Legal. Establecido por la ley independientemente de su residencia efectiva. Este domicilio que es definido por el art. 90, tambin es denominado domicilio de derecho. Esta clase de domicilio tiene los siguientes caracteres: a) forzoso ya que esta imperativamente determinado por la ley y no puede hacerse excepcin a l; b) excepcional y de interpretacin restrictiva puesto que no puede extenderse por analoga a otros supuestos; c) nico, lo que no obsta a que en algunos casos haya que reconocer que si una persona ejerce dos funciones pblicas en distintos municipios o provincias, tendr dos domicilios; d) ficticio ya que no importa si coincide o no con la residencia efectiva. El domicilio legal sustituye al real como asiento de sus relaciones jurdicas. Art90cc: Funcionarios pblicos y eclesisticos, tienen su domicilio en el lugar que deben llevar sus funciones. La duracin de la funcin debe ser estable. Los militares en servicio activo tienen domicilio donde se hallen prestando servicio, a no ser que manifiesten lo contrario. Las personas jurdicas tendrn el domicilio indicado en sus estatutos y ante cualquier modificacin subsistir este a menos que se modifique el estatuto. Domicilio especial para las sucursales de las personas jurdicas. Transentes o ambulantes tienen domicilio en el lugar de su residencia actual. Los penados conservan su domicilio (art95). Pero si desaparecen los elementos constitutivos de ese domicilio, ste ser el de su residencia actual. Los incapaces tienen el domicilio de sus representantes. Los hijos el de los padres. Los sordomudos y demente de su curador. Los inhabilitados pueden fijar libremente su domicilio. Donde el difunto tenia domicilio se abre la sucesin.

57 El mayor de edad que trabaja tiene residencia estable en su trabajo, adquiere el domicilio donde reside con su empleador. Prelacin de domicilios: ninguna persona puede tener 2 domicilios reales, pero si uno real y uno legal, pero predomina este ultimo, por lo tanto hay un solo domicilio. Domicilio de origen: es el primer domicilio de una persona. Es una especie del legal, porque es instituido e impuesto por la ley con presindencia de la voluntad de la persona. Domicilio especial: es aquel que produce sus efectos limitados a una o varias relaciones jurdicas determinadas. Domicilio de eleccin o convencional: Es el acogido por las partes de un contrato para todos los efectos jurdicos derivados de l. Regulado en art101cc. Los caracteres de este domicilio son: a) puede no coincidir con el asiento principal de la residencia ni de los negocios, por lo que algunos hablan de que es ficticio; b) contractual; c) excepcional y en consecuencia, de interpretacin restrictiva; d) fijo e invariable porque siendo clusula contractual no puede en principio, alterarse unilateralmente. Domicilio procesal. Se trata de una de las cargas impuestas a todo litigante. Este domicilio debe constituirse dentro de un radio determinado de la jurisdiccin del tribunal de la causa. Este domicilio surtir todos los efectos legales hasta la terminacin del juicio o su archivo mientras no se constituyan o denuncien otros.

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UNIDAD IX. La persona jurdica. 1. Concepto. La importancia actual. Terminologa. Elementos constitutivos.
Concepto. Persona es todo ente susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones (art. 30). Nuestro derecho les reconoce esa aptitud de adquirir derechos y contraer obligaciones tanto a las personas fsicas, y tambin a las personas jurdicas. A stas ltimas el Cdigo las define por exclusin en el art. 32 segn el cual todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. El derecho, entonces, reconoce la existencia de estas entidades e instituciones, permitindoles actuar por s mismas en el mundo jurdico. En sntesis, estos entes son personas distintas de sus miembros, con un patrimonio propio y con los restantes atributos de las personas fsicas (nombre, domicilio, capacidad, y -segn algunos- nacionalidad). Importancia actual. En nuestros das, las personas jurdicas tienen una importancia de primer orden, al punto que no existe un gran emprendimiento que no se realice a travs de personas jurdicas. Esto es as tanto en empresas con fines econmicos (todas las sociedades annimas (S.A.) y dems figuras con fines de lucro) como con aquellas que tienen fines no econmicos o altruistas (como las fundaciones, las asociaciones, y una inmensa cantidad de organizaciones internacionales sin fines de lucro como la O.N.U. y sus organismos -la UNICEF, Cruz Roja, Mdicos sin Fronteras, Greenpeace, etc.). Terminologa. Vimos que el art. 32 dispone que todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. A este artculo se le hacen dos crticas: La primera es que al hablar de "personas de existencia ideal" pareciera que ellas son una ficcin (que no existen, imaginarias) lo que parece una adhesin a la teora de la ficcin, lo que resulta impropio de un Cdigo. La segunda, de mayor peso, es que habla de las "personas de existencia ideal" pero luego no las regula, creando esta gran confusin. Si observamos a partir del art. 33 regula sobre las personas jurdicas y no vuelve a hablar de las personas de existencia ideal, lo que nos podra llevar a suponer que consider que se trataban de sinnimos. Elementos constitutivos. Las personas jurdicas estn compuestas por elementos materiales, que existen en el mundo fsico y por elementos formales, que existen en el mundo jurdico. Elementos materiales.

59 En primer lugar, estn las personas fsicas que aparecen en todas las personas jurdicas y resultan necesarias para el funcionamiento de las mismas, aunque de acuerdo a la estructura y funcionamiento de cada una de ellas pueden asumir distintos roles Un tema muy discutido es si existe la posibilidad de que existan personas jurdicas unipersonales (es decir, conformada por una sola persona fsica). El principio en nuestro derecho es que no estn permitidas. El art. 49 del C.Civ dice No termina la existencia de las personas jurdicas por el fallecimiento de sus miembros, aunque sea en nmero tal que quedaran reducidos a no poder cumplir el fin de su institucin. Corresponde al Gobierno, si los estatutos no lo hubiesen previsto, declarar disuelta la corporacin, o determinar el modo cmo debe hacerse su renovacin. No obstante, este principio est en crisis, lo que se observa en los proyectos de reforma en los que se acepta la existencia de las personas jurdicas unipersonales, en base a dos fundamentos: La sociedad persigue un fin lcito, como es la limitacin de la responsabilidad. Por ejemplo una persona que ejerce la profesin de abogado, desea tener un restaurant. Es perfectamente lcito realizar las dos actividades. As, con el propsito de no poner en riesgo el patrimonio propio al afrontar la inversin, decide conformar una sociedad. Existen muchas sociedades que en la realidad son unipersonales, pero deben acudir a socios ficticios. Se da entonces una simulacin. En segundo lugar, est el elemento patrimonial, es decir, el conjunto de bienes afectados a la consecucin de los fines de la persona jurdica. En el caso de las fundaciones el patrimonio es un elemento absolutamente necesario, y debe ser de una magnitud acorde con los fines. En el caso de las asociaciones, se ha dicho que no es un elemento necesario, y que podran bastarse y cumplir sus fines con el trabajo de los asociados. El art. 33 hace referencia al patrimonio cuando se refiere a las asociaciones y fundaciones. Elementos formales El primero es la normatividad, es decir, las normas civiles y comerciales que les reconocen a las personas jurdicas su carcter de tales, siempre y cuando cumplan con los requisitos previstos a tal fin. El segundo es el acto constitutivo, que es un acto -de derecho privado- por el cual los fundadores expresan su voluntad de crear el ente. En ese acto lo que se debe hacer es establecer los fines del ente, decidir qu aportes harn y sancionar los estatutos. En cuanto a los fines del ente, debe ser lcito (no contrario a la ley), posible (que pueda llevarse a cabo tanto fsica como jurdicamente) y determinado (explicar para qu se constituyen). Adems, en el caso de las asociaciones y fundaciones el art. 33 exige que tengan por principal objeto el bien comn. Corresponde aclarar que una asociacin puede tener fines altruistas (ej.: ayuda al prjimo) o egostas, porque solo redundan en beneficio de sus miembros (ej.: un club) o mixtos (ej.: la asociacin de canasteras). En los dos ltimos casos no obstante no tener un fin altruista, pueden tener por objeto el bien comn (como el fomento del deporte en el caso de un club). Sin embargo, en algunos casos se ha negado la autorizacin para funcionar por considerar que no tenan por objeto el bien comn como el de la Comunidad Homosexual Argentina (CHA). Por su parte, las fundaciones slo pueden tener fines altruistas. Las sociedades civiles y comerciales tienen afn de lucro, y por ende un fin egosta. El tercer elemento es el reconocimiento estatal y el registro. En esta materia hay diversos sistemas:

60 Uno reconoce fuerza creadora a la voluntad individual, y una vez creado el ente basta con la inscripcin en un registro, a los efectos de la regularidad. El Estado lo nico que hace es controlar el cumplimiento de los requisitos legales (por ejemplo que sean dos o ms socios, que tenga un fin lcito) El otro requiere para su misma constitucin de la autorizacin estatal, es decir un acto positivo del Estado que constituye un requisito ms para poder funcionar. ste es el sistema que se exige para las asociaciones y fundaciones (art. 33 del C.Civ.)

2. Clasificacin: sistema del Cdigo y de la ley 17.711. Casos dudosos. Asociaciones del artculo 46 del Cdigo Civil.
Vimos el problema interpretativo que genera el art. 32 del Cdigo Civil al hacer referencia a las "personas de existencia ideal, o personas jurdicas". 1. Existe entre ellos una relacin de gnero a especie. Este es el que tomaba Freitas. EI

P J

La importancia prctica de la distincin subsiste en relacin a las asociaciones no reconocidas (art. 46 del Cdigo Civil). En el Cdigo las asociaciones se mencionan en primer lugar en el art. 33 que les da el carcter de personas jurdicas siempre que cumplan con los requisitos all mencionados. Dispone el art. en la parte pertinente que las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar. El art. 46 por su parte, hace referencia a las simples asociaciones. Este artculo contempla dos situaciones distintas: en la primera parte dice que aqullas asociaciones cuya constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico son sujetos de derecho. Es decir que no son personas jurdicas (ya vimos que solo son personas jurdicas las asociaciones que cumplen con los requisitos del art. 33) pero s sujetos de derecho. Entonces podemos decir, siguiendo el art. 32, seran personas de existencia ideal. Pensemos el caso de un grupo de amigos que formaron un club cumpliendo con los requisitos antes mencionados pero que no fueron a la Direccin de Personas Jurdicas para obtener la autorizacin pertinente. En relacin a la capacidad de estos sujetos de derecho corresponde indicar que tendran algunas limitaciones en cuanto a la capacidad para recibir legados o donaciones (arts. 1806, 3734 y 3735).

61 en la segunda parte del artculo se hace referencia a las asociaciones que ni siquiera cumplen con los requisitos mencionados precedentemente. En este caso indica que sus miembros fundadores y administradores sern solidariamente responsables. En este caso corresponde preguntarse si son o no sujetos de derecho. Esta cuestin ha suscitado distintas posturas. As, cierto sector de la doctrina dice que no. Para otro sector son sujetos de derecho, sin perjuicio de que los fundadores y administradores adquieran una responsabilidad solidaria. Ms an, el hecho mismo de la solidaridad es una muestra de que la asociacin existe.

Art. 33

son personas jurdicas.

Asociaciones

Primera parte Art. 46 Segunda parte

son sujetos de derecho son sujetos de derecho?

La clasificacin sistemtica de las personas jurdicas, est contenida en los arts. 33 y 34 del Cdigo Civil. Dicho art. dispone: Las Personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado. Tienen carcter pblico: 1. El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios. 2. Las entidades autrquicas. 3. La Iglesia Catlica. Tienen carcter privado: 1. Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar. 2. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar. Las personas jurdicas de carcter pblico se dice que son de carcter estatal (el Estado Nacional, las provincias y los municipios, y las entidades autrquicas) y no estatal (la iglesia catlica). Las personas jurdicas de carcter privado son las asociaciones y fundaciones, y las sociedades civiles y comerciales (se estudiaran en la materia Personas Jurdicas). Hay casos que son dudosos, ya que se discute si constituyen o no personas jurdica (sujetos de derecho). As, por ejemplo:

62 el consorcio de propietarios las sociedades comerciales de hecho o irregulares (una sociedad comercial que funciona como tal pero que no fue constituida como tal). la sociedad civil de hecho. la indivisin hereditaria. la sociedad conyugal (la masa de bienes que forman los cnyuges). Se entiende que no es una persona jurdica. la masa de la quiebra. el concubinato o las parejas homosexuales (algunos dicen que a los fines patrimoniales son personas jurdicas de hecho).

3. Atributos. Capacidad. Nombre. Domicilio. Nacionalidad. Patrimonio.

La persona jurdica tiene atributos al igual que la persona fsica, aunque no todos (por ejemplo, claramente, no tiene estado). Capacidad En este punto, nos interesa preguntarnos por la capacidad de derecho, es decir, la aptitud de la persona jurdica para ser titular de relaciones jurdicas. En materia de personas jurdicas no corresponde hablar de capacidad de hecho, ya que es obvio que no puede actuar por s mismas y actan necesariamente a travs de sus rganos o representantes. El principio general est sentado por el art. 41. Este artculo sienta una amplia capacidad de derecho para las personas jurdicas, al igual que el art. 53 para las personas fsicas. As, el art. 41 dispone que respecto de los terceros, los establecimientos o corporaciones con el carcter de personas jurdicas, gozan en general de los mismos derechos que los simples particulares para adquirir bienes, tomar y conservar la posesin de ellos, constituir servidumbres reales, recibir usufructos de las propiedades ajenas, herencias o legados por testamentos, donaciones por actos entre vivos, crear obligaciones e intentar en la medida de su capacidad de derecho, acciones civiles o criminales. (La bastardilla es nuestra). El art. 53 dice les son permitidos todos los actos y todos los derechos que no les fueren expresamente prohibidos, independientemente de su calidad de ciudadanos y de su capacidad poltica. Sin embargo, el principio no es tan amplio como parece, y tiene distintas restricciones. La ms importante viene dada por el principio de especialidad que surge de la finalidad de la persona jurdica. Esta restriccin est plasmada en el art. 35 cuando dispone que Las personas jurdicas pueden, para los fines de su institucin, adquirir los derechos que este cdigo establece, y ejercer los actos que no les sean prohibidos, por el ministerio de los representantes que sus leyes o estatutos les hubiesen constituido. (La bastardilla es nuestra). De todos modos, se sostiene que ello debe interpretarse con criterio amplio, reconocindole capacidad para todos los actos que directa o indirectamente tengan relacin con el cumplimiento de los fines de la persona jurdica. Nombre. La persona jurdica, al igual que las personas fsicas, necesita contar con un nombre que permita identificarlas. En nuestro Cdigo Civil no hay normas aplicables al nombre de las personas jurdicas. Por ello, cobran especial relevancia las normas contenidas en la Ley de Sociedades Comerciales. Puede distinguirse distintos tipos:

63 - Nombre comercial. Se trata de la designacin con que se distingue el establecimiento comercial o industrial. Por ejemplo, "Sancor" o "Ford". - Nombre social. Adems de cumplir con la identificacin del comerciante o industrial, el nombre social revela la incorporacin de la sociedad al mbito de la tipologa societaria y a la consecuente regulacin positiva. Ej.: "Ford S.A.". A su vez, el nombre social tiene distintas especies, como son la denominacin social y la razn social. La denominacin social puede ser cualquier designacin, inclusive de fantasa, pero que debe ir acompaada de una mencin que distinga con claridad el tipo de sociedad de que se trata (Ej.: S.A.). La razn social est integrada con el nombre de uno o ms socios, con el aditamento "y Ca.", u otro equivalente que exteriorice la existencia de otros socios o con los nombres de todos los componentes. El nombre de las personas jurdicas tiene las siguientes caractersticas: a) de libre eleccin: la nica limitacin radica en que no debe resultar confundible con denominaciones de otras personas jurdicas pblicas o privadas. b) mutable: no obstante, deben adoptarse para su cambio las precauciones debidas en orden a la tutela de terceros. c) transmisible: ciertas designaciones son en principio intransmisibles (como las denominaciones de las fundaciones). En cambio la denominacin social, siempre que no sea una razn social, puede ser transmitida. d) adquisicin por prescripcin. e) protegido por la ley: la persona jurdica que utiliza una denominacin social puede oponerse vlidamente a que otro utilice la misma designacin. Domicilio. Es imprescindible su determinacin, para dar respuesta a toda una serie de problemas (ley aplicable a la persona jurdica, jurisdiccin -competencia-, etc.). Las personas jurdicas deben tener una sede especfica, que en principio debe ser distinta a la de sus miembros, aunque de hecho pueda coincidir. El domicilio es el que surge de sus estatutos o del acto de autorizacin estatal (art. 90 inc. 3). Si tiene sucursales, se crea un domicilio especial, pero slo para la ejecucin de las obligaciones contradas en dicho lugar (art. 90 inc. 4). La nacionalidad. Se discute mucho si las personas jurdicas tienen nacionalidad. En principio se entiende que no, aunque puedan tenerlo a los efectos de ciertas leyes especiales (Ej.: de inversiones extranjeras). Segn Rivera, el fenmeno de nacionalidad de las entidades no es ms que una proyeccin de la nacionalidad de sus miembros y directores, en la actividad de estas. El patrimonio Hicimos referencia a l, cuando hablamos de los elementos constitutivos materiales de la persona jurdica.

4. Constitucin de las personas jurdicas. Reglas del Cdigo. Representacin de las personas jurdicas.
La voluntad de los particulares no es suficiente para formar una persona jurdica. A ella debe sumarse un elemento formal, aportado por el derecho, que atribuya a esa actividad de los

64 particulares la condicin de persona jurdica. Por ello es que el derecho regula, entre otros aspectos, las formalidades requeridas para la constitucin de las personas jurdicas. Existen distintos sistemas que pueden resumirse en tres grandes grupos: - Por autorizacin del Estado. - Por el cumplimiento de disposiciones normativas. - Por libre constitucin. El sistema de autorizacin estatal parte del presupuesto de que la personalidad implica una situacin de privilegio, bsicamente por la limitacin de la responsabilidad. Por ello el Estado decide en cada caso si concede esa autorizacin, aunque no puede actuar arbitrariamente. El sistema del cumplimiento de las disposiciones normativas es un sistema intermedio entre los otros dos. Se caracteriza por considerar que la creacin no es absolutamente libre ni tampoco depende totalmente de la voluntad del Estado. Lo que hace la ley es fijar pautas que deben cumplirse, y, cumplidas stas, se reconoce la personera a travs de la inscripcin en un registro. El sistema de libre constitucin se caracteriza porque no se imponen requisitos de fondo, ms all de algunas formalidades que se les pueden exigir para que su constitucin sea vlida. Qu sistema se utiliza en nuestro pas? Todos, de acuerdo al tipo de persona jurdica. As: - El sistema de autorizacin estatal est previsto en el art. 33 para las asociaciones y las fundaciones. - El sistema del cumplimiento de las disposiciones normativas se utiliza fundamentalmente para las sociedades comerciales. La LSC dispone en su art. 5 que Por su parte, el art. 11 establece los requisitos que debe cumplir el instrumento - El sistema de libre constitucin rige para las sociedades civiles y las simples asociaciones. A las primeras se refiere el art. 1184 inc. 3 A las segundas se refiere el art. 46 Representacin de las personas jurdicas. Internamente, la "voluntad" de la persona jurdica se conforma de diversos modos: a travs de asambleas, consejos de administracin, etc. Externamente, la persona jurdica no puede actuar por s misma, y por eso lo hace a travs de sus representantes. Lo que hace el representante es de este modo atribuido a la persona jurdica, como sucede con cualquier otro representante. Los representantes son, a su vez, "rganos" dentro de la estructura interna de la persona jurdica (por ejemplo, su presidente). De modo que sern representantes los "rganos" autorizados a tal fin. El representante no puede extralimitarse en su funcin puesto que de acuerdo al art. 36 del C.Civ. se reputan actos de las personas jurdicas los de sus representantes legales, siempre que no excedan los lmites de su ministerio. En lo que excedieren, slo producirn efecto respecto de los mandatarios. En consecuencia, el acto del representante celebrado extralimitando sus facultades se rige por las reglas del mandato.

5. Responsabilidad contractual y extracontractual de las personas jurdicas. Problemas planteados en torno al art. 43 de la ley 17.711.
Las personas jurdicas, como su propio nombre lo dice, son "personas", y por eso pueden adquirir derechos, pero tambin contraer obligaciones de acuerdo a lo dispuesto por el art. 30 del Cdigo Civil.

65 Comenzando por la responsabilidad contractual, toda persona puede demandar a una persona jurdica por el cumplimiento de un contrato (Ej.: la restitucin de un mutuo). A ello se refiere el art. 42 del C. Civ. cuando prev que las personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones civiles, y puede hacerse ejecucin en sus bienes. Las mayores dificultades aparecen en el campo de la responsabilidad extracontractual. Hay que tener en cuenta que la persona jurdica acta a travs de representantes, quienes no se pueden extralimitar, y es evidente que en los estatutos no se los faculta para cometer daos (dolosa o culposamente). Entonces la pregunta es si esos daos pueden ser atribuidos a la persona jurdica, hacindola responsable, aunque sea indirectamente. El art. 43 modificado por la ley 17711 prev que las personas jurdicas responden por los daos que causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus funciones. Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas, en las condiciones establecidas en el Ttulo: "De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos De esta manera se ha consagrado un sistema de amplia responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas, y se ha creado un rgimen nico de responsabilidad indirecta1 de las personas jurdicas por los daos causados por sus directores, administradores y dependientes. As, si bien la nueva disposicin soluciona en gran medida los interrogantes planteados, siguen existiendo algunos inconvenientes: No es preciso el criterio legal respecto de las personas cuyos ilcitos implicaran responsabilidad para las entidades puesto que no se aclara la situacin de los cuerpos colegiados, ni si los directores y administradores deben ser, a su vez, representantes legales para que surja la responsabilidad de la persona jurdica. No se ha establecido responsabilidad alguna por los hechos ilcitos de los miembros que no fueren integrantes de los rganos de administracin y direccin. El concepto con ocasin ha dado lugar a discusin en cuanto a su alcance. Se ha dicho que se trata de los eventos daosos que indirectamente se vinculan a la actividad pero que sin ella no se hubieren producido.

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UNIDAD X. El objeto de la relacin jurdica. 1. Cosas y bienes. Concepto y clasificacin.

Definicin legal de las cosas: el art. 2311 del Cdigo Civil dispone que se llaman cosas en este Cdigo, los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. Lo que interesa es que las cosas a las que se refiere son cosas fsicas, formadas por materia. Adems, deben tener un valor. La segunda parte del artculo fue introducida por la ley 17.711. El viento (en tanto energa elica) o el gas, son consideradas cosas. Esto resulta de inters a los efectos, por ejemplo, del art. 1113 del Cdigo Civil que regula la responsabilidad objetiva por el riesgo o vicio de la cosa. No obstante, el prrafo introducido por la ley 17711 existen supuestos dudosos: - Uno es el de la informtica. Puede la informtica considerarse una cosa?, en caso afirmativo se trata de una cosa riesgosa? La jurisprudencia la ha considerado como tal por el riesgo que genera el manejo de datos, aunque hablando ms de actividad riesgosa que de cosa riesgosa. - Otro tanto ocurre con los daos producidos por los medios de prensa. Una de las teoras dice que la prensa es una "cosa" riesgosa. Nuevamente, parece ms claro hablar de actividad riesgosa. Definicin de bienes: el art. 2312 dice Los objetos inmateriales susceptibles de valor, e igualmente las cosas, se llaman "bienes". El conjunto de los bienes de una persona constituye su "patrimonio" . La palabra bienes tiene dos acepciones: En sentido estricto, son los objetos inmateriales susceptibles de tener valor (como el caso de los derechos intelectuales). En sentido amplio, los bienes estn conformados por las cosas y por los bienes en sentido estricto. El conjunto de los bienes de una persona constituye su patrimonio (art. 2312). Los bienes a que hace referencia esta disposicin es a los bienes en sentido amplio. En este punto existe un gran debate en cuanto a si quedan comprendidas tambin las deudas. Grficamente podramos indicarlo as:
1. Cosas: objetos materiales susceptibles de tener un valor. 2. Bienes en sentido estricto: objetos inmateriales susceptibles de tener un Valor. 3. Bienes en sentido amplio: bienes en sentido estricto + cosas.

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2. Las cosas consideradas en s mismas. a) Cosas muebles e inmuebles. Diversas categoras. Inters prctico de la distincin. b) Cosas fungibles y no fungibles. c) Cosas consumibles y no consumibles. d) Cosas principales y accesorias. Frutos y productos. e) Cosas divisibles e indivisibles. f) Cosas dentro y fuera del comercio. Inajenabilidad absoluta y relativa.
Muchas de estas categoras estn contenidas en el propio Cdigo. a) Cosas muebles e inmuebles: Son cosas inmuebles aquellas que estn inmovilizadas y no pueden ser movidas, ni por una fuerza exterior, ni por s mismas. Las cosas son inmuebles: - Por naturaleza. (El art. 2314) las cosas que se encuentran por si mismas inmovilizadas. (Ej.: el suelo y tolo incorporado a el, minas rocas, rboles, lagos, etc) - Por accesin. El art. 2315 dispone que son inmuebles por accesin las cosas muebles que se encuentran realmente inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con tal que esta adhesin tenga el carcter de perpetuidad Es el caso de los edificios y sus cimientos. Una carpa de un circo no es inmueble, porque falta la vocacin de perpetuidad. Todo lo que est adherido a un inmueble, como por ejemplo las ventanas, ser inmueble al menos mientras permanezca adherido. - Por su destino. Segn el art. 2316 son tambin inmuebles las cosas muebles que se encuentran puestas intencionalmente, como accesorias de un inmueble, por el propietario de ste, sin estarlo fsicamente. Los pescados de un estanque, las llaves de una casa forman un todo con los inmuebles: son inmuebles con ellos y por ellos. () As, son inmuebles por accesin, las semillas echadas a la tierra o que se tienen con ese destino, los utensilios de labranza o minera, los animales destinados al cultivo o beneficio de una finca, las prensas, alambiques, toneles, etc., que forman parte de un establecimiento industrial adherente al suelo, y todos los tiles, instrumentos, maquinas, etc., sin los cuales esos establecimientos no podran funcionar y llenar bien su destino, aunque no estuviesen soterrados (). Por otra parte encontramos a los arts. 2320, 2321 y 2322. El primero dispone que las cosas muebles destinadas a formar parte de los predios rsticos o urbanos, slo tomarn el carcter de inmuebles, cuando sean puestas en ellos por los propietarios o sus representantes o por los arrendatarios en ejecucin del contrato de arrendamiento., el segundo dice que cuando las cosas muebles destinadas a ser parte de los predios, fuesen puestas en ellos por los usufructuarios, slo se consideran inmuebles mientras dura el usufructo. , y finalmente segn el art. 2322 las cosas muebles, aunque se hallen fijadas en un edificio, conservarn su naturaleza de muebles cuando estn adheridas al inmueble en mira de la profesin del propietario, o de una manera temporaria. - Por su carcter representativo. El art. 2317 dispone que son inmuebles por su carcter representativo los instrumentos pblicos de donde constare la adquisicin de derechos reales sobre bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de hipoteca y anticresis. As, la escritura de mi casa que tengo guardada en un cajn casa es inmueble. Es un artculo que carece de toda utilidad prctica.

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Bienes muebles: - Por su naturaleza. El art. 2318 dice Son cosas muebles las que puedan transportarse de un lugar a otro, sea movindose por s mismas, sea que slo se muevan por una fuerza externa, con excepcin de las que sean accesorias a los inmuebles. En esta disposicin encontramos a las cosas que se pueden mover por s mismas, y a las que slo se mueven por una fuerza externa. Dentro de las primeras se suele hacer una aclaracin: por un lado tenemos a los semovientes que son aquellos que se trasladan por s mismo como los animales, y los locomviles que son los vehculos a motor, aunque en este caso es relativo decir que se mueven por ellos mismos lo que se tiene en cuenta es que se mueven por su motor. Los segundos son los que se trasladan por una fuerza externa como un libro, una silla, etc. Este artculo es complementado por el 2319 segn el cual son tambin muebles todas las partes slidas o fluidas del suelo, separadas de l, como las piedras, tierra, metales, etctera; las construcciones asentadas en la superficie del suelo con un carcter provisorio; los tesoros, monedas, y otros objetos puestos bajo del suelo; los materiales reunidos para la construccin de edificios mientras no estn empleados; los que provengan de una destruccin de los edificios, aunque los propietarios hubieran de construirlos inmediatamente con los mismos materiales; todos los instrumentos pblicos o privados de donde constare la adquisicin de derechos personales El 2319 es, entonces, la otra cara del 2314 porque incluye las cosas que aqul exclua. - Por carcter representativo. Se trata de lo dispuesto en la ltima parte del art. 2319 que merece las mismas crticas que el 2317, aunque ms atenuada porque realmente se trata de una cosa mueble. Sera por ejemplo el boleto de compra venta de un automvil respecto de lo cual la crtica es mas atenuada porque en verdad es una cosa mueble. Tiene importancia prctica esta distincin? Si, por varias cosas, como ser: Por la ley aplicable (los inmuebles se rigen por la ley del lugar donde estn ubicados; los mueble por la ley del domicilio de su dueo) , por las formalidades (la transmisin de un inmueble o los derechos reales sobre l requiere escritura pblica e inscripcin en el Registro de la Propiedad; los muebles en general no requieren esas formalidades y basta con la tradicin (entrega de la cosa), salvo casos especiales, como el de los bienes muebles registrables: grandes buques y aeronaves) ; por la prescripcin (los inmuebles se prescriben a los 10 o 20 aos segn haya buena fe y justo titulo o no; en los muebles, para adquirir la propiedad basta la posesin de la cosa, salvo que la cosa sea robada o perdida, en cuyo caso se requerir 2, 3 y 20 aos para prescribir). b) Cosas fungibles y no fungibles. El art. 2324 dispone que son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y que pueden sustituirse las unas por las otras de la misma calidad y en igual cantidad. Por oposicin, son cosas no fungibles aquellas en las que un individuo de la especie no equivale a otro, y por lo tanto no pueden sustituirse unos por otros. Un inmueble siempre ser una cosa no fungible. Ahora, un libro, por ejemplo, es una cosa fungible? En principio s, pero no lo sera un libro muy antiguo, o un libro dedicado, o uno autografiado por su autor. El trigo, por ejemplo, es una cosa fungible? En principio s, pero dentro de una misma variedad de trigo. Luego, tenemos grises. As, por ejemplo, un caballo depender: si es un caballo comn ser fungible, en cambio si es un caballo de carrera ser no fungible.

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c) Cosas consumibles y no consumibles. El art. 2325 establece que son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con el primer uso y las que terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse en su individualidad. Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o de deteriorarse despus de algn tiempo. Ejemplo de cosas consumibles son cualquier alimento o el dinero; de cosas no consumible un automvil (que se va desgastando con el tiempo) o una casa. La distincin es muy importante, por muchos aspectos: Las cosas consumibles pueden ser objeto de algunos contratos (Ej.: mutuo) las cosas no consumibles de otros (Ej.: comodato). Las diferencias de rgimen entre uno y otro son esenciales: por ejemplo, si la cosa perece, porque est el dicho de que las cosas perecen para su dueo. Por ejemplo en el caso de que me roben el dinero (cosa fungible) que me prestan en un banco me afecta a m, en cambio si le presto mi auto (cosa no fungible) a un amigo y se lo roban me afecta a m que lo di en prstamo. d) Cosas principales y accesorias. El art. 2327 dice Son cosas principales las que puedan existir para s mismas y por s mismas. Por su parte el art. 2328 dispone que son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra cosa, de la cual dependen, o a la cual estn adheridas. La accesin puede ser fsica (a ella se refieren los arts. 2331 y 2332). El primero dispone que las cosas que natural o artificialmente estn adheridas al suelo, son cosas accesorias del suelo., el segundo establece que Las cosas que estn adheridas a las cosas adherentes al suelo, como a los predios rsticos o urbanos, son accesorias a los predios) o por la dependencia (un crique es accesorio de un auto). La importancia radica en que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Entonces, si vendo un auto, debo venderlo con todos sus accesorios; si constituyo una hipoteca sobre la cosa principal, la constituyo tambin sobre los accesorios. Con este tema de las cosas principales y accesorias se vinculan los frutos y productos porque son cosas accesorias. La definicin de ambos est en la nota al art. 2329 segn la cual () Frutos son los que la cosa regular y peridicamente produce sin alteracin ni disminucin de su sustancia; producto de la cosa son los objetos que se separan o se sacan de ella y que una vez separados, la cosa no lo produce, y que no se pueden separar de ella sin disminuir o alterar su sustancia () Los frutos pueden ser: - Naturales: como por ejemplo una manzana, o un ternero que nace la vaca. - Industriales: son los que resultan de la actividad del hombre como la cosecha del trigo, la leche ordeada de la vaca, etc. - Civiles: son las rentas que produce una cosa como el alquiler, o los intereses del capital. Productos son, por ejemplo, los minerales que se extraen de las minas. e) Cosas divisibles e indivisibles. El art. 2326 dice son cosas divisibles, aquellas que sin ser destruidas enteramente pueden ser divididas en porciones reales, cada una de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la cosa misma.

70 No podrn dividirse las cosas cuando ello convierta en antieconmico su uso y aprovechamiento. Las autoridades locales podrn reglamentar, en materia de inmuebles, la superficie mnima de la unidad econmica. De este artculo se desprende que la indivisibilidad puede ser natural o jurdica. Ejemplo de este ltimo tipo de indivisibilidad es una chacra de 20 hectreas que si bien materialmente es divisible por disposicin legal no se lo puede hacer. La importancia de esta clasificacin est dada bsicamente porque las cosas indivisibles no pueden ser objeto de una particin (sera el caso en que dos hermanos heredan una chacra de 20 hectreas o un caballo.) f) Cosas dentro y fuera del comercio. Inajenabilidad absoluta y relativa. El art. 2336 determina que estn en el comercio todas las cosas cuya enajenacin no fuere expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica. Las que no son susceptibles de ser enajenadas, pueden serlo de una manera absoluta o relativa (art. 2337). Son inenajenables de manera absoluta las cosas del dominio pblico del Estado (ej.: el obelisco) (art. 2337 inc. 1) o aqullas cuya disposicin se hubiere prohibido por actos entre vivos o disposicin de ltima voluntad (art. 2337 inc. 2). Son inenajenalbes de manera relativa las cosas para cuya enajenacin se requiere una autorizacin previa (art. 2328) (Ej.: un bien del dominio privado del Estado como ser un auto del Poder Judicial).

3. Las cosas consideradas en relacin a las personas. a) Bienes del Estado. Dominio pblico y privado. Concepto y caracteres. Bienes municipales. b) Bienes de la Iglesia. Requisitos para su enajenacin. Bienes de las Iglesias disidentes. c) Bienes particulares. Bienes susceptibles de apropiacin privada.
Nuestro Cdigo contiene toda una serie de normas que regula este aspecto, es decir, el de las cosas en relacin a las personas. a) Bienes del Estado. Dominio pblico y privado. Son de dominio pblico del Estado (nacional, provincial o municipal) aquellos bienes que estn destinados a satisfacer una finalidad de utilidad pblica y son de uso general y gratuito de todos los particulares. Se habla de "dominio", pero en realidad no tiene todos los mismos caracteres que un dominio privado. Estos bienes son: - inenajenables (aunque pueden ser objeto de otros actos jurdicos). - imprescriptibles - de uso general (art. 2341).

Los bienes de dominio pblico estn enumerados en el art. 2340 segn el cual: Quedan comprendidos entre los bienes pblicos: 1 Los mares territoriales hasta la distancia que determine la legislacin especial, independientemente del poder jurisdiccional sobre la zona contigua; 2 Los mares interiores, bahas, ensenadas, puertos y ancladeros; 3 Los ros, sus cauces, las dems aguas que corren por cauces naturales y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de inters general, comprendindose

71 las aguas subterrneas, sin perjuicio del ejercicio regular del derecho del propietario del fundo de extraer las aguas subterrneas en la medida de su inters y con sujecin a la reglamentacin; 4 Las playas del mar y las riberas internas de los ros, entendindose por tales la extensin de tierra que las aguas baan o desocupan durante las altas mareas normales o las crecidas medias ordinarias; 5 Los lagos navegables y sus lechos; 6 Las islas formadas o que se formen en el mar territorial o en toda clase de ro, o en los lagos navegables, cuando ellas no pertenezcan a particulares; 7 Las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pblica construida para utilidad o comodidad comn; 8 Los documentos oficiales de los poderes del Estado; 9 Las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos de inters cientfico. Los bienes del dominio privado del Estado s tienen todas las caractersticas de un verdadero dominio. Sin embargo, hay algunos bienes del dominio privado a los cuales se les extienden algunos de los caracteres de los bienes del dominio pblico (ej.: se los considera inenajenables y por ende inembargables). Tales son, por ejemplo, los edificios pblicos. El art. 2342 enuncia cules son los bienes del dominio privado del Estado. Dispone Son bienes privados del Estado general o de los Estados particulares: 1 Todas las tierras que estando situadas dentro de los lmites territoriales de la Repblica, carecen de otro dueo; 2 Las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas y sustancias fsiles, no obstante el dominio de las corporaciones o particulares sobre la superficie de la tierra; 3 Los bienes vacantes o mostrencos, y los de las personas que mueren sin tener herederos, segn las disposiciones de este cdigo; 4 Los muros, plazas de guerra, puentes, ferrocarriles y toda construccin hecha por el Estado o por los Estados, y todos los bienes adquiridos por el Estado o por los Estados por cualquier ttulo; 5 Las embarcaciones que diesen en las costas de los mares o ros de la Repblica, sus fragmentos y los objetos de su cargamento, siendo de enemigos o de corsarios. Bienes municipales: El art. 2339 hace referencia tcita a ellos. Sin embargo, su rgimen especfico corresponde al "derecho pblico municipal" El art. 2344 dice son bienes municipales los que el Estado o los Estados han puesto bajo el dominio de las Municipalidades. Son enajenables en el modo y forma que las leyes especiales lo prescriban. b) Bienes de la Iglesia. Requisitos para su enajenacin. Bienes de las Iglesias disidentes. El art. 2345 dispone que los templos y las cosas sagradas y religiosas corresponden a las respectivas iglesias o parroquias, y estn sujetas a las disposiciones de los artculos 33 y 41. Esos bienes pueden ser enajenados en conformidad a las disposiciones de la Iglesia Catlica respecto de ellos, y a las leyes que rigen el patronato Nacional., y el art. 2346 dice los templos y las cosas religiosas de las iglesias disidentes, corresponden a las respectivas corporaciones, y pueden ser enajenados en conformidad a sus estatutos. Las iglesias disidentes son personas jurdicas privadas (generalmente podrn ser asociaciones), y por ello se hace referencia en el art. 2346 a "sus estatutos". c) Bienes particulares. Bienes susceptibles de apropiacin privada.

72 El art. 2347 dice las cosas que no fuesen bienes del Estado o de los Estados, de las Municipalidades o de las iglesias, son bienes particulares sin distincin de las personas que sobre ellas tengan dominio, aunque sean personas jurdicas. El art. 2343 realiza una enumeracin de los bienes que son susceptibles de apropiacin privada. Dispone Son susceptibles de apropiacin privada: 1 Los peces de los mares interiores, mares territoriales, ros y lagos navegables, guardndose los reglamentos sobre la pesca martima o fluvial; 2 Los enjambres de abejas, si el propietario de ellos no los reclamare inmediatamente; 3 Las piedras, conchas u otras sustancias que el mar arroja, siempre que no presenten signos de un dominio anterior; 4 Las plantas y yerbas que vegetan en las costas del mar, y tambin las que cubrieren las aguas del mar o de los ros o lagos, guardndose los reglamentos policiales; 5 Los tesoros abandonados, monedas, joyas y objetos preciosos que se encuentran sepultados o escondidos, sin que haya indicios o memoria de quien sea su dueo, observndose las restricciones de la parte especial de este cdigo, relativas a esos objetos..

4. El patrimonio. Concepto. Caracteres. Funciones. El patrimonio como atributo de la personalidad. Concepcin dinmica del patrimonio. Patrimonios separados o especiales.
La segunda parte del art. 2312 da el concepto al disponer que el conjunto de los bienes de una persona constituye su patrimonio. El patrimonio se haya integrado por derechos, es decir que en este caso cuando habla de bienes hace referencia a los bienes en sentido estricto. En lo que respecta a las funciones del patrimonio hay que tener en cuenta que el patrimonio aparece como una idea que vincula los derechos de contenido econmico de una persona. La funcin de identificar un patrimonio como conjunto de derechos patrimoniales que pertenecen a una persona radica en que ese patrimonio responder por las deudas de esa persona cualesquiera sean los derechos actuales o futuros que lo compongan. As, el patrimonio es la garanta comn de todos los acreedores de esa persona cualesquiera sean los bienes que lo conforman. Caracteres: a) Universalidad: el patrimonio es una universalidad jurdica en la cual no interesan los derechos concretos que forman parte de l. b) Unidad: la persona puede ser titular de un nico patrimonio. c) Inajenabilidad: se pueden transmitir los bienes singulares que lo integran pero no el patrimonio en su totalidad. d) Garanta de los acreedores: el patrimonio est gravado por las deudas que contrae su titular, pero los acreedores no pueden ir contra el patrimonio en s sino slo contra los bienes que lo integran individualmente considerados. La doctrina clsica comprenda al patrimonio dentro de los atributos de la personalidad. Esto es criticado por el crecimiento en las relaciones jurdicas que puede observarse en la actualidad. Gran crtica del patrimonio como atributo de la personalidad se basa en su carcter de unidad. En las concepciones actuales encontramos a la denominada concepcin dinmica del patrimonio que surge de la influencia de la economa actual sobre el concepto jurdico de patrimonio. Se advierte en la actualidad una diversa composicin de los patrimonios individuales. Suelen formarse con pocas cosas inmuebles, lo dems son bienes muebles de

73 rpida circulacin, que tienden ms a satisfacer la expectativa de bienestar que la tranquilidad del ahorro. Se subraya asimismo la importancia que adquieren en el trfico moderno los denominados patrimonios separados, esto es aquellos que por una autorizacin legal y en virtud de determinada finalidad a la que se destinan los bienes que lo componen, estn excluidos de la regla general de responsabilidad por todas las deudas del titular, para responder slo a determinadas obligaciones. Las caractersticas de estos patrimonios son: autorizacin legal, independencia del patrimonio general, responden slo por determinadas deudas. En el derecho vigente estos patrimonios los encontramos en el caso del patrimonio del causante mientras se mantiene separado del de los herederos sea por el beneficio de inventario o por la separacin de patrimonios; en el caso del patrimonio del declarado presunto fallecido durante el periodo de prenotacin; y en el patrimonio del emancipado constituido con los bienes recibidos a titulo gratuito. Un caso de inters en este punto lo encontramos respecto de la denominada empresa individual de responsabilidad limitada que en algunos pases se ha manifestado bajo la forma de sociedad unipersonal de responsabilidad limitada. En nuestro pas han existido proyectos para autorizarla, pero lo cierto es que en el derecho vigente no est permitida la constitucin de sociedades unipersonales.

5. Derechos patrimoniales. Reales, personales, e intelectuales.

Los denominados derechos patrimoniales son de dos clases: derechos reales y derechos personales o creditorios, a los que se han agregado los derechos intelectuales. Los derechos reales no se encuentran definidos en el cdigo, sin embargo Vlez en la nota al art. 497 cita a Ortoln para quien derecho real es aquel en que ninguna persona es individualmente sujeto pasivo del derecho En el art. 2503 se enumeran los derechos reales autorizados que son: Dominio: el art. 2506 lo define como el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y a la accin de una persona. Condominio: el art. 2673 lo define como el derecho real de propiedad que pertenece a varias personas, por una parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble. Usufructo: el art. 2807 del C.Civ. lo define como el derecho real de usar y gozar de una cosa, cuya propiedad pertenece a otro, con tal que no se altere su sustancia. Uso y habitacin: el art. 2948 dice El derecho de uso es un derecho real que consiste en la facultad de servirse de la cosa de otro, independiente de la posesin de heredad alguna, con el cargo de conservar la sustancia de ella; o de tomar sobre los frutos de un fundo ajeno, lo que sea preciso para las necesidades del usuario y de su familia. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama en este Cdigo, derecho de habitacin. Servidumbres activas: el art. 2970 las define como el derecho real, perpetuo o temporario sobre un inmueble ajeno, en virtud del cual se puede usar de l, o ejercer ciertos derechos de disposicin, o bien impedir que el propietario ejerza algunos de sus derechos de propiedad. Hipoteca: el art. 3108 la define como el derecho real constituido en seguridad de un crdito en dinero, sobre los bienes inmuebles, que continan en poder del deudor.

74 Prenda: el art. 3204 dice Habr constitucin de prenda cuando el deudor, por una obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un crdito en seguridad de la deuda. El decreto ley 15349/46 incorpor la prenda sin desplazamiento, tambin llamada prenda con registro. Anticresis: el art. 3239 la define como el derecho real concedido al acreedor por el deudor, o un tercero por l, ponindole en posesin de un inmueble, y autorizndolo a percibir los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del crdito, si son debidos; y en caso de exceder, sobre el capital, o sobre el capital solamente si no se deben intereses. Superficie forestal: est regulado por la ley 25509 que en su artculo 1 dispone el derecho real de superficie forestal, constituido a favor de terceros, por los titulares de dominio o condominio sobre un inmueble susceptible de forestacin o selvicultura. La principal caracterstica de los derechos reales es su efecto absoluto, es decir que el titular del derecho real lo puede oponer erga omnes. Los derechos personales o creditorios son las relaciones jurdicas establecidas entre dos personas, acreedor y deudor, en virtud de las cuales el primero puede exigir del segundo una determinada conducta, denominada prestacin. Estos derechos tienen tres elementos: el sujeto activo o acreedor, el sujeto pasivo o deudor y la prestacin que es la conducta debida (dar, hacer o no hacer). Estos derechos solo producen efectos entre las partes no pudiendo perjudicar a terceros, esto es lo que se conoce como efecto relativo. Se denomina derecho intelectual al derecho patrimonial que tiene el autor de una creacin del intelecto en virtud del cual puede aprovechar econmicamente esa creacin en beneficio propio, dentro de los lmites marcados por el ordenamiento jurdico. Quedan comprendidas las obras literarias, musicales, cientficas, etc. Si bien tradicionalmente se ha utilizado el termino propiedad para identificar a los derechos intelectuales, como lo hace la ley 11723, lo cierto es que no se trata de un derecho de dominio por lo que constituyen el tercer gnero de los derechos patrimoniales. Se reconoce la existencia del denominado derecho moral de autor que consiste en el reconocimiento de la paternidad sobre la obra y el derecho de oponerse a su deformacin. Este es un derecho extrapatrimonial. Por lo que hay que distinguir dos fases: una moral que es de carcter extrapatrimonial e intransmisible y otra de contenido econmico que tiene carcter patrimonial y es transmisible. Esta ltima es la que nos interesa. Nuestro derecho positivo ha sido siempre generoso en la tutela de los derechos intelectuales. As, el art. 17 de la CN establece que todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento por el trmino que le acuerde la ley. Tambin encontramos la ley 11723 de propiedad intelectual y en materia de marcas tenemos a la ley 22362

6. El patrimonio como garanta comn de los acreedores. Clases de crditos. El principio de igualdad de los acreedores. Medidas precautorias, ejecutivas, integradoras y colectivas.
Que el patrimonio sea prenda comn de los acreedores significa que todos los bienes que lo integran (con algunas excepciones dadas por los bienes que se consideran imprescindibles para la subsistencia del deudor) o que se incorporen a l, responden por las deudas de su titular. Por lo que los acreedores pueden obtener la venta judicial de los bienes para cobrarse de su producido.

75 Un principio fundamental en la materia es el de la igualdad de los acreedores. Esto quiere decir que en el supuesto de la impotencia del patrimonio para responder a las obligaciones que lo gravan, el producido de los bienes que lo integran se debe repartir entre los acreedores en proporcin al monto de crdito de cada uno. De acuerdo con este principio y sus excepciones se reconocen diversas clases de crditos: Crditos quirografarios: son los crditos comunes, no acompaados de ninguna preferencia (privilegio o garanta real). En caso de insolvencia, perciben sus crditos despus que han sido satisfechos los crditos preferidos a prorrata del monto de sus acreencias. Crditos privilegiados: el art. 3875 dispone que el derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a otro, se llama en este cdigo privilegio. El privilegio es entonces una causa legtima de preferencia que tiene las siguientes caractersticas: es creada por la ley, es accesoria al crdito, de interpretacin estricta (por ser una excepcin a la regla general de la igualdad de los acreedores). Crditos con garanta real: los derechos reales de garanta (hipoteca, prenda, entre otros) son tambin causa legtima de preferencia. Estas garantas son de origen convencional, accesorias del crdito que garantizan, y por ultimo generan el derecho del acreedor de perseguir la cosa en poder de quien se encuentre y ejecutarla judicialmente excluyendo de su producido a los restantes acreedores.

El principio de que el patrimonio es prenda comn de los acreedores autoriza a estos a ejercer las acciones judiciales tendientes en definitiva a vender judicialmente los bienes que integran ese patrimonio para cobrarse con su producido. Por ello se organizan diversas medidas judiciales que se ordenan a ese fin: Medidas precautorias. Tambin llamadas medidas cautelares, tienden a asegurar el cumplimiento de una sentencia futura. Pueden disponerse por el juez desde antes de la iniciacin del proceso hasta el momento de su conclusin. Estas medidas, autorizadas por las leyes procesales, persiguen individualizar ciertos bienes en el patrimonio del deudor que respondan al cumplimiento de esa sentencia (embargo), o a impedir el egreso de bienes no conocidos (inhibicin), al mantenimiento de una situacin existente (prohibicin de innovar), a la exteriorizacin de la existencia de un proceso judicial (anotacin de litis), entre otras. Medidas ejecutivas. Los acreedores, segn vimos, pueden agredir el patrimonio del deudor obteniendo la ejecucin forzada de los bienes que lo conforman. Acciones integrativas. Cuando el deudor se encuentra insolvente o sometido a la accin de sus acreedores, puede intentar eludir la accin de stos mediante la enajenacin de sus bienes, real o ficticia, y despreocuparse de la percepcin de sus crditos. Para evitar el efecto daoso que tales conductas producen a los acreedores se dan tres acciones. Ellas son: a) ACCION SUBROGATORIA: es concedida a cualquier acreedor para que sustituya a su deudor en las acciones judiciales tendientes a la percepcin de los crditos o reconocimiento de otros derechos patrimoniales de que este fuese particular. Esta accin est reconocida en el derecho de fondo por el art. 1196 segn el cual los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con

76 excepcin de los que sean inherentes a su persona.; b) ACCION DE SIMULACION: si el deudor ha enajenado ficticiamente sus bienes para evitar la accin de sus acreedores, cualquiera de estos puede promover la accin de simulacin destinada a anular el acto simulado; c) ACCION REVOCATORIA: la ley considera actos hechos en fraude a los acreedores aquellos actos de enajenacin que provocan o agravan la insolvencia (arts. 962 a 972), por lo que cualquier acreedor quirografario de fecha anterior al negocio jurdico de que se trate, puede promover la accin destinada a que ese acto sea declarado inoponible. Ejecucin colectiva. En el supuesto de insolvencia del deudor se procede a la ejecucin de todos sus bienes en beneficio de todos los acreedores en un pie de igualdad lo que se hace dentro del procedimiento de la quiebra.

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UNIDAD XI: Fuentes de la relacin jurdica: los hechos jurdicos 1.Concepto de hecho jurdico. Metodologa del Cdigo. La definicin legal. Anlisis. Clasificacin.
En esta unidad comenzaremos a hablar de la causa fuente de la relacin jurdica, es decir, de dnde surgen las relaciones jurdicas. Los hechos son los sucesos o acontecimientos que provienen del hombre o de la naturaleza. Algunos son irrelevantes para el derecho mientras que a otros el derecho les adjudica efectos jurdicos. Estos ltimos son los hechos jurdicos. En lo que respecta a la metodologa, el Cdigo regula a los hechos y actos jurdicos en la Seccin segunda del Libro II. El gran mrito de Vlez fue que sistematiz la materia construyendo una teora general de los hechos y actos jurdicos, El hecho jurdico est definido en el art. 896 segn el cual los hechos de que se trata en esta parte del cdigo son todos los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos u obligaciones.

2. El acto voluntario: elementos internos. El elemento externo: diversas formas de manifestaciones de voluntad. El valor del silencio. La doctrina de la declaracin de voluntad.
El acto voluntario est definido en el art. 897 que dispone Los hechos humanos son voluntarios o involuntarios. Los hechos se juzgan voluntarios, si son ejecutados con discernimiento, intencin y libertad.

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La ltima parte del artculo 897 menciona los elementos internos de la voluntad que son: El discernimiento que es la aptitud para distinguir (discernir) lo justo de lo injusto, lo bueno de lo malo y lo conveniente de lo no conveniente. El cdigo no nos da una definicin del discernimiento. El art. 921. segn esta disposicin los menores a partir de los diez aos adquieren discernimiento para los actos ilcitos y a partir de los catorce para los actos lcitos. En relacin a los actos lcitos la norma carece de importancia prctica porque adems de discernimiento para la validez del acto se requiere de capacidad. S resulta de inters prctico lo dispuesto en cuanto a los actos ilcitos para los cuales se tiene discernimiento a partir de los 10 aos ya que el menor pasa a ser responsable por los daos que ocasione sin perjuicio de la responsabilidad de los padres. En este sentido el art. 1114 dispone El padre y la madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de diez aos () El discernimiento puede verse afectado por la minoridad, por la demencia o por la privacin de la razn. como apunta Rivera, es ms correcto decir que la intencin es el discernimiento aplicado a un acto en concreto, es decir, cuando se realiza el acto tal como se pens llevarlo a cabo. Este elemento puede verse viciado por el error o el dolo. El art. 922 dispone al respecto que Los actos sern reputados practicados sin intencin, cuando fueren hechos por ignorancia o error, y aquellos que se ejecutaren por fuerza o intimidacin. El error es la falsa creencia de algo como por ejemplo si vivo en el campo y s que una comadreja me come las gallinas; una noche salgo porque siento ruido, disparo y en verdad era un ladrn. El dolo es un error inducido, como por ejemplo si voy de caza con un amigo quien me indica que hay un ciervo, como soy corto de vista disparo y en verdad era una persona. La libertad es la posibilidad de actuar de una manera u otra sin estar sujeto a ningn condicionamiento externo. La libertad puede verse viciada por la violencia fsica (fuerza) o moral (intimidacin). Ejemplo de la primera sera apretarle los dedos con una tenaza a una persona para que haga algo; de la segunda sera amenazar con matar a algn familiar si no realiza el acto. Para que el acto sea involuntario basta la ausencia de uno de los elementos internos de la voluntad. En cuanto al elemento externo, se trata de la manifestacin de la voluntad. Al respecto el art. 913 dispone Ningn hecho tendr el carcter de voluntario, sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste. Este artculo 913 se complementa con el art. 897. El elemento externo se encuentra presente tanto en los hechos lcitos como en los ilcitos. As, la manifestacin de voluntad es una conducta mediante la cual se exterioriza, da a conocer, la voluntad. Esa conducta puede consistir en dichos hablados o escritos, o en hechos, es decir acciones.

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Clasificaciones doctrinarias de la manifestacin de la voluntad: Formal / No formal; Expresa (positiva) / Tcita; Presumida por la ley; Recepticia (dirigida a persona determinada) / No recepticia (dirigida a personas indeterminadas) Respecto de la clasificacin legal de la declaracin o manifestacin de voluntad el cdigo trae diversas clasificaciones:

Luego, el cdigo las trata por separado. As: El art. 914 dice Los hechos exteriores de manifestacin de voluntad pueden consistir en la ejecucin de un hecho material consumado o comenzado, o simplemente en la expresin positiva o tcita de la voluntad. El art. 915 dice La declaracin de la voluntad puede ser formal o no formal, positiva o tcita, o inducida por una presuncin de la ley. La formal o no formal est explicada en el art. 916 la formal es para la cual la ley exige una forma determinada como para el casamiento; en cambio cuando es no formal la ley no exige una forma determinada. La positiva o expresa est regulada en el art. 917 que dispone La expresin positiva de la voluntad ser considerada como tal, cuando se manifieste verbalmente, o por escrito, o por otros signos inequvocos con referencia a determinados objetos. Un ejemplo de signo inequvoco es cuando tomo un producto de la gndola del supermercado y paso por la caja. La tcita, tambin llamada actuacin de voluntad, la define el art. 918 que dice La expresin tcita de la voluntad resulta de aquellos actos, por los cuales se puede conocer con certidumbre la existencia de la voluntad, en los casos en que no se exija una expresin positiva, o cuando no haya una protesta o declaracin expresa contraria. La inducida por una presuncin de la ley la encontramos en el art. 920 segn el cual La expresin de la voluntad puede resultar igualmente de la presuncin de la ley en los casos que expresamente lo disponga. Por ejemplo el art. 3363 En cuanto al valor del silencio el art. 919. De esta manera el principio general es que el silencio no vale como declaracin de voluntad, lo cual es lgico porque de lo contrario se atentara contra la seguridad jurdica, y uno tendra que estar todo el tiempo diciendo que no acepta las distintas ofertas que se le hacen. Sin embargo, la norma prev tres excepciones: 1) cuando la ley impone una manifestacin (Ej.: cuando no comparezco a reconocer una firma), 2) relaciones de familia (Ej.: el silencio ante el nacimiento del hijo dentro del matrimonio), 3) relaciones precedentes (Ej.: en los contratos de duracin cuando hay modificaciones unilaterales).

80 Qu sucede cuando la declaracin (elemento externo) no coincide con la voluntad interna? Hay dos grandes teoras: la teora de la voluntad (francesa) que le da valor a la voluntad interna; y la teora de la declaracin (alemana) que da prioridad al elemento externo, a lo manifestado. El cdigo como principio toma la doctrina de la voluntad declarada, pero si hacemos una lectura integral del cdigo observaremos que existen un montn de morigeraciones que permiten anular el acto cuando se comprueba que no haba ninguna correspondencia entre la voluntad interna y la declarada, en especial cuando esa discordancia no es imputable al sujeto.

3. Actos involuntarios. Concepto. Anlisis de los artculos 900 y 907. Responsabilidad (enriquecimiento sin causa y equidad). Los diversos regmenes legales y su valoracin.
Actos involuntarios son aquellos en los cuales ha faltado en el sujeto, al tiempo de obrarlo, alguno de los elementos internos de la voluntad, es decir cuando carece de discernimiento, intencin o libertad.

El art. 900 dispone Los hechos que fueren ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad, no producen por s obligacin alguna.. Hay que tener en cuenta que no es necesaria la falta de los tres sino que basta con que uno de los elementos se encuentre viciado para que el hecho no produzca obligacin alguna. El art. 907 : En conclusin: Principio general: NO SE RESPONDE POR LOS HECHOS INVOLUNTARIOS Primera excepcin: ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA Segunda excepcin: EQUIDAD Que la persona no responda no quita la posibilidad de que otra persona deba responder por el hecho ilcito. Se trata de la responsabilidad refleja. As, por ejemplo el art. 1114 del C.Civ. En cuanto a los diversos regmenes se puede decir que hay pases que tienen la solucin opuesta a la establecida en el cdigo. Esta postura es la que recepta el Proyecto del 98.

4. El acto ilcito: nociones. La ilicitud civil (contractual y extracontractual). Presupuestos de la responsabilidad. Imputacin de consecuencias: reglas legales.
Dentro de los hechos humanos voluntarios encontramos a los hechos ilcitos. Los hechos ilcitos son los contrarios a la ley, al ordenamiento jurdico. Se trata de una categora que excede el mbito del derecho civil porque tanto un ilcito penal como uno civil pertenecen al mismo gnero (hechos ilcitos). La nota caracterstica del ilcito civil es el dao. Por lo tanto puede haber un ilcito penal que no es un ilcito civil. Por ejemplo en una tentativa de homicidio pero no tenemos ilcito civil porque no existi dao, ni siquiera dao moral, porque la persona nunca llega a saber que intentaron asesinarlo. Tambin puede haber un ilcito civil que no sea un ilcito penal por ejemplo cuando se choca un auto estacionado. Asimismo puede haber un ilcito penal que es ilcito civil como el caso de un accidente de trnsito en el que hay personas lesionadas o fallecidas. En estos casos entra a jugar el tema de la prejudicialidad, es decir que hay que resolver antes la causa penal y luego la causa civil para evitar que haya sentencias contradictorias. Se trata de un principio general.

81 Qu consecuencia trae el ilcito civil? que se va a tener que indemnizar las consecuencias, es decir, los daos ocasionados. Por ello al hablar de la ilicitud civil se comprende tanto la rbita contractual como la extracontractual. Ejemplo de la primera es que compro la casa a un precio determinado que me la iban a entregar el da 13 de julio de 2010 y finalmente me la entregan 6 meses ms tarde, por lo que voy a tener derecho a pedir la indemnizacin por los daos que me provocaron por la inejecucin del contrato; ejemplo de la segunda sera el del accidente de trnsito. En nuestro rgimen legal vigente, existe una doble regulacin de la responsabilidad civil, contractual y extracontractual, con algunas diferencias importantes en su rgimen (distintos plazos de prescripcin liberatoria, diversos criterios de procedencia del dao moral, etc...). Esto es criticado, y los proyectos de reforma tienden a abandonar esta doble regulacin. Presupuesto de la responsabilidad: para que exista responsabilidad por los ilcitos civiles deben hacerse presentes los siguientes elementos: Autora: la conducta tiene que ser una emanacin de la persona. Por ejemplo por daos causados por actos reflejos no se responde, tampoco habra autora si el acto ilcito se actu por fuerza fsica como sera el caso del neurocirujano que est realizando una operacin compleja y alguien sin querer lo golpea en el codo. La autora puede ser positiva u omisiva, es decir que puede consistir en una omisin. Por ejemplo en los juicios de mala praxis. Antijuridicidad: que el hecho sea contrario al ordenamiento jurdico. Ahora el cdigo civil tiene que decirme todo lo que no debo hacer? Esto es lo que hace el cdigo penal por el principio de tipicidad, si la conducta no est tipificada en la ley penal no se trata de delito. En materia civil si leemos algunos arts. pareciera que es igual. Tenemos el art, 1066 Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito, si no fuere expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este cdigo, si no hubiere una disposicin de la ley que la hubiese impuesto., lo mismo el 1074 segn el cual Toda persona que por cualquier omisin hubiese ocasionado un perjuicio a otro, ser responsable solamente cuando una disposicin de la ley le impusiere la obligacin de cumplir el hecho omitido. Pero en derecho civil se puede decir que una conducta es antijurdica cuando es contraria al ordenamiento jurdico en su conjunto. As, tenemos en el primer prrafo del art. 1109 que dispone todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil. As, en el derecho civil coexisten dos antijuridicidades: una antijuridicidad especfica dada por los art. 1071 bis 1084, 1089, 1090, 1091 y ss; y una antijuridicidad genrica que es la del art. 1109. Se pueden causar daos por una actividad lcita que genere derecho a una indemnizacin. Se habla al respecto mucho de la responsabilidad del estado por los actos lcitos (ej: desva el curso de un ro, inundando un campo, para salvar de la inundacin a una ciudad). Factor de atribucin: es algn elemento que me permita imputar a una determinada persona el dao. Es decir, hacerlo responsable ms all de su autora, una justificacin de por qu esa persona debe responder. Los factores de atribucin se clasifican en subjetivos que tienen que ver con el comportamiento de la persona, y objetivos. Subjetivos: encontramos al dolo (delito) y a la culpa (cuasidelito). A la culpa Vlez la define en el art. 512 . se trata de no actuar como es debido teniendo en cuenta las circunstancias de persona, tiempo y lugar. Por ejemplo el mdico que realiza una operacin de alta complejidad sin realizar los estudios pre quirrgicos correspondientes; asimismo no ser la misma

82 situacin de un mdico que se encuentra en un pequeo hospital y se trata de un caso de urgencia con aquel que se haya en un hospital de alta complejidad. Respecto del dolo, aqu existe la intencin de causar un dao, el concepto surge del juego armnico de los arts. 521, 1072 y 1076. Hasta el siglo XIX estos eran los nicos factores existentes por lo que si no haba culpa ni dolo no exista ilcito civil. De esta manera si un trabajador se accidentaba con un mquina en el trabajo y perda un brazo el empleador no deba responder. Se observ que esto daba lugar a situaciones injustas por lo que nacen los factores de atribucin objetivos. Objetivos: riesgo creado que se encuentra en el art. 1113 del C.Civ. que en su segundo prrafo dice En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder. Se trata entonces de responder por las cosas que son riesgosas. Para eximirme de responsabilidad, tengo la carga de probar que fue la culpa de la vctima. La eximicin puede ser total o parcial. Dao: es el eje de la responsabilidad civil. el art. 1068 dice que Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades. La clasificacin clsica es dao patrimonial y el dao moral (aflicciones y padecimientos). El primero se clasifica en dao emergente (los que efectivamente se producen) y lucro cesante (lo que perd de ganar). Relacin de causalidad: tiene que haber un nexo de causalidad adecuado entre la conducta del agente y el resultado final. El problema consiste en determinar cundo puede afirmarse que una consecuencia es atribuible a una determinada causa. Fue as que los autores civilistas y penalistas elaboraron distintas teoras de modo de poner lmite a la atribucin de consecuencias, y de elaborar un concepto jurdico de relacin de causalidad: De la causa adecuada: el punto de partida de esta doctrina es que no son equivalentes todas las condiciones necesarias para un resultado. Propone que el juez se retrotraiga mentalmente al momento de la accin para formular all el juicio acerca de la idoneidad o no de la accin para la produccin del dao. El juicio se hace entonces en abstracto y consiste en un juicio de probabilidad. Causa es entonces, nicamente la condicin que normalmente es idnea para producir el resultado daoso. La adecuacin o idoneidad no solo debe buscarse entre la accin y el dao, sino tambin entre los diversos anillos intermediarios que unen aquellas con este. Todo el proceso causal debe ser adecuado. Cuando el proceso intermediario est incidido por factores anmalos o extraordinarios, se produce la denominada interrupcin del nexo causal o proceso causal atpico o inadecuado que excluye la responsabilidad del agente. El cdigo civil adopta la teora de la causa adecuada, lo que resulta una genialidad de Vlez ya que al momento de regularlas no estaba completamente desarrollada dicha teora. La cuestin entonces se encuentra en los artculos 901 a 906. Articulo 901. Las consecuencias de un hecho que acostumbra suceder, segn el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en este cdigo "consecuencias inmediatas". Las

83 consecuencias que resultan solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto, se llaman "consecuencias mediatas". Las consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman "consecuencias casuales". Adems de lo que acostumbra a suceder en el curso natural y ordinario de las cosas, hay que tener en cuenta la subjetividad del agente. Por ejemplo si a un hemoflico le provoco una lesin determinada muere cuando si se le realiza a otra persona no le ocurre. Articulo 902. Cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos. Articulo 903. Las consecuencias inmediatas de los hechos libres, son imputables al autor de ellos. Articulo 904. Las consecuencias mediatas son tambin imputables al autor del hecho, cuando las hubiere previsto, y cuando empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa, haya podido preverlas. Articulo 905. Las consecuencias puramente casuales no son imputables al autor del hecho, sino cuando debieron resultar, segn las miras que tuvo al ejecutar el hecho. Articulo 906. En ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de causalidad. De los artculos transcriptos se desprende que a los actos voluntarios dolosos o culposos, les son atribuibles las consecuencias inmediatas que resultan de la conexin del hecho con otro distinto. Excepcionalmente, se agrava la responsabilidad, atribuyendo al autor doloso el deber de reparar consecuencias objetivamente casuales cuando las hubiere previsto.

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UNIDAD XII: Vicios de la voluntad 1. Vicios de la voluntad: concepto. Consecuencias.

La voluntad tiene tres elementos internos que son el discernimiento, la intencin y la libertad; asimismo tiene un elemento externo que es la manifestacin de esa voluntad. El discernimiento, que es la aptitud de distinguir lo bueno de lo malo, lo justo de lo injusto, tiene una faz negativa a la que se refiere el art. 921 del C.Civ. segn el cual Los actos sern reputados hechos sin discernimiento, si fueren actos lcitos practicados por menores impberes, o actos ilcitos por menores de diez aos; como tambin los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lcidos, y los practicados por los que, por cualquier accidente estn sin uso de razn. Es decir que se trata de la minoridad, la demencia y la privacin de la razn. La intencin, que no debe ser entendida como la voluntad concreta de hacer algo sino el discernimiento aplicado a un acto o un hecho determinado, puede verse viciada por el error y el dolo, que se erigen, entonces, en la faz negativa de la intencin. La libertad que es la posibilidad de elegir entre la realizacin o no del acto puede verse afectada por la violencia fsica o moral, que constituye de este modo la faz negativa de la libertad. De modo que los tres elementos internos de la voluntad (discernimiento, intencin y libertad) tienen una faz negativa, es decir, determinadas circunstancias que, de configurarse, generan que uno de esos elementos no estn presentes. Con que uno de los elementos de la voluntad se vea afectado ya el acto ser involuntario por lo que nos situaremos en el campo de los hechos involuntarios. Todas estas circunstancias (minoridad, demencia, falta de razn, ignorancia, error, dolo o violencia) pueden estar presentes tanto en un hecho ilcito como en uno lcito (acto jurdico) De todo lo dicho se desprende que los vicios de la voluntad, en sentido amplio, son todas las circunstancias que pueden afectar a cada uno de los tres elementos internos de la voluntad, es decir, la minoridad, la demencia, la privacin de razn, la ignorancia o error, el dolo y la violencia. Sin embargo, en sentido estricto cuando se alude a los vicios de la voluntad se hace referencia al error, el dolo y la violencia.

2. Ignorancia y error. Concepto. Requisitos del error invalidante. Error en la naturaleza, el objeto, la causa, la sustancia y la persona. Error en la declaracin o de pluma. Error en la transmisin de la declaracin. Error de derecho. Rgimen legal. Supuestos en que puede ser invocado. Efectos del error.
Ignorancia y error no se trata de dos conceptos distintos. Jurdicamente se equiparan, porque la intencin aparece viciada tanto cuando ignoramos algo (no s que edad tiene esa persona) como cuando tenemos un falso conocimiento (tiene 17 aos pero yo creo que tiene 20). Este razonamiento est plasmado en la primer frase de la nota al art. 923 que dice La nocin exacta de una cosa puede faltarnos, dice Savigny, ya porque no tengamos ninguna idea, o ya porque tengamos una idea falsa. En el primer caso hay ignorancia; en el segundo, error.. De este modo, observamos que no hay diferencia en la consecuencia jurdica entre no saber (ignorancia) o tener un conocimiento equivocado (error). El error puede ser sobre un conocimiento sensible (ver o escuchar mal algo) o intelectual (tener entendido algo de una manera equivocada).

85 El art. 923 nos dice La ignorancia de las leyes, o el error de derecho en ningn caso impedir los efectos legales de los actos lcitos ni excusar la responsabilidad por los actos ilcitos. Se deriva de este artculo que se puede clasificar al error en error de hecho (cuando se desconoce una realidad fctica) o de derecho (cuando se desconoce una ley en sentido amplio). El artculo nos dice que no se puede invocar el error sobre una ley para excusarnos por su incumplimiento o violacin. Es decir que el error de derecho es inexcusable, lo que constituye un principio. Rivera habla de supuestos en los que el error de derecho sera admitido. As, por ejemplo cuando habla del art. 784 segn el cual El que por un error de hecho o de derecho, se creyere deudor, y entregase alguna cosa o cantidad en pago, tiene derecho a repetirla del que la recibi., supone que se podra alegar que no se conoce la ley que hace que le deba a una persona por lo que voy a poder repetir (pedir la devolucin). Sin embargo, a pesar del error de derecho se podra reclamar lo pagado por la existencia de enriquecimiento sin causa. En cuanto al error de hecho en nuestro cdigo existe una divisin bipartita entre el error esencial y accidental. Asimismo, tambin puede tratarse de error excusable o inexcusable. Para que exista error de hecho se tiene que tratar de error esencial y excusable. El error esencial va a ser todo aquel que recaiga en una caracterstica que determina a ejecutar el acto. El cdigo no lo define pero s da las caractersticas que permiten determinarlo. As, el art. 924 dice El error sobre la naturaleza del acto jurdico anula todo lo contenido en l., por lo que nos habla de la naturaleza del acto. Supongamos que una persona tiene que estudiar y me pide un libro, yo se lo doy y l entiende que se lo estaba regalando cuando se lo estaba prestando. Este error hace al acto anulable. El art. 927 al disponer anula tambin el acto. El artculo en primer lugar nos habla de que haya una diferente cosa (por ejemplo quiero comprar una mesa y me venden una silla) o especie (quiero comprar una vaca y me venden un toro), nos habla tambin de la calidad, extensin o suma, es decir en la medida. Aqu corresponde aclarar que no se trata de un mero error de clculo (si compro 6 sillas y en el contrato ponen 4), y por ltimo el error sobre el hecho (quiero que me construyan una pared y la persona piensa que yo quiero que me tiren otra pared de mi casa). El art. 926 al disponer El error sobre la causa principal del acto, o sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira, vicia la manifestacin de la voluntad, y deja sin efecto lo que en el acto se hubiere dispuesto en principio habla de la causa principal y luego de la cualidad de la cosa. La causa principal es la finalidad econmica o los mviles particulares que me llevan a celebrar el acto. Las cualidades esenciales son aquellas que me determinan a celebrar el acto, como por ejemplo la marca de la ropa. En lo que respecta a la prueba en las calidades esenciales de la cosa se requiere probar lo sustancial de la cualidad, es decir que la cualidad debe ser determinante para la celebracin del acto. El art. 925 dice Es tambin error esencial y anula el acto jurdico, el relativo a la persona, con la cual se forma la relacin de derecho. Nos habla del error en la persona con la que se est celebrando el acto ya sea que se trate de diferente persona en cuanto a la identidad fsica cuando la persona en s misma resulta importante (por ejemplo cuando quiero que me opere un mdico conocido y en verdad me opera otro que pertenece a su staff), o cuando se refiere a las cualidades de la persona (por ejemplo si contrato con una agencia de modelos a una modelo rubia para una publicidad de tinturas y la agencia me enva una morocha). El error de hecho debe ser excusable, es decir que haya tenido razn para errar. Para ello el cdigo me exige una actuacin diligente, es decir que segn las circunstancias dadas haya tomado todos los recaudos necesarios para poder determinar si lo que me estn diciendo es verdad, lo que me estn ofreciendo es tal cual manifiestan, etc. As, el art.929. En relacin a este el art. 902 establece que Cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las

86 consecuencias posibles de los hechos. Cuando se llega a un error mediando culpa el error podr ser invocado siempre que la otra parte haya podido advertirlo. El error de declaracin o de pluma queda comprendido dentro del elemento externo de la voluntad y se presenta cuando quien redacta o manifiesta la voluntad de alguna manera comete un error. No se trata de un error sensible. En cuanto al error accidental hay que tener en cuenta el art. 928 dispone que El error que versare sobre alguna calidad accidental de la cosa, o sobre algn accesorio de ella, no invalida el acto, aunque haya sido el motivo determinante para hacerlo, a no ser que la calidad, errneamente atribuida a la cosa, hubiese sido expresamente garantizada por la otra parte, o que el error proviniese de dolo de la parte o de un tercero, siempre que por las circunstancias del caso se demuestre que sin el error, el acto no se habra celebrado, o cuando la calidad de la cosa, lo accesorio de ella, o cualquiera otra circunstancia tuviesen el carcter expreso de una condicin. En relacin a la carga de la prueba del error hay dos teoras: La primera sostiene que quien invoca el error debe probarlo y la persona que sostiene que no se trata de error excusable debe probar dicha inexcusabilidad. La segunda sostiene que quien sufre el error debe probar la existencia de ste y la excusabilidad del mismo. (rivera y llambias, creo) En lo que respecta a los efectos del error, si recae sobre un hecho ilcito si fuere sobre el principal desemboca en un acto involuntario. En cambio si recae sobre un hecho lcito, principalmente acto jurdico si es un error esencial y excusable la consecuencia ser la ineficacia del acto que le quita la validez al acto como tal. Dentro de la ineficacia se trata de un acto anulable (es decir que se deber investigar sobre el hecho para determinar la existencia de un error esencial y excusable) y relativo (porque es a inters de la parte).

3. Dolo. Distintas acepciones. Definicin legal del dolo vicio. Requisitos para la anulacin del acto. Accin y omisin dolosa. Dolo de un tercero. Efectos del dolo.
En el Derecho Civil el dolo tiene tres acepciones: como un factor de atribucin subjetivo de responsabilidad civil por los hechos ilcitos, consistente en causar un dao de manera deliberada. como vicio de la voluntad que afecta la intencin; por el incumplimiento de la obligacin pese a encontrarse en condiciones de cumplirla (no cumplo porque no quiero hacerlo). Como puede observarse, el dolo siempre tiene una connotacin negativa, es decir, que quien acta dolosamente (en cualquiera de las acepciones vistas) acta de una manera reprochable. El art. 931 da la definicin del dolo como vicio de la voluntad cuando dispone Accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto, es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin. De aqu se desprende la existencia de dos elementos: que exista la asercin de lo falso, disimulacin de lo verdadero o cualquier artificio, astucia o maquinacin, y que se realice con la finalidad de conseguir la ejecucin del acto. El dolo puede darse por accin o por omisin. El primero se da cuando se afirma algo como falso (afirmo que un auto tiene 20.000 kilmetros cuando tiene 100.000) o disimulando lo

87 verdadero realizando una accin (pinto una pared para disimular un problema de humedad); el segundo se dar cuando no corrijo a la otra parte cuando advierto que ha cado en un error (una persona cree que el caballo que est comprando es de carrera, y yo no le aclaro que no es as). Esta ltima es la denominada omisin dolosa a la que hace referencia el art. 933 que dispone La omisin dolosa causa los mismos efectos que la accin dolosa, cuando el acto no se hubiera realizado sin la reticencia u ocultacin dolosa. Clasificaciones del dolo: Directo o indirecto segn lo realice la persona que est contratando, o que lo realice un tercero. Positivo o negativo segn derive de una accin u omisin dolosa, respectivamente. Principal o incidental segn se pueda invalidar o no el acto, es decir que el primero es aquel que rene las condiciones para anular el acto mientras que el segundo no tiene la relevancia suficiente para anular el acto no obstante lo cual da lugar a un resarcimiento por daos y perjuicios. Requisitos (acumulativos) para la configuracin del dolo principal (art. 932): Grave. Debe tratarse de un ardid u ocultamiento tal que la persona actuando diligentemente no pueda advertirlo. Determinante. El dolo debe ser determinante de la celebracin del acto, es decir que de no haber existido dolo no se hubiese celebrado Dao importante. Se refiere a un perjuicio econmicamente significativo para quien sufre el dolo. No recproco. Es decir que debe haber existido dolo de una de las partes porque si existe de ambas se neutraliza. En cuanto al dolo incidental, es decir el que no es principal (no rene todos los requisitos establecidos para el dolo principal), est regulado en el art. 934 segn el cual El dolo incidente no afectar la validez del acto; pero el que lo comete debe satisfacer cualquier dao que haya causado. Es dolo incidente el que no fue causa eficiente del acto. As, el efecto del dolo principal ser el mismo que el del error, es decir, la posible ineficacia de la accin (art. 935). Ser un acto anulable porque el vicio no es manifiesto y relativo porque afecta el inters particular. Adems el dolo dar lugar a otra consecuencia jurdica que es la posibilidad de reclamar los daos y perjuicios ocasionados a quien mediante el dolo nos indujo al error. Respecto de la prueba el dolo debe probarlo quien lo invoca. Se debe acreditar la existencia del dolo y todos los requisitos establecidos en el art. 932. En la jurisprudencia no se encuentran prcticamente hechos y actos jurdicos en los que se presente el error, si casos de dolo. Esto es as porque generalmente el error est inducido, por lo que ya estamos en el campo del dolo. Por esto es que muchos doctrinarios, como Borda, son crticos del error ya que los casos en que se presenta el error es inexcusable ya que se da por negligencia de la persona.

4. Violencia e intimidacin. Intimidacin invalidante: requisitos. Temor reverencial: efectos.

El vicio que afecta a la libertad es la violencia en sentido amplio que comprende tanta a la violencia fsica (fuerza) como a la violencia moral (intimidacin). Es decir que, como seala

88 Salvat, se trata siempre del mismo vicio que comprende diversas formas de coercin sobre la persona cuya libertad se ve afectada. As, las formas de coercin comprendidas en este vicio son: La violencia fsica o fuerza que consiste en el empleo de una fuerza fsica irresistible sobre la persona que otorga el acto. Se encuentra regulada en el art. 936 del C.Civ. que dice Habr falta de libertad en los agentes, cuando se emplease contra ellos una fuerza irresistible. La violencia moral o intimidacin puede estar dada por ofensas corporales o malos tratos sobre la persona que otorga el acto, o bien por amenazas de sufrir un mal ya sea en su persona o un tercero cuya identidad sea relevante para la persona victima de la coaccin. Se encuentra definida en el art. 937 que dispone Habr intimidacin, cuando se inspire a uno de los agentes por injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, o de su cnyuge, descendientes o ascendientes, legtimos o ilegtimos. En lo que respecta a la intimidacin el art. 937 establece una serie de requisitos para su configuracin. Ellos son: Injustas amenazas. Es ms simple definirlo en forma negativa como dispone el art. 939 cuando dice No hay intimidacin por injustas amenazas, cuando el que las hace se redujese a poner en ejercicio sus derechos propios. Mal inminente y grave. La inminencia importa que el sujeto est expuesto a sufrir un perjuicio prximo, de manera que no puede recurrir al auxilio de la autoridad. Asimismo, debe tratarse de un mal futuro. El requisito de gravedad del dao es tambin relativo ya que lo que puede ser importante para uno puede no serlo para otro. Por ello el art. 938 dice La intimidacin no afectar la validez de los actos, sino cuando por la condicin de la persona, su carcter, habitudes o sexo, pueda juzgarse que ha debido racionalmente hacerle una fuerte impresin. En la persona, libertad, honra o bienes. Se trata de abarcar aquellos aspectos sobre los que puede recaer una amenaza injusta que cause una fuerte impresin. Comprende las amenazas de privacin de la vida o la salud, de secuestros, de difusin de hechos que pueden afectar el honor de la persona o su familia y la destruccin de bienes. Personas sobre las que puede recaer la amenaza. El art. 937 dispone que puede tratarse de la propia persona que otorga el acto o bien de su cnyuge, ascendientes o descendientes, legtimos o ilegtimos. De todas maneras la enumeracin es meramente enunciativa lo que quiere decir que puede ampliarse a otras personas. Al respecto hay distintas posiciones: b) Llambas considera que no hay que probar la relacin de amistad o afecto pero si la fuerte impresin que la amenaza ha producido en la persona que celebra el acto; c) Borda, por su parte, dice que los criterios anteriores son inadmisibles y sostiene que la amenaza dirigida a un extrao est comprendida en el artculo sin recaudos particulares de la prueba. Ser determinante del consentimiento. La violencia debe haber sido la causa determinante para el otorgamiento del acto. En lo que respecta a los efectos de la violencia la sancin es la anulabilidad relativa del acto. Asimismo se genera una accin de responsabilidad por daos y perjuicios que es

89 independiente de la accin de nulidad. En caso de que la violencia no rena los recaudos sealados no procede la accin de nulidad pero si la de daos y perjuicios. Cuando la violencia es ejercida por un tercero tiene los mismos efectos que la empleada por uno de los que ha participado en el acto. As, el art. 941 dice que La fuerza o la intimidacin hacen anulable el acto, aunque se haya empleado por un tercero que no intervenga en l. El temor reverencial es el que se tiene respecto de aquellas personas sobre las cuales se est en una relacin de respeto o sumisin. En nuestro derecho no puede ser invocado para anular el acto voluntario conforme establece el art. 940 cuando dice El temor reverencial, o el de los descendientes para con los ascendientes, el de la mujer para con el marido, o el de los subordinados para con su superior, no es causa suficiente para anular los actos. No obstante, la doctrina interpreta que la ley lo excluye como causa de nulidad al temor reverencial por s slo pero que si existe una verdadera coercin, es claro que el acto podr anularse.

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UNIDAD XIII: La teora del acto o negocio jurdico. 1. Nocin legal. La terminologa. Elementos.
Nocin legal: art. 944 del Cdigo Civil Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.

Observaciones: Al igual que los hechos jurdicos, son causa (fuente) de la relacin jurdica, porque de los actos jurdicos nacen relaciones jurdicas. Aunque, conforme surge del art. 944 del Cdigo Civil, un acto jurdico, al igual que un hecho jurdico, tambin puede producir la modificacin o extincin de una relacin jurdica. (Ej.: un acreedor que renuncia a un determinado derecho).
Carcter finalista: se persigue un efecto jurdico (esta es una nota fundamental que distingue a los actos jurdicos de los hechos jurdicos en general, y ello puede observarse al comparar el texto de los arts. 896 y 944).

Terminologa: Nuestro Cdigo utiliza la expresin actos jurdicos, siguiendo a Freitas y al Cdigo Napolen. La doctrina europea ms moderna que nuestro Cdigo comenz a hablar de negocios jurdicos, y esta expresin viene ganando terreno. Sin embargo, esta terminologa no parece del todo adecuada para los actos jurdicos que no tienen carcter patrimonial (Ej.: el matrimonio).
Caracteres:

Voluntario Lcito Con una finalidad jurdica: Cuando nos referimos a la finalidad no nos estamos refiriendo a la intencin, que como vimos es un elemento interno de la voluntad y puede ser viciada por error o dolo, sino la tpica e invariable que corresponde al acto (ej.: comprar y vender en la compraventa). Como antes dijimos, esta finalidad jurdica a diferencia de la intencin- solo est presente en los actos jurdicos. Crtica: Se ha criticado esta nota que presentan los actos jurdicos dicindose que las partes persiguen un fin prctico, no les interesa celebrar un negocio jurdico (Ej.: a la Sra. que va a comprar la carne, solo le interesa llevarse la carne a su casa). Refutacin: Sin embargo, saben que lo estn celebrando y que el derecho los protege (Ej.: si la carne est en mal estado, esa Sra. sabe que podr hacer un reclamo). La finalidad es lo que distingue a los actos jurdicos de los simples actos lcitos, los cuales tambin son hechos humanos, voluntarios y lcitos. En los simples actos lcitos, si bien el agente no tiene la finalidad de generar los efectos, stos igual se producen porque as lo dispone el ordenamiento. No deben confundirse los simples actos lcitos regulados en el art. 899 (que como vimos, producen efectos jurdicos) de simples conductas que no estn prohibidas pero tampoco producen efectos jurdicos (estas conductas constituiran hechos humanos no jurdicos). Por ejemplo pescar es un simple acto lcito (ya que voy a ser propietario de los peces que capture) mientras que no lo es salir a caminar. El art. 899 menciona a los simples actos lcitos cuando

91 dispone que Cuando los actos lcitos no tuvieren por fin inmediato alguna adquisicin, modificacin o extincin de derechos slo producirn este efecto, en los casos en que fueren expresamente declarados. Importancia de la distincin: a los simples actos lcitos no se aplica toda la teora general de los actos jurdicos. Un ejemplo de ello se da con la posesin, es decir, tener una cosa sintindose y comportndose como dueo de ella. Es el ejemplo del chico de 12 aos que empieza a armar una cancha de ftbol en un terreno baldo. El art. 2392 dispone al respecto que Son incapaces de adquirir la posesin por s mismos los que no tienen uso completo de su razn, como los dementes, fatuos y menores de diez aos; pero pueden adquirirla por medio de sus tutores o curadores. En el ejemplo dado, ese chico de doce aos tiene capacidad para ejercer la posesin, pero no la tendra para realizar actos jurdicos. Elementos. Los elementos de los actos jurdicos se clasifican en: Esenciales: son aqullos sin los cuales no existe un acto jurdico. Naturales: son aqullos que suelen acompaar al negocio jurdico segn su naturaleza. Es importante aclarar que no son comunes a todos los actos. Ej.: en la compraventa uno de los elementos naturales es la garanta que debe el vendedor al comprador por los vicios redhibitorios (vicios ocultos de la cosa), as si se compra un caballo que se muere a los dos das por una enfermedad anterior a la venta, el vendedor debe responder aun cuando sea de buena fe, es decir, cuando no supiera que el caballo estaba enfermo. Lo mismo con la garanta de eviccin que jugara en el caso de que venda el caballo y luego un tercero reclame el caballo sosteniendo que es suyo. Son naturales porque no requieren que las partes los estipulen expresamente, pero aparecen slo en algunos negocios jurdicos (Ej.: en los actos jurdicos matrimoniales, sera impensable hablar de estas garantas). Accidentales: pueden o no existir, segn la voluntad de las partes. Son la condicin, el plazo y el cargo. Por ejemplo en una compraventa se puede fijar un plazo para el pago y la entrega del bien. Cules son los elementos esenciales? Sobre este punto no existe conformidad en la doctrina, no obstante lo cual se trata de disquisiciones doctrinarias que no tienen demasiada incidencia prctica. Para la mayora de la doctrina, son: el sujeto, el objeto, la causa final (para qu se celebra el acto) y la forma. Otros autores, como Llambas, eliminan la causa final. Se trata de los denominados anticausalistas. Otros eliminan la forma. Entre stos estn Bueres y Rivera (a quienes bsicamente sigue la Ctedra), quienes sostienen que los elementos esenciales son la voluntad (hacen referencia a la voluntad y no al sujeto, porque lo que importa del sujeto es que exprese su voluntad; la forma no es un elemento autnomo sino que se subsume en el sujeto ya que es el modo que tiene el sujeto para expresar la voluntad), el objeto y la causa final. Es fundamental tener en cuenta que cuando hablamos de causa de la relacin jurdica estamos hablando de causa fuente, es decir, de dnde nacen las relaciones jurdicas mientras que cuando hablamos de causa del acto jurdico estaremos hablando de causa fin, es decir, para qu se celebra un determinado acto jurdico.

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Sujeto. (Unidad IV a IX) Relacin Jurdica. Objeto. (Unidad X.)

(Unidad III)

Causa fuente.
(Unidad XI a XVI)

Sujeto. Actos jurdicos. Objeto. Causa fin.

Aqu estamos.

2. La voluntad y el sujeto del negocio. Parte otorgante. Representante: la representacin en los actos jurdicos.
Terminologa: (explicado ms arriba) Un sujeto puede ser parte en un acto jurdico siempre que tenga una voluntad no viciada y la exprese. En materia de actos jurdicos la voluntad no viciada no alcanza, se requiere adems la capacidad. Por ejemplo una persona capaz puede querer comprar un auto pero no expresa su voluntad; o una persona puede expresar su voluntad pero no siendo capaz, como un menor de ms de 14 aos. Qu o quin es parte? Recordando la definicin del art. 944, parte es aqul cuyos derechos u obligaciones nacen, se modifican, se transmiten o se extinguen como consecuencia del negocio jurdico. En general se habla de parte otorgante, ya que la parte es el mismo que concluye el acto, prestando su consentimiento. Es decir que en general suelen coincidir el carcter de parte con el carcter de otorgante. Sin embargo, puede ocurrir que la persona que celebra el acto no sea quien se vaya a ver alcanzada por los efectos del mismo. Ello acontece cuando acta un representante, que acta como mero otorgante del acto pero no como parte. Un ejemplo es cuando una persona se ausentar del pas por un largo tiempo por lo que deja un mandatario para que realice ciertos actos. Cuando ellos se lleven a cabo la parte va a seguir siendo la persona mientras que el mandatario es un mero representante. Existe representacin cuando una persona (el representante) declara su voluntad en nombre y por cuenta de otra persona (el representado) en virtud de una facultad conferida por ley o por convencin, de modo que los efectos se producen directa e inmediatamente en el representado, como si l mismo hubiera celebrado el acto. La representacin puede ser legal (o necesaria) o voluntaria: Ser legal (o necesaria) cuando se deba suplir necesariamente la incapacidad de una persona, y por eso la ley prev cmo habr de suplirse esa deficiencia. Un ejemplo de este tipo de representacin es la del curador del insano. Es voluntaria cuando la dispone una persona capaz por meras razones de conveniencia, ya que bien podra hacerlo por s mismo. Un ejemplo de este tipo de representacin es el mandato.

3. Objeto. Concepto: tesis amplias, intermedias y restringidas. Requisitos del objeto (art. 953).

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El art. 953 dispone El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto. As, se puede celebrar un contrato de compra venta de un automvil, puedo contratar a una persona para que me corte el csped pero no para que me transporte un cargamento de cocana. Del artculo se desprendera que slo pueden ser objeto de los actos jurdicos las cosas o los hechos. En principio no se presentara ningn problema. Sin embargo, tenemos que ver tambin los arts. 1167 a 1169 que estn dentro de la Seccin Tercera del Libro Segundo, referidas a los contratos. Pero como los contratos son actos jurdicos (son la especie ms importante) todos esos artculos estn hablando -directa o indirectamente- del objeto del acto jurdico, por lo cual es importante ver cmo pueden conciliarse esos textos. Ellos disponen: Art. 1.167. Lo dispuesto sobre los objetos de los actos jurdicos y de las obligaciones que se contrajeren, rige respecto a los contratos, y las prestaciones que no pueden ser el objeto de los actos jurdicos, no pueden serlo de los contratos. (Observar que este artculo nos habla de prestaciones y no de cosas o hechos, como lo haca el 953) Art. 1.168. Toda especie de prestacin, puede ser objeto de un contrato, sea que consista en la obligacin de hacer, sea que consista en la obligacin de dar alguna cosa; y en este ltimo caso, sea que se trate de una cosa presente, o de una cosa futura, sea que se trate de la propiedad, del uso, o de la posesin de la cosa. (Este artculo nos habla de obligaciones de dar alguna cosa, y tambin hace referencia a las prestaciones y a las cosas). Art. 1.169. La prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria. (Este nos habla de la entrega de una cosa o el cumplimiento de un hecho positivo o negativo; tambin, nuevamente, hace referencia a la prestacin). La pregunta que surge luego de leer estos artculos es: cul es en definitiva el objeto de los actos jurdicos? Son las cosas y los hechos, o las obligaciones, o las prestaciones? Como veremos a continuacin, la doctrina ha entendido que pueden conciliarse el art. 953 con los arts. 1167 a 1169. Del contrato de compraventa van a surgir obligaciones. La obligacin no est definida en el cdigo pero podemos decir que es una relacin jurdica de carcter patrimonial en virtud de la cual una persona, llamada deudora, debe satisfacer a favor de otra, denominada acreedora, una determinada conducta llamada prestacin. Entonces de las obligaciones surgen prestaciones que son conductas que pueden consistir en dar, hacer o no hacer. As, en el ejemplo dado A es deudor de B respecto de la entrega de la cosa (casa) y la escrituracin y acreedor de B respecto de la suma de dinero y de la obligacin que ste tiene de escriturar; a la Inversa B es acreedor de A respecto de la casa y la escrituracin, y deudor de A por la suma de dinero y la escrituracin. Es decir que ambos son deudor y acreedor en la relacin presentada ya que supone obligaciones recprocas. De esta manera observamos que los conceptos presentados se relacionan de la siguiente manera: Contrato Obligaciones (Acto Jurdico) (Relacin Jurdica) No hacer (hecho negativo) Distinto alcance cualitativo. Como sealamos anteriormente existen distintas soluciones dadas por la doctrina respecto de cmo se relacionan el art. 953 con los arts. 1167 a 1169. Ellas son: Solucin de Brebbia. Al comentar el art. 953, este prestigiosos autor sostiene que todo este debate, en definitiva, queda relevado al campo puramente terico, toda vez que al aplicar los arts. 953, 1167 y ss. del Cd. Civil a los casos concretos, los jueces han considerado como objeto de los negocios a las prestaciones, o si se quiere, a las cosas, bienes y hechos que las integran, quedando como nica divergencia trascendente la que versa sobre la unidad o diferencia entre los conceptos de objeto y causa. Este autor afirma que cuando se dice que el objeto del acto son relaciones jurdicas, obligaciones, prestaciones, por un lado, y por el otro, que son bienes y hechos, se est aludiendo en verdad a una misma y sola cosa, ya que tales objetos no poseen la misma extensin cualitativa: la relacin jurdica es una denominacin ms amplia que la de obligacin y la comprende, y sta, a su vez, es ms extensa que la de prestacin, que se encuentra Prestaciones (Conductas) Dar (cosas) Hacer (hecho positivo)

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subsumida en aquella, de la que es su objeto inmediato. Los bienes y hechos, por ltimo, adquieren el carcter de prestaciones cuando integran stas; es decir, cuando se hacen exigibles por aparecer reguladas en el contrato, ya que por s mismos carecen de eficacia jurdica. En suma, siempre que haya que decidir judicialmente si el objeto de un acto jurdico es ilcito, se deber indagar si el hecho que conforma la prestacin de la relacin jurdica nacida del negocio es contrario a la ley o a las buenas costumbres. Y esto ocurre invariablemente, cualquiera fuere la tesis que se adopte como punto de partida por el juez o intrprete. Entonces, qu puede ser objeto de los actos jurdicos? En principio, todo lo que no est prohibido (en derecho patrimonial rige el principio de autonoma de la voluntad). Por eso el art. 953 est redactado en trminos negativos, aunque sus trminos son muy amplios. El artculo 953 hace referencia a cosas y hechos. En cuanto a las cosas debe interpretrselo en sentido amplio como comprensivo de bienes, ello es claro ya que los derechos tambin pueden ser objeto de los actos jurdicos (ej.: derechos intelectuales). En cuanto a los hechos, pueden ser positivos o negativos.

4. Causa. Doctrina clsica, anticausalista y modernas. Causa fin y causa funcin. Relevancia del concepto. Negocios abstractos.
En el mundo jurdico encontramos tres acepciones de causa: En primer lugar la causa fuente con lo que se alude al manantial del cual emana un determinado efecto jurdico. Con ella se identifica a las causas que generan un vnculo jurdico obligacional. Por ejemplo son fuentes de obligaciones el contrato, el hecho ilcito y la ley. Tambin sabemos que la causa fuente de las relaciones jurdicas son los hechos y actos jurdicos. En segundo lugar, la causa final que originariamente estuvo dirigida a expresar aquello que las partes persiguen, tienen en miras, al celebrar el acto. Por ejemplo, en la compraventa sera la obtencin de la propiedad de la cosa para el comprador y la disponibilidad del precio para el vendedor. En tercer lugar, la causa final se ha identificado con la causa motivo o impulsiva que identifica el inters concreto que ha motivado a las partes a la realizacin de un negocio jurdico. As, para el comprador el motivo de la compraventa de una casa puede ser la necesidad de habitar en ella o realizar una inversin. Cuando hablamos de causa del acto jurdico nos referimos a la causa fin que responde a la pregunta para qu se celebra el acto jurdico? Asimismo, en parte general nos interesa tambin la causa motivo. La causa fin constituye un elemento de todos los actos jurdicos. No obstante esta afirmacin, el tema de la causa fin ha dado lugar a distintas posturas a lo largo de la historia, incluso existen teoras que la desconocen. Las distintas doctrinas son: Doctrina clsica. El elaborador de esta doctrina fue Domat en el siglo XVIII y seguida por Pothier. Esta doctrina ubica a la causa en el momento de celebracin del contrato restndole importancia a la etapa funcional. En los contratos bilaterales la causa surge de la contraprestacin de la otra parte; en los gratuitos del animus donandi. Anticausalismo. Un artculo de Ernst en 1826 fue el primer hito de esta doctrina la cual fue seguida, entre otros, por Planiol que desarrolla el ataque ms preciso contra la concepcin causalista al catalogarla como falsa e intil. Para esta postura la causa en los contratos bilaterales se confunde con el objeto, mientras que el los gratuitos el animus donandi se identifica con el consentimiento.

95 Causalismo moderno. La obra de Capitant de 1923 constituye el hito sobre el que se constituye el neocausalismo. Los aspectos relevantes de su obra fueron: a) la causa se ubica en el mbito de la voluntad y junto con el consentimiento constituyen los dos elementos subjetivos del contrato; b) la causa no es lo mismo que el consentimiento ya que ste tiene importancia slo en la etapa inicial mientras que la causa subsiste durante toda la etapa funcional; c) la causa tampoco se confunde con el objeto. Con posterioridad aparece la obra de Josserand que desenvolvi la nocin subjetiva de la causa poniendo de relieve la importancia de los mviles que han llevado a las partes a contratar en cada caso particular.

El PUL de 1998 trata sobre el tema de la causa de los actos jurdicos en los arts. 253 a 259 que disponen: ARTCULO 253.- Necesidad de causa lcita. Todo acto jurdico debe procurar fines lcitos en atencin a las circunstancias existentes al tiempo de su celebracin y ejecucin. ARTCULO 254.- Presuncin de causa. Se presume que el acto jurdico tiene causa, aunque ella no est expresada, y que ella es lcita. La prueba en contrario est a cargo de quien sostiene su inexistencia o ilicitud. ARTCULO 255.- Falsa causa. Es invlido el acto jurdico en el cual la causa expresada resulta falsa, salvo que el interesado pruebe que se funda en otra causa verdadera siempre que sta sea lcita. ARTCULO 256.- Causa ilcita. Es invlido el acto otorgado por una finalidad que contrara prohibiciones de la ley, se opone al orden pblico, la moral o afecta derechos de terceros, aun cuando los otorgantes lo disimulen bajo la apariencia de una causa lcita. ARTCULO 257.- Motivos personales. Los motivos personales de los otorgantes del acto jurdico sern relevantes cuando integren expresa o implcitamente la declaracin de voluntad comn. ARTCULO 258.- Actos abstractos. La inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa no es discutible cuando se trata de actos abstractos, mientras el obligado no haya cumplido sus obligaciones, salvo disposiciones especiales. ARTCULO 259.- Frustracin de la causa. La causa debe existir en la formacin del acto jurdico y durante su celebracin, y subsistir durante su ejercicio. La alteracin substancial de las circunstancias que existan al tiempo de la celebracin priva de causa al acto que haya sido otorgado en miras a la satisfaccin de un inters que presupone ostensiblemente la subsistencia de esas circunstancias al tiempo del cumplimiento o ejecucin. La inexistencia de causa da lugar a la invalidez del acto. Su insubsistencia o frustracin, a la extincin o adecuacin; si el acto es un contrato se aplican los artculos 1059 y 1060. Un ejemplo de la frustracin de la causa sera si la AFA alquila un predio en Pretoria para que utilice la Seleccin Nacional durante el Mundial y sucede un atentado antes de la realizacin del evento deportivo que impide la celebracin del mismo. Como podemos ver en estos artculos extrados del PUL de 1998, en la actualidad existe consenso en que la causa fin es un elemento del acto jurdico, y de esta conclusin se extraen importantes consecuencias, como son la anulacin de un acto que tenga una causa fin ilcita, o la ineficacia de un acto jurdico en razn de la frustracin de su causa fin, entre otras. Los llamados negocios jurdicos abstractos son aquellos en que se hace abstraccin del elemento causal, a diferencia de los causales en los que la causa se mantiene unida o conectada al negocio jurdico. Esto no significa que el negocio carezca de causa sino que ella no est presente o visible y, prima facie, no influye en su validez o efectos.

96 La abstraccin asegura la circulacin de los bienes y la estabilidad de los negocios jurdicos, principalmente frente a terceros ajenos al acto pero que de alguna manera se ven afectados por el mismo. La doctrina nacional limita la exposicin de este tipo de actos a los ttulos de crdito como los cheques.

5. Efectos del acto jurdico. El principio del efecto relativo. Limitaciones: invocabilidad (art.1196) y oponibilidad de los actos.
Los efectos del acto jurdico, es decir sus consecuencias, pueden observarse desde dos enfoques: Enfoque objetivo. Responde al interrogante cules son los efectos que produce el acto jurdico? Los efectos objetivos son las relaciones jurdicas creadas por el negocio jurdico, o su modificacin, conservacin, transferencia o extincin (art. 944). Enfoque subjetivo. Responde al interrogante qu personas se ven alcanzadas respecto del acto jurdico? Se refiere a la determinacin de quines son los sujetos que se benefician o soportan los efectos objetivos del negocio jurdico. En este punto del programa nos ocuparemos de los efectos del acto jurdico desde un enfoque subjetivo El principio del efecto relativo determina que, en principio, el acto jurdico produce sus efectos entre las partes que lo celebraron. As, si A le vende una casa a B por una suma de dinero x.

A B $

En este ejemplo, los efectos de la compraventa se dan solo entre A y B. No obstante, si B fallece antes de pagarle a A, sus herederos debern responder. Esto es as porque los herederos no son terceros sino que pasan a ocupar el lugar de las partes, salvo que se trate de un derecho no transmisible (art. 1195 del Cdigo Civil). En relacin a los terceros, el cdigo sienta un principio en materia de contratos que se considera aplicable a todos los actos jurdicos. Se trata del art. 1195 que dispone en su ltima parte que Los contratos no pueden perjudicar a terceros. No obstante, hay que aclarar que los efectos que no alcanzan a los terceros son los directos, pero si pueden verse alcanzados por los indirectos. En el ejemplo de la venta de la casa de A a B, un acreedor de A, C, puede verse perjudicado indirectamente si A se vuelve insolvente no pudiendo pagar su deuda.

$ A B $

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Tenemos entonces que en materia de terceros podemos encontrarnos con terceros no interesados y terceros interesados. Estos ltimos son aquellos que pueden ostentar un derecho subjetivo o un inters legtimo afectado por la relacin jurdica de las partes del acto jurdico en cuestin. Sentado entonces que el principio general que gobierna la materia es el del efecto relativo de los actos jurdicos, podemos indicar la existencia de dos limitaciones al principio expuesto: la invocabilidad y la oponibilidad. La invocabilidad supone que un tercero, ante la inaccin de su deudor, podra invocar la existencia de un acto jurdico porque los efectos de ste podran beneficiarlo. As, por ejemplo si B hereda una casa de A, y tiene una deuda de $100.000 con C. En este caso B podra no promover la sucesin de A porque al hacerlo la casa ingresara en su patrimonio y podra ser ejecutada por C, por lo que prefiere esperar a que prescriba su deuda para iniciarla con posterioridad. A
testamento (casa)

$100.000

Pero la ley otorga a los acreedores la accin subrogatoria regulada en el art. 1196 del cdigo civil segn el cual los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su persona. La oponibilidad, como vimos, supone que los terceros tienen que respetar las relaciones jurdicas creadas por otros (les resultan oponibles), ya que si bien los efectos directos no pueden alcanzar a los terceros, si los afectan los indirectos. Esto se da, como vimos, cuando una persona (A), que tiene una deuda con otra (C) enajena un bien de su patrimonio.

$ C

A B $

Sin embargo, debemos aclarar que si se dan determinados supuestos la ley permite al acreedor que por la accin de fraude, el acto se declare inoponible a su persona, lo que le permite ignorar la existencia del acto celebrado entre las partes. Para ello el acreedor debe probar la complicidad entre las partes, que su crdito es anterior al acto y el perjuicio que sufre como acreedor.

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6. Clasificaciones: unilaterales y bilaterales, entre vivos y de ltima voluntad, patrimoniales y extrapatrimoniales, de administracin y disposicin, simples y modales, formales y no formales, gratuitos y onerosos, directos e indirectos.
El Cdigo Civil trae algunas clasificaciones de los actos jurdicos: Art. 945: positivos y negativos. Art. 946: unilaterales y bilaterales. Art. 947: entre vivos o de ltima voluntad (tambin llamados mortis causae). A esta clasificacin legal se le han hecho las siguientes crticas: Una clasificacin no es propia de un cdigo. No todas son tiles. Es incompleta, ya que faltaran otras. Clasificacin doctrinaria: ACTOS JURIDICOS UNILATERALES Y BILATERALES (O PLURILATERALES) Art946 Unilateral: cuando basta para formarlos la voluntad de una sola persona (Ejemplo son el testamento, el reconocimiento de un hijo, la renuncia de un derecho, la aceptacin de una herencia) Bilateral o plurilateral: cuando requieren el consentimiento unnime de dos o ms personas. (Ejemplo de acto jurdico bilateral son los contratos (mutuo, comodato, locacin, compraventa, etc.), el matrimonio.) (Ejemplo de acto plurilateral es la constitucin de una sociedad.) ACTOS JURIDICOS ENTRE VIVOS Y MORTIS CAUSAE. Art947 Entre vivos: son aquellos cuya eficacia no depende del fallecimiento de los otorgantes (Ej.: los contratos). Producen efectos desde el da en que se celebran. Mortis causae o de ultima voluntad: son los que tienen eficacia despus del fallecimiento de la persona de la cual emanan (Ej.: testamento). Producen sus efectos despus de la muerte del otorgante. Ejemplo de actos mortis causae son el testamento, la dacin de rganos para trasplantes, la designacin del tutor por el padre sobreviviente para el hijo menor. No es mortis causae el seguro de vida, lo nico que se difiere (plazo incierto) es el cumplimiento de una prestacin. NEGOCIOS POSITIVOS Y NEGATIVOS. Art945 Positivos: son aquellos en los cuales, para crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos, es necesaria la realizacin de un acto (Ej.: pagar una suma de dinero, firmar un contrato, etc.) Negativos: cuando para que los efectos se produzcan es necesaria una omisin. (Ej.: el cumplimiento de una obligacin de no hacer, ya que para cumplir es necesario omitir la realizacin de algn hecho) NEGOCIOS PATRIMONIALES Y NO PATRIMONIALES. Patrimoniales: son aquellos que tienen por fin inmediato producir efectos en el patrimonio (no obstante pueden tener un mvil diferente como quien dona cierta suma de dinero para hacer una obra de bien, pero lo importante es que jurdicamente tiene por fin inmediato producir un efecto en el patrimonio);

99 Mientras que los extrapatrimoniales son aquellos que no tienen por fin inmediato producir efectos en el patrimonio, no obstante lo cual indirectamente pueden producirlos como el caso del matrimonio que si bien es un acto extrapatrimonial indirectamente genera una serie de efectos patrimoniales como es la ganancialidad de los bienes que se adquieran (aunque no todos son gananciales como ocurre con los recibidos a ttulos gratuito) Ejemplo de actos patrimoniales son todos los contratos y el testamento. De extrapatrimoniales son el matrimonio, la adopcin, el reconocimiento de filiacin, la dacin de rganos, etc. NEGOCIOS DE ADMINISTRACION Y DE DISPOSICION. Se trata de una subcategora de los actos jurdicos patrimoniales que tiene gran importancia prctica. De disposicin: son los que modifican sustancialmente el patrimonio, pues implican salidas de bienes del mismo (Ej.: venta, donacin, etc.) De administracin: los que tienden a la explotacin de los bienes del patrimonio pero conservando la integridad del mismo (Ej.: la locacion, el arrendamiento) NEGOCIOS ONEROSOS Y GRATUITOS. 1139 Es tambin una subcategora de los patrimoniales. Onerosos: cuando ambas partes se benefician, pues hay prestaciones reciprocas (Ej.: compraventa, permuta, locacion, etc.) Gratuitos: solo una de las partes se beneficia, pues la otra debe una prestacin sin recibir nada a cambio (Ej.: la donacin, el legado, el comodato, etc.) NEGOCIOS SIMPLES O COMPLEJOS O MODALES. Tiene que ver con los elementos accidentales del acto jurdico. Vlez los contempl slo para las obligaciones (arts. 527 y SS.) Se trata de un error legislativo. Si el acto no tiene elementos accidentales se trata de un acto simple; en cambio el acto es modal cuando tiene un elemento accidental, es decir que est sujeto a: - Condicin: se da cuando se supedita el nacimiento o la extincin de determinados derechos u obligaciones a un hecho futuro e incierto. Por ejemplo el nacimiento con vida del nasciturus que es una condicin resolutoria ya que la persona por nacer puede adquirir derechos, pero si no nace con vida los pierde. La condicin tambin puede ser suspensiva caso en el cual si se cumple la condicin se adquieren los derechos, por ejemplo le digo a una persona que est estudiando derecho que le dono mi biblioteca jurdica si se recibe de abogado (la donacin est perfecta desde ahora pero la adquisicin del derecho est supeditada a que se cumpla la condicin). Si lo graficamos sera as:

Acto Jurdico (Aqu se realiza)

CONDICION (hecho futuro e incierto)

Si se cumple O

nace el derecho extingue el derecho

SUSPENSIVA RESOLUTORIA

- Cargo: es cuando en el acto jurdico se incluye una obligacin accesoria. Es lo que suelen hacer, por ejemplo, los tos multimillonarios cuando le dejan al sobrino por testamento cien mil hectreas de campo pero le encarga que le construya una bveda con una estatua

100 suya en el cementerio municipal. Suele darse mucho en los actos a ttulo gratuito como la donacin o el testamento. - Plazo: se da cuando se subordina el nacimiento o la extincin de los derechos y obligaciones que nacen del acto a un hecho futuro y cierto (por lo que se sabe que inexorablemente se va a cumplir), pudiendo ser determinado (cuando se fija la fecha) o indeterminado (es decir cuando no se sabe exactamente el momento en que se dar, como la muerte de una persona). As, por ejemplo, si voy a una casa de electrodomsticos y compro un televisor al contado y me lo llevo es un acto simple, ahora si me lo compro en 60 cuotas se trata de un acto modal sujeto a plazo; o cuando se firma un contrato de locacin establecindose que comenzar a regir a los 10 das de la firma y durante dos aos por lo que all se est fijando un doble plazo: el del comienzo y el del fin de la relacin jurdica. Hay actos jurdicos que no pueden ser modales como el matrimonio. FORMALES Y NO FORMALES. Formales: cuando la ley les exige una determinada forma como requisito de validez del acto (solemnes) o como requisito ad probationem (no solemnes). No formales: cuando la ley no les impone ninguna formalidad y deja la forma librada a la eleccin de las partes (art.974) DIRECTOS E INDIRECTOS. El acto jurdico directo es aquel en el cual la finalidad que persiguen las partes al celebrar el acto jurdico se condice con la finalidad econmica o jurdica que caracteriza al acto. Por ejemplo, supongamos que me voy a ir a vivir a Espaa por unos aos y dejo algunos bienes en el pas, entre ellos un auto. Como mi intencin es vender ese auto para que no se desvalorice y no me siga generando gastos le dejo un poder a mi hermano para que lo venda, es decir que recurro al mandato que es un contrato que tiene por finalidad jurdica la gestin de un inters ajeno, de manera que en este caso coincide perfectamente la figura utilizada con lo que las partes quieren realizar. Otra alternativa sera que en vez de recurrir a un mandato hagamos como que yo le vendo el auto a mi hermano, para poder de esa manera inscribirlo a su nombre y que l lo pueda vender a un tercero sin que sea necesaria mi participacin en esta venta. En este caso, no hay correspondencia entre la figura utilizada (compraventa) y la intencin comn que tenemos mi hermano y yo (que es simplemente que l pueda vender mi auto), por lo cual asistiremos a un negocio indirecto. Entonces, los actos indirectos son aquellos en los que la finalidad perseguida por las partes no se condice con la finalidad tpica del negocio jurdico realizado. En este punto podemos preguntarnos si estos actos son lcitos o ilcitos, la respuesta es que depende: si no afectan a terceros ser lcito pero si afecta a algn tercero son ilcitos.

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UNIDAD XIV: Formas del acto jurdico. 1. El principio de la libertad de formas. Formas impuestas y forma esencial. Clasificacin del acto jurdico segn la forma. El formalismo en el Derecho: evolucin y nuevas tendencias. Prueba de los hechos y actos jurdicos. Diferencias entre forma y prueba. Carga de la prueba. Medios probatorios: enumeracin.
El art. 944 dispone que Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos. La voluntad, entonces, se erige en un elemento esencial del acto jurdico, pero para que ello sea as debe ser manifestada, es decir, debe trascender al exterior en forma sensible. El art. 913 dice Ningn hecho tendr el carcter de voluntario, sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste. Ese hecho exterior que traduce la voluntad del agente es la forma esencial o forma en sentido amplio. Puede consistir en hechos inequvocos, en expresiones orales o en forma escrita, tambin llamado instrumental. Es la forma un elemento autnomo del negocio jurdico? Rivera cree que no. Es que los elementos son el sujeto (voluntad), el objeto y la causa. La forma ya lo dijimos- es slo la exteriorizacin de la voluntad. Formalismo. Hoy se utilizan las formas bsicamente para proteger el inters de los terceros y la seguridad en el trfico jurdico, lo que es indispensable en sociedades tan masificadas. Son ejemplos de ello la creacin de registros y nuevos derechos registrables, el cheque en cuanto debe ser extendido en el formulario bancario exclusivamente, etc. Las ventajas del formalismo son: Se protege a los otorgantes de su propia ligereza (si tengo que recurrir a un escribano para realizar un acto jurdico, o al Registro Civil para casarme, voy a tener ms tiempo para meditarlo). Facilitan la prueba; Protegen los intereses de terceros (por ejemplo los Registros); Dan claridad al trfico comercial. Los inconvenientes son: Cierta incomodidad y onerosidad; Pueden conducir a invalidez del acto por defectos de forma. Este principio, denominado de libertad de formas, surge del art. 974 del C.Civ. que expresa el principio es que el otorgante del acto puede manifestar su voluntad de cualquier manera. Encontramos algunas aplicaciones del mismo en los arts. 720 (reconocimiento de las obligaciones), 873 (renuncia de derechos), entre otras. Clasificacin de los actos jurdicos segn la forma: Solemnes de solemnidad absoluta (2) Formales (1) de solemnidad relativa (3) Actos jurdicos No solemnes o ad probationem (4)

102 No formales (5) (1) Un acto jurdico es formal cuando la ley exige una determinada forma para su celebracin. Los actos jurdicos formales constituyen la excepcin al principio general de libertad de formas. (2) Si no se cumple la forma el acto carece de todo efecto, como el caso del art. 1810 del C.Civ. Es muy claro que este artculo tiende a proteger a quien se dispone a donar un inmueble o prestaciones peridicas o vitalicias de su propia ligereza y para ello le exige que la donacin se haga ante escribano pblico. Si el acto no se celebra por escritura pblica es de ningn valor, an cuando pueda ser probado fehacientemente por otros medios de prueba (Ej.: testigos, una filmacin, etc.). (3) La ausencia de la forma requerida por la ley priva a las partes del fin inmediatamente querido, pero no priva al acto de todo efecto jurdico, quedando las partes obligadas a cumplir con la forma exigida. Es el caso del art. 1184 y 1185 del C.Civ. As, por ejemplo, si una compraventa de un inmueble no se hace por escritura pblica como lo exige el art. 1184 inciso 1, sino por instrumento privado (conocido como boleto de compraventa) ese contrato no cumplir con el fin inmediatamente querido por las partes, que es la transmisin del dominio de ese inmueble, pero si podr exigirle una de las partes a la otra que le otorgue la escritura traslativa de dominio, y si sta no acepta hacerlo espontneamente el interesado podr promover un juicio de escrituracin. (4) La forma no se requiere para la validez del acto sino slo para su prueba, como el caso del art. 2006 del C.Civ. (sobre la relacin entre forma y prueba volveremos a continuacin). (5) Es el principio general de la libertad de formas que se explic con anterioridad. Forma y prueba son conceptos diferentes pero que pueden confundirse. Mientras que la forma, como dijimos, es el hecho exterior por el cual se manifiesta la voluntad, la prueba es el conjunto de medios que se emplean en un proceso para demostrar al juez los hechos invocados. Algunas diferencias entre estos conceptos son las siguientes: La forma es contempornea al acto; la prueba puede o no serlo; No puede existir acto jurdico sin forma (art. 913 del Cdigo Civil), pero s sin prueba; La forma slo es exigible en los actos jurdicos, la prueba en los actos y hechos jurdicos. Hasta aqu todo parece claro, entonces por qu la confusin? Porque a veces el cdigo exige una determinada forma, pero no se sabe si esa forma es para la validez del acto (ad solemnitatem) o para demostrar su celebracin (ad probationem) cuyas consecuencias son distintas ya que mientras que el incumplimiento de la primera acarrea la nulidad del acto, el segundo puede ser probado por otros medios. En dichos casos se presume que es ad probationem por el principio de conservacin del acto. Los hechos y actos jurdicos deben ser probados. Al respecto existe una doble legislacin: la del Cdigo Civil y la de los Cdigos Procesales.

103 El art. 375 del C.P.C.C.B.A (Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires.). regula un tema que ha dado lugar a muchas discusiones en el derecho procesal, que es el de la carga de la prueba, es decir, el de definir cul de las partes de un proceso debe probar lo que afirma. Dicho artculo dispone que Incumbir la carga de la prueba a la parte que afirme la existencia de un hecho controvertido o de un precepto jurdico que el juez o tribunal no tenga el deber de conocer. Cada una de las partes deber probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensin, defensa o excepcin. Los medios de prueba son: Documental. Artculos 385 al 393 del C.P.C.C.B.A. Informes. Artculos 394 a 401 del C.P.C.C.B.A. Confesin. Artculos 402 a 423 del C.P.C.C.B.A. Testigos. Artculos 424 a 456 del C.P.C.C.B.A. Peritos. Artculos 457 a 476 del C.P.C.C.B.A. Reconocimiento judicial. Artculos 477 y 478 del C.P.C.C.B.A.

2. Documento e instrumento. Instrumentos particulares, pblicos y privados.

Tanto los documentos como los instrumentos son cosas demostrativas de la existencia de hechos o actos jurdicos. Esto surge de los arts. 2317 y 2319 del C.Civ. El primero dispone que son inmuebles por su carcter representativo los instrumentos pblicos de donde constare la adquisicin de derechos reales sobre bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de hipoteca y anticresis., el segundo establece que son tambin muebles; todos los instrumentos pblicos o privados de donde constare la adquisicin de derechos personales. El documento es cualquier cosa material demostrativo de un hecho o acto jurdico por eso decimos que es el gnero; en cambio el instrumento, que es la especie, es un documento escrito. Por ejemplo supongamos que hay un juicio de divorcio donde una de las partes dice que el otro cnyuge cometi adulterio, un documento sera por ejemplo una foto donde se ve al marido del brazo con otra mujer; en cambio el instrumento es un documento escrito como una carta de amor de la amante. Clasificacin de los instrumentos. El art. 978. Ejemplo de instrumento pblico es una escritura donde queda asentada la compraventa de un inmueble; de instrumento particular firmado es un contrato de alquiler (aqu no interviene un oficial pblico como es el escribano por lo que lo firman solo los particulares); y de instrumento particular no firmado es el ticket del colectivo que puede servirme para acreditar que yo viajaba en el colectivo. Grficamente quedara de la siguiente manera: Instrumentos Pblicos Particulares Firmados (privados) No firmados

Documentos

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3. Instrumentos pblicos. Concepto. Enumeracin legal. Requisitos de validez. Fuerza probatoria. Impugnabilidad del contenido. Escrituras pblicas. Concepto. Partes que la constituyen. Protocolo. Escritura matriz. Actas notariales.
Los instrumentos pblicos estn regulados en los arts. 979 a 1011 del C.Civ. Respecto del concepto de instrumento pblico el cdigo no nos da una definicin. Rivera dice instrumento pblico es aquel al que la ley le confiere autenticidad por s mismo sin requerir comprobaciones posteriores a su otorgamiento. (La presencia de un oficial pblico no es exigible en todos los casos. As, por ejemplo si vemos el inc. 8 del art. 979 no interviene un oficial pblico, lo mismo en el inc. 3.) De esta manera, por ejemplo, si en un expediente judicial se agrega una escritura pblica en principio tenemos que ese instrumento es autntico porque aparece la firma de un escribano certificando el acto, de modo que, como dice Rivera, no sern necesarias comprobaciones ulteriores para tener por acreditada su autenticidad. Se habla de presuncin de autenticidad de los instrumentos pblicos ya que puede tratarse de un instrumento falso, pero ello deber ser alegado y probado por quien afirma tal cosa. El art. 979 realiza una enumeracin segn la cual Son instrumentos pblicos respecto de los actos jurdicos: 1 Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o por otros funcionarios con las mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la forma que prescribe la ley; 2 Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la forma que las leyes hubieren determinado; 3 Los asientos en los libros de los corredores, en los casos y en la forma que determine el Cdigo de Comercio; 4 Las actas judiciales, hechas en los expedientes por los respectivos escribanos, y firmadas por las partes, en los casos y en las formas que determinen las leyes de procedimientos; y las copias que de esas actas se sacasen por orden del juez ante quien pasaron; 5 Las letras aceptadas por el Gobierno o sus delegados, los billetes o cualquier ttulo de crdito emitido por el Tesoro pblico, las cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas por el encargado de llevarlas; 6 Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con expresin o con la anotacin correspondiente de que pertenecen al Tesoro pblico; 7 Las inscripciones de la deuda pblica, tanto nacionales como provinciales; 8 Las acciones de las compaas autorizadas especialmente, emitidas en conformidad a sus estatutos; 9 Los billetes, libretas, y toda cdula emitida por los bancos, autorizados para tales emisiones; 10 Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros municipales, y las copias sacadas de esos libros o registros. (el ltimo inciso debe interpretarse histricamente; en la actualidad rige la ley 26.413). La enumeracin es meramente enunciativa, ya que hay instrumentos pblicos que no estn enunciados en el artculo. Algunos ejemplos de estos ltimos son: Los testamentos especiales otorgados ante los oficiales del ejrcito, comandantes de buques, etc. (arts. 3672, 3673 y 3679 del C.Civ.); Las actas de las sesiones parlamentarias y las resoluciones; Las sentencias, resoluciones dictadas por los jueces y los secretarios del Poder Judicial; Los documentos de identidad, cdulas, libretas de enrolamiento o cvica y documento nacional de identidad; Los registros de conductor; Los billetes de lotera nacional o provincial;

105 En cuanto a los documentos certificados por escribano pblico, estos adquieren fuerza de conviccin como instrumentos pblicos, fundamentalmente en cuanto a la existencia material de los hechos que el oficial pudo haber comprobado por s. De modo que la certificacin notarial de una firma reviste el carcter de instrumento pblico pero no convierte en instrumento pblico al instrumento privado en el cual la firma certificada est estampada.

La finalidad que tienen los instrumentos pblicos es: primero acreditar la existencia de un hecho (como por ejemplo si le pido a un escribano que me acompae al campo para acreditar que tengo el campo inundado) o un acto (como el acto de matrimonio o la escritura traslativa de un inmueble); segundo, puede constituir la forma de ejercicio de un poder pblico (por ejemplo el juez cumple su funcin dictando una sentencia que es un instrumento publico). Las condiciones para la validez de los instrumentos pblicos: Intervencin de un oficial o funcionario pblico. Son los escribanos pblicos y tambin los funcionarios del poder legislativo, ejecutivo o judicial. Se trata, como vimos, de un requisito relativo ya que en algunos casos no se requiere de la intervencin de un funcionario. Que el oficial o funcionario pblico sea capaz. La capacidad se obtiene cuando la designacin es efectuada cumpliendo con los requisitos generales y particulares en cada caso Por ejemplo el juez con todo el proceso de designacin del Consejo de la Magistratura y luego ser elegido por el Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado. El oficial pblico debe ser competente en razn de la materia y del territorio. Un juez, aunque es funcionario pblico, no puede casar a nadie ya que no es competente en razn de la materia, para ello es competente el encargado del Registro Civil. Se satisfagan las formalidades requeridas por la ley. Por ejemplo para la escritura pblica a las formalidades las tenemos en los arts. 999 y 1001; para las sentencias judiciales el arts. 163 del C.P.C.C.B.A. indica las formalidades que deben cumplir las sentencias. Si no se cumplen estos requisitos los instrumentos pblicos son nulos. La fuerza probatoria. Si un instrumento pblico aparece regular en cuanto a sus formas se presume autntico. Sin embargo, es muy importante tener presente que esa autenticidad no se refiere al contenido del instrumento sino a la persona de quien proviene. Entonces, el instrumento pblico considerado en s mismo goza de presuncin de autenticidad que proviene de la regularidad de sus formas. En cuanto al contenido hay que hacer distintas disquisiciones: Los instrumentos pblicos hacen plena fe de: De la existencia material de los hechos, que el oficial publico hubiese anunciado como cumplido por l mismo o que han pasado en su presencia (art993). Ejemplo de los primeros son la fijacin del lugar y fecha en que se extiende el acta, la constancia de que se ha ledo el instrumento y se le ha otorgado copia a las partes; de los segundos, cuando se paga el precio de una compraventa al momento de la escrituracin. Ahora bien, la autenticidad del contenido que se presume slo est referida a la verdad material de que realmente sucedi, pero no respecto a la realidad de esa verdad material, a la

106 sinceridad de ella. Para cuestionar la autenticidad debe accionarse por la va de la falsedad tanto en sede civil como en sede penal. En cuanto al hecho de haberse ejecutado el acto, de las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, etc., contenidos en ellos (art994). puede ocurrir que sea un relato falso, y de hecho as suele ocurrir en las ventas simuladas. La falsedad de lo que las partes le relatan al escribano puede probarse por cualquier medio de prueba. De las enunciaciones de hechos o actos jurdicos directamente relativos al acto jurdico que forma el objeto principal (art995). Por ejemplo cuando a un acto jurdico se presenta un matrimonio y dicen que ese inmueble lo compran con dinero que uno de ellos recibe de una herencia. Ello lo hacen para que el bien no quede abarcado en la presuncin de ganancialidad del bien. Estas meras enunciaciones estn indirectamente vinculadas con el objeto del acto jurdico celebrado, no interesa al resto de las partes ya que slo vincula, en este caso, a los cnyuges. Obviamente pueden ser dejadas sin efecto por cualquier prueba en contrario.

Las escrituras pblicas estn mencionadas en el inc. 1 del art. 979 del Cd. Civ. Se trata de un instrumento pblico labrado por un escribano u otro funcionario autorizado al efecto en su libro de protocolo cumpliendo con los requisitos que exigen los arts. 998 y ss. del Cd. Civ. Los escribanos son profesionales del derecho, son abogados que tienen ttulo de escribano y son designados por el Estado como oficiales pblicos a los que se les confiere el ttulo de un registro. No es un funcionario pblico, pero s es oficial pblico desde el momento que el Estado le confiere la fe pblica y la titularidad de un Registro. Los otros funcionarios mencionados en el inc. 1 del art. 979 pueden ser los Jueces de Paz, los Cnsules extranjeros y los ministros diplomticos. Las escrituras son hechas en el protocolo o libro de registros (art. 998). El escribano adquiere folios de papel timbrado en el Colegio de Escribanos, los que deben ser numerados de manera cronolgica. Cada ao comienza una nueva foliatura y con ello forma el libro de protocolo. La llamada escritura matriz es la escritura original, es decir aquella con la que se va formando el protocolo, luego pueden extenderse copias o testimonios que son las que se llevan las partes. La escritura consta de las siguientes partes (ver el modelo en el trabajo prctico): Encabezamiento. Incluye nmero de escritura, fecha, lugar, nombre de las partes, estado civil de las partes, vecindad de las partes. El art. 1002 dice la identidad de los comparecientes deber justificarse por cualquiera de los siguientes medios: a) Por afirmacin del conocimiento por parte del escribano; b) Por declaracin de dos testigos, que debern ser de conocimiento del escribano y sern responsables de la identificacin; c) Por exhibicin que se hiciere al escribano de documento idneo. En este caso, se deber individualizar el documento y agregar al protocolo reproduccin certificada de sus partes pertinentes. Exposicin. Las partes exponen el acto jurdico que realizan (otorgar un poder, realizar una compraventa, etc.) Declaracin de voluntad o estipulacin. Permite concretar lo anterior. Es la voluntad concreta de que el acto se celebra y produzca sus efectos propios, se fija el alcance del acto. Por ejemplo van a celebrar una compraventa y luego manifiestan que inmueble, cuando se hace entrega de la posesin y todas las otras particularidades del acto.

107 Pie o cierre. Constancia de que el notario ley el instrumento, las enmiendas de puo y letra (si son necesarias) y la firma de todos los comparecientes.

Las actas notariales son actas de constatacin de hechos que levantan los escribanos a pedido de parte. Por ejemplo una persona tiene su campo inundado porque un vecino construyo un canal para que no se inunde el suyo; si quiere iniciar un juicio, el da que llueven x cantidad de milmetros que generan el problema, necesita constatar ese da el problema por lo que llama al escribano para que realice el acta de constatacin. Lo que se suele discutir es el valor probatorio que tienen las actas notariales. Lo que se suele decir es que hace plena fe de todo lo que el escribano manifiesta que realiz y se realiz en su presencia (por ejemplo que el escribano estuvo en el campo, que las fotos que se presentan fueron tomadas ese da) pero que las conclusiones volcadas en el acta pueden ser incorrectas (Ej.: en el caso del campo inundado, puede afirmarse que el agua que provoc la inundacin proviene en todo o en parte de un cauce distinto al canal aliviador). Se la toma entonces como un medio de prueba ms.

4. Instrumentos privados. Concepto. Clasificacin. Soporte del instrumento. Requisitos de validez: firma y doble ejemplar. La impresin digital y la firma a ruego. Instrumentos firmados en blanco. Cartas misivas. Valor probatorio del instrumento privado. Fecha cierta. Determinacin en materia comercial. Protocolizacin de instrumentos privados. Condiciones. Efectos. Diferencia con la adquisicin de fecha cierta.
El concepto de instrumento puede ser aplicado tanto a los pblicos como a los privados y a los particulares. Varios son los arts. del cdigo que establecen la divisin entre instrumentos pblicos y particulares. Dijimos que los particulares firmados son los denominados instrumentos privados. El P.U.L. de 1998 dispone en su art. 264 que son instrumentos particulares, si no estn firmados, los impresos, los registros visuales o auditivos de cosas o hechos y, cualquiera que sea el medio empleado, los registros de la palabra y de informacin, y en general todo escrito no firmado. Y en el art.265 dice que son instrumentos privados los instrumentos particulares firmados. El soporte del instrumento es la cosa, de cualquier material, sobre la que est conformado el instrumento. Para el cdigo el soporte ordinario de los instrumentos privados es el papel. Pero ello no deba obstar al reconocimiento de la existencia de documentacin con otros soportes distintos. Los soportes pueden clasificarse en informticos, pticos y auditivos. Ejemplos de los primeros son el CD, la cinta magntica de computacin, etc.; de los segundos el videocasete, el DVD, etc.; de los terceros el disco fonogrfico, la cinta de audio, etc. El art. 917 del C.Civ. permite que la voluntad se manifieste verbalmente, por escrito o por signos inequvocos. El cdigo no prohbe la existencia de instrumentos que comuniquen ideas por un medio distinto al de la escritura. En lo que respecta a los requisitos de validez de los instrumentos privados, el principio de libertad de formas para los instrumentos privados tiene slo dos excepciones: estar firmados (art. 1012) y extenderse en doble ejemplar (art. 1021). En cuanto a la firma es el nombre escrito de una manera particular con el cual una persona expresa su voluntad La firma es un requisito esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada (art1012).

108 Los signos o iniciales de los nombres o apellidos, no pueden reemplazar a la firma de una persona (art. 1012 y 3692), salvo que quien los puso, los reconociera voluntariamente como propios (art1014), o que esos signos o iniciales fueran su manera habitual de firmar. Debe ser holografa (de puo y letra), exclusiva (propia), y habitual. La firma tiene dos funciones bsicas: Imputacin de autora del acto; Demostracin de voluntad del autor de celebrar el acto, y conformidad con el contenido del documento. Respecto de la sustitucin de la firma por la impresin digital hay tres tesis: La primera la admite salvo para el testamento olgrafo. La segunda no la admite ya que quien no sabe firmar usualmente no sabe leer. La tercera sostiene que hay que distinguir segn el sujeto sepa leer y no escribir (o no pueda hacerlo), o sea analfabeto. En el primer caso la impresin digital sustituye vlidamente la firma, en el segundo no. La firma a ruego, que es la que un tercero coloca en el documento en nombre de la parte y en prueba de su conformidad, en los instrumentos pblicos es plenamente vlida (arts. 1001 primer prrafo in fine), lo que es lgico ya que est la garanta de la intervencin del oficial pblico. El problema de su admisibilidad se presenta en el caso de los instrumentos privados. Al respecto hay dos tesis: La primera rechaza la posibilidad de la firma a ruego en los instrumentos privados fundndose en el tenor literal del art. 1012. La crtica que se le hace a esta tesis negativa es que el analfabeto debera recurrir siempre al instrumento pblico. La segunda tesis la admite sosteniendo que el art.1012 exige la firma de la parte pero no la total identidad fsica, de modo tal que entre la parte y la persona que firma existira un mandato. Claro que ste debera ser probado. En cuanto al doble ejemplar Cuando en una acto jurdico o en un contrato hubiese partes con un inters distinto, es decir, con intereses opuestos (Ej.: una de las partes vende y la otra compra), se deben hacer tantos ejemplares como partes haya (art.1021). A este requisito se lo llama doble ejemplar, pero ello no significa que los ejemplares solo puedan ser dos, pues el nmero puede ser mayor si las partes con intereses opuestos fuesen ms de dos. Por qu se exige el doble ejemplar? Para que ambas partes puedan probar el acto, ya que si solo una de ellas tuviera el documento, solo ella lo podra probar. Se exige para convenciones bilaterales perfectas (compraventa, locacion, etc.) Excepcin: convenciones bilaterales imperfectas (deposito) o unilaterales (donacin). Si falta el doble ejemplar el instrumento es nulo, pero es valido el acto que se pretenda instrumentar. En efecto, el acto subsiste. Y las partes podrn exigirse sus respectivas obligaciones, si por otros medios de prueba que no sea el documento privado- pueden probar que el acto se celebro. Instrumentos firmados en blanco Por lo general, se redacta el contenido de un documento y luego las partes lo firman, pero puede suceder que una de las partes, en confianza, firme el documento en blanco para que la

109 otra luego lo llene de acuerdo al lo que han convenido. Se considera que hay un mandato del firmante a la otra parte para que lo llene. Cul es el rgimen de estos documentos firmados en blanco? Son validos? Estos documentos firmados en blancos tras ser llenados por la otra parte, son validos, si la parte que lo firmo en blanco, reconociere su firma (art1016) y est de acuerdo con el contenido dado al documento. Por el contrario, puede oponerse al contenido: Si considera que se ha abusado de su firma en blanco. En este caso deber probar que lo que el dice el documento no es el lo que el ha tenido intencin de hacer o contratar. Esta prueba no puede hacerse por testigos (art1017), pero si se podrn utilizar otros medios (presunciones, otros documentos, etc.). Si se declara la nulidad del contenido, ella tendr efectos entre las partes, pero no podr ser opuestas a terceros de buena fe que hubiesen contratado con quien lleno el documento (art1018). Si el documento fue sustrado a la persona a la cual se le dio y hubiese sido llenado por un tercero. En este caso deber probar la sustraccin y el abuso de firma en blanco, pero a diferencia del caso anterior se admite todo tipo de prueba, incluso testigos, y la nulidad puede oponerse a terceros aunque sean de buena fe (art1019) Cartas misivas Son comunicaciones escritas que una persona dirige a otra, generalmente en sobre cerrado, manifestndole sus pensamientos sobre alguna cosa. Dado que es frecuente, que en las cartas el remitente exprese su opinin, su voluntad o intencin sobre algo, se comente que se debe algo, etc., cabe preguntarse si son admisibles como medio probatorio. Al respecto debe distinguirse: a) cartas enviadas por una parte de litigio, a la otra parte.- en estos casos se considera que la carta puede ser presentada y admitida en el juicio como medio de prueba. b) Cartas dirigidas a un tercero.- las cartas misivas dirigidas a terceros, aunque en ellas se mencione alguna obligacin, no sern admitidas para su reconocimiento (Art. 1036) La doctrina sostiene que la prohibicin es para las cartas confidenciales (ntimas), no as para las cartas que no lo sean (Ej.: comerciales). En lo que respecta a la fuerza probatoria de los instrumentos privados, a diferencia de lo que ocurre con los instrumentos pblicos, no hacen plena fe por s mismos sobre su autenticidad. Para ello es necesario que la firma sea reconocida por su autor. Los Cdigos Procesales Civiles y Comerciales suelen regular un procedimiento para que el reconocimiento de la firma se lleve a cabo, que en muy apretada sntesis es as: si una de las partes actora o demandadaagrega en el proceso un instrumento privado cuya firma atribuye a la otra parte, sta tendr la carga de pronunciarse sobre su autenticidad. Si la reconoce expresamente, ninguna duda cabe de que la firma es suya. Si nada dice, la ley lo tiene por reconocido (es uno de los ejemplos en los que se atribuye efectos jurdicos al silencio). Si niega que la firma sea de l, la otra parte deber probarlo, lo que habitualmente se hace con una pericia caligrfica. Una vez reconocida o probada la autenticidad, la fuerza probatoria del instrumento privado entre las partes es igual a la del instrumento pblico. Ello surge del art. 1026 cuando expresa que El instrumento privado reconocido judicialmente por la parte a quien se opone, o declarado debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento pblico entre los que lo han suscrito y sus sucesores. Para que sea oponible frente a terceros el instrumento privado debe adems adquirir fecha cierta.

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Fecha cierta: es aquella que se puede considerar verdica, autentica. Por qu se exige? Para evitar que las partes de comn acuerdo simulen actos poniendo fechas falsas (anteriores o posteriores a la fecha real del acto) para perjudicar a 3ros. Cmo se adquiere la fecha cierta? El artculo 1035 enumera 4 modos en que un instrumento privado adquiere fecha cierta: aunque se haya reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relacin a los sucesores singulares de las partes o a terceros, ser: 1. la de su exhibicin en juicio o en cualquier reparticin publica, si all quedase archivado; 2. la de su reconocimiento ante un escribano y dos testigo que lo afirmen; 3. la de su trascripcin en cualquier registro publico; 4. la del fallecimiento de quien lo firmo como parte o como testigo de quien lo escribi de su puo y letra. La enumeracin no es taxativa, pues puede haber otros casos en que el documento no pudo ser firmado posteriormente. Ej.: un documento tendra como fecha cierta el da que el firmante hubiese sido amputado de ambas manos. Protocolizacin: consiste en la incorporacin de un instrumento al protocolo del escribano. Puede ser un instrumento pblico o privado, pero generalmente se trata de estos ltimos. La protocolizacin convierte al instrumento en un instrumento pblico. La protocolizacin debe ser ordenada por el juez.

5. Documento electrnico. Autora. Valor probatorio. La firma digital.

Cada vez con mayor frecuencia aparecen los actos celebrados a travs de medios electrnicos. Este fenmeno se observa con gran claridad en el mbito de los contratos. El intercambio de datos o mensajes electrnicos, vehculos de las declaraciones de voluntad, pueden realizarse en redes cerradas o abiertas. Cuando los acuerdos se originan en las primeras no se presentan grandes problemas ya que por lo general, existe un acuerdo entre las partes respecto del intercambio de datos, en el cual se determinan las reglas tcnicas y jurdicas que harn vinculantes las declaraciones. Cuando se dan en redes abiertas se presentan numerosos aspectos a resolver como son asegurar la identidad de las partes autoras de los mensajes, la integridad del mensaje, la emisin y recepcin, y la interceptacin del mensaje por una persona no autorizada. La firma digital en los mensajes de datos es el medio para asegurar la identidad del autor y la integridad del mensaje, a travs de tcnicas de encriptacin. La tecnologa ha provisto de los medios para asegurar la autenticacin e integridad del mensaje de datos, pero no todos otorgan el mismo grado de seguridad y por consiguiente tampoco producen los mismos efectos jurdicos. Por este motivo suele distinguirse entre la firma digital y la firma electrnica. Mientras que la primera es tecnolgicamente especifica ya que se crea a travs de un sistema de criptografa asimtrica o de clave publica que, al aplicarla al mensaje cifrado por el firmante, permite la autenticacin e integridad del mensaje; la segunda sera simplemente cualquier mtodo o smbolo basado en medios electrnicos utilizados o adoptados por una parte con la intencin de vincularse o autenticar un documento, cumpliendo con todas o algunas de las funciones de la firma manuscrita. En Argentina la Ley 25506 de Firma Digital reconoce en su art. 1 el empleo de la firma electrnica y de la firma digital y su eficacia jurdica en las condiciones que establece la presente ley.

111 En su art. 6 la ley define al documento digital diciendo que Se entiende por documento digital a la representacin digital de actos o hechos, con independencia del soporte utilizado para su fijacin, almacenamiento o archivo. Un documento digital tambin satisface el requerimiento de escritura. En el art. 2 define a la firma digital como aquella que resulta de aplicar a un documento digital un procedimiento matemtico que requiere informacin de exclusivo conocimiento del firmante, encontrndose sta bajo su absoluto control. Asimismo el articulo continua diciendo que la firma digital debe ser susceptible de verificacin por terceras partes, tal que dicha verificacin simultneamente permita identificar al firmante y detectar cualquier alteracin del documento digital posterior a su firma. Los procedimientos de firma y verificacin a ser utilizados para tales fines sern los determinados por la Autoridad de Aplicacin en consonancia con estndares tecnolgicos internacionales vigentes. En su art. 3 la ley establece que Cuando la ley requiera una firma manuscrita, esa exigencia tambin queda satisfecha por una firma digital. Este principio es aplicable a los casos en que la ley establece la obligacin de firmar o prescribe consecuencias para su ausencia., no obstante en el articulo siguiente menciona los supuestos en que no resulta aplicable. Se da en los supuestos de: las disposiciones por causa de muerte; los actos jurdicos del derecho de familia; los actos personalsimos en general; los actos que deban ser instrumentados bajo exigencias o formalidades incompatibles con la utilizacin de la firma digital, ya sea como consecuencia de disposiciones legales o acuerdo de partes. En el art. 5 de la ley se define a la firma electrnica cuando expresa Se entiende por firma electrnica al conjunto de datos electrnicos integrados, ligados o asociados de manera lgica a otros datos electrnicos, utilizado por el signatario como su medio de identificacin, que carezca de alguno de los requisitos legales para ser considerada firma digital. En caso de ser desconocida la firma electrnica corresponde a quien la invoca acreditar su validez. Los arts, 7 y 8 regulan lo referido a la autora e integridad de la firma digital, respectivamente. El primero dice que Se presume, salvo prueba en contrario, que toda firma digital pertenece al titular del certificado digital que permite la verificacin de dicha firma. Por su parte, el art. 8 establece que Si el resultado de un procedimiento de verificacin de una firma digital aplicado a un documento digital es verdadero, se presume, salvo prueba en contrario, que este documento digital no ha sido modificado desde el momento de su firma. Los requisitos de validez de la firma digital estn enumerados en el Art., 9 segn el cual Una firma digital es vlida si cumple con los siguientes requisitos: a) Haber sido creada durante el perodo de vigencia del certificado digital vlido del firmante; b) Ser debidamente verificada por la referencia a los datos de verificacin de firma digital indicados en dicho certificado segn el procedimiento de verificacin correspondiente; c) Que dicho certificado haya sido emitido o reconocido, segn el artculo 16 de la presente, por un certificador licenciado.

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UNIDAD XV: Vicios de los actos jurdicos

En cambio en esta unidad hablaremos de vicios propios de los actos jurdicos (lesin, simulacin y fraude), los que merecen ese calificativo de propios ya que slo pueden estar presentes en un acto jurdico. Otra nota que caracteriza a los vicios que veremos en esta unidad es que, en principio, afectan al acto pero no a la voluntad, la que se mantiene intacta. Sin embargo, esta segunda nota puede sufrir alguna excepcin en el caso del vicio de lesin, ya que conforme tendremos ocasin de ver- en l tambin se produce una cierta afectacin de la voluntad de la vctima.

1. Lesin. Antecedentes histricos. La posicin del codificador y la doctrina y jurisprudencia anterior a la ley 17.711. La reforma legal. Naturaleza. mbito de aplicacin. Elementos. Legitimacin. Prescripcin.
La lesin es un vicio propio de los actos jurdicos, fundado en un defecto de la buena fe lealtad, que consiste en el aprovechamiento de una de las partes de una situacin de inferioridad en que se encuentra la otra, para realizar un acto que le resulta provechoso en razn del desequilibrio de las prestaciones. Antecedentes: a. derecho romano: el concepto de lesin naci en roma, los emperadores Diocleciano y Maximiliano otorgaron, a quien hubiera vendido por un valor inferior a la mitad del precio real, la posibilidad de rescindir la venta. (compraventa) b. Edad media: durante este periodo la lesin se aplic a otros contratos como el arriendo, la transaccin, el cambio o permuta y la donacin. c. Derecho cannico: la lesin adquiere gran relevancia como medio para combatir la usura (es el inters excesivo pactado en un contrato de mutuo dinerario que atenta contra la moral y las buenas costumbres). La aplicacin de lesin es extendida a todos los contratos con el fundamento de que la buena fe es de exigencia universal. d. Codificacin del siglo XIX: el proceso de liberacin econmica que se consagra con la revolucin francesa llega, incluso, a abolir la lesin. El cdigo francs introduce un artculo con el concepto de lesin. (slo para la compraventa inmobiliaria y la particin) e. Los cdigos contemporneos: a partir de la sancin del cdigo Napolen, los posteriores, en su gran mayora, siguieron la lnea de ste, adoptaron una frmula objetiva y reducida a ciertos contratos.

113 Especies. Existen dos especies: la lesin enorme y la lesin subjetiva. Lesin Enorme: en un acto de prestaciones recprocas, se da una gran desproporcin entre las prestaciones, entregndose mucho menos de lo que vala la cosa. La doctrina tradicional deca que haba lesin enorme cuando el dao exceda la mitad del valor entregado al damnificado. Es lo que actualmente se conoce o denomina como lesin objetiva. Lesin Subjetiva: aprovechamiento de una situacin precaria por la que pasa el contratante lesionado, vctima de la desproporcin, es decir, el aprovechamiento de un estado de debilidad e inferioridad de la vctima perjudicada por el acto, estado que es la causa de su consentimiento en la realizacin de un negocio desproporcionado. LA LESIN EN EL DERECHO CIVIL ARGENTINO. Fiel a las ideas imperantes en su tiempo, el codificador expres su repudio a la institucin de la lesin en la nota al art. 943. Cdigo no contenga normas expresas que reglamenten el caso de la lesin enorme ni de la lesin subjetiva. En la nota del artculo 943 el codificador dio las razones que, a su criterio, hacan inconveniente incorporarla a la ley. Lo que quiere decir Vlez, en definitiva, es que si la persona no est privada de su voluntad, no debe interferirse en los actos que realiza. Durante largos aos la jurisprudencia acat este criterio sin tener en cuenta que una nota no es un texto legal y que no obliga al intrprete. La reaccin contra este cerrado criterio empez a operarse silenciosamente. Sin mencionar la lesin, se puso un lmite a la tasa de intereses; se resolvi que lo honorarios convenidos para el pago del administrador de una sucesin deben reducirse a sus justos lmites, si su monto resulta a todas luces desproporcionado con la tarea desempeada. Recin en 1953 la Cmara Civil de la Capital empez a admitir explcitamente la posibilidad de anular un acto o reducir las prestaciones excesivas por causa de lesin. Pero aunque estos fallos se repitieron, lo cierto es que no obstante la admisin terica del principio, los jueces se sentan cohibidos para aplicarlo, debido a la falta de un texto legal explcito. Era indispensable una ley expresa que admitiera esta institucin y al propio tiempo que regulara con precisin sus efectos. Es lo que hizo la ley 17711, modific el art. 954. Al consagrar la lesin, esta ley ha llevado a su trmino una de las evoluciones ms interesantes de las instituciones jurdicas en nuestro derecho, evolucin en la que los jueces han jugado un papel brillante como instrumentos de adaptacin del derecho positivo a las exigencias de los nuevos tiempos. Esta eleccin que hizo la ley 17.711, adoptando la lesin en su frmula objetiva-subjetiva, fue un gran acierto, ya que la lesin en su versin meramente objetiva puede dar lugar a grandes injusticias: si alguien puede llegar al extremo de donar algo, por qu no va a poder venderlo a un precio ms bajo que el que verdaderamente le corresponde? Ej.: loteo de un country y venta al costo a los amigos del dueo. De modo, pues, que esta versin objetiva-subjetiva es mucho ms sofisticada que la meramente objetiva y permite llegar a resultados mucho ms justos, ya que el Estado interfiere en las relaciones jurdicas cuando el desequilibrio de las prestaciones obedece a un aprovechamiento de una situacin de inferioridad, y se abstiene de hacerlo cuando no media tal circunstancia. Exgesis del art. 954. El primer prrafo agregado por la ley 17.711 al art. 954, que es el segundo del artculo dice: Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin.

114 La primera parte de este prrafo habla sobre los efectos de la lesin que pueden ser la nulidad o la modificacin (reajuste) de los actos jurdicos. Luego, el art. nos dice cules son los elementos de la lesin, y de aqu es que surge con toda nitidez que el Cdigo adopta la lesin en su versin ms moderna, es decir, la lesin objetiva subjetiva. Cules son los elementos de la lesin segn el Cdigo Civil argentino?

Objetivo Elementos de la lesin Subjetivo/s Aprovechamiento o explotacin Situacin de inferioridad Necesidad Ligereza Inexperiencia

Elemento objetivo: una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin Elementos subjetivos Lo que se discute arduamente en doctrina es si hay uno o dos elementos subjetivos. As: Otro sector (el mayor referente es Moisset de Espans) dice que son dos elementos distintos, uno en cabeza del victimario (la explotacin) y otro en cabeza de la vctima (la situacin de inferioridad: necesidad, ligereza o inexperiencia). La ctedra sostiene que a nuestro entender los elementos subjetivos son dos. Siguiendo con los elementos subjetivos de la lesin, el art. 954 habla de necesidad, ligereza o inexperiencia de la vctima, aunque muchas veces en los textos se hace referencia simplemente a la situacin de inferioridad de la vctima. a. Necesidad: en este caso la necesidad hace referencia a la necesidad en carcter econmico, aunque nada impide que pueda considerarse que hay necesidad cuando se contrata estando en peligro la vida, el honor, la salud y la libertad. b. Ligereza: es una situacin patolgica de debilidad mental en la que estn comprometidos los supuestos del artculo 152bis. Inexperiencia: es la falta de conocimientos que se adquieren con el uso y la prctica El segundo problema es si esta referencia a la necesidad, ligereza o inexperiencia es taxativa, o si puede hablarse de una situacin de inferioridad genrica. Al respecto existen distintas posturas: la posicin de Rivera dice que es taxativa pero tambin en cierta manera que la discusin es estril, porque los trminos necesidad, ligereza o inexperiencia son tan amplios que no hay supuesto alguno de inferioridad que no quede comprendido en ellos.

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mbito objetivo de aplicacin de la lesin Solo es aplicable a los actos jurdicos La delimitacion de a cuales actos jurdicos se aplica, es una construccin doctrinaria mbito ms propicio: actos jurdicos bilaterales y onerosos Tambin en actos de asignacin y procede el instituto de la lesin. Efectos. Segn el art. 954 una vez producida la lesin dos cosas puede pedir el perjudicado: La nulidad del acto: la lesin es un acto anulable, de nulidad relativa, por lo tanto se invalida el acto o negocio se devuelven las cosas hasta colocarse las partes en situacin anterior a celebrarse el acto. Reajuste de las prestaciones: la parte demandada se ofrece a dar un plus para equiparar las prestaciones, u ofrece equiparar las prestaciones en la medida que el juez lo disponga segn la equidad. Si el demandado ofrece el reajuste, queda sin efecto la accin de nulidad. Legitimacin activa Art954: solo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operara a los 5 aos de otorgado el acto. No puede ser transmitida por actos entre vivos Los acreedores no pueden pedirla por va subrogatoria En lo que respecta a la prescripcin, surge del mismo art. que opera a los 5 aos de otorgado el acto Esta disposicin ha recibido varias crticas: metodolgica: los plazos de prescripcin de todas las acciones estn reguladas en el libro IV del Cdigo Civil. se ha dicho que es un plazo muy extenso por la inseguridad que genera, proponindose su reduccin a dos aos. se ha dicho que debera contarse desde que se hacen exigibles las prestaciones, pues en ese momento es cuando el lesionado toma cabal conciencia de la desproporcin.

2. Simulacin. Concepto. Clases. Naturaleza del acto simulado. Caracteres. Accin de simulacin entre partes. Procedencia. Rgimen de la prueba. Accin ejercida por terceros. Prueba. Prescripcin de ambas acciones. Jurisprudencia.
CONCEPTO DE SIMULACIN. Es la discordancia entre la voluntad declarada y la real de las partes, obtenida mediante un acuerdo con finalidades lcitas o ilcitas. La simulacin se produce cuando un acto se realiza con el propsito de aparentar una situacin o realidad, que no es verdadera; como as tambin para engaar a un tercero. Definicin legal: Para el art. 955 "La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten

116 derechos apersonas interpuestas que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten". Los elementos necesarios para la conformacin de este vicio son: Contradiccin entre la voluntad interna y la declarada. La simulacin se manifiesta por una discordancia entre lo querido y buscado por las partes y lo que declaran en su voluntad. Acuerdo de partes que procede y es causa de esa contradiccin. Esa discordancia entro lo querido y lo manifestado es querida y acordada por las partes. nimo de engaar, el cual puede ser o no perjudicial para terceros. Clasificaciones de los negocios jurdicos simulados. El art. 956 del C.Civ. dispone que La simulacin es absoluta cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real, y relativa cuando se emplea para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero carcter. Por su parte, el art. 957 marca una nueva distincin de la simulacin en lcita e ilcita al establecer que La simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito. El art. 959 dice Los que hubieren simulado un acto con el fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin. Especies. Existen cuatro especies a saber: Simulacin Absoluta: cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real. Simulacin Relativa: cuando se emplea para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero carcter. Simulacin Lcita: cuando no contrara a la ley, ni causa perjuicio a un tercero. Simulacin Ilcita: cuando el negocio aparente se celebra para engaar a un tercero violando la ley. La simulacin por interposicin de persona se da cuando se adquieren o transmiten derechos para personas ocultas. Es la denominada convencin de testaferro u hombre de paja en la cual quien aparece adquiriendo, entonces, no es el verdadero beneficiario, es representante oculto del beneficiario. Las dos partes deben saberlo. Por ltimo tenemos que puede ser: Completa. Todo el acto es simulado. Parcial. Afecta slo una declaracin o clusula (en un acto que es verdadero, se le coloca una fecha anterior a la de su verdadera simulacin). En cuanto a la naturaleza del acto simulado se han expuesto tres posturas Tesis del acto anulable Considera que el acto simulado sera invlido basndose en los art. 1044 y 1045 donde dicen que el acto es nulo o anulable pero nunca inexistente, quedando en pie lo que las partes han estipulado ocultamente. Se presumen simulados y por ende nulos, los actos de los art. 3604, 3741, 1297. Tesis del acto inexistente Sostiene que el acto simulado es un acto jurdico inexistente por ausencia del elemento indispensable que es la voluntad.

117 Tesis mixta. En la simulacin absoluta el acto es inexistente y en la relativa se trata de un acto anulable. Accin de simulacin entre partes. La accin de simulacin entre las partes del negocio ha de entablarse cuando alguna de las partes pretende hacerse fuerte en la apariencia creada. En sntesis: quienes fueron parte en un acto simulado solo se pueden promover una accin entre ellas: a) en caso de que la simulacin haya sido lcita; b) si fue ilcita, si la accin solo tiende a dejar sin efecto el acto y ningn beneficio obtienen con la anulacin. Prueba Generalmente se realiza un contradocumento en el que consta el verdadero contenido del acto, y se mantiene en secreto. Este debe constar: a) Ser otorgado por las partes o el beneficiario; b) referirse fatalmente al acto simulado; c) tener simultaneidad con el acto. Regulado por art960 (modificado en reforma de 1968) 1) La ley exige el contradocumento en principio, presumindose la sinceridad del acto en caso de que no exista. 2) Se puede iniciar la accin acreditando que se encuentra en alguna de las situaciones en las que se justifica la no exhibicin del mismo (destruccin o perdida del mismo, vctima del acto). Para acreditar este extremo puede valerse de cualquier medio de prueba. 3) Acreditada la circunstancia de imposibilidad se puede utilizar cualquier medio para probarlo de manera inequvoca, incluso testigos y presunciones. Carga de la prueba en principio reposa sobre quien invoca la simulacin El demandado tiene la carga de aportar los elementos de juicio necesarios para el esclarecimiento de los actos cuestionados. Es una aplicacin de la doctrina de las cargas probatorias dinmicas, segn la cual la carga de probar no pesa exclusivamente sobre una de las partes del proceso sino que ha de distribuirse segn quien est en mejores condiciones de probar. En lo que respecta a la valoracin de la prueba, en caso de duda debe estarse en la sinceridad del acto. Accin de simulacin ejercida por terceros: se da en caso de simulacin lcita. Legitimacin activa: recae sobre quienes tienen derecho actual o eventual bastando que el acto contenga el peligro de perder un derecho o no poder utilizar una facultad legal. Por va de excepcin Legitimacin pasiva: se conforma una litis consorcio entre todos los que participaron del acto, es decir que quien promueve la accin lo hace contra todas las partes. Por va de accin Accin revocatoria ejercicio conjunto A veces no es sabido si el acto es simulado o fraudulento. En estos casos, en que el acreedor no sabe qu accin deducir, la accin de simulacin puede acumularse a la revocatoria. La prueba dir si el acto real era simulado o fraudulento, producindose en cada supuesto los efectos previstos para uno u otro. Efectos de la declaracin de simulacin.

118 La sentencia que hace lugar a la simulacin debe declarar la nulidad del acto aparente, aunque no se haya pedido, y hace aparecer o prevalecer al acto o actuacin real, siempre que no implique violacin a la ley o contra terceros. Todos los terceros se benefician con la declaracin de simulacin, aun aquellos que, expresa o tcitamente, hayan manifestado su voluntad de no impugnarlo, pues un acto no puede ser vlido e invlido al mismo tiempo. El art. 1051 limita el efecto de la nulidad frente a terceros de buena fe que hayan adquirido a ttulo oneroso derechos reales o personales sobre el objeto del negocio anulado. Prescripcin de ambas acciones: Entre partes: se aplica el art.4030 el cual prescribe a los 2 aos, sea la simulacin absoluta o relativa. El plazo se computar desde que el aparente titular del derecho hubiere intentado desconocer la simulacin En relacin a terceros: Como vemos entes de la sancin de la ley 17711 haba una verdadera anarqua de opiniones en cuenta al plazo de prescripcin de la accin. La ley 17711 termin con estas dudas, al disponer que la accin prescribe a los dos aos (2), a las cuales se asimilan los terceros por analoga (Rivera y Llambias). La jurisprudencia ha establecido que el trmino comienza a correr desde que el tercero ha tomado conocimiento de la existencia de la simulacin en forma real o desde que adquiere legitimacin. Obviamente que si la nulidad es absoluta, la accin de simulacin es imprescriptible tanto entre las partes como respecto de terceros

3. Fraude. Nocin. Fraude a la ley: elementos. Sancin. Fraude a los acreedores. Concepto. Requisitos de la accin. Efectos.
Nocin. Fraude. El trmino tiene distintas acepciones: En trminos generales suele ser sinnimo de engao, pero vimos que el engao, en derecho, se llama dolo. Descartada entonces esa acepcin de la palabra fraude, nos interesan otras dos acepciones: - Fraude a la ley. - Fraude a los acreedores. Fraude a la ley: son los negocios jurdicos aparentemente lcitos por realizarse al amparo de una ley vigente (ley de cobertura, consagra la autonoma de la voluntad de las partes) pero que persigue la obtencin de resultados equivalente al prohibido por otra norma imperativa (ley defraudada). Elementos: Negocio jurdico formalmente lcito: debe existir este, bajo amparo de una norma de cobertura. Existencia de ley imperativa que veda un resultado anlogo: es preciso que el acto de que se trate, persiga la obtencin de un resultado anlogo o equivalente al prohibido por una ley imperativa. Para determinar si un acto es fraude o no a la ley imperativa, debe hacerse una comparacin de fines o intereses de las partes. Si estos son anlogos a los prohibidos por la ley imperativa, el negocio es en fraude a ella, aunque aparezca formalmente lcito al amparo de una ley de cobertura. Intencin de defraudar la ley imperativa: una parte de la doctrina sostiene que es necesaria la intencin de las partes. Otro sector considera que es suficiente con una vulneracin objetiva

119 de los fines de la norma imperativa, sin que sea necesario ningn elemento subjetivo (Mosset Iturraspe). Esta es la opinin predominante. Sancin: normalmente la doctrina concibe que la sancin contra el acto fraudulento sea la nulidad. Rivera: Sin embargo, la primera reaccin debe ser someter el acto a la regulacin que realmente le corresponde, de acuerdo a los fines efectivamente pretendidos con el. Y, si de esa regulacin surge la nulidad, esta ser la sancin que se aplique. El fraude a los acreedores. Concepto. Se da cuando el deudor enajena bienes de su patrimonio colocndose en una situacin de insolvencia. Finalidad: existe para lograr que los efectos indirectos de acto jurdico no perjudiquen a terceros y no resulten oponibles a ellos. La ley concede a los acreedores una solucin contra el fraude; es decir, un medio para hacer revocar (anular) los actos fraudulentos del deudor. Dicho medio o solucin es la accin revocatoria (tambin llamada accin de fraude o accin pauliana). Ella esta regulada del art961 al 972. Esta accin se dirige a conservar la garanta patrimonial del deudor. Requisitos para el ejercicio de la accin revocatoria. Se trata de requisitos acumulativos, es decir que todos deben estar presentes para que proceda la accin Art962: 1) Que el deudor se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume desde que se encuentra fallido; 2) Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se hallase insolvente. 3) Que el crdito, en virtud del cual se intenta la accin, sea de una fecha anterior al acto del deudor. Cuando el acto que se quiere revocar es oneroso (Ej.: una venta) es necesario adems (art967 al art969): 4) que el deudor haya tenido intencin de defraudar a sus acreedores; 5) que el tercero adquiriente haya sido cmplice del deudor en el fraude

Legitimados pasivos: la accin revocatoria debe producirse contra el deudor y el adquiriente, es decir contra las dos partes (litisconsorcio pasivo necesario). Legitimados activos: si bien el art961 solo menciona a acreedores quirograficos, la doctrina entiende que si se acredita existencia del perjuicio, la accin tambin corresponde a acreedores privilegiados e hipotecarios.

120 Efectos: se logra la inoponibilidad del acto, que beneficia solo a quien promueve la accin. art965 El tercero, segn el art. 966, puede paralizar la accin cumpliendo con la obligacin del deudor o dando una fianza. Prescripcin. Segn el art. 4033 es de un ao desde el da en que el acto tuvo lugar o desde que los acreedores tuvieron noticia del hecho. Ejemplo (El fraude a los acreedores): tenemos que A le vende una casa a B quien le pagar una suma de dinero a cambio. A su vez hay un tercero acreedor de A, C, por lo que A le debera pagar una determinada suma de dinero. Las partes son A y B. Si aplicamos los conceptos aprendidos acerca del efecto relativo de los actos jurdicos, tenemos que los efectos directos del acto (entregar la casa y el dinero) slo alcanzan a y B, pero a C no le son indistintos, ya que si A no le paga no va a tener con que cobrarse, ya que la casa sali de su patrimonio. Es casi innecesario aclarar que si A vende la casa y con el dinero obtenido le paga su deuda a C, nada habr que objetar. Vende una casa C $ A compraventa B

Paga una suma de dinero C es el tercero acreedor de A

Cuando hablbamos de la oponibilidad nos referamos a esto. Los efectos directos del acto jurdico solo alcanzan a las partes, pero los indirectos tambin se proyectan a terceros, beneficindolos o perjudicndolos (Ej.: si un deudor mo adquiere bienes, indirectamente me beneficia, pues aumenta su patrimonio; si por el contrario mi deudor vende bienes, y se coloca en situacin de insolvencia, est claro que me perjudica, porque si no me paga no tendr qu ejecutarle, recordando que el patrimonio es la prenda comn de los acreedores).

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UNIDAD XVI: Ineficacia del acto jurdico. 1. Ineficacia en sentido amplio. Estructural y funcional. Ineficacia en sentido estricto. Supuestos: Ineficacia sobreviniente (resolucin, revocacin, y rescisin). Inoponibilidad (positiva y negativa). Supuestos. La denominada inexistencia del acto jurdico: evaluacin crtica.
Ineficacia del acto jurdico: cuando se celebra un acto jurdico se persiguen efectos jurdicos propios y caractersticos del acto celebrado. Si esos efectos se logran estamos ante una acto jurdico eficaz, de lo contrario es una acto ineficaz.

Ineficacias originarias Ineficacias en sentido amplio Ineficacias pendientes Ineficacias relativas (Inoponibilidad) Ineficacias sobrevinientes

Nulidades

Ineficacias en sentido estricto

Ineficacia estructural u originaria: cuando no se producen los efectos propios del acto jurdico por defectos en su estructura y existentes al momento de la celebracin del acto, pueden referirse a cualquiera de los elementos del acto jurdico o bien a su contenido. Son las denominadas nulidades. Ineficacias sobrevinientes o funcionales: es cuando el acto nace sin problemas en su estructura, y por causas sobrevivientes el acto deja de cumplir con efectos propios. Dentro de ella nos encontramos con:

122 resolucin: se da en razn de un hecho posterior a la constitucin del negocio, que a veces es imputable a una de las partes y a veces no, y que extingue retroactivamente los efectos del negocio ya que la ley o las partes le acordaron esa consecuencia. Revocacin: La revocacin es una causal de ineficacia en virtud de la cual la ley autoriza al autor de la manifestacin de la voluntad es los actos unilaterales, o a una de las partes en los bilaterales, a retraer su voluntad dejando sin efecto, hacia el futuro, la relacin jurdica. Slo est permitido en ciertos actos. Unilaterales: testamento; bilaterales: contrato de mandato. Resicin: ocurre cuando el acto jurdico queda sin efecto hacia el futuro por acuerdo de las partes o por voluntad de una de ellas, autorizadas por la ley o por propia convencin. El supuesto que ms se da en la prctica es el de la rescisin por voluntad bilateral, llamado distracto, regulado en el art. 1200 del CC. En virtud de esta norma, que no es ms que una aplicacin del principio general de autonoma de la voluntad, las partes de comn acuerdo pueden dejar sin efecto un acto jurdico (compraventa, locacin, etc.). Pero tambin se puede dar una rescisin unilateral, lo que ocurrir si las partes, al celebrar el acto, acordaron expresamente esa facultad, o en los casos en que la ley lo permite expresamente (locacin, comodato). Ineficacias pendientes: aquellos actos jurdicos validos ineficaces en su nacimiento pero eficaces con posterioridad. Son validos pero no surgen efectos desde su celebracin por estar pendientes el cumplimiento de un requisito no estructural impuesto por la voluntad de los otorgantes o por la propia ley. Padecen adems de este tipo de ineficacia el testamento como acto jurdico mortis causae ya que requiere de la muerte del testador para surtir efectos (art.947); Ineficacias relativas o inoponiblidad: supuesto de ineficacia establecida por la ley, que priva a un negocio valido y eficaz entre las partes, de sus efectos respecto de determinados terceros, a quienes la ley protege, y les permite ignorar la existencia del negocio. Su fundamento radica en la proteccin de determinados terceros, denominados terceros interesados, y en consecuencia en la satisfaccin de un verdadero inters general que es la certeza y seguridad jurdicas de las transacciones entre los particulares. Ejemplo As, A, que es deudor de C, puede vender a B una casa e insolventarse por la venta efectuada. Si C inicia la accin de fraude y sale airoso, el acto celebrado entre A y B no le podr ser opuesto y por consiguiente podr, por ejemplo, subastar la casa. B podr desinteresar a C pagndole lo que le debe A y as evitar que C subaste el bien. La inoponibilidad puede ser de dos tipos: Positiva: el acto es vlido y eficaz entre las partes pero ineficaz frente a ciertos terceros, tal cual la hemos definido anteriormente. Negativa: el acto es invlido e ineficaz entre las partes pero dicha invalidez no alcanza a ciertos terceros. Sera el caso del art. 1051 del C.Civ. Supuestos: negocios fraudulentos (art965) Constitucin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles (art2505) Instrumentos privados (art1034 y 1035) Confirmacin (art1067) Hipoteca (art3135) Cesin de crdito (art1459) Venta de cosa ajena

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Teora de la inexistencia del acto jurdico Origen en Francia a comienzos del siglo XIX, haciendo su aparicin en el campo del matrimonio, Los defensores de esta teora dicen que la inexistencia es ms extrema an que la ineficacia: slo un acto que existe puede ser eficaz o ineficaz. Qu pasa en nuestro derecho? La inexistencia esta mencionada en el art. 172 del C.Civ. Respecto de esta teora hay dos tesis: Los que la aceptan dicen que el acto nulo es un acto jurdico viciado, en cambio el acto inexistente es aquel que no llega a configurar un acto jurdico, aunque aparente serlo, por ausencia de algn elemento esencial. Sera inexistente, por ejemplo, el acto jurdico celebrado en nombre de una persona que no existe. Los que la niegan, se fundan en lo dispuesto en el art. 18 de nuestro Cdigo Civil respecto de las nulidades virtuales, norma que en Francia no exista. Tambin dicen que los ejemplos dados por la tesis contraria son ejemplos de nulidades absolutas. Por ltimo, sostienen que el art. 172 se aplica nicamente al campo matrimonial.

2. Nulidad. Concepto. Caracteres. Naturaleza. Clasificaciones.

Concepto. Es una sancin LEGAL que priva a un Acto Jurdico de sus efectos propios a raz de una causa (defecto o vicio) existente al momento de celebracin del acto. A travs de un proceso de impugnacin y declaracin. Respecto de la naturaleza de la nulidad se discute si se trata de una sancin, o bien se trata de un remedio. La doctrina mayoritaria sostiene la postura de que es una sancin; mientras que una parte minoritaria afirma que se trata de un remedio Los caracteres de la nulidad son: es una sancin, como ya vimos; Carcter legal: la sancin de nulidad slo puede ser establecida por la ley, es decir que no puede ser creacin de los magistrados judiciales o de la voluntad de las partes del acto. slo responde a los actos jurdicos: no es posible hablar de nulidad de los hechos jurdicos o de los actos ilcitos; priva al acto de sus efectos propios, pero no de todos los efectos (art. 1056); los defectos deben ser originarios, orgnicos y esenciales (o graves); se llega a la misma en virtud de un proceso de impugnacin y declaracin. Aqu hay que realizar dos aclaraciones: la primera es que las partes no estn obligadas a recurrir a la justicia, pueden ponerse de acuerdo en que el acto es nulo y obrar en consecuencia; la segunda es que la nulidad puede hacerse valer tanto como accin como por excepcin (defensa). El fundamento: mediante la privacin de los efectos del acto y la correspondiente sancin, el legislador brinda proteccin a un inters comprometido o vulnerado en el negocio jurdico defectuoso, inters que puede ser tanto de orden pblico como particular.

124 La nulidad puede clasificarse en: expresa o virtual (implcita) segn el carcter expreso o tcito de la sancin legal (arts. 1037 y 18, respectivamente). Ejemplo de nulidad expresa encontramos en el art. 953 del C.Civ. sobre el objeto de los actos jurdicos, en el cual se establece cules son los objetos prohibidos (ej.: como comprar el obelisco). Ejemplo de nulidad implcita sera en el caso donde no se identifica el objeto en la compraventa (art. 1333). actos nulos y anulables (o actos de nulidad manifiesta y no manifiesta), de acuerdo a la manera en que se presenta el vicio; nulidades absolutas o relativas; segn el inters tutelado por la norma; nulidad total o parcial (art. 1039), segn la extensin de la sancin. Un ejemplo de nulidad parcial seran aquellas clusulas de un contrato que resultan abusivas pero que no afectan al resto del contrato que sigue siendo vlido (Ej.: si en un prstamo que otorga un banco la tasa de inters convenida es muy alta, se puede anular esa clusula pero el contrato sigue siendo vlido). Es importante tener en cuenta que todas las categoras que vimos no son excluyentes, de modo que pueden darse todas las combinaciones posibles.

3. Actos nulos y anulables. Enumeracin legal. Criterio de la distincin: distintas tesis. Consecuencias antes y despus de la ley 17.711.
Arts 1041 a 1046 El criterio de distincin est dado por cmo se presenta el vicio a los ojos del juez. Nulos: aqu el defecto se presenta de modo manifiesto (surge patente del acto y sobre el cual no hay dudas ni discusin) y rgido (se entiende aquel defecto que se presenta fijo, que no es susceptible de grados y que es idntico en la misma especie de acto jurdico). El vicio esta prefigurado por la ley, que a priori dispone la invalidez del negocio que se celebra con tal defecto. Anulables: aqu el defectos es no manifiesto (el acto jurdico aparenta reunir todos los requisitos de validez y el vicio est oculto) y no graduable (porque se presenta de manera indefinida en actos jurdicos) La ley misma no invalida el acto sino que dice que ese acto puede ser invlido. Hay autores que asimilan las categoras vistas con las nulidades manifiestas y no manifiestas. Para ellos el acto nulo es el de nulidad manifiesta y el anulable, no manifiesta. Otros autores hacen la distincin diciendo que la nulidad ser manifiesta o no manifiesta (art1038) segn que el vicio est patente u oculto; mientras que los actos nulos o anulables revelan si es la ley o no, por s misma, la que aniquila el acto vedado. Qu importancia tiene esta distincin entre actos nulos y anulables? Actualmente ninguna, porque tras la reforma de la Ley 17.711 al art. 1051 del C.Civ. ya no se hace la distincin que antes se realizaba cuando se sostena que si el acto era nulo el tercero (de buena fe y a titulo oneroso) careca de proteccin. Enumeracin legal Conforme a los artculos 1041 a 1044, son Nulos los siguientes actos; 1) actos celebrados por incapaces de hecho, absolutos o relativos (arts 1041 y 1042 1ra parte)

125 2) actos que requieran autorizacin judicial (art1042 2da parte) Ej., ciertos actos de los menores emancipados y de los representantes necesarios de los incapaces, que requieren autorizacin judicial. 3) Actos que requieren autorizacin del representante legal, cuando no la tengan. Ej., los actos de disposicin de los inhabilitados. 4) Actos celebrados por personas incapaces de derecho (art1043) Ej., acto por el cual compra bienes al hijo que esta bajo su patria potestad. 5) Actos en que hubiese simulacin o fraude presumido por la ley (art1044 1ra parte). Ej., arrendamiento hecho por el marido, despus de que la esposa interpuso demanda de divorcio (art1297) 6) Actos con objeto prohibido por la ley (art1043 2da parte) 7) Actos que no tuviesen la forma exigida por la ley (art1044 3ra parte). Ej., la donacin de inmuebles que no se haga por escritura publica, matrimonio celebrado ante una persona que no fuese el oficial del registro civil. 8) Actos cuya validez dependiese de la forma instrumental y fuese nulo el instrumento que los contiene (art1044). El acto es nulo, porque esta contenido en un instrumento nulo. Este tipo de nulidad se denomina nulidad refleja porque la nulidad del instrumento causa la nulidad del acto. Conforme al artculo 1045, son anulables los siguientes actos: 1) Cuando el sujeto obrare accidentalmente privado de discernimiento. Ejs: acto de un demente aun no declarado en juicio (si ya hubiese sido declarado, el acto seria nulo, en vez de anulable); actos de un ebrio, de un toxicmano, etc., (si estas personas ya hubiesen sido declaradas inhabilitados, el acto seria nulo y no anulable) 2) Cuando la incapacidad de derecho del sujeto no fuese conocida al tiempo de firmarse el acto. 3) Cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de alguna investigacin de hecho. (se trata de casos aparentemente con objeto lcito, pero en realidad el acto tiene, disimulado u oculto, un objeto prohibido. Ej., sociedad cuyo objeto son las importaciones y exportaciones, pero que en realidad fue constituida para realizar operaciones de contrabando). 4) Cuando el acto tuviese vicios de error, violencia, dolo, fraude, o simulacin. (el fraude o la simulacin no deben ser presumidos por la ley, pues si no el acto sera nulo y no anulable). 5) Cuando dependiese para su validez de la forma instrumental, y fuese anulable el respectivo instrumento (nulidad refleja).

4. Nulidad absoluta y relativa. Criterio de la distincin y casos. Consecuencias.

Criterio de la distincin. Criterios de distincin: pasa por el inters afectado con el acto alcanzado por la sancin de nulidad. Estn regulados por los arts. 1047 y 1048. La nulidad absoluta se impone a un acto para proteger el inters pblico. La nulidad relativa protege el inters privado, es decir, el inters de una de las partes. En la nulidad absoluta, que tutela un inters general, el acto padece de un defecto esencial (aquel que afecta un inters general que se vincula con la tutela del inters colectivo, el orden econmico social en el que est interesada la comunidad toda) y permanente (porque no slo se manifiesta al tiempo del otorgamiento del acto, sino que la subsistencia del defecto jurdico generado por el acto implica mantener viva la ofensa de ese inters general).

126 La nulidad relativa es una nulidad menos severa, pues el acto al otorgarse padece un vicio que no es absolutamente sustancial y no es perdurable. El defecto no es absolutamente sustancial porque se afecta un inters particular, individual de los sujetos del acto. Asimismo, ese vicio existente al momento de otorgarse el acto puede no proyectarse hacia el futuro. De lo expuesto hasta el momento podemos indicar los siguientes caracteres: De la nulidad absoluta: (art1047) debe ser declarada de oficio por el juez cuando el defecto aparece manifiesto en el acto nulo; puede ser invocada por todos los que tengan inters legitimo en hacerlo, excepto el que saba o deba saber el vicio invalidante; puede ser articulada por el Ministerio Pblico; no puede ser confirmado; es irrenunciable; es imprescriptible. De la nulidad relativa: (arts. 1048, 1049, 1058) no corresponde que sea declarada de oficio por el juez; slo puede invocarse por el interesado, es decir, la persona en cuyo beneficio se instaur; no puede ser articulada por el Ministerio Pblico; puede ser confirmado; es renunciable; es prescriptible. Consecuencias. La nulidad absoluta y la relativa, se pueden dar tanto en un acto nulo como en uno anulable. En consecuencia, puede haber: Acto nulo, de nulidad absoluta. (Ej.: simulacin o fraude presumido por la ley) Acto nulo, de nulidad relativa. (Ej.: acto de un incapaz de hecho) Acto anulable, de nulidad absoluta. (Ej.: acto con objeto ilcito oculto) Acto anulable, de nulidad relativa (Ej.: acto con error, dolo o violencia) Nulidad total y nulidad parcial. La nulidad es completa o total, cuando afecta a la totalidad del contenido del acto, de manera tal que todo el acto es invalido. La nulidad es parcial, cuando solo afecta una o algunas de las partes del acto, quedando valido el resto.

5. Efectos de la nulidad entre partes. Principio general. Obligacin de restituir. Compensaciones.

El art. 1050 sienta el principio general en la materia y dice La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado. Por lo que el principio general es que la nulidad vuelve las cosas al estado anterior a la celebracin del acto. Ahora, hay que hacer la distincin segn el acto se haya ejecutado o no.

127 Si el acto no se ejecut, es muy simple la situacin ya que las partes, sobre todo la vctima, pueden requerir que el acto no se cumpla. Esto puede hacerlo valer por va de accin o de excepcin (defensa ante la accin de la otra parte). Cuando el acto ya se ejecut, para las partes se van a derivar distintas obligaciones o efectos. El primero es la obligacin de restituir, el segundo la de indemnizar. En lo que respecta al efecto restitutorio el art. 1052 dispone que La anulacin del acto obliga a las partes a restituir mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado. Restitucin de FRUTOS o INTERESES - Si las obligaciones de ambos consisten en sumas de dinero o en cosas q producen frutos, no hay q devolver los frutos ni los intereses, sino desde el da de la demanda de nulidad (ya q los intereses y frutos q fueron percibidos hasta esa poca se compensan entre s). Art1053. - Si slo uno de los dos objetos q forman la materia de un acto bilateral fuera una cosa productora de frutos o una suma de dinero, se deben restituir los frutos o los intereses desde el da en q la cosa fue entregada o fue pagada la suma de dinero. Art1054. - son estos artculos aplicables en todos los casos o slo en algunos? La doctrina mayoritaria sostiene que los arts. 1053 y 1054 deben integrarse con lo dispuesto por los arts. 2422 y ss. del C.Civ., relativos a los derechos y obligaciones del poseedor de buena o mala fe. Restitucin de PRODUCTOS - dentro de las nulidades no se dice nada respecto a los productos, pero deben aplicarse la regla del artculo 2444, q dice q tanto el poseedor de buena como el de mala fe deben devolver los productos q hubieran obtenido de la cosa, q no entren en la clase de frutos propiamente dichos. Efectos indemnizatorios. Estos surgen del art. 1056, segn el cual Los actos anulados, aunque no produzcan los efectos de actos jurdicos, producen sin embargo, los efectos de los actos ilcitos, o de los hechos en general, cuyas consecuencias deben ser reparadas. Para su reclamo deben darse los presupuestos de la responsabilidad civil. Por lo que aquella postura que se apega al tenor literal de la norma cuya solucin en principio parece injusta, sostiene que esos artculos slo se aplican a los efectos restitutorios, por lo que la vctima luego puede reclamar el resarcimiento del perjuicio, ya dentro de los efectos resarcitorios.

6. Efectos de la nulidad respecto de terceros. El artculo 1051 del Cdigo Civil.

Todos los derechos transmitidos a terceros por los otorgantes del acto anulado quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente a su poseedor actual, salvo que el tercero sea de buena fe y a titulo oneroso. Por lo tanto: el tercero debe devolver lo que ha recibido, pero si es de buena fe y a titulo oneroso, no restituye. Esto surge del artculo 1051, modificado por ley 17711.

7. Prescripcin de la accin de nulidad. Excepcin de nulidad.

La prescripcin es un instituto muy importante en el derecho, que se vincula con el transcurso del tiempo, y tiene dos variantes:

128 Clases de prescripcin: 1. Adquisitiva: hace adquirir un derecho por el transcurso del tiempo durante el cual se lo ha posedo contina e interrumpidamente, sin que el titular propietario actuara para ejercer sus prerrogativas. 2. Liberatoria: es la prdida de la accin judicial que tutela un derecho por causa del transcurso del tiempo fijado por ley frente a la inactividad del dueo del derecho. Lo que nos interesa en este momento es la segunda de esas variantes, es decir, cuando se pierde el derecho de accionar por parte de quien fue vctima de una nulidad. Aqu nos preguntamos sobre la prescripcin de la nulidad relativa, ya que la absoluta como vimos- es imprescriptible. Art. 4023 CC (principio general): toda accin personal por deuda exigible se prescribe por 10 aos, salvo disposicin especial. Igual plazo regir para interponer la accin de nulidad, trtese de actos nulos o anulables si no estuviere previsto un plazo menor. art. 4030 CC 1ra parte (vicios de la voluntad): la accin de nulidad de los actos jurdicos por violencia, intimidacin, dolo, error o falsa causa, se prescribe por 2 aos, desde que la violencia o la intimidacin hubiese cesado, y desde que el dolo, el error o la falsa causa fuese conocida. Art. 4030 CC 2da parte (simulacin) Prescribe a los 2 aos la accin para sin efecto entre las partes un acto simulado, sea la simulacin absoluta o relativa. El plazo se computar desde que el aparente titular de derecho hubiere intentado desconocer la simulacin. Art. 4031 CC (incapacidad del sujeto): se prescribe tambin por 2 aos la accin de nulidad de las obligaciones contradas por las mujeres casadas sin autorizacin competente, la de los menores de edad y los que estn bajo curatela. El tiempo de prescripcin comienza a correr, en las primeras desde el da de la disolucin del matrimonio, y en las segundas, desde el da en que llagaron a la mayora de edad o salieron de la curatela. Por lesin en el art. 954 es de cinco aos La prescripcin no hace perder el derecho sino la accin judicial. El derecho queda sin proteccin jurisdiccional pero subsiste como derecho natural, de modo que cuando la parte obligada, no obstante el transcurso del plazo, cumple, ese cumplimiento es efectivo y no podra, a posteriori, pretender repetir alegando que haba prescripto. Excepcin de nulidad. Forma de invocar la nulidad: art. 1058 bis: la nulidad o anulabilidad, sea absoluta o relativa, puede oponerse por una va de accin o de excepcin. Antes de la reforma de la ley 17.711, el cdigo slo prevea invocar la nulidad por accin. Esto quiere decir que para lograr la nulidad del acto se requiere una demanda con todos los recaudos procsales de tal. La parte demandada poda, ante la accin de cumplimiento de la parte actora, reconvenir o contrademandar la nulidad pero, si no lo haca y solamente opona una defensa pretendiendo paralizar la demanda de su contraparte, no haba opinin unnime acerca de la validez de este ltimo procedimiento. Despus de la reforma hecha por la ley 17.711, se puede demandar la nulidad u oponerse a que el acto tenga efectos judiciales paralizando la accin de la otra parte al invocrsela por va de excepcin. Esto es muy comn en los juicios que promueven los bancos cuando inician ejecucin ante la falta de pago del cliente (deudor), quien puede sostener que los intereses dispuestos por el banco en el contrato de mutuo son muy altos. As, me estoy defendiendo dicindole al juez que esa clusula es nula y, en consecuencia, pidindole que me mande a pagar un inters ms bajo (nulidad parcial). Otra pregunta interesante es si cuando la nulidad se hace valer como excepcin tambin prescribe. Esto tiene importancia prctica porque, por ejemplo, por el primer prrafo del art.

129 4023 la mayora de las acciones, sobre todo las de fuente contractual, prescriben a los 10 aos. De esta manera, la persona para demandarme tiene 10 aos, pero si yo fui vctima de violencia slo tengo 2 aos para pedir la nulidad, por lo que la persona que ejerci la violencia puede esperar que pasen los dos aos y luego reclamarme. Al respecto estn quienes sostienen que aunque se oponga como excepcin prescribe, mientras que otros sostienen que si es por va de defensa resulta imprescriptible. Quienes sostienen esta ultima postura dicen que existe un principio segn el cual lo que prescribe son las acciones y nunca las defensas.

8. Confirmacin del acto jurdico. Concepto. Naturaleza. Expresa y tcita. Requisitos. Efectos.
Concepto: art1059 la confirmacin es el acto jurdico por el cual una persona hace desaparecer los vicios de otro acto que se halla sujeto a una accin de nulidad La confirmacin sirve entonces para hacer desaparecer los vicios o defectos de un acto viciado de nulidad relativa. La confirmacin es la convalidacin, el saneamiento de un acto jurdico que padece de una causal de nulidad. Slo los actos jurdicos nulos de nulidad relativa son susceptibles de confirmacin. Son susceptibles de ser confirmados los actos: Que estn afectados de una nulidad relativa. Debe estar en juego, entonces, el inters de un particular como los casos donde existe alguno de los vicios de la voluntad, actos celebrados por incapaces, entre otros. Nulos (donde el vicio aparece patente rgido sin margen de apreciacin como la incapacidad) o anulables (aquellos cuyos vicios son susceptible de apreciacin judicial como en el caso de que exista violencia). Respecto a la naturaleza jurdica de la confirmacin ella es una renuncia a la accin de nulidad (as lo seala Vlez en su nota al art. 1059) Los requisitos (art. 1060) para su validez son: Debe haber cesado la incapacidad o vicio que afectaba el acto que se quiere confirmar. No debe estar afectado por otro vicio. Debe emanar de la parte que tiene legitimacin para pedir la nulidad del acto que se quiere confirmar. Formas: la confirmacin puede ser expresa o tacita (art.1061) Expresa: cuando la voluntad de confirmar el acto se manifiesta por escrito. El instrumento de confirmacin expresa, debe contener, bajo pena de nulidad: (art1061) 1) la sustancia del acto que se quiere confirmar (esto significa que se debe indicar el contenido del acto a confirmar, a fin de individualizarlo). 2) El vicio de que adoleca. (Ej.: aclarar que cuando celebro el acto era menor) 3) La manifestacin de la intencin de repararlo Hay que agregar otro requisito contenido en el art1062 la forma del instrumento de confirmacin debe ser la misma y con las mismas solemnidades que estn exclusivamente establecidas para el acto que se confirma

130 Tacita: la confirmacin tacita es la que resulta de la ejecucin voluntaria, total o parcial, del acto sujeto a una accin de nulidad (art1063) Ej.: cuando tena 20 aos contraje una deuda por 10000 pesos, y por ser menor no la pegu. Al llegar a la mayora de edad, me presento ante el acreedor y pago mi deuda. Prueba: la prueba de la confirmacin del acto incumbe a la parte que la invoca, debiendo demostrar sta que existi confirmacin y que reuni todos los requisitos necesarios para ser valida. Los efectos de la confirmacin estn en el art. 1065 segn el cual La confirmacin tiene efecto retroactivo al da en que tuvo lugar el acto entre vivos, o al da del fallecimiento del disponente en los actos de ltima voluntad. Este efecto retroactivo no perjudicar los derechos de los terceros. La mayor parte de la doctrina, siguiendo este artculo, sienta el anlisis en la retroactividad. Sin embrago, Rivera, por ejemplo, explica que el efecto propio de la confirmacin es la eliminacin de la posibilidad de impugnar el acto, es decir que como lo confirm sabemos que no va a impugnar el acto. De modo que si el acto ya se ejecuto no ser impugnado ya que se est renunciando a promover la accin de nulidad; y si el acto no se ejecut podr ser exigido su cumplimiento. En relacin a terceros estos no sern perjudicados en sus derechos, lo que tiene importancia prctica, por ejemplo, si un menor A vendi un inmueble a B, llegado la mayora de edad le vende el mismo inmueble a C; si A pretendiera confirmar la venta hecha a B, esa confirmacin carecera de efectos frente a C. De esta manera vemos que el acto confirmatorio no es invlido sino inoponible al tercero. En cambio, la confirmacin tiene plenos efectos frente a los acreedores de las partes, salvo que haya sido hecha en fraude a sus derechos, supuesto en el cual podrn ejercer la accin pauliana.

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3 PARTE: La materia comercial

UNIDAD XVII Delimitacin de la materia comercial 1. El concepto objetivo del Derecho Comercial y la teora del acto de comercio. El sistema del Cdigo de Comercio Argentino: Anlisis del artculo 8.
Recapitulacin La materia mercantil como disciplina autnoma dentro del derecho privado, surge en la Edad Media impulsado muy especialmente por las ciudades italianas, ante la necesidad de los comerciantes y artesanos de tener un nuevo orden jurdico, que regule sus relaciones. El derecho mercantil tiene una gran raigambre en el derecho consuetudinario, y avanzo hacia la emisin de reglas escritas, as tambin se vieron en la necesidad de buscar jueces que apliquen las leyes mercantiles. En nuestro pas, la Constitucin de 1853 impone al Congreso la facultad - deber de redactar y sancionar el Cdigo de Comercio, por la poca Urquiza emite un decreto y nombra una comisin pero no obtiene resultados positivos. Con la separacin de Buenos Aires del resto del pas, Vlez (ministro de gob.) decide redactar el Cod. Comercial junto a Eduardo Acevedo, que se presenta en la legislatura en el ao 1857 y en 1859 Sarmiento lo aprueba. Tuvo como modelo el Cdigo Francs. Tena algunas particularidades: comerciantes eran los que se inscriban en la matrcula, no se legislaba sobre cheques, y eran incompletas las reglas sobre sociedades. Bajo la presidencia de Bartolom Mitre, el 12 de septiembre de 1862 se promulg el Cdigo de Comercio de Buenos Aires como Cdigo de Comercio de la Nacin ya algunas provincias lo haban adoptado con anterioridad. El concepto objetivo del Dcho Comercial En la primera etapa, tenemos una concepcin subjetiva del derecho mercantil, como hecho histrico que marca la objetivizacin y da lugar a la otra etapa se coloca el Cdigo de

132 Napolen. La concepcin subjetiva supone que se tiene en cuenta al sujeto, a la persona del comerciante y la ley mercantil se aplica a esa persona. La idea de una paulatina objetivizacin supone que se tiene en cuenta al acto de comercio, en nuestro Cdigo de Comercio se adopt la concepcin objetiva que tena las siguientes caractersticas dados por los Art. 8, 5 y 7 respectivamente: El derecho comercial estaba estructurado entorno al acto de comercio. Los actos de los comerciantes se presumen actos de comercio. Si el acto es comercial para una de las partes se aplica la ley mercantil para todos los que intervengan en ese acto. No hay duda de que el cdigo se ha enrolado en la concepcin objetiva enumerando los actos de comercio, sin embargo estos artculos tambin se utilizan para delimitar la competencia del derecho mercantil. En el artculo 5, el criterio delimitador es la persona; y el artculo 7 determina que si un acto es comercial para una de las partes, todos los dems quedan sometidos a la ley mercantil. En el siglo XX con relacin al derecho comercial, por un lado se ha abandonado a nivel doctrinario el criterio objetivo para delimitar la materia comercial, recurrindose a un criterio subjetivo, sobre la base del empresario y la empresa. Derecho Comercial. Concepto. Disciplina que estudia las relaciones jurdicas entre los comerciantes y los no comerciantes. Estos pueden quedar bajo la jurisdiccin comercial en ciertos casos, como por ejemplo en el libramiento de cheques. Es el conjunto de normas jurdicas que regulan materia comercial. La materia de Comercio. Constituye materia del derecho comercial, todo supuesto de hecho al que la ley considera mercantil. El concepto comprende, los sujetos, objetos, relaciones y negocios sometidos a la disciplina del derecho comercial. Sujetos pueden ser tanto los comerciantes, como los no comerciantes que ocasionalmente realizan actos de comercio; y objetos de ellas pueden ser todas aquellas prestaciones convenidas en los negocios y operaciones comerciales. Teora del acto de comercio Numerosas han sido las tentativas para lograr una definicin unitaria y general, algunos autores se inclinan a considerarlo como un producto de la voluntad legislativa, otros renuncian a ese intento y se conforman con establecer categoras de actos formadas sobre la base de la legislacin vigente. El legislador para delimitar la materia mercantil puede optar por: dar una definicin general en base de la cual el intrprete pueda calificar como mercantiles ciertos actos y relaciones en particular, o bien especificar mediante una enumeracin cules actos y relaciones deben considerarse comerciales. El CCOA en tres artculos ha estructurado el sistema de las normas delimitativas de la materia comercial, contiene una lista especial de los llamados actos de comercio. No adopt un sistema dogmtico, sino que en la compleja enumeracin del art. 8 incluye actos, operaciones y hasta organizaciones Rgimen legal. Puede esquematizarse de la siguiente manera: en el artculo 8 se enumeran los que la doctrina suele llamar actos objetivos de comercio; el artculo 5 apartado 2 ampla el nmero de esos actos, al establecer la presuncin de que los actos de los comerciantes se presumen comerciales, salvo prueba en contrario; y finalmente, el artculo 7 lo ampla aun

133 ms, al establecer que los actos mercantiles para una de las partes intervenientes originan la aplicacin de las normas legales comerciales a todo el negocio. La enumeracin del artculo 8 sirve para determinar la materia del comercio, que es de orden pblico, y los particulares no pueden, por su sola voluntad, atribuir calidad mercantil a un acto al que la ley no se lo confiere. Sin embargo esta enumeracin es de carcter enunciativo y no taxativo, ya que existen muchos otros actos de comercio que nos estn incluidos en el art. 8. Art. 8: La ley declara actos de comercio en general: 1. Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin(ACN) 2. La transmisin a que se refiere el inciso anterior; (ACN) 3. Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate; (ACN) 4. Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador; (ACDL) 5. Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra; (ACDL) 6. Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto; (ACDL) 7. Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo; (ACDL) 8. Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen; (AcxC) 9. Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes; 10. Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial; (ACxC) 11. Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo. (ACDL)

Clasificacin de los actos de comercio. Actos De Comercios Naturales: son aquellos que se traducen en una interposicin en el cambio y que responde al criterio de comercio econmico, una interposicin en el cambio de bienes, mercaderas y dinero. Actos De Comercio Por Conexin: comprende una serie de actos cuya naturaleza no es intrnsecamente mercantil, y que por su vinculacin con las actividades comerciales son reputadas tales, aun cuando no lo sean por su naturaleza. Dentro de esta clase hay que distinguir dos subgrupos: Presuncin: actos cuya vinculacin con el comercio es presumida por la ley, salvo prueba en contrario. Demostracin: actos cuya vinculacin con el comercio hay que demostrar en cada caso en concreto, Hay una serie de contratos que son comerciales si se los relaciona con una actividad comercial. Por ejemplo, el mandato es comercial si tiene relacin con un acto de comercio. Estos contratos son: el mandato, la comisin, el mutuo, el depsito, la fianza, la prenda.

134 Actos De Comercio Por Disposicin De La Ley: son aquellos reputados mercantiles porque el legislador as lo determin, sin tener en cuenta un criterio nico. Cules son?: Empresa. Seguros (ley 17418) Sociedades (ley 19550Corretaje.Remate. Ttulos de crdito (inc. 4), Cartas de crdito y actos accesorios de una operacin comercial Actos relativos a la navegacin (ley 20094).Cuenta corriente mercantil Cuenta corriente bancaria. Transferencia de fondos de comercio (ley 11867). Otros (por ejemplo todas las leyes complementarias, marcas, patentes, etc.)

2. El Dcho. Comercial como Dcho de Empresa. El Dcho Econmico

Distintos tericos del dcho intentan llegar definir el concepto de Derecho Econmico, y los distintos elementos e instituciones de este. En nuestro derecho Olivera estima que la concepcin de derecho econmico "debe basarse sobre un criterio plural o sinttico, que tenga en cuenta a la vez el marco institucional, el objeto, el sujeto, y el sentido de las normas, apareciendo entonces como "un sistema de normas jurdicas y el sentido de las normas jurdicas que: 1) en un rgimen de economa dirigida (marco institucional); 2) regula las actividades del mercado (objeto); 3) de las empresas y otros agentes econmicos (sujetos); 4) para realizar metas y objetivos de poltica econmica (sentido o finalidad).

3. El comerciante individual. Enumeracin de las obligaciones comunes a los comerciantes. El Registro Pblico de Comercio. La matrcula de los comerciantes. Efectos de la matriculacin. La contabilidad legal. Libros obligatorios. Rubricacin. Valor probatorio.
El comerciante individual Concepto: dado por el art. 1 del CCOA La ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual Individuos: el trmino es comprensivo de las personas fsicas y de las personas jurdicas. Capacidad legal para contratar: es hbil para ejercer el comercio, todo aquel que tenga la libre administracin de sus bienes; esta es la regla general de capacidad. Ejercicio de cuenta propia de actos de comercio: que su gestin se realice a nombre propio, de forma tal que l aparezca directamente vinculado con los terceros en las operaciones propias de su actividad mercantil. Profesin habitual: no tienen que ser actos espordicos sino habituales, profesionales, reiterados, y que sean su forma de sustento o su medio de vida. Obligaciones comunes a los comerciantes. El cdigo establece una serie de obligaciones comunes o generales para todos los comerciantes, sin perjuicio de ciertas obligaciones particulares a determinadas categoras de ellas, establecidas por el mismo cdigo y por leyes especiales. stas estn determinadas por el artculo 33; correlacionando esta disposicin con las de los artculos 25, 28, 31, 35 y 36, resultan las siguientes obligaciones comunes: a) La obligacin genrica de someterse a todos los actos y formas establecidos en la LM. b) La obligacin de inscribirse en la matrcula de los comerciantes. c) Si son menores, deben inscribirse en ella los ttulos de su capacidad civil.

135 d) Inscrip. de toda alteracin de las circunstancias expresadas al inscribirse en la matrcula. e) Inscrip. en el Registro Pblico de Comercio, de todos los documentos indicados en el art. 36. f) Obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros necesarios para tal fin. g) Conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante, as como la de todos los libros de contabilidad. h) Obligacin de rendir cuentas en los trminos establecidos por la ley. Registro Pblico De Comercio. Es una oficina pblica, que depende del Poder Judicial, encargada de llevar la matrcula de los comerciantes y de registrar los documentos, cuya publicidad es exigida por la Ley mercantil. Organizacin y funciones del Registro. El Cdigo de Comercio en su art. 34 dispone que en cada lugar donde exista un juzgado de comercio se constituya un registro pblico. El secretario encargado ser responsable de la exactitud y legalidad de los asientos, debe controlar que las anotaciones que se hagan en los libros del registro contengan los datos rigurosamente coincidentes con los expresados en los documentos originales que se inscriben. Matrcula de los comerciantes. La ley considera comerciante al que efectivamente ejercita el comercio en forma profesional, sin que influya en la adquisicin de esta calidad ningn acto formal de inscripcin, es comerciante aunque no est inscripto en la matrcula; y a la inversa quien se ha inscripto en ella no adquiere por ese solo hecho la condicin de comerciante si no ejercita real y efectivamente la profesin. Efectos de la matriculacin. El art. 26 seala dos consecuencias importantes: Da a los libros de comercio llevados regularmente por el negociante matriculado, la fuerza probatoria establecida en el art. 63 Autoriza al comerciante matriculado a solicitar concordato. La presuncin de comercialidad que la matriculacin confiere nace en el momento mismo de la inscripcin, de acuerdo con el artculo 32.

Libros obligatorios. Dada por el art. 43 CCOA que le impone al comerciante llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme, las constancias contables deben complementarse con la documentacin respectiva. As el art. 44 impone a llevar determinados libros obligatorios e indispensables: 1. Diario 2. Inventarios y Balances. Rubricacin.

136 - Los libros de comercio (deben estar): 1. Encuadernados; 2. Foliados; y 3. Rubricados. - Para Ser Vlidos, tienen que estar Rubricados (Por el Registro Pblico de Comercio). - El Registro Pblico de Comercio, en la 1 hoja pone un sello, que establece: que es el Libro Diario; a quien pertenece, la fecha de presentacin y la cantidad de pginas etc. Cuando el Libro se termina, debe sellarse al final. - Todo esto queda registrado (para Evitar Fraudes). - Los libros as dispuestos (Tienen Fuerza Probatoria).

4. La empresa mercantil. Empresa y hacienda mercantil. Empresa y sociedad. El empresario. Empresas enumeradas en el artculo 8 del Cdigo de Comercio. Comercialidad de otras empresas no enumeradas (construccin, espectculos, suministros, etc.).
La Empresa mercantil La nocin de empresa surge en el campo de la economa poltica, para designar determinadas organizaciones de los factores de produccin, y es la hacienda en movimiento ms la actividad del empresario. Es un concepto dinmico. La empresa es la organizacin de los distintos factores de produccin, bienes, servicios, personas destinadas al ejercicio de una determinada actividad comercial. Posee los siguientes elementos: A) Personal: es el elemento humano B) Material: formado por las maquinarias, instalaciones, muebles, tiles, etc. C) Inmateriales: son todos los elementos de la empresa. Naturaleza jurdica. La empresa no es un sujeto de derecho ni tampoco objeto de derecho; no tiene capacidad de adquirir derechos y contraer obligaciones. La empresa es un concepto econmico. Empresa y Hacienda mercantil Jurdicamente la empresa es este quid inmaterial, algo abstracto consistente en la actividad de organizacin. Hacienda mercantil. Es el conjunto de bienes organizados para la explotacin de la empresa, constituido por cosas corporales (dinero, mercaderas, local o establecimiento, instalaciones), derechos (nombre comercial, ensea, marcas de fbrica, patentes de invencin), crditos y deudas, y las relaciones jurdicas de diverso orden constituidas por el personal y la clientela, y esa especial aptitud de la hacienda para producir utilidades, conocidas con el nombre de aviamento.

Empresa y Sociedad NO SON LO MISMO. La Empresa: Es la Actividad Profesional Organizada. La Sociedad: sera el empresario, es el titular de la empresa, es El Empresario Social de la Empresa.

137 El empresario Es el titular de la empresa (persona fsica o jurdica) que ejerce una actividad econmica, profesional y organizada, cuyo objeto es la produccin y cambio de bienes y servicios. Es el agente que proporciona el impulso inicial y continuado de la empresa, soporta las prdidas y participa de las ganancias. Posee dos caractersticas fundamentales: Riesgo. Espritu de iniciativa. Empresas enumeradas en el Art. 8. El CCOA slo enuncio 5 categoras de empresas en su art. 8, pero tal enumeracin es demostrativa, y dentro de cada categora es posible extender la disciplina del cdigo a los actos no enumerados. De Fbrica; De Mandatos; De Comisiones; De Depsitos; De Transportes: ya sea por agua, o por tierra de personas o mercaderas. Comercialidad de otras empresas no enumeradas. Empresas de construcciones. Lo dicho para las de fbrica vale para estas. En las empresas de construccin la obra cumplida es el resultado de la accin convergente de los factores de produccin variando solamente la entidad de la combinacin global y algn elemento singular. Empresas de espectculos pblicos. En ellas se da una organizacin de actividades y de medios para suministrar a terceros una utilidad consistente en el esparcimiento resultante de la contemplacin del espectculo. Empresas de suministros. El objetivo de estas es promover cosas o prestar servicios a terceros mediante una retribucin previamente convenida y por trminos peridicos y continuos (gas, agua, electricidad, etc.).

5. El establecimiento comercial. Elementos constitutivos. Naturaleza jurdica. El establecimiento comercial como objeto de relaciones jurdicas. La transferencia del establecimiento: breve nocin, remisin.
El establecimiento comercial Es el lugar o establecimiento principal donde el empresario, tiene el asiento principal de la administracin y coordinacin de los negocios. Tambin es el domicilio fiscal, laboral y puede estar ubicada en un lugar distinto de donde se fabrican sus productos (planta fabril). * Si se trata de una persona Individual: es el lugar, donde se dirige la empresa y se centraliza su contabilidad. * Si se trata de una persona Jurdica: es el lugar donde se realizan las Asambleas. Elementos Constitutivos del Est. Comercial. El art.1 de la ley 11.867 sobre transferencia de establecimientos comerciales trae una enumeracin de bienes que sirve de orientacin para sealar los elementos que con mayor frecuencia aparecen integrando un fondo de comercio. La enumeracin contenida en el

138 precepto no es taxativa y las partes que conciertan un negocio de enajenacin de un establecimiento comercial quedan en libertad para incluir otros bienes adems de los enumerados o para excluir alguno de ellos. Instalaciones: son los instrumentos que se colocan en el establecimiento con carcter de relativa permanencia, destinados al servicio y explotacin de la hacienda (vidrieras, tuberas de ventilacin, instalacin de gas, etc.). Los muebles y tiles. Existencia de mercaderas: son las cosas cuya venta o comercializacin constituye el objeto de la explotacin del establecimiento, las materias primas. En cuanto a las provisiones, (, combustibles, lubricantes para mquinas, etc.) la ley no las incluye pero tambin son necesarias Nombre y ensea comercial: Es aquel que designa al comerciante en su actividad comercial, la ensea comercial designa al Establecimiento comercial, es el letrero que se pone al frente. Clientela: Es ese conjunto de personas que en forma habitual o espordica celebra contratos con ese comercio y va a ser, uno de los tantos elementos para valuar la empresa. Derecho al local: El inmueble no es parte del fondo de comercio, si se puede adquirir junto con el fondo de comercio, debe hacerse separadamente bajo las normas del Cdigo Civil, porque los inmuebles estn fuera de la orbita del Derecho Comercial de acuerdo con el artculo 452. Patentes de invencin: Marcas de fbrica Dibujos, modelos y diseos industriales. Distinciones honorficas: Los premios, las medallas, diplomas y dems distinciones que se otorguen al establecimiento o a sus productos forman parte del fondo de comercio; excepto las otorgadas al titular del establecimiento con carcter personal. Todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica La transmisin de un establecimiento comercial no importa por s misma la transmisin de sus crditos y deudas, salvo que por pacto expreso se estipule que comprende la totalidad del activo y pasivo del fondo. Elementos no enunciados en el art. 1 de la ley. Crditos y deudas: si bien pertenecen a su titular ellas pueden transferirse si expresamente es pactado por ambas partes. Libros de comercio: Fontanarrosa estima que los libros son de propiedad del dueo del establecimiento. Los servicios y contratos de trabajo: As el contrato de trabajo con los dependientes constituye un elemento integrante del fondo de comercio y se transfiere con el. Autorizacin o habilitacin administrativa para funcionar: dicha autorizacin es elemento integrante de la hacienda y debe poder ser transferida juntamente con esta. Contratos intuitu rei e intuitu personae Domicilio: no es elemento integrante de la hacienda mercantil. Llave del negocio: Segn Fontanarrosa, es la capacidad de la hacienda, por su composicin y por el impulso dado a su organizacin, de producir econmicamente y brindar servicios al empresario. Esa esperanza o expectativa de obtener beneficios de la empresa es lo que se llama valor llave.

139 La transferencia del establecimiento comercial Ley 11867 Debern publicarse edictos de la transferencia por 5 das en el Boletn Oficial y en un diario de mayor tirada del lugar, luego empieza a correr el plazo de 10 das que para los acreedores presenten sus oposiciones y para que la persona que intervenga en el procedimiento (vendedor, comprador, escribano, abogado) retenga el monto sus crditos y haga un depsito en el Banco Oficial, depsito que tiene que estar 20 das a disposicin de los acreedores para que pueda embargar sus crditos. Luego de transcurridos los 10 das para la oposicin de los acreedores, se puede firmar validamente el instrumento de venta del fondo de comercio y a partir de all tiene 10 das para inscribir el instrumento en el Registro Pblico de Comercio. Derechos y obligaciones de las partes. Obligaciones del vendedor: Entrega del fondo de comercio con todos sus elementos constitutivos y libre de toda responsabilidad. Conservar el fondo de comercio abstenindose de realizar cualquier variacin. Responsabilidad por eviccin (es la privacin o perturbacin de un derecho, uso y goce de la cosa). Responsabilidad por vicios redhibitorios (defectos ocultos de las cosas). Garanta de no reestablecimiento o del hecho personal. Derechos del vendedor. Percibir el precio convenido. El precio solo lo puede reclamar despus de dar cumplimiento al procedimiento de ley, con posterioridad a que se hayan efectuado los depsitos de los acreedores opositores. Obligaciones del comprador. Pagar el precio convenido, una vez cumplido el procedimiento de ley, de lo contrario la transferencia sera inoponible a terceros. Derechos del comprador. Exigir la entrega del establecimiento comercial transcurrido los 10 das del artculo 4, siempre que haya efectuado los depsitos.

6. Los auxiliares autnomos del comercio. Rematadores o martilleros: rgimen legal. Corredores: condiciones legales para su ejercicio, corredor no inscripto.
Los Auxiliares autnomos del Comercio. Auxiliares Del Comercio: Son aquellas personas que colaboran con la actividad del comerciante para facilitar las operaciones o negocios mercantiles. AUTNOMOS: sujetos totalmente independientes, son comerciantes, y funcionan sin relacin de dependencia: * Martilleros; * Corredores; * Despachantes De Aduana;

140 * Agente De Comercio. Rematadores o martilleros: rgimen legal. La ley 20.266, regula su actividad, el martillero es aquella persona fsica que se dedica, en forma habitual y profesional a la realizacin de subastas, haciendo de ello su medio de vida. El acto de subasta: es un acto de comercio por disposicin de la ley, y supone, una venta al pblico (* a viva voz; y * al mejor postor) de bienes muebles o inmuebles, registrables o no registrables. Hay 3 tipos de subastas: 1. Privada: aquella en la cual, una determinada persona, le encarga al martillero la subasta de determinados bienes (art. 561 CCOA). 2. Judicial: aquella venta forzosa, que es ordenada por el juez competente; de manera tal que el martillero acta como un auxiliar del juez teniendo que atenerse al cd. de procedimiento. El juez le delega la etapa de ejecucin. 3. Administrativa: quien encarga la venta pblica de bienes es el Estado, el martillero se rige por las leyes administrativas vigentes. Requisitos para ser martillero (art. 1-ley 20266): 1. Ser mayor de edad. 2. Poseer ttulo universitario. 3. Tener domicilio en la zona (donde va a trabajar). 4. Acreditar solvencia. El que posea estos requisitos, y no tenga las inhabilidades del art. 2 puede pedir la matrcula en el colegio de martilleros. Art. 2 (ley 20.266). Inhabilidades: *Quienes no puedan ejercer el comercio. *Los fallidos, y concursados, cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o culpable hasta 5 aos despus de su rehabilitacin. *Los inhibidos para disponer de sus bienes. *Los condenados, con accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos hasta despus de 10 aos de cumplida la condena. *Los excluidos temporaria, o definitivamente, del ejercicio de la actividad por sancin disciplinaria. *Los comprendidos en el artculo 152 bis (del cdigo civil) Segn Fontanarrosa, son aquellas personas, en forma de profesin habitual, asumen la misin de vender cosas muebles o inmuebles o bienes de cualquier especie, por cuenta de sus comitentes, ofrecindolas de viva voz al mejor postor, indicando las condiciones de la venta, recibiendo las propuestas de los licitantes y adjudicando en definitiva las cosas al que ofreciere mejor precio. El carcter de las funciones de los martilleros vara segn el modo de efectuar el remate. - Cuando actan por cuenta y en nombre de sus comitentes pueden investir la calidad de mandatarios. - Si el martillero acta sin invocar el nombre de su comitente, asume la calidad de comisionista. - En los casos de los remates judiciales, el martillero es un auxiliar de la justicia y, como tal, su actuacin queda disciplinada por las leyes orgnicas de los tribunales y los cdigos de procedimientos.

141 Matrcula. La matriculacin es obligatoria. Ninguna persona podr anunciar o realizar remates sin estar matriculada de acuerdo con los preceptos de la ley. Corredores. Concepto: es la persona que se interpone profesionalmente entre la oferta y la demanda para facilitar o promover la conclusin de los contratos. Los corredores no concluyen los contratos que interesan a sus clientes, sino que se limitan a promoverlos o facilitarlos; pero su actividad intermediadora constituye el contenido de una prestacin que el corredor debe a su comitente en virtud de una relacin o de un contrato de corretaje, distinto y autnomo respecto del contrato de cuya promocin se ha encargado. De acuerdo con el artculo 8 inciso 3 el corretaje es un acto de comercio. Condiciones legales para su ejercicio. La ley exige una serie de requisitos o condiciones de idoneidad y publicidad fundadas en razones de inters general, de acuerdo con el artculo 32 del decreto-ley 20.266 son los siguientes: Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del artculo 2; Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica, con arreglo a las reglamentaciones vigentes y que al efecto se dicten. Matrcula. De acuerdo con el artculo 33 la publicidad del ejercicio profesional del corretaje se cumple mediante la inscripcin del corredor en la matrcula que debe llevar cada Tribunal de Comercio. El Corredor no inscripto. El corredor no inscripto, que no cumple con los requisitos no tiene derecho al cobro de la comisin, segn el art. 33.

UNIDAD XVIII - Bolsas y mercados. 1. Bolsas y mercados de comercio. Concepto y funcin econmica. Estructura jurdica de la bolsa. Organizacin y funcionamiento. Sistemas legislativos. Rgimen legal argentino.
Bolsas y mercados de comercio. Bolsa de Comercio: Es una institucin que presta su infraestructura para promover, reglamentar y disciplinar las reuniones cotidianas de los comerciantes, con la finalidad, de hacer ms fcil la celebracin de los contratos burstiles; asegurando correlativamente su cumplimiento. Es la institucin madre, donde funcionan los distintos mercados; mercados de valores, y mercados de cereales. La palabra bolsa tiene distintas acepciones, a saber: Reunin de personas que se congregan para realizar operaciones mercantiles; El local donde estas reuniones se llevan a cabo; El conjunto de operaciones efectuadas en un da determinado en uno de los lugares indicados (la bolsa subi o baj); Las sociedades constituidas con el objeto de fundar establecimientos donde los comerciantes realicen sus reuniones (Bolsa de Comercio de Buenos Aires).

142 En nuestro derecho positivo suelen mencionarse indistintamente a las bolsas y los mercados. Tanto la ley anterior como la actual (Ley 17811) mantienen esta situacin. Sin embargo, la ley 17811 distingue entre bolsas y mercados de comercio en general (gnero) y los mercados de valores y otros mercados (especie). Grficamente, en el mbito de la economa se presenta la siguiente distincin: Bolsas (especie) Bolsas (especie) Mercados (gnero) Como vimos, en nuestro derecho se utilizan estos vocablos con una significacin prcticamente inversa, ya que se denominan mercados a instituciones organizadas bajo ciertas formas, que por lo comn estn afiliadas a las bolsas o mercados de comercio. Lo que grficamente sera: Bolsas o mercados de comercio. Mercados

Funcin: es la de canalizar el ahorro; facilitar la circulacin de los bienes; equilibrar los precios en el tiempo y el espacio; y vincular a compradores y vendedores para que celebren contratos burstiles. Mercados de comercio: son los lugares en donde se forman las ruedas de compradores y vendedores, se fijan los precios de acuerdo a la oferta y demanda, en un momento y lugar de terminado. Se tienen que constituir como SA, con acciones nominativas o endosables o no, y son personas jurdicas independientes de la bolsa de comercio, si bien actan dentro de ella y estn adheridas a estas a travs de un convenio, no puede funcionar un mercado si no est adherido a la bolsa de comercio del lugar. La ley 17.811 es la que regula toda la operatoria burstil. Funcin: es la de acercar a compradores y vendedores y tambin la funcin muy importante, de canalizar el ahorro. Sistemas legislativos Bolsas libres y oficiales. Pueden observarse mundialmente tres grandes sistemas de organizacin de las bolsas: 1) INICIATIVA PRIVADA: los pases que dejan librada la organizacin y el funcionamiento de estos establecimientos al sector privado. El ejemplo clsico de este sistema de bolsa libre es el del London Stock Exchange. 2) ESTABLECIMIENTOS OFICIALES: el de las naciones que subordinan su creacin y actividad al criterio fiscal, dado a los organismos burstiles ese carcter, como ejemplo de este sistema se puede nombrar a Francia. 3) El que deja cierta libertad a la INICIATIVA PARTICULAR en cuanto a la creacin de estos establecimientos, pero sujetando su funcionamiento a la INTERVENCIN Y CONTRALOR DEL ESTADO. En este sistema se encuentra el rgimen argentino.

143 Organizacin y funcionamiento - Rgimen legal argentino Se constituyen de la siguiente forma de acuerdo con los artculos 22 y 28 de la ley 17.811, las bolsas se constituyen como asociaciones civiles con personera jurdica o como sociedades annimas; pero tratndose de las bolsas de comercio cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores, o bien de los mercados de valores, slo podrn constituirse mediante autorizacin del Poder Ejecutivo Nacional, el que la otorgar por intermedio de la Comisin Nacional de Valores, quedando sujetas al contralor de sta ltima. Esta autorizacin es independiente de la personera jurdica que deben solicitar en el orden nacional o provincial.

2. Comisin Nacional de Valores. Organizacin y funciones. Oferta publica de ttulos de valores

Este es el organismo de control o fiscalizacin, tiene el poder de polica sobre todo lo que se refiere a la operatoria burstil en nuestro pas. Esta entidad autrquica se relaciona con el PE a travs del Ministerio de Economa y est integrado por un directorio de 5 miembros elegidos por el P.E. Su funcin principal es autorizar la oferta pblica de titulo valores, de controlar y fiscalizar esa oferta pblica prestada. Dentro del poder de polica tiene la funcin de aprobar los reglamentos internos de las bolsas de comercio y de los mercados de valores. Para el cumplimiento de sus funciones, la Comisin tiene facultades reglamentarias pudiendo dictar las normas a las que deben ajustarse las personas jurdicas o fsicas que intervengan en la oferta pblica de ttulos valores. Por oferta pblica de ttulos de valores se entiende (Art. 16 ley 17.811) la invitacin que realizan los emisores de ttulos valores a personas en general (inversores, ahorristas) a travs de ofrecimientos personales, medios masivos de comunicacin; para que estos inversores participen de la compra de estos ttulos. Estn excluidos de este supuesto la emisin de ttulos valores del Estado nacional, provincial o municipal o de sus entidades autrquicas.

Punto 3. Agentes de Bolsa: concepto y rgimen legal

Son aquellas personas fsicas que realizan operaciones burstiles por cuenta y orden de sus clientes, de acuerdo con las instrucciones que stos les hayan impartido. Acta como comisionista, a nombre propio pero por cuenta y orden de terceros. Los mercados de valores deben llevar un registro de agentes de bolsa, solo los inscriptos pueden operar en ellos o desarrollar actividades como tales. a) Ser mayor de edad; b) Ser accionista del mercado de valores correspondiente y haber constituido una garanta a la orden del mismo; c) Poseer idoneidad para el cargo, solvencia moral y responsabilidad patrimonial, a juicio del mercado de valores respectivo; d) Ser socio de la bolsa de comercio a la cual est adherido el mercado de valores correspondiente. La llamada orden de bolsa es el contrato mediante el cual la persona que desea comprar o vender ttulos valores (llamada cliente o comitente) encarga al agente de bolsa la celebracin de la operacin de bolsa que se propone realizar y debe tener un objeto determinado. Deben guardar secreto de las operaciones que realicen por cuenta de terceros, as como de sus nombres.

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4. Operaciones de bolsa. Concepto. Operaciones usuales.

Operaciones de Bolsa. Concepto. Son contratos de contenido diverso, que se agrupan en una categora especial atendiendo al lugar donde se celebran (bolsa o mercado), a las personas que intervienen (agentes del bolsa), a los bienes sobre los que recaen y a las formalidades de su concertacin. Las operaciones burstiles son siempre de naturaleza contractual y giran en base a las modalidades de la compraventa.

Operaciones usuales. La ley 17.811 no especifica que tipo de contratos burstiles pueden realizarse, dejando librada a las prcticas y usos de cada plaza la determinacin de las operaciones de bolsa, con la nica condicin de que sean serias y lcitas. Las operaciones ms usuales son las que se detallan a continuacin.
INMEDIATO NORMAL A PLAZO FIRME DE PASE

AL CONTADO

A PLAZO

CAUCIN BURSATIL DE OPCIN DE NDICES

Operaciones al contado. Son aquellas en la que ambas partes contratantes deben efectuar sus respectivas prestaciones inmediatamente luego de celebrado el contrato Las que son liquidadas en el mismo da se denominan contado inmediato; las se que se liquidan a las 24 o 72 horas de su concertacin se denominan normal. El contrato es consensual, meramente obligatorio y de ejecucin inmediata. Operaciones a plazo Operaciones a plazo firme son aquellas que se conciertan determinando todas sus modalidades para su efectivo cumplimiento, pero estableciendo un termino para la real ejecucin de las prestaciones convenidas (pago del precio y entrega de los ttulos). El contrato

145 queda perfeccionado y firme desde su celebracin, solo se difiere el cumplimiento de las obligaciones, que no puede ser mayor de 50 das. Son objeto de estas operaciones las acciones, ttulos pblicos y obligaciones negociables. En la prctica se pueden dar dos situaciones: 1) Que el las mercado garantice, para ello tiene que tener constituido un fondo de garanta. 2) Que el mercado no las garantice, aqu uno de los agentes de bolsa va a sufrir una prdida; entonces el mercado expide a favor de ese agente un certificado en el que conste la suma de dicha prdida. Este certificado es un ttulo ejecutivo. Operacin de pase es mediante la cual una de las partes adquiere valores o efectos al contado y simultneamente los enajena a plazo, en tanto que la otra realiza con la primera la operacin inversa. Son dos compraventas con el mismo objeto, entre los mismos sujetos, una al contado y otra a plazo. Operaciones de caucin, son aquellas empleadas para obtener dinero sobre valores inmobiliarios, conservando la propiedad de los ttulos. El propietario de acciones las vende al contado a alguna persona y sta, en el mismo acto se las revende a trmino, por un precio mayor. A diferencia de lo que ocurre en el pase, las acciones no son entregadas al adquirente sino que quedan depositadas (en caucin) en la Caja de Valores S.A. Operaciones con opcin es en las cuales una de las partes o ambas se reservan la facultad de optar por la resolucin del contrato o por la modificacin de sus modalidades de ejecucin, ya sea en cuanto a la cosa o respecto del vencimiento del contrato, mediante el pago de una prima o premio a su co-contratante. Operacin de ndice, tienen por objeto la negociacin de una cantidad expresada en unidades de una cartera de valores cotizados en bolsa, cuyo valor se determina diariamente, por ejemplo los cereales. El contrato versa sobre los distintos ndices que tienen los mercados.

5. El comercio de granos. Sujetos intervinientes: productor, acopiador, intermediario y exportador. Clases de mercados. Disponible y de futuro. Modalidades usuales de contratacin.
El comercio de granos. Es el recinto donde se celebran las operaciones que tienen por objeto, la compraventa de cereales y oleaginosas, la ley 17.811 se dedica casi en su totalidad al Mercado de Valores, por ende hay un vaco legal en cuanto a regulacin especfica en cuanto al comercio de granos y de los corredores o comisionistas de cereales. Sujetos que intervienen. Productor agropecuario. Es quien obtiene los frutos, ya sea una persona fsica o jurdica, que como no tiene capacidad para almacenar los cereales ni para negociarlos, recurre a los intermediarios. Acopiador. Ofrece el almacenaje de los granos, tambin puede comprar el cereal y luego venderlo a exportadores, industrias, entre otros. En algunos casos puede llegar a actuar como corredor de cereales. Intermediario. Se trata del corredor de cereales. Exportador. Quien realiza la venta al exterior del pas de productos subproductos y/o derivados de granos, cereales, oleaginosas y legumbres, sus productos y subproductos.

146 Industria, en tanto no toda la produccin se exporta sino que una parte se industrializa a travs de las empresas alimenticias que demandan estos productos primarios (molinos harineros, aceiteras, etc.) Clases de mercados. Disponible y de futuro. Modalidades usuales de contratacin. Mercado abierto, libre o disponible: Es el ms importante que se desarrolla dentro de la Bolsa de Comercio, aqu las operaciones se pactan con la intencin de entregar o recibir la mercadera negociada, sea en el momento de la contratacin o en una fecha posterior, a cambio de un precio cierto o bien pendiente de determinacin, a stos ltimos se los conoce como negocios a fijar precio. Otra caracterstica es que las partes libremente se ponen de acuerdo en las clusulas que regirn la compraventa, salvo lo que respecte a disposiciones de orden pblico que no pueden ser dejadas de lado por las partes. Los oferentes son los que venden (Corredor) y los demandantes son los que compran (exportadores). Las modalidades de contratacin ms habituales son las operaciones de pago contra entrega, las operaciones a fijar precio, operaciones de pago anticipado y operaciones de canje. Mercado a trmino o de futuros: el objetivo perseguido es protegerse de los riesgos emergentes de las oscilaciones de precio que sobrevengan al momento de la contratacin. Es un mercado formal e institucionalizado; negocindose en su mbito contratos en los cuales tanto la calidad, como el lugar, el momento de entrega y la cantidad de mercaderas se hallan estandarizados. El mercado garantiza, a cada una de las personas en forma independiente; el pleno cumplimiento, de las operaciones que se celebren. Cada vez que un operador celebra un contrato en este mercado, el operador asume la posicin de contraparte del referido mercado en el negocio en cuestin, por eso se dice que el operador asume una posicin compradora o vendedora contra el mercado. Las contrataciones habituales que se dan en los mercados de cereales son: Compraventa con pago contra entrega. El pago se efecta contra recibo, extendido por el recibidor del comprador o contra presentacin del certificado de depsito de la mercadera, debidamente endosado por el vendedor a favor del comprador. Se trata de una compraventa al contado, pura y simple, en la que las partes dejan un mnimo saldo de precio para liquidar all toda merma o diferencia de calidad a la contratada. Pago anticipado y entrega futura. Bajo esta modalidad de compraventa las partes convienen la cantidad y calidad, el precio y fecha de entrega, que resulta coincidente con los meses de recoleccin de futuras cosechas. El comprador abona la mercadera anticipadamente y le exige al vendedor el ofrecimiento de garantas a satisfaccin dado que el cereal le ser recin entregado con la cosecha. Operaciones de compraventa a fijar precio. Son aquellas en las que el vendedor se obliga a entregar la mercadera sobre la que el comprador adquiere el dominio, quedando pendiente la determinacin del precio por parte del vendedor en una fecha posterior o hasta dentro de un plazo mximo convenido, que generalmente no exceder de 180 das conforme la cotizacin de la pizarra de la Cmara Arbitral de Cereales por grano de la misma caracterstica comercializada. Compraventa con pago contra entrega futura. Mediante dicha modalidad de venta, tambin conocida como forward, las partes acuerdan en el momento de celebrar el contrato el precio y la fecha en la que la mercadera ser entregada, que generalmente coincidir con la cosecha.

147 Contratos de canje. Mediante tales contratos un productor adquiere semillas, insumos, granos, maquinaria o cualquier otra especie a cuyo pago se obliga mediante el canje por cereal en el momento de la entrega de los insumos o de su futura cosecha.

6. El corredor de cereales: requisitos de actuacin, necesidad de reglamentacin.

La figura del corredor cumple un rol fundamental dentro de una operatoria caracterizada por un mercado atomizado de vendedores y concentrado de compradores. La actividad de este agente auxiliar del comercio tuvo su desarrollo a partir de que hacia fines del siglo XIX la Argentina comienza a afianzarse como exportadora de granos, determinndose la creacin de los centros de contratacin. El mercado de granos se caracteriza por una gran dispersin de la oferta y concentracin de la demanda, es decir que est representado por muchos productores que conforman la oferta, y como contrapartida, un escaso nmero de compradores, conformado por la exportacin y la industria. Tambin lo caracteriza la informalidad y rapidez con que se realizan y cumplen las operaciones. Estos elementos tornan a la figura del corredor de cereales en necesaria, puesto que es un agente a travs del cual se materializan las ventas, se convienen prrrogas para la entrega de la mercadera, se realiza la facturacin y cobro por cuenta y orden del vendedor, etctera. Dada la particularidad de su actuacin, es que el corredor de cereales no se encuentra alcanzado por la normativa del Cdigo de Comercio principalmente debido a que, a diferencia del corredor contemplado por el C.Com., quien interviene como tal en el comercio de granos no acta como un mero intermediario que acerca a las partes, sino que concluye realmente el negocio con el comprador, salvo el supuesto de su intervencin en el mercado a trmino donde es un comisionista. En lo que respecta a la normativa, el antecedente ms notable para distinguir al corredor de granos lo constituye el decreto 6698/63 que creo la Junta Nacional de Granos y que en su art. 23 bis dispona la obligacin de toda persona fsica o jurdica que actu en el comercio de granos de inscribirse en un registro que llevara al efecto dicho organismo. Luego, dicho organismo regul la actividad del corredor de cereales como auxiliar y cre un Registro de Comerciantes de Granos dividido en ocho secciones de las cuales una corresponda a los corredores y comisionistas. Se advierte entonces que en razn de contar dicha actividad con una realidad jurdica, comercial e institucional distinta de los restantes corredores y de contar a su vez con normas propias que han reglado su desempeo, podemos concluir que no les es aplicable el rgimen legal de los corredores, resultando conveniente entonces, la autorregulacin del sector sujeto al control de las Bolsas y/o mercados en que acten, tal como aconteciera con los agentes de Bolsa en el dictado de la ley 17811.