Droit commercial Le premier article du Code de commerce marocain dicte : la prsente loi rgit les actes de commerce et les

s commerants . La lecture de cet article invoque le problme de la dfinition du droit commercial, et on peut dores et dj, affirmer que le lgislateur marocain a choisi une solution pertinente lorsquil a concili entre les deux thories doctrinales qui dfinissent le droit commercial savoir la thorie objective et la thorie subjective. La thorie objective a t avant tout dfendue au 19me sicle par Jean-Marie Pardessus dans son cours de droit commercial[1]. Elle a ensuite t reprise par de nombreux auteurs, spcialement Charles Lyon-Caen et Louis Renault[2] ainsi que Edmond Eugne Thaller[3] et Louis-Jean Percerou. Cette thorie, pour se justifier, insiste sur le caractre corporatif trop restreint que reprsenterait un droit limit aux seuls commerants. Ses partisans invoquent un argument de logique : comment peut on justifier que deux oprations juridiques identiques ne seraient pas soumises au mme rgime au motif quelles auraient t traites, dans un cas par un commerant, et dans lautre par un non commerant ? Il en ressort que la qualit de celui qui accomplit les actes doit rester indiffrente. Nest ce pas prcisment ce que fait le code de commerce quant, par exemple, il rpute actes de commerce entre toutes personnes la lettre de change La thorie subjective est avant tout lie au nom de Georges Ripert. Elle opre un renversement des facteurs : ce nest plus le commerant qui est dfini partir de lacte de commerce, mais bien plutt linverse. Ainsi, on doit tout dabord rechercher la qualit professionnelle de lauteur de lacte. Le droit commercial se dfinit alors comme tant celui des commerants. Cette thorie trouve aussi son application dans larticle 10 du Code de commerce qui dispose que sont rputs actes de commerce, les faits et actes accomplis par le commerant loccasion de son commerce, sauf preuve contraire . Nous constatons alors que le premier dilemme que nous rencontrons au niveau de la dfinition du droit commercial est le suivant : le droit commercial est-il un droit des commerants ou un droit des actes de commerce? Finalement lanalyse tend senfermer dans un cercle vicieux : qui est commerant ? Celui qui fait des actes de commerce. Qui fait des actes de commerce ? Le commerant. Ces interdictions invitent faire un effort de synthse, et de chercher une conciliation entre les deux thories. Cet effort a abouti dfinir le droit commercial comme tant celui des actes de commerce et des commerants. Cest dailleurs la solution adopte, avec raison, par le lgislateur marocain. En gnral, le droit commercial est une branche du droit priv, qui par drogation au droit civil, rglemente de manire spcifique la plus part des activits de production, de distribution et de service. Cependant, afin de mieux comprendre le droit commercial, il nest pas sans intrt dvoquer certaines dates.

Sommaire
1 I- volution du droit commercial o 1.1 1- Ds lantiquit o 1.2 2- lvolution du droit commercial en France 1.2.1 Le moyen ge 1.2.2 Du XVIme sicle au code commerce 1.2.3 Le Code de commerce de 1807 1.2.4 Le Code de commerce de 2000 o 1.3 3- lvolution du droit commercial au Maroc 2 II- loriginalit du droit commercial o 2.1 1- la rapidit et la simplicit

2.2 2- La publicit 2.3 3- le crdit 3 III- les actes de commerce o 3.1 A- Les actes de commerce par nature o 3.2 B- Les actes de commerce par la forme o 3.3 C- Les actes de commerce par accessoire o 3.4 D- Les actes mixtes 4 Voir aussi 5 Notes et rfrences
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6 Contributeurs

I- volution du droit commercial

La spcificit du droit commercial est essentiellement le rsultat dune volution historique, cet gard le rappel de certaines dates nous parat essentiel afin de comprendre mieux le contexte dans lequel est n ce droit. Pour se faire nous sommes contraint, tout dabord, dvoquer lvolution du droit commercial dans l'histoire, puis en France, avant de parler de lvolution du droit commercial au Maroc.

1- Ds lantiquit
Dj en 1950 avant J.C, durant lempire de Babylone, le Code d'Hammurabi prvoyait le prt intrt et les oprations de commission. Les Phniciens et les Athniens ont connu des usages spcifiques pour les besoins du commerce maritime. Le droit Romain a surtout mis en place la thorie gnral des contrats et des obligations en droit civil, il a rglement galement les techniques de reprsentation (actuellement : le mandat commercial) ; les oprations de prts pour financer les entreprises de commerce maritime, le droit de la faillite et les oprations de change et de banque.

2- lvolution du droit commercial en France

Le moyen ge
Cest partir de cette poque que lon peut parler de la naissance de la notion de commerant, on y trouve les corporations qui regroupent les membres des corps de mtiers dictant les rgles et fixant les conditions daccs la profession. Il faut noter galement qu cette poque un droit des foires sest cre dans les villes o se runissent date fixe les marchands de diffrentes rgions, de mme que la lettre de change devienne utilisable afin de remplacer le transfert de monnaies. Mais ce qui est remarquable durant cette priode consiste dans la cration des tribunaux de foire qui sont les anctres des tribunaux de commerce que nous connaissons aujourdhui. Le rgime de la faillite commence tre appliqu au commerant incapable dhonorer ses engagements. Il est galement intressant de constater au cours de cette tape que la vie des affaires a t domine par les usages non crits mais qui ont constitu un vritable jus mercatorum (droit des marchands) caractre international.

Du XVIme sicle au code commerce

En 1563 les juridictions consulaires sont tablies et en 1673 une ordonnance de Louis XIV organisa le commerce terrestre connue sous le nom de l'ordonnance de Colbert[4], ensuite en 1681 une ordonnance constitua la base du droit maritime Franais[5]. Au lendemain de la rvolution franaise deux principes de grande envergure sont poss :

La libert du commerce et de lindustrie (17 mars 1781) Linterdiction des corporations en vertu de la loi le Chapelier du 14 juin 1791[6]

Le Code de commerce de 1807

Ce Code avait t promulgu en 1807, Il faisait partie de la codification napolonienne. cette poque il tait trs succinct ; les auteurs se contentrent de rditer les textes anciens ou des usages.

Le Code de commerce de 2000 3- lvolution du droit commercial au Maroc

Avant le protectorat franais, le droit musulman qui tait appliqu au Maroc ne faisait pas la distinction entre droit civil et droit commercial. Le premier Code de commerce au Maroc date du 12 aot 1913. Ce Code est inspir, bien entendu, du code Napolonien de 1807. Ce nest quaprs 83 ans que le Maroc optera pour un nouveau code de commerce impos par les impratifs de lvolution conomique et les ncessits de la modernit. Il sagit bel et bien du Code de commerce du 1 aot 1996[7] qui a rassembl la plupart des lois parpilles intressant le commerce. Ce code est rparti en cinq livres : Livre 1 : le commerant ; Livre 2 : le fonds de commerce ; Livre 3 : les effets de commerce ; Livre 4 : les contrats commerciaux ; Livre 5 : les difficults de lentreprise. Aprs ce bref rappel de la dfinition et de lvolution historique du droit commercial, nous somme en droit maintenant de se demander sur la spcificit de ce droit, cest--dire de rpondre la question : pourquoi un tel droit ? Autrement dit pourquoi confectionner un costume juridique la taille des commerants ? Pour rpondre cette question cruciale, nous devrons dmonter loriginalit du droit commercial par rapport au droit civil.

II- loriginalit du droit commercial

Il va sans dire que le droit commercial est une branche du droit priv et en tant que tel la plupart des techniques du droit civil lui sont applicables, et plus spcialement la thorie gnrale des obligations. On ne peut logiquement comprendre le droit commercial sans passer pralablement par la voie du droit civil qui constitue le tronc commun de toutes les disciplines juridiques. Cependant le droit commercial se distingue notablement du droit civil. Le premier constat relever est que le droit commercial est un droit pragmatique qui ne se proccupe que peu des thories gnrales dans la mesure o il sefforce simplement de donner au commerant le moyen de raliser ses affaires. Ce particularisme du droit commercial sexplique par les techniques juridiques particulires quil utilise :

1- la rapidit et la simplicit
Les commerants ont observ que les formes juridiques constituent un obstacle la conclusion des actes, cest ce qui explique la mise en vigueur de la libert de preuve en matire commerciale. De mme que les oprations commerciales ncessite une certaine rapidit qui sest traduite par linstauration de procdures judiciaires simplifie et par la mise en place dune dure de prescription plus courte (en droit marocain 5 ans en vertu de larticle 5 du code commerce).

2- La publicit
La publicit est cruciale en matire commerciale, les besoins dinformation des associs, des tiers et des salaris rendent ncessaire la publicit des situations et des actes commerciaux, on peut citer titre dexemple linscription au registre de commerce, dans les journaux dannonces lgales et dans le Bulletin Officiel. Cette publicit est justifie aussi par linstauration dun climat de transparence ncessaire tout essor conomique.

3- le crdit
Nul ne peut contester le fait que le crdit constitue linstrument inluctable pour les commerants. Sans le crdit le commerce est inconcevable. Les commerants lutilisent pour investir, pour cela ils ont invent des techniques particulires telles que les effets de commerce et le nantissement.

III- les actes de commerce

Il est intressant de souligner ds le dpart les diffrents types dacte de commerce, cest la raison pour laquelle nous allons alors voquer tour tour les actes de commerce par nature, les actes de commerce par la forme, les actes de commerce par accessoire et les actes mixtes.

A- Les actes de commerce par nature

Ceux-ci sont principalement numrs aux articles 6 et 7 du Code de commerce[8]. Larticle 6 du code de commerce dispose : sous rserve des dispositions du chapitre 2 du titre 5 ci aprs, relatif la publicit au registre du commerce, la qualit du commerant sacquire par lexercice habituel ou professionnel des activits suivante : 1. lachat de meubles corporels ou incorporels en vue de les vendre soit en nature soit aprs les avoirs travaill et mis en uvre ou en vue de les louer ; 2. la location de meubles corporels ou incorporels en vue de leur sous location ; 3. lachat dimmeubles en vue de les revendre en ltat ou aprs transformation ; 4. la recherche et lexploitation des mines et carrires ; 5. lactivit industrielle et artisanale ; 6. le transport ; 7. la banque, le crdit et les transactions financires ; 8. les oprations dassurance prime fixe ; 9. le courtage, la commission et toute autre opration dentremise ; 10. lexploitation dentrepts et de magasins gnraux ; 11. limprimerie et ldition quels que soient la forme et le support ; 12. le btiment et les travaux publics ; 13. les bureaux et agences daffaires, de voyage, dinformation et de publicit ; 14. la fourniture de produits et services ; 15. lorganisation des spectacles publics ;

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la vente aux enchres publiques ; la distribution deau, dlectricit et de gaz ; les postes de tlcommunications.

Larticle 7 du code de commerce dispose : la qualit de commerant sacquire galement par lexercice habituelle ou professionnelle des activit suivantes : 1. toute opration portant sur les navires les aronefs et leurs accessoires ; 2. toute opration se rattachant lexploitation des navires et aronefs et au commerce maritime et arien.

B- Les actes de commerce par la forme

la diffrence des actes de commerce par nature, dont la commercialit est dtermine par lobjet de lopration commerciale, les actes de commerce par la forme acquirent la commercialit en se rfrant la forme de lopration effectue. Il sagit principalement de la lettre de change et du billet ordre conformment larticle 9 du code commerce qui dispose : indpendamment des dispositions des articles 6 et 7 ci-dessus, sont rputs actes de commerce : la lettre de change le billet ordre sign mme par un non commerant, lorsquil rsulte dune transaction commerciale.

C- Les actes de commerce par accessoire

La thorie des actes de commerce par accessoire- par relation constitue essentiellement une construction de la jurisprudence. Elle part de lide que certains actes civils peuvent devenir commerciaux par accessoire soit en raison de la personne qui les accomplit, soit en raison de ce quils sont lis laccomplissement dactes de commerce. Larticle 10 du Code de commerce marocain dispose : sont galement rputs actes de commerce, les faits et actes accomplis par le commerant loccasion de son commerce, sauf preuve contraire.

D- Les actes mixtes

Les actes mixtes sont ceux qui prsentent un caractre commercial pour une partie et un caractre civil pour lautre partie. Par exemple, un ngociant achte de la viande un fournisseur et la revend un consommateur. Pour le ngociant, il y a achat suivi de revente et lacte est commercial. Mais, pour le consommateur il n'y a pas dacte de commerce, cest un acte civil. Larticle 4 du Code de commerce dispose ce propos que : lorsque l'acte est commercial pour un contractant et civil pour l'autre, les rgles du droit commercial s'appliquent la partie pour qui l'acte est commercial; elles ne peuvent tre opposes la partie pour qui l'acte est civil, sauf disposition spciale contraire .