ONCEPTO NMERO 009255 DE 2002. FEBRERO 14.

BOGOT, D.C. SEOR GONZALO ANTONIO DAZ GMEZ CALLE 96 N 28-40 APTO. 701 TORRE 10 REFERENCIA: CONSULTA RADICADA BAJO EL N 90282 DEL 7 DE DICIEMBRE DEL 2001 DE CONFORMIDAD CON EL ARTCULO 11 DEL DECRETO 1265 DE 1999, ESTE DESPACHO ES COMPETENTE PARA ABSOLVER DE MANERA GENERAL LAS CONSULTAS QUE SE FORMULEN SOBRE LA INTERPRETACIN Y APLICACIN DE LAS NORMAS TRIBUTARIAS DE CARCTER NACIONAL. EN ESTE SENTIDO SE EMITE EL PRESENTE CONCEPTO. TEMA: IMPUESTO SOBRE LA RENTA. DESCRIPTORES: FIDUCIA CIVIL. FUENTES FORMALES: ARTCULOS 794 A 822 DEL C. C. Y ARTCULOS 26, 261, 263 Y 264 DEL E.T. Problema jurdico: Quin debe cumplir las obligaciones principales y accesorias relativas al impuesto sobre la renta y complementarios respecto de los bienes objeto de un fideicomiso civil, as como de los ingresos que de aquel deriven? Tesis jurdica: Los bienes y rentas deben ser denunciados en la declaracin del impuesto sobre la renta y complementarios del fiduciario. Interpretacin jurdica: De acuerdo con los artculos 793 al 822 del Cdigo Civil el fideicomiso civil est consagrado como una de las formas de limitacin de la titularidad del derecho de dominio, en consideracin a que el dominio puede pasar a otra

persona en virtud de una condicin, y la propiedad fiduciaria como aquella que est sujeta de pasar al gravamen de otra persona por el hecho de verificarse una condicin. De acuerdo con el artculo 1223 del mismo Cdigo Civil, se explica la sustitucin fiduciaria como acuella en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de una condicin se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en propiedad fiduciaria. La constitucin de la propiedad fiduciaria as como el bien constituido en propiedad fiduciaria se llaman ambas fideicomiso. La traslacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se constituye el fideicomiso, se denomina restitucin. El fideicomiso civil vincula tres (3) partes: Constituyente, fiduciario y fideicomisario. Constituyente es la persona que entrega los bienes en fiducia al fiduciario; fiduciario es la persona a quien se encomienda la propiedad mientras se verifica el cumplimiento de la condicin con cargo a restituirla al fideicomisario; y fideicomisario es la persona a cuyo favor debe llevarse a cabo la restitucin cuando se cumpla la condicin. Deriva igualmente de la regulacin legal al respecto existente, que la caracterstica fundamental de la propiedad fiduciaria en el Cdigo Civil, es que encuentra sujeta a una condicin al estar sometida al advenimiento de un hecho futuro e incierto, que una vez se cumpla obliga al fiduciario a entregar la cosa al fideicomisario. El fiduciario puede disponer de los bienes en una forma abierta y general, con la nica limitacin de conservarlos en su integridad para restituirlos tan pronto se cumpla la condicin establecida. El fiduciario ostenta el derecho pleno de propiedad y de usufructo mientras dure el fideicomiso. El Cdigo Civil Colombiano, a diferencia de la ley bancaria y del Cdigo de Comercio, no exige calidades especiales al fiduciario. Por tanto, es criterio general y que este despacho comparte, que mientras no se verifique la condicin de la cual depende la restitucin, el fiduciario es propietario de los bienes que integran el fideicomiso, los frutos que producen tales bienes constituyen un ingreso para ste, salvo que excepcionalmente se disponga que son el fideicomisario. En este ltimo caso, quien administra los bienes es un simple tenedor fiduciario, que nicamente tiene las facultades de

los curadores de bienes (art. 808 del C. C.) . Presentndose esta circunstancia exceptiva, civilmente no se entiende que ha habido transferencia de titularidad del derecho de propiedad al fiduciario. Por otra parte en la legislacin impositiva contenida en el estatuto tributario, no es lo general que los bienes en s mismo considerados estn previstos como sujetos pasivos del impuesto sobre la renta y complementarios, salvo aquellos que de manera taxativa se contemplan como tales. Los artculos 261, 263 y 264 del estatuto tributario prevn, qu bienes integran el patrimonio de los contribuyentes por lo cual la obligacin de declararlos recae en quien potencial o realmente les aprovecha econmicamente en su beneficio. En la fiducia civil, es el fiduciario quien posee los bienes del fideicomiso susceptibles de ser utilizados en cualquier forma para su beneficio econmico, y por ende, es quien los aprovecha econmicamente en forma efectiva. Igual ocurre con los ingresos que de la explotacin de los bienes objeto del fideicomiso civil perciba el fiduciario. Por lo anterior, tratndose de la fiducia civil y teniendo en cuenta quien es el beneficiario de los ingresos que provienen de los bienes fideicomitidos, as como de quien detenta la propiedad y posesin de los mismos mientras se verifica la condicin, en observancia de la legislacin impositiva general en materia del impuesto de renta contenida en el estatuto tributario, la obligacin de declarar los bienes y los ingresos que del fideicomiso civil deriven se encuentra en cabeza del fiduciario. Debe sealarse igualmente, que ante la posibilidad de que el fideicomiso civil pueda constituirse en forma gratuita u onerosa, en el evento de que se haya constituido en forma gratuita, deben observarse por el fideicomisario las normas relativas a las ganancias ocasionales al momento del acaecimiento de la condicin. En cuanto a las dems preguntas relacionadas con la forma de proceder en el caso de anticipos sufragados por la sociedad constituyente por el ao gravable 2001 y que se liquida antes de que se d la figura de la restitucin de los bienes fideicomitidos, es aspecto que escapa a la esfera de esta competencia, en cuanto corresponde a un caso particular. Sin embargo ante un eventual error en el diligenciamiento de las declaraciones tributarias el estatuto tributario prev el mecanismo para su correccin en los artculos 588 y 589 segn corresponda a correcciones que aumenten el impuesto o disminuyan el saldo a favor, o de correcciones que disminuyan el valor a pagar o aumenten el saldo a favor. As mismo, los artculos 850 y siguientes del mismo estatuto,

consagran el procedimiento para la devolucin de saldos a favor determinados en las declaraciones tributarias.