LE CONTENTIEUX DE LA SUSPENSION DES ACTIONS INDIVIDUELLES.

PLAN.
page Avant-propos: mthodologie et difficults rencontres. 6

Introduction. n1 35. historique de la suspension des poursuites: n6 11. principe: sursis statuer, fin de non-recevoir: n12 15. porte: domaine quant aux personnes: n16 19. domaine quant aux juridictions: n20 24. domaine quant aux actions: n25. domaine dans le temps: n26 28. discussion du fondement: n29 32.

I. La primaut de la survie de l'entreprise. n36 67.

22

A. Le sort des contrats. n37 51.

22

1. La nullit des contrats. n38 43. a.Causes de nullit. n39 41. b.Effets de la nullit, le problme des restitutions. n42 43. 2. La rsolution des contrats. n44 51.

23

27

a.La clause rsolutoire ou la remise en cause des situations acquises. n45 48. b. Les causes de rsolution. n49 51.

B. L'action en paiement. n 52 67.

32

1. Sort des obligations de faire. n53 60. a. Principe de la non-suspension des obligations de faire. n54 56. b. La requalification en paiement. n57 60. 2. La notion de paiement. n61 67. a. Un largissement de la notion de paiement. n62 64. b. Un critre "conomique": sa critique. n65 67.

33

39

II. Les prrogatives incompressibles des cranciers antrieurs. n68 103.

47

A. Les actions contre les tiers. n69 89.

47

1. Les tiers tenus de la dette du dbiteur. n70 78. a. Les co-obligs. n71 73. b. La caution. n74 78. 2. Les tiers dbiteurs secondaires. n79 87. a. Les actions de droit commun. n80 83. b. Les actions directes. n84 87. 3. Les actions en responsabilit. n88 89. 58 54

48

B. Le droit de poursuite rsiduel. n90 103.

60

1. La revendication exerce contre le dbiteur. n91 97. a. La clause de rserve de proprit du vendeur. n92 94. b. Le droit de rtention du gagiste. n95 97. 2. Les autres actions individuelles contre le dbiteur. n98 103. a. Les actions lies des incidents de la procdure. n99 101. b. Les actions en dlivrance. n102 103.

60

65

Conclusion gnrale. n104 107.

70

Bibliographie.

73

INTRODUCTION.

1. " Hast du da, dann bist du da". Ce proverbe allemand, qui n'a pas vritablement d'quivalent en franais, peut se traduire sommairement par : "ce que tu as fait de toi ce que tu es". Cette critique de la socit de consommation o l'on rduit l'essence d'un homme ses possessions trouve largement sa place en France et dcrit notamment assez bien la portion congrue qu'on laisse au chef d'entreprise mis en procdure collective de redressement ou de liquidation judiciaires. En effet, pour traiter les difficults d'une entreprise, il faut valuer son degr de viabilit au travers certes de sa facult faire face ses chances financires mais aussi au travers des comptences de ses personnels retrouver le chemin de la rentabilit. Or, le droit des entreprises en difficult n'a qu'une vision patrimoniale de l'entreprise. Ainsi la cessation des paiements - critre d'ouverture de la procdure- ne considre que l'actif disponible court terme et le passif immdiatement exigible1. Ce critre ne permet donc que de rgler des difficults de court terme. De mme, la situation des cranciers de l'entreprise n'est envisage que sous l'angle d'un apurement du passif2, et non pas sous l'angle d'un dsintressement des cranciers. Cette diffrence de vocabulaire rvle un traitement particulier de la notion de dette lors de l'ouverture de la procdure collective. La fiabilit du droit de crance sur l'entreprise conditionne le crdit des entreprises et de l'activit commerciale. Le droit des entreprises en difficult se nourrit de garanties financires sans russir mettre en place des garanties commerciales.

1art.3 de la loi du 25 janvier1985. 2art.1er de la loi du 25 janvier 1985.

2. La loi du 25 janvier 1985, en instituant les procdures de redressement ou de liquidation judiciaires, a vis la sauvegarde de l'entreprise, le maintien de l'activit et de l'emploi et l'apurement du passif 3. L'ordre de ces objectifs a permis d'y tablir une hirarchie4. Ceci laisse augurer de la situation des cranciers de l'entreprise: ils viennent en derniers, et sous une forme dulcore pour l'entreprise comme le laisse penser l'expression "apurement du passif".

3. Les cranciers de l'entreprise en difficult deviennent les vritables cranciers de la procdure. La suspension de leur droit de poursuite individuelle est une disposition essentielle du rgime qui leur est impos5. La suspension concerne les actions individuelles et les voies d'excution affrentes. Nous n'tudierons pas les voies d'excution pour ne retenir que la suspension des actions individuelles. Mais on continuera de parler de suspension des poursuites lorsque les solutions sont valables pour les actions comme pour les voies d'excution. C'est cette suspension qui fonde le caractre collectif de la procdure de redressement ou de liquidation judiciaires et qui assure le clivage entre cranciers antrieurscranciers de la procdure- et les ventuels cranciers postrieurs issus de l'activit maintenue pendant la priode d'observation. Ce clivage se solde par une diffrence de traitement qui s'avre cruciale pour les cranciers. En effet, les cranciers postrieurs bnficient de la priorit de l'article 40 de la loi du 25 janvier 1985, qui leur permet de voir leur crance rgle l'chance, sous la responsabilit de l'administrateur ventuel6. Pendant ce temps-l, les cranciers antrieurs ne voient rien venir; la poursuite de leur droit de crance est bloque jusqu' la ralisation d'un plan de redressement ou de la liquidation de l'entreprise7. Par suite, plus les cranciers postrieurs seront nombreux, plus les chances des cranciers antrieurs de recouvrer leur crance seront minces.

4. Ainsi la suspension des poursuites individuelles apparait comme la cause de tous les maux des cranciers antrieurs qui vont tout mettre en oeuvre pour se soustraire aux exigences de la procdure qui signifient le plus souvent le deuil de leur crance. La tentation de chercher contourner cet effet sera forte. Ds lors le contentieux de la

3art.1er. de la loi du 25 janvier 1985. 4T.C.Paris, 21 mai 1987.RPC 1989 n2 p.168. 5art.47 de la loi du 25 janvier 1985. 6art.37 alina2 de la loi du 25 janvier 1985. 7voir infra n26 et s.

C.A.Toulouse, 16 avril 1987.P.A. 1988 n74 p.5.

suspension des actions individuelles peut s'avrer d'un grand intrt pratique; il permet d'chapper la mauvaise branche de l'alternative: tre crancier antrieur. 5. Ce contentieux aura pour finalit soit de permettre un paiement plus rapide, soit de dsengager le crancier non pay de ses obligations subsistant durant la procdure. C'est la jurisprudence qu'il revient de trancher les difficults lies aux silences des textes affirmant la suspension des actions individuelles. Ainsi il faut se demander si la procdure collective est fonde tre exclusive de toute poursuite individuelle de la part d'un crancier antrieur. Pour mener cette tude, il faut tout d'abord remarquer que la suspension des poursuites n'est pas une disposition nouvelle puisqu'elle est consubstantielle la notion de procdure collective; aussi voyons comment elle tait assure auparavant.

6. Un rgime drogatoire au systme civiliste de la dconfiture a t recherch pour rgir les dfaillances des commerants depuis longtemps. La notion de commerce a justifi un largissement rcent du domaine de la faillite qui ne touche plus seulement le commerant mais aussi l'artisan, l'agriculteur ou toute personne morale de droit priv assurant ces activits. 7. Mais remontons plus loin8. La faillite, au sens de mode de rglement de la dfaillance du dbiteur commerant, a largement volu depuis ses prmices en droit romain. Le failli a longtemps t regard comme un dlinquant, on le prsumait auteur de fraudes et de malhonntets pour avoir pris des engagements qu'il ne pouvait honorer. Son chec n'tait pas attribu aux circonstances conomiques qu'on ignorait l'poque. Ainsi la faillite avait un caractre essentiellement pnal. Le Moyen-Age assimilait le failli un criminel; celui-ci tait incarcr, dclar incapable d'exercer une activit commerciale, soumis au port du bonnet vert et au bris du banc l'assemble des marchands (l'expression italienne banca rotta a donn banqueroute). Puis l'Ancien Rgime a ajout l'exposition au pilori, la corde autour du cou, un criteau sur le ventre; le systme de la prison pour dette domine. La svrit de la rpression dcline sous la Rvolution pour renatre avec le Code de commerce de 1807 et nouveau dcrotre avec la loi du 28 mai 1838. 8. Mais la ncessit de distinguer le commerant malhonnte de celui de bonne foi, victime de mauvais choix, et la prise en considration de la conjoncture conomique ont
8voir

Renaut. De la faillite la procdure de redressement ou de liquidation judiciaires. P.A. 2 fvrier 1998 n14

p.5.

conduit le lgislateur modifier son approche de la matire. La faillite va progressivement perdre son caractre exclusivement pnal pour prendre une finalit conomique. Ainsi la loi du 4 mars 1889 cre la liquidation judiciaire, procdure non rpressive destine aux commerants de bonne foi. Cette procdure vise la conclusion d'un concordat entre le dbiteur et l'ensemble de ses cranciers; dfaut, la faillite classique reprend ses droits. La dpnalisation est consacre depuis la loi du 13 juillet 1967 puis confirme en 1985 et 1994. En effet, s'il subsiste des incriminations, elles sont justifies par l'accomplissement d'actes rprhensibles et ne sont jamais l'accessoire obligatoire de l'ouverture de la procdure. La dpnalisation de la faillite marque le changement de son objectif: on vise dsormais le traitement des difficults de l'entreprise et non plus un assainissement du commerce par l'limination des faillis. Le vocabulaire volue. La loi du 4 mars 1889 parle de liquidation judiciaire, le dcret du 20 mai 1955 institue le rglement judiciaire, et la loi du 25 janvier 1985 regroupe les procdures de redressement ou de liquidation judiciaires. Le terme de faillite ne recouvre dsormais plus que la dimension rpressive de ces procdures. 9. Le traitement des difficults de l'entreprise suppose la protection des cranciers impays. Le droit romain a volu de la vente du dbiteur lui-mme, la vente de ses biens. La procdure est dj collective. Les cranciers se rassemblent pour dsigner un liquidateur, le magister bonorum vendendorum puis le curator, qui ralise le patrimoine. La rpartition du prix se fait d'abord au profit des hypothcaires puis des privilgis et enfin des chirographaires. L' Ancien Rgime reprend le principe d'association des cranciers reprsents par un curateur ou syndic. Les cranciers se regroupent non pas par obligation mais par intrt, pour ne mener qu'une seule procdure. Aussi dsignent-ils un syndic pour les reprsenter et dterminent-ils ses pouvoirs. Ces contrats sont homologus en justice. Nammoins si les cranciers ne s'entendent pas, le paiement reste "le prix de la course". Le Code de commerce de 1807 reprend cette runion des cranciers dans une masse pour mieux surveiller la ralisation de son gage commun. Depuis la loi de 1838, le choix du mandataire des cranciers est dtermin par le tribunal seul sur simple consultation des cranciers.

10. Le regroupement des cranciers est, l'origine, spontan; la procdure est collective par simplification des dmarches. Le moyen de raliser ce regroupement a consist, pour les cranciers, renoncer agir de leur propre chef, pour se faire reprsenter. Ainsi est apparue la rgle de la suspension des poursuites individuelles. Elle assurait une bonne efficacit car la procdure tait exclusivement destine rgler les dettes. Une certaine rupture est observer avec la loi du 13 juillet 1967. La procdure devient moins collective. Les cranciers chirographaires sont regroups dans la "masse", reprsente par le syndic. Eux seuls sont soumis la suspension des poursuites individuelles9. Les cranciers hypothcaires ou privilgis passent avant. Cependant, ceux-ci ne sont pas totalement libres: ils doivent produire leur crance, peine de forclusion10. Ds lors la suspension des poursuites change de finalit ; elle ne permet plus de donner son caractre collectif la procdure mais elle a un impact direct sur le paiement des cranciers. Les cranciers chirographaires sont tributaires de l'adoption d'un concordat; c'est dsormais sur eux qu'on fait peser le poids des incertitudes du redressement de l'entreprise11. Ce changement de finalit de la suspension des poursuites est plus net encore avec la loi du 25 janvier 1985. La disparition de la masse met les cranciers antrieurs sur un pied d'galit. Mais leur consultation se fait plus rare. La suspension des poursuites s'appliquent dsormais tous les cranciers antrieurs. L'assimilation des cranciers privilgis- qui sont les grands perdants de la loi de 1985- montre le souci de rpartir sur l'ensemble des cranciers les alas de la procdure. Ainsi pendant la priode d'observation, la suspension des poursuites a vritablement pour but de procurer l'entreprise un rpit. La ralisation collective des biens du dbiteur n'interviendra que lorsque le sort de l'entreprise aura t dtermin par le tribunal, et seulement si le dbiteur n'est pas en mesure de conduire au mieux le redressement12.

11. Ainsi les cranciers ont t bien malmens par la loi de 1985. C'est pourquoi la rforme introduite par la loi du 10 juin 1994 a voulu amliorer la situation des cranciers antrieurs. La premire mesure visant une meilleure participation des cranciers a consist rhabiliter la fonction des contrleurs13. Leur nomination est dsormais obligatoire. Ils sont choisis parmi les cranciers. Leur mission consiste assister et surveiller les
9art.35 de la loi du 13 juillet 1967. 10art.40 de la loi du 13 juillet 1967. 11voir Argenson, Toujas n 414 et 543. 12voir Le Cannu, Lucheux, Pitron, Snchal n1164. 13voir Derrida, Sortais. La rforme du droit des entreprises

en difficults. D.1994 chron.267.

organes de la procdure et ils possdent des pouvoirs propres (demander le remplacement du "personnel" de la procdure14; demander la fin de la priode d'observation en cas d'inexcution des contrats continus15...). De plus, les contrleurs ont conserv la facult d'acqurir les biens du dbiteur et de se porter repreneurs de l'entreprise. Leur meilleure information en fait des interlocuteurs privilgis. L'amlioration vient encore du dveloppement de nouvelles possibilits de paiement16. On voquera la compensation des crances connexes17, ou le paiement provisionnel18. Mais aussi la situation des cranciers munis de srets s'est bien amliore19. Ainsi les crdit-bailleurs doivent tre informs personnellement de leur obligation de dclarer leur crance et la publication du contrat les dispense de revendiquer les biens en cause. La restitution sera automatique. Ces amliorations rompent le principe d'galit entre les cranciers et marquent l'volution de l'intrt de la suspension des poursuites.

12. Voyons maintenant la consistance actuelle de la rgle de la suspension des actions individuelles. Cette rgle est pose par l'article 47 de la loi du 25 janvier 1985 et n'a pas fait l'objet de modifications en 1994. Cet article dispose que: " le jugement d'ouverture suspend ou interdit toute action en justice de la part de tous les cranciers dont la crance a son origine antrieurement audit jugement et tendant: - la condamnation du dbiteur au paiement d'une somme d'argent; - la rsolution d'un contrat pour dfaut de paiement d'une somme d'argent. Il arrte ou interdit galement toute voie d'excution de la part de ces cranciers tant sur les meubles que sur les immeubles. Les dlais impartis peine de dchance ou de rsolution des droits sont en consquence suspendus.".

Le principe de la suspension des actions individuelles est pos par l'alina 1er de ce texte, qui seul nous intressera.

14art.12 de la loi du 25 janvier 1985. 15art.37 al.3 de la loi du 25 janvier 1985. 16voir Massoni. La situation des cranciers aprs la rforme de la loi du 25 janvier 1985. 17art.33 de la loi du 25 janvier 1985. 18art.34 et 161-1 de la loi du 25 janvier 1985. 19voir Cabrillac, Ptel. Juin 1994, le printemps des srets relles? D.1994 chron.243.

G.P. 1994,2,1076.

La rgle revient interdire certains cranciers d'exercer certaines actions pendant un certain temps. Prcisons ces catgories. Mais avant, revenons sur la nature de cette interdiction, de cette suspension. Comme le remarque M. Vallens20, la rgle a un double effet: au premier degr, une interruption de l'instance; au second degr, la notion plus large de suspension des poursuites. 13. L'interruption de l'instance ne concerne videmment que les actions engages mais non encore abouties. C'est un effet automatique du jugement; il n'est pas ncessaire de notifier le jugement d'ouverture l'autre partie l'instance. L'effet s'impose au juge qui constate l'interruption du fait de ce jugement dclaratif. L'interruption joue comme un sursis statuer. Quelle est la dure de l'interruption? L'interruption dure le temps pour le crancier agissant de dclarer sa crance au passif de la procdure selon les modalits de l'article 5021. Ainsi la dclaration est un corollaire de la suspension; c'est pourquoi on trouve parfois en jurisprudence l'examen de la soumission l'obligation de dclarer sa crance pour classer le crancier parmi les cranciers antrieurs. L'article 50 devient un peu un critre de la suspension des actions individuelles22. Le crancier prcisera s'il dispose de privilges ou srets. La sanction du dfaut de dclaration est l'extinction de la crance, sa forclusion23. L'action en relev de forclusion ne peut tre exerce que dans le dlai d'un an compter de la dcision d'ouverture de la procdure collective et ce dlai est un dlai prfix 24. Il faut nammoins relever que la forclusion doit tre carte lorsque le dbiteur a cherch tromper la vigilance de son crancier en paraissant continuer comparatre devant le tribunal comme une partie in bonis. L'adage "fraus omnia corrumpit" s'oppose alors cette forclusion provoque25. La dclaration faite, l'instance peut reprendre. Elle est reprise par la mise en cause, par le crancier agissant, du reprsentant des cranciers et, le cas chant, de l'administrateur.La reprise impose une modification de l'objet du litige, l'instance tend alors uniquement la constatation de la crance et la fixation de son montant. La reprise de plein droit des instances en cours constitue "une simplification bienvenue"26. Dans la rglementation antrieure, le crancier produisait entre les mains du syndic. Sa crance, gnralement admise titre provisionnel, tait porte devant le tribunal de la procdure collective, qui renvoyait l'affaire devant le tribunal comptent, initialement saisi. La rgle nouvelle de l'article 48 vite ce circuit inutile27.
20voir Vallens. L'effet du redressement judiciaire sur les instances en cours. 21art.48 de la loi du 25 janvier 1985. 22voir par exemple Cass.com., 3 fvrier 1998. JCP 1998 G II 10 042. 23art.53 de la loi du 25 janvier 1985. 24voir Cass.com., 1er juillet 1997. D.1998 somm.96 obs. Honorat. 25voir C.A. Paris, 30 janvier 1998. D.aff.1998p.428. 26Ripert, Roblot n2972. 27voir C.A. Paris, 2 mai 1990. D.1990 somm.219, obs. Honorat.

RTD Com.1991 p.529.

14. Au del de ce premier effet se dgage la notion plus large de suspension des poursuites. La suspension comprend l'interruption des actions en cours mais vise aussi les actions non encore engages. Ces dernires sont interdites. L'article 47 joue alors comme une fin de non-recevoir. La question de la dure de la suspension est ici plus dlicate car la loi ne la prcise pas. Le dbut de la suspension est, bien entendu, le jugement d'ouverture de la procdure; mais sa fin est imprcise. La logique impose de voir la fin de cet effet dans la fin de la procdure, c'est--dire la clture des oprations. La fin de la suspension offre aux cranciers la possibilit de recouvrer leur droit de poursuite individuelle. Des actions nouvelles pourront tre intentes pour complter le recouvrement de la crance lorsque le dbiteur reviendra meilleure fortune. L'article 47, plac sous le paragraphe intitul "arrt des poursuites individuelles", constitue en ralit une suspension des poursuites. Nammoins dans l'hypothse de l'article 169 de la loi, on peut vritablement parler d'arrt des poursuites car les cranciers ne retrouveront pas la possibilt d'agir aprs la fin de la procdure. Il s'agit de l'hypothse de la clture pour insuffisance d'actif. Cette "purge des dettes"28 connait cependant des exceptions, elle n'a pas lieu en cas de fraude aux cranciers ou en cas de rcidive du failli...

15. Il convient maintenant de prciser le champ d'application de la suspension des actions individuelles. Ainsi seront tudis les domaines quant aux personnes concernes, quant aux juridictions et aux actions vises mais aussi le domaine dans le temps de cette suspension.

16. Quelles sont les personnes concernes par la suspension des actions individuelles pose par l'article 47? 17. Au premier chef, on trouve le dbiteur. Lui seul "bnficie" de la suspension des poursuites. Cette exception lui est purement personnelle. Rciproquement, les actions des cranciers ne sont suspendues que lorsqu'elles touchent le dbiteur en procdure collective; par suite, les actions des cranciers antrieurs contre d'autres personnes ne sont pas suspendues par l'article 47. Nammoins des dispositions spcifiques ont tendu cet effet d'autres personnes dans une certaine mesure29.

28voir 29voir

Dureuil, Mestre. La "purge" des dettes par l'article 169 de la loi du 25 janvier 1985. RPC 1989 p.389. la cautions et les co-obligs, infra n70 et s.

18. Ensuite, le texte de l'article 47 voque "les cranciers dont la crance a son origine antrieurement au jugement". Il s'agit de tous les cranciers antrieurs; les cranciers chirographaires, les cranciers privilgis, le Trsor public et mme les anciens cranciers de l'article 40 en cas de nouvelle procdure. En effet, la date du fait gnrateur est essentielle dans la soumission la suspension des poursuites. Ainsi les cranciers de l'article 40 deviennent des cranciers antrieurs lorsqu'une procdure de liquidation judiciaire est ouverte la suite de l'echec de la procdure de redressement initialement tente. Aussi a-t-il t jug que la crance de commission de l'agent immobilier trouvait son origine dans le mandat crit que l'une ou l'autre partie doit obligatoirement dlivrer l'agent avant toute ngociation et sans lequel il ne peut, non plus, prtendre aucune rmunration; et par consquent si ce mandat intervient avant le jugement d'ouverture de la procdure collective l'gard de l'acqureur, mme si la commission est exigible aprs ce jugement, l'agent immobilier est un crancier antrieur30. 19. Parmi les cranciers antrieurs soumis la suspension des poursuites, il faut rserver une place particulire aux salaris. Ceux-ci bnficient d'un statut drogatoire qui leur assure un rgime beaucoup plus favorable qu'exige la nature de leur crance. Du point de vue de la suspension des actions, l'article 124 de la loi du 25 janvier 1985 dispose que les instances prud'homales en cours sont reprises immdiatement en prsence du reprsentant des cranciers et de l'administrateur ventuel. Les crances salariales font l'objet d'un traitement acclr. Par ailleurs, les faveurs dont ces crances bnficient rsident principalement dans le super-privilge qu'on leur accorde et dans les garanties de paiement par l'A.G.S.

20.

Devant quelles juridictions la suspension des actions s'impose-t-elle?

21. Pour donner toute efficacit cette disposition, la jurisprudence l'a reconnue d'ordre public31, et mme d'ordre public international32. On mesure dj l'imprativit de cette rgle. Ceci se confirme l'examen des juridictions concernes. La suspension ne joue pas que devant les juridictions commerciales. 22. Ainsi les instances arbitrales sont suspendues. Le terme d'action doit s'effacer devant le terme plus gnral d'instance33. Et le tribunal arbitral ne peut plus tre saisi aprs l'ouverture d'une procdure34.
30voir 31voir 32voir 33voir 34voir

Cass.com., 17 fvrier 1998. JCP 1998 G II 10 053. Cass.com., 6 dcembre 1994. Quot.jur.12 janvier 1995 p.4. Cass.com., 19 dcembre 1995. D.aff.1996, p.241. articles 1456 et 369 du Nouveau Code de procdure civile. C.A. Paris, 3 mars 1998. D.aff. 1998 p.846.

23. La question a t plus controverse devant les juridictions rpressives. Il a finalement t admis que si l'action publique se droule sans tre affecte par la procdure collective, l'action civile intente contre le dbiteur est suspendue comme tendant au paiement d'une somme d'argent35. Cette solution a t prcise depuis: la constitution de partie civile demeure recevable en ce qu'elle tend seulement la fixation du montant du prjudice dcoulant des infractions poursuivies pour lequel le crancier doit dclarer36. Nammoins restait la question du sort de l'amende. La chambre criminelle de la Cour de cassation semble exclure dans cette hypothse la suspension des poursuites: elle retient que "les amendes et les pnalits fiscales prvues par l'article 1791 C.G.I., qui ont le double caractre d'une peine et d'une rparation civile, ne sont pas soumises aux dispositions des articles 47 et 48 de la loi du 25 janvier 1985"37. 24. Face ce caractre impratif de la suspension des poursuites, seules les juridictions administratives montrent une rsistance. En 1992, le Conseil d'Etat a raffirm sa position rendue sous l'empire de la loi du 13 juillet 1967: il permet au juge administratif de statuer sur l'existence et le montant de la crance d'une collectivit publique envers une entreprise en redressement judiciaire mme si elle n'a pas dclar sa crance dans le dlai imparti38. Ainsi le Conseil d'Etat rfute le jeu normal des articles 47 et 50 de la loi du 25 janvier 1985 qui imposent de conclure dans une telle hypothse l'exclusion de la crance de la collectivit publique. C'est une limite importante au dogme de la suspension des poursuites individuelles39.

25.

Quelles actions sont suspendues?

Il s'agit en premier lieu d'actions individuelles. La procdure va collectiviser le fruit de ces mmes actions pour l'ensemble des cranciers antrieurs. Il s'agit seulement de certaines actions. Ce sont les actions tendant au paiement d'une somme d'argent et les actions tendant la rsolution d'un contrat pour dfaut de paiement d'une somme d'argent. Si la premire catgorie d'actions est classique, la seconde est une nouveaut de la loi de 1985 par rapport la loi de 1967 40. Ce changement est rvlateur. La procdure collective n'est pas seulement une procdure d'excution, le paiement des cranciers n'est pas la seule finalit, la procdure n'est pas
35voir 36voir 37voir 38voir 39voir 40voir

Cass.ch.mixte., 29 avril 1977. D.1977 p.449 note Honorat. Cass.crim., 31 janvier 1996. D.aff.1996 p.558. Cass.crim., 28 avril 1997. D.aff. 1997 p.1008. C.E. avis, 20 janvier 1992. RTDCom.1992 p.687. Vallansan. Arrt des poursuites individuelles n22. Jurisclasseur commercial fasc. n2355. art.35 de la loi du 13 juillet 1967.

une saisie collective. La suspension des actions en rsolution permet l'entreprise en difficult de jouir de ses contrats excution successive comme si de rien n'tait. Cette faveur- qui doit tre combine avec les rgles rgissant la continuation des contrats en cours- vise laisser le plus longtemps possible l'entreprise dans la situation du fonctionnement habituel d'une entreprise; le redressement est recherch. La suspension des actions individuelles n'est donc plus l'instrument d'une collectivisation de la procdure mais elle contribue jauger la viabilit de l'entreprise au cours de la priode d'observation. Aussi est-il logique de retrouver la rgle de l'article 47 au stade de la priode d'observation. Pourtant la suspension des poursuites individuelles dpasse le cadre de la priode d'observation. Ceci accrot la rduction des droits des cranciers lorsque le redressement de l'entreprise est compromis. Mais voyons plus prcisment le domaine dans le temps de la suspension des actions individuelles.

26. Pour quelles priodes la suspension des poursuites individuelles s'impose-telle? La rgle reste-t-elle alors immuable? Le seul texte de 1985 rgissant la suspension des poursuites est l'article 47. Il se situe dans le contexte de la priode d'observation. Cette priode apparait comme le terrain d'lection de la suspension des actions individuelles. Cette rgle permet alors de canaliser tous les cranciers de la procdure en les obligeant s'identifier, et laisse le temps aux organes de la procdure de dterminer le sort de l'entreprise en difficult. L'effet de gel de la situation est encore renforc par la rgle de l'article 33 de la loi de 1985, aux termes duquel le dbiteur se voit interdire de payer les cranciers antrieurs sauf exception41. Et la suspension des actions en rsolution est conforte par la rgle de l'article 37 de la loi. Son alina 4 prcise: "le cocontractant doit remplir ses obligations malgr le dfaut d'excution par le dbiteur d'engagements antrieurs au jugement d'ouverture. Le dfaut d'excution de ces engagements n'ouvre droit au profit des cranciers qu' dclaration au passif". La jurisprudence est venue prciser, le 11 avril 199542, que les engagements antrieurs ne concernent que les dfauts de paiement des crances antrieures. Cette combinaison des articles 47 et 37 de la loi du 25 janvier 1985 tait un progrs important pour ne pas vider la suspension des poursuites de son contenu. 27. Nammoins il serait erron de croire que la suspension cesse avec la priode d'observation. Si les cranciers recouvraient leur droit de poursuite individuelle ds la fin de cette priode, les chances de redressement de l'entreprise et l'galit des
41voir 42voir

infra, n95 et s. Cass.com., 11 avril 1995. RPC 1995 p.295.

cranciers seraient illusoires. Cependant, aucun autre texte en 1985, ne fonde la continuation de cet effet au-del de la priode d'observation. La doctrine estime qu'il faut admettre la suspension durant le plan de redressement non pas en vertu de l'article 47 mais en vertu du plan lui-mme. En effet, le plan est un talement, un chancier des crances. Le plan a, pour fonctionner, un effet erga omnes. Les cranciers antrieurs sont lis par cet engagement du dbiteur homologu en justice. De mme, la suspension vaut encore lors de la liquidation judiciaire. Elle est alors le garant que la procdure reste collective. Cette solution a d'abord t affirme par la jurisprudence43. Puis la rforme de 1994 a consacr cette position en adoptant l'article 148-2. Il faut cependant relever que la suspension des poursuites ne suit alors plus la mme logique. La suspension des actions en rsolution tait justifie par le souci de sauver l'entreprise; en cas de liquidation judiciaire, une telle proccupation ne peut plus tre soutenue. Aussi, l'article 153-3 de la loi du 25 janvier 1985 dispose dans son alina 3 que "le bailleur qui entend demander ou faire constater la rsiliation pour des causes antrieures au jugement de liquidation judiciaire doit, s'il ne l'a dj fait, introduire sa demande dans les trois mois du jugement". La Cour d'appel de Paris, le 25 juin 199644, a prcis que les causes antrieures ne pouvaient que concerner les obligations de faire ou de ne pas faire autres que le paiement d'une somme d'argent en application de l'article 47 de la loi du 25 janvier 1985. 28. C'est pourquoi certains auteurs prconisent un traitement plus diffrenci des procdures de redressement et de liquidation judiciaires45. Mais la suspension des actions n'apparait plus, durant le plan46 ou la liquidation47, aussi absolue et imprieuse que lors de la priode d'observation. Des tempraments y sont apports et permettent aux cranciers de la procdure d'agir nouveau de leur propre chef pour pallier les insuffisances de la procdure 48.

29. Aussi faut-il s'interroger sur le fondement de cette disposition. Quelle est le ressort de la suspension des poursuites individuelles? Plusieurs fondements ont t avancs. Nammoins le scepticisme s'impose, malgr le relatif consensus actuel de la doctrine. Et il ne faut pas ngliger l'volution du droit des entreprises en difficult pour actualiser la solution.
43voir Cass.com., 19 dcembre 1995. D.1996 p.145 note Campana. 44voir C.A. Paris, 25 juin 1996. Loyer et coproprit mars 1997 p.16. 45Derrida notamment. 46voir art. 80 de la loi du 25 janvier 1985. 47voir art. 161 de la loi du 25 janvier 1985. 48voir infra, n98 et s.

30. La premire thse fut celle du dessaisissement. La rgle de la suspension des actions driverait du dessaisissement du dbiteur car cela priverait le dbiteur de la possibilit de se dfendre. Cette thse du dbut du sicle a t confirme par la jurisprudence de l'poque49. Deux critiques apparaissent. Tout d'abord, les actions peuvent tre intentes l'encontre du syndic ou du dbiteur assist du syndic; dans cette hypothse, les intrts du dbiteur seront pleinement dfendus mais la rgle de la suspension des actions individuelles ne restera pas moins imprative. Ensuite, l'ide d'un dessaisissement contenu variable a toujours t admise. Ds lors, la ncessit de suspendre les actions individuelles va perdre de son intrt lorsque le dbiteur est peu ou pas dessaisi. La suspension sera alors une rigueur injustifie pour les cranciers. Il faut conclure que le dessaisissement ne peut constituer le fondement de la suspension des poursuites (et ce ds 196750) car il n'y a pas coexistence permanente de ces deux situations. La thse du dessaisissement devait alors tre rapidement carte. 31. La doctrine moderne retient comme fondement le caractre collectif et galitaire de la procdure. Il faut viter que les cranciers ne se paient eux-mmes sur le patrimoine du dbiteur et que le paiement soit le "prix de la course". On concentre toutes les actions dans les mains du reprsentant de la masse51. Les cranciers antrieurs sont tous soumis aux mmes dlais de paiement et subissent les mmes rductions de leurs droits. Cette ide se retrouve dans la loi de 1985 avec l'article 74 qui empche au tribunal d'imposer aux cranciers des dlais et remises qu'ils n'auraient accepts. Mais il faut relever que "certains cranciers sont plus gaux que d'autres et sont moins affects par la procdure"52. Cette rupture d'galit est amorce rellement par la rforme de 1994 dont la finalit a t de restaurer les droits des cranciers en particulier au profit des cranciers munis de srets relles. Ainsi, avec plus de prudence, une partie de la doctrine ne retient que le caractre collectif de la procdure comme fondement de la suspension des poursuites individuelles53. La suspension des poursuites ne serait qu'un instrument de la collectivisation de la procdure. On peut rester sceptique devant cette vision, pour deux raisons. Tout d'abord, le collectivisme de la procdure, au mme titre que son galitarisme, n'est pas sans faille; des cranciers antrieurs chappent la rigueur de la

49voir C.A. Douai, 29 juillet 1901. D.P. 1905,2,401. 50voir Argenson,Toujas n413. 51Percerou cit par Vallansan op.cit. n5. 52Vallansan op.cit. n7. 53voir Soinne n1039.

procdure54. Ensuite, depuis 1985, la suspension des poursuites revt une dimension supplmentaire, moins neutre. La procdure n'est plus seulement une procdure d'excution, elle vise en premier lieu le sauvetage des entreprises en difficults55.

32. Il faut admettre qu'un fondement unitaire la suspension des actions n'existe pas. Ce fondement prend sa source dans diffrents objectifs qui volueront selon le stade de la procdure.

33. La procdure collective est au confluent de deux logiques. D'une part, il s'agit de ne pas spolier des cranciers, et de ne pas dnaturer la nature de leur droit de crance du seul fait de l'ouverture d'une procdure de redressement ou de liquidation judiciaires. D'autre part, il s'agit de donner une relle efficacit aux mesures de sauvetage de l'entreprise en difficult, en lui assurant, artificiellement dans un premier temps, les moyens de subsister. Cette seconde logique met en jeu des emplois et affecte le circuit conomique. Ces deux aspects sont inconciliables, l'un tant la ngation de l'autre et rciproquement. Aussi c'est la jurisprudence que revient ce travail d'arbitrage entre ces deux positions. Pour ce faire, elle dispose de quelques indications, mais qui s'avrent contradictoires. La loi du 25 janvier 1985 place au premier rang des proccupations la sauvegarde de l'entreprise. Mais la rforme de 1994 vise rhabiliter la situation des cranciers antrieurs les plus vigilants.

34. Le contentieux de la suspension des actions individuelles va tre le lieu privilgi de cette confrontation. En effet, cette disposition permet de rguler les ardeurs des cranciers et son fondement flou autorise un usage variable de son effet. Les cranciers vont se fonder sur les silences du texte pour interroger une jurisprudence qui devra trancher les conflits de dispositions le plus souvent selon leur finalit. Aussi il apparaitra logique que le redressement de l'entreprise suppose des sacrifices de la part des cranciers; mais il ne faudrait pas qu'il se fasse au dtriment de la nature
54voir 55voir

Soinne. Le bateau ivre. P.A. 14 mai 1997 p.12, et spcialement p.13 4.les engagements hors plan. Saint-Alary-Houin. n749.

juridique du droit de crance. La scurit juridique et le crdit des entreprises sont les enjeux sous-jacents de ce conflit apparemment anodin.

35. Ainsi nous verrons que la primaut de la survie de l'entreprise (I), dans la mesure o celle-ci parait viable, est retenue par la jurisprudence sans que ne soient pour autant rduites nant les prrogatives des cranciers de la procdure (II).

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