Instituto Colombiano de Seguros Sociales

Instituto Colombiano de Seguros Sociales, fue creado mediante el artculo 8 de la Ley 90 de 1946, como un establecimiento pblico, con autonoma administrativa, personera jurdica y patrimonio propio, encargado de la direccin y vigilancia de los seguros La Corte Constitucional mediante sentencia C- 376 del 23 de abril de 2008 declar exequible el artculo mencionado sealando en relacin con la liquidacin del Instituto de Seguros Sociales, lo siguiente:

Fue reestructurado mediante el Decreto 2148 de 1992, cambiando su naturaleza jurdica de Establecimiento Pblico a Empresa Industrial y Comercial del Estado, entidad descentralizada de la rama ejecutiva del orden nacional vinculada al Ministerio de Trabajo de Trabajo y Seguridad Social; que mediante Decreto Ley 4107 de 2011 se estableci que el ISS es una entidad vinculada al Ministerio de Salud y Proteccin Social.

Por qu nace Colpensiones?

La Ley 1151 de 2007 cre la Administradora Colombiana de Pensiones, Colpensiones, como una empresa industrial y comercial del Estado de orden nacional, vinculada al Ministerio de Trabajo. La Entidad tiene como finalidad otorgar los derechos y beneficios establecidos por el sistema general de seguridad social, consagrado en el artculo 48 de la Constitucin Poltica colombiana. Esta Ley estableci que el objeto de Colpensiones es la administracin estatal del Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida (RPM), las prestaciones especiales que las normas legales le asignan y, la administracin del Sistema de Ahorro de Beneficios Econmicos Peridicos (BEPS).

"Ahora bien, en relacin con la liquidacin del Instituto de Seguros Sociales en /o que apensiones se refiere, existe otra razn para estimar que la necesidad detectada de El Decreto 4121 de 2011, cambi la naturaleza jurdica de la entidad y estableci que la suprimir esta entidad exiga que el legislador mismo administracin estar sometida a los estndares regulatorios del sector financiero. Esta disposicin permite que existan los recursos necesarios para que el afiliado o pensionado decretara su liquidacin, pues a pesar de que el numeral exija claridad en la informacin, atencin oportuna y procesos claros y transparentes, que 15 del artculo 189 superior concede al Presidente de la le permitan tomar decisiones propias sobre el futuro de su ahorro pensional. Repblica la facultad de suprimir o fusionar entidades u organismos administrativos", agrega que lo har "de Por qu desaparece el ISS? Cuyo objeto es la conformidad con la ley". En este punto debe recordarseadministracin Es una Empresa en su artculo que la Ley 790 de 2003, Industrial y 20 dispuso Rgimen de Prima estatal del que en El cambio es necesario para responder a los criterios de eficiencia, rentabilidad desarrollo del programa de renovacin de la Comercial del Estado social y sostenibilidad en la administracin del Rgimen de Prima Media. Para Media con Prestacin Definida Administracin Pblica no se suprimira, entre otras lograr este objetivo se requera contar con una entidad con una naturaleza organizada como entidad incluyendo la administracin de entidades, el jurdica que ofreciera las herramientas que le permitan cambiar el manejo de la financiera de carcter especial, administracin. El cambio est enfocado en ofrecer una mejor administracin, Instituto de Seguros Sociales .Por esta razn, el Gobierno Econmicos los Beneficios vinculada al Ministerio ms moderna y con un mejor servicio. Nacional requera de una nueva leyde que, modificando lo Peridicos de la que trata el Acto dispuesto en la Ley anterior, decretara o autorizara Trabajo. COLPENSIONES

Legislativo

01

de 2005, de

De conformidad con el Artculo 5 del Decreto No. 4936 del 29 de diciembre de 2011, las principales funciones de COLPENSIONES son: 1. Administrar en forma separada de su patrimonio los recursos correspondientes al Rgimen de Prima Media con prestacin definida, de conformidad con la ley. 2. Administrar en forma separada de su patrimonio el portafolio de inversiones, ahorros y pagos del Sistema de Ahorros de Beneficios Econmicos Peridicos, as como los incentivos otorgados por el Gobierno Nacional para el fomento de esta clase de ahorro a cargo de la Administradora Colombiana de Pensiones - COLPENSIONES. 3. Disear y adoptar estrategias para otorgamiento de servicios adicionales o complementarios, para uso y disfrute de sus afiliados, ahorradores, pensionados y beneficiarios, tales como: Servicios de pago y transacciones virtuales o tarjetas monederos, para lo cual podr celebrar convenios con establecimientos pblicos o privados, cajas de compensacin, entre otros. 4. Realizar las operaciones de recaudo, pago y transferencias de los recursos que deba administrar. Para este efecto, podr hacerlo directamente o por medio de terceros, asocindose, celebrando acuerdos de colaboracin empresarial, efectuando convenios o contratando con instituciones financieras o sociedades que presten servicios de administracin de redes de bajo valor. Tambin podr realizar estas operaciones directamente, de acuerdo con las normas vigentes, siempre y cuando demuestre que est en condiciones de hacerlo a costos inferiores que los que encuentre en el mercado. 5. Gestionar la historia laboral y pensional, los registros de sus beneficiarios, adelantar los registros de novedades, analizar la consistencia de informacin y hacer el manejo, la conservacin y la custodia documental. 6. Administrar la nmina de las personas a quienes se les reconozcan beneficios y prestaciones, gestionar las novedades, liquidar, verificar y pagar las correspondientes prestaciones y beneficios. 7. Elaborar y mantener actualizados los clculos actuariales con el fin de cuantificar el pasivo pensional de las mesadas actuales, de las futuras, de conmutaciones pensinales, de bonos, de cuotas partes y realizar los dems clculos que sean necesarios de conformidad con las

La Ley 1151 de 2007 en su artculo 155 cre la Administradora Colombiana de Pensiones COLPENSIONES, como una empresa industrial y comercial del Estado del orden nacional, con RGIMEN LEGAL personera Las operaciones jurdica, autonoma se regirn por el administrativa de 2011, las patrimonio y Decreto 4121 normas
propias para el Rgimen de Prima Media y para la Entidad, y por el Estatuto Orgnico del Sistema Financiero. RGIMEN CONTRACTUAL conformado por los activos que Se aplica el Manual de Contratacin la reciba para el funcionamiento y expedido segn lolos traslados que se acumulacin de establecido en el artculo 15 de la Ley 1150 de 2007 y hagan de otras cuentas dems disposiciones.

El patrimonio de la Entidad esta

patrimoniales, las transferencias del Presupuesto General de RGIMEN PRESUPUESTAL la Nacin, los activos que le transfiera Se aplica el Manual de Presupuesto la Nacin y otras entidades en la expedido conforme a lo previstopblicas del orden nacional los del Resolucin 2416 de y 1997 dems activos ingresos que cualquier Ministerio e de Hacienda ya Crdito Pblico. ttulo perciba.
RGIMEN LABORAL El Rgimen Laboral de los Trabajadores, ser el previsto para los trabajadores oficiales, con excepcin del Presidente, el Director de la Oficina Nacional de Control Interno y el Gerente Nacional de Cobro, quienes tendrn el carcter RGIMENES LEGALES de empleados pblicos.

INDEMNIZACION SUSTITUTIVA La indemnizacin sustitutiva es una prestacin laboral que consiste en la devolucin de una suma que el trabajador afiliado al rgimen de prima media ha cotizado, sin que al momento de cumplir la edad de jubilacin, haya alcanzado a cotizar las 1150 semanas que se requieren para tener derecho al pago de una pensin de jubilacin. Cuando el trabajador pertenece al rgimen de ahorro individual con solidaridad, dicha prestacin se denomina devolucin de saldos, y se genera porque el capital ahorrado no alcanza para ser retornado en forma de mesadas pensionales, equivalentes o superiores a un salario mnimo legal mensual vigente. PRINCIPIO DE IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LAS PENSIONES E INDEMNIZACION SUSTITUTIVA O DEVOLUCION DE SALDOS El trmino de prescripcin es predicable nicamente de las mesadas pensionales no reclamadas y deducido del contenido de las prestaciones, que la situacin de desproteccin es mayor en quien recibe la indemnizacin sustitutiva que en quien recibe la pensin de vejez, razn por la cual estima la Sala que en el presente caso, dar aplicacin al artculo 50 del Decreto 758 de 1990, constituye una decisin que viola directamente los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad con sujecin a los cuales el Estado tiene la obligacin de prestar el servicio pblico de la seguridad social. Ello se debe a que la indemnizacin sustitutiva hace las veces de la pensin con que cuenta quien no alcanz a cotizar lo suficiente La ciudadana Rosa Ortiz Bolaos, nacida el 2 de junio de 1928, present accin de tutela contra el Instituto de Seguros Sociales por considerar vulnerados sus derechos a la seguridad social, a la igualdad, al mnimo vital y a la proteccin y asistencia de las personas de la tercera edad, con base en los siguientes hechos: 1. El 15 de julio de 1994, el Instituto de Seguros Sociales, mediante resolucin N 010727 deneg la pensin de invalidez de la actora, y le concedi indemnizacin sustitutiva de la misma por la suma nica de $815.100, teniendo en cuenta para la liquidacin un total de 269 semanas cotizadas. Por ello, la actora sigui cotizando hasta el 30 de enero de 1998, fecha en la cual logr completar 540 semanas. 2. El 1 de Octubre de 1997, el Instituto de Seguros Sociales, mediante Resolucin N 017401 le deneg el pago de la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez, por no cumplir con la densidad de semanas exigidas por el decreto 758 de 1990. La actora se notific de dicha resolucin, sin interponer recurso alguno. 3. Manifiesta que solicit el reconocimiento y pago de la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez porque se encontraba imposibilitada para seguir cotizando. 4. El 19 de mayo de 2008, el Instituto de Seguros Sociales, mediante resolucin N 020733, le reconoci la indemnizacin sustitutiva por un valor de $1947.352.oo, correspondientes a 271 semanas, excluyendo la contabilizacin de las 269 tenidas en cuenta mediante la resolucin citada en el numeral 1. A continuacin se transcribe la parte pertinente de la motivacin del acto administrativo:

A folio 1 obra Partida de Bautismo de la asegurada ROSA ORTIZ BOLAOS en el que consta que naci el 01 de junio de 1928. A folios 20 a 24 obra Historia Laboral actualizada de la asegurada ROSA ORTIZ BOLAOS en la que consta que cotiz para los riesgos de I.V.M. del ISS, de forma interrumpida, desde el 01 de junio de 1989 hasta el 30 de enero de 1998 un total de 540 semanas cotizadas al Sistema General de Pensiones. Que la asegurada ROSA ORTIZ BOLAOS es beneficiaria del Rgimen de Transicin regulado por el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, y en consecuencia la norma aplicable en el presente caso, es el Decreto 758 de 1990, el que en su artculo 12 y 13 establece: ARTICULO 12. () Tendrn derecho a la pensin de vejez las personas que renan los siguientes requisitos: a) Sesenta (60) aos o ms de edad, si se es varn y cincuenta y cinco (55) aos o ms si se es mujer y b) Un mnimo de 500 semanas de cotizacin pagadas durante los ltimos 20 aos anteriores al cumplimiento de las edades mnimas, o haber acreditado un mnimo de mil (1000) semanas de cotizacin sufragadas en cualquier tiempo. ARTICULO 13. Causacin y disfrute de la pensin de vejez. La pensin por vejez se reconocer a solicitud de parte interesada, reunidos los requisitos mnimos establecidos en el artculo 12, pero ser necesario su desafiliacin al rgimen para que se pueda entrar a disfrutar de la misma y en su liquidacin se tendr en cuenta hasta la ltima semana efectivamente cotizada por ste riesgo. Que la asegurada ROSA ORTIZ BOLAOS no cumple requisitos para obtener la pensin de vejez, exigidos normas anteriormente citadas, ya que cotiz un total semanas al Sistema General de Pensiones, razn por la es procedente conceder dicha prestacin. con los por las de 540 cual no

Que por otra parte el artculo 37 de la Ley 100 de 1993 establece: Indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez. Las personas que habiendo cumplido la edad para obtener la pensin de vejez no hayan cotizado el mnimo de semanas exigidas, y declaren su imposibilidad de continuar cotizando, tendrn derecho a recibir, en sustitucin, una indemnizacin equivalente a un salario base de liquidacin promedio semanal multiplicado por el nmero de semanas cotizadas; al resultado as obtenido se le aplica el promedio ponderado de los porcentajes sobre los cuales haya cotizado el afiliado.

Que por su parte, el Decreto 1730 de 2001 establece en su artculo 1: Causacin del derecho. Habr lugar al reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva prevista en la Ley 100 de 1993, por parte de las administradoras del rgimen de prima media con prestacin definida, cuando con posterioridad a la vigencia del Sistema General de Pensiones se presente una de las siguientes situaciones: a) Que el afiliado se retire del servicio habiendo cumplido con la edad, pero sin el nmero mnimo de semanas de cotizacin exigido para tener derecho a la pensin de vejez y declara su imposibilidad de seguir cotizando; ().

Que adems, el artculo 4 del Decreto 1730 de 2001 contempla los requisitos para conceder la indemnizacin sustitutiva: Para acceder a la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez, el afiliado debe demostrar que ha cumplido con la edad y declarar bajo la gravedad del juramento que le es imposible continuar cotizando. () Que en ese orden de ideas, como la asegurada manifest claramente la imposibilidad de continuar cotizando para los riesgos de I.V.M. del ISS, es procedente otorgar la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez, de conformidad con la normatividad citada. Que para la liquidacin de la prestacin se tomarn nicamente las semanas cotizadas que no se tuvieron en cuenta en la Resolucin N 010727 de 1994, es decir se tomarn las semanas cotizadas desde el 01 de octubre de 1992 hasta el 30 de diciembre de 1997, es decir 271. 5. El 24 de marzo de 2010, la actora se notific de la resolucin anterior, debido a que la direccin que haba registrado cuando hizo la solicitud corresponda a una casa de familia donde haba trabajado haca ms de 10 aos, y que la demora del ISS para responder su peticin, su avanzada edad, quebrantos de salud y dificultades de desplazamiento, la hicieron dejar de indagar sobre la solicitud durante bastante tiempo. 6. Ese da, el Instituto de Seguros Sociales le inform que por no haberse notificado en el lapso de un ao a partir del 19 de mayo de 2008, haba perdido su derecho a reclamar la liquidacin por indemnizacin sustitutiva, con base en el artculo 50 del decreto 758 de 1990[2] que dispone: ARTCULO 50. PRESCRIPCION. La prescripcin para el reconocimiento de una mesada pensional prescribe en cuatro (4) aos; la accin para el reconocimiento de las dems prestaciones y el derecho a cobrar cualquier subsidio, prestacin o mesada pensional ya reconocida, prescribe en un (1) ao. Las prescripciones consagradas en este artculo comenzarn a contarse a partir de la exigibilidad del respectivo derecho.

7. El 23 de junio de 2010, la actora recibi oficio del ISS mediante correo certificado donde nuevamente le reiteraron la negativa manifestada en el numeral anterior. En resumen, la ciudadana Rosa Ortz Bolaos, quien hoy cuenta con 82 aos de edad, est tratando de hacer efectivo su derecho a la Seguridad Social, desde el ao 1994 cuando solicit la pensin de invalidez y le fue negada; en el ao 1997, despus de seguir cotizando, solicit la pensin de vejez y tambin le fue negada por no cumplir el requisito de semanas exigidas; en el ao 2002 solicit la indemnizacin sustitutiva, y esta le fue reconocida en el 2008 descontando las semanas cotizadas con anterioridad al 2004; y en el 2010 cuando solicit el pago de lo que le haba sido reconocido, le informaron que, conforme al artculo 50 del decreto 758 de 1990, haba prescrito el trmino para cobrar la prestacin. Pruebas 8. Al expediente fueron allegadas las siguientes pruebas: Fotocopia de la cdula de ciudadana de la actora[3]. Resolucin N 020733 de 19 de mayo de 2008[. Oficio 062-02-DHLYNP-9974 de junio 11 de 2010 del Instituto de Seguros Sociales a la actora, en la cual le informa la prescripcin de su derecho. Declaracin extraprocesal de 1 de septiembre de 2010, hecha por la actora, acerca de carecer de patrimonio e ingresos, pensiones, rentas, subsidios, etc. Solicitud de tutela. 9. El 3 de agosto de 2010, la actora present accin de tutela, por considerar vulnerados sus derechos fundamentales a la seguridad social, a la igualdad, al mnimo vital y a la proteccin y asistencia de las personas de la tercera edad, solicitando revocar la sentencia proferida el 27 de agosto de 2010 por el Juzgado Dcimo Civil del Circuito de Bogot. Solicita que en el trmino de 48 horas siguientes a la notificacin del fallo, se ordene al ISS, que resuelva de fondo lo solicitado, no la someta a trmites engorrosos, y le liquide, ajuste y pague la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez, desde el 1 de junio de 1989. Contestacin del demandado. 10. La entidad demandada no contest la accin de tutela. Decisiones Judiciales que se revisan 11. Mediante sentencia del 27 de agosto de 2010, el Juzgado Dcimo Civil del Circuito no tutel los derechos aducidos como vulnerados por la parte actora por falta de subsidiariedad, al considerar que no puede el Juez de tutela inmiscuirse en las decisiones que competen a otras autoridades y que descansan sobre la presuncin de legalidad, mxime cuando contra ella no se presentaron las censuras pertinentes.

Seal que la actora no hizo uso de los mecanismos legales idneos para controvertir los actos administrativos ante la autoridad competente, agotando de esta forma la va gubernativa, y acudiendo posteriormente a la va contencioso administrativa. Con respecto al perjuicio irremediable consider, que si bien es cierto que las personas derivan su sustento de su trabajo o de su mesada pensional, la tutela no procede sino cuando la actuacin cuestionada afecta su mnimo vital y, en el caso bajo estudio, sta afectacin no se demostr toda vez que el accionante no aport prueba que permita establecer el perjuicio irremediable, ni seal alguna circunstancia de salud que lo afecte. 12. El fallo de tutela fue impugnado por la parte actora insistiendo en su categora de persona de la tercera edad, con quebrantos de salud y en estado de indefensin frente a la decisin del ISS. 13. El 14 de septiembre de 2010, el Tribunal Superior de Bogot, Sala Civil de decisin, decidi la impugnacin de la providencia, reiterando la falta de subsidiariedad de la accin de tutela para solicitudes de pensiones, y confirmando el fallo de primera instancia. II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS. Competencia. 1. Esta Corte es competente para conocer del fallo materia de revisin de conformidad con lo establecido en los artculos 86 y 241-9 de la Constitucin Poltica, en los artculos 31 a 36 del Decreto 2591 de 1991 y en las dems disposiciones pertinentes. Tambin por haber sido dispuesta su revisin mediante auto del veintisiete (27) de octubre de dos mil diez (2010), por la Sala de Seleccin de Tutelas Nmero Diez. Problema jurdico. 2. Consiste en determinar si el Instituto de Seguros Sociales vulner los derechos a la seguridad social, al mnimo vital, y a la proteccin de las personas de la tercera edad, al omitir el reconocimiento de 269 semanas de cotizacin a la actora, en el reconocimiento de la indemnizacin sustitutiva, mediante resolucin N 020733 de 19 de mayo de 2008, y al aplicar el fenmeno de la prescripcin al pago de dicha prestacin, con base en el artculo 50 del Decreto 758 de 1990. Teniendo en cuenta que el problema jurdico que suscita la presente accin de tutela ya ha sido resuelto por la Corte en otras oportunidades, la presente providencia ser motivada brevemente a travs de reiteracin de jurisprudencia sobre los siguientes temas: (i) procedencia de la accin de tutela para reclamar la indemnizacin sustitutiva del rgimen de prima media. (ii) imprescriptibilidad del derecho a reclamar la indemnizacin sustitutiva, y (iii) aplicacin de la jurisprudencia al caso concreto. Procedencia de la accin de tutela para reclamar la indemnizacin sustitutiva del rgimen de prima media. 3. La indemnizacin sustitutiva es una prestacin laboral que consiste en la devolucin de una suma que el trabajador afiliado al rgimen de prima media ha cotizado,

sin que al momento de cumplir la edad de jubilacin, haya alcanzado a cotizar las 1150 semanas que se requieren para tener derecho al pago de una pensin de jubilacin. Cuando el trabajador pertenece al rgimen de ahorro individual con solidaridad, dicha prestacin se denomina devolucin de saldos, y se genera porque el capital ahorrado no alcanza para ser retornado en forma de mesadas pensionales, equivalentes o superiores a un salario mnimo legal mensual vigente. As fueron diferenciados los dos conceptos por la Corte, en la sentencia T-1046 de 2007: 2.1.1 La indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez (indemnizacin sustitutiva), es un derecho consistente en el pago de una suma determinada de dinero, equivalente a los aportes realizados por una persona al sistema de seguridad social en salud, actualizados a valor presente de acuerdo con la frmula legalmente establecida, cuando el afiliado se ve imposibilitado para acceder a la pensin de vejez, por no cumplir con el requisito de tiempo exigido por la Ley. 2.1.2 Por otra parte, en el rgimen de ahorro individual con solidaridad, precisamente en concordancia con el concepto de ahorro individual que inspira el sistema, la Ley 100 de 1993 consagr el derecho a la devolucin de saldos[8], que consiste en el reembolso del dinero acumulado en la cuenta individual, actualizado y con los rendimientos financieros respectivos, al afiliado cuyos ahorros no son suficientes para acceder a la pensin de vejez (en sus diversas modalidades), o a la pensin mnima prevista por el sistema. 2.1.3 Se concluye, entonces, que las prestaciones tienen fines idnticos, si bien se basan en presupuestos diferenciales, precisamente por la concepcin de cada uno de los sistemas pensionales. Estas diferencias se concretan en la competencia para el pago de la prestacin, y en el manejo financiero de la misma, de forma que, bajo las mismas condiciones de tiempo y aportes, el monto podra variar entre los dos sistemas. 4. La prestacin consiste en el derecho a reclamar las sumas cotizadas debidamente actualizadas. La Corte ha dicho que la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez hace parte del Sistema Integral de Seguridad Social en pensiones, convirtindose en una especie de ahorro que pertenece al trabajador por los aportes efectuados durante un periodo de su vida laboral, razn por la cual se traduce en una garanta con que cuentan los afiliados a este sistema que no han podido cumplir con uno de los requisitos para adquirir su derecho a la pensin 5. Se encuentra consagrada en el artculo 37 de la ley 100 de 1993, transcrito a pie de pgina 7, y la Corte ha dicho que se viola el derecho a la seguridad social cuando la persona beneficiaria del sistema cumple con todos los requisitos establecidos por dicho artculo y la entidad encargada niega su reconocimiento y pago. Tales requisitos son:

 Haber cumplido la edad para obtener la pensin de vejez. No haber cotizado el mnimo de semanas exigidas, y Declarar la imposibilidad de continuar cotizando. 6. Ahora bien, el derecho que adquiere el trabajador en dichos trminos, es una prerrogativa, dado que tiene la opcin de utilizarla y reclamar sus ahorros, o seguir cotizando hasta alcanzar el monto o semanas que le hagan falta, para obtener as su pensin de jubilacin. En la sentencia C-375 de 2004, la Corte declar la exequibilidad condicionada del literal p del artculo 2 de la ley 797 de 2003, en el entendido de que dicho literal no ordena el retiro del trabajador, sino que le confiere la facultad de solicitar la cancelacin de la indemnizacin sustitutiva o la devolucin de saldos o continuar cotizando hasta alcanzar el monto requerido para acceder a la pensin mensual vitalicia de jubilacin. 7. De lo anterior se infiere que la indemnizacin sustitutiva o devolucin de saldos, era el derecho a la pensin de vejez en va de adquisicin, el cual no se pudo adquirir por la imposibilidad de seguir cotizando al Sistema General de Seguridad Social. Por ende, la procedencia de la accin de tutela para reclamar estas prestaciones, debe analizarse desde la perspectiva jurisprudencial vigente, para reclamar una pensin vitalicia de jubilacin. 8. Sin embargo, vale la pena anotar desde ahora, que la situacin de vulnerabilidad del sujeto que reclama la indemnizacin sustitutiva o devolucin de saldos, es superior a la de quien reclama la pensin de vejez, porque mientras ste cuenta con un ingreso mensual durante el resto de su vida, aquel tiene que subsistir el tiempo de vida que le queda, con una suma fija; sin importar, bajo el supuesto improbable de predecir la fecha de defuncin del beneficiario de la prestacin, que el prorrateo de la misma, arroje mesadas inferiores al salario mnimo mensual legal vigente. 9. Sobre la procedencia de la accin de tutela para reclamar pensiones de jubilacin, la Corte ha sido unnime en establecer, que mientras no existan mecanismos de defensa idneos y eficaces para reclamar el derecho antes de la ocurrencia de un perjuicio irremediable, la procedencia de la accin de tutela est llamada a prosperar, en principio como mecanismo transitorio, y en algunos casos como mecanismo definitivo. Justamente por esa razn, porque los procedimientos ordinarios de defensa no contemplan acciones giles encaminadas a garantizar el pago oportuno de las pensiones de jubilacin, sumada a que este amparo por definicin es solicitado por personas de avanzada edad con posibilidades prcticamente nulas de acceder a un trabajo para propiciarse un ingreso, y la consecuencia lgica de que esta circunstancia afecte su mnimo vital, la Corte cada vez con ms frecuencia se ve abocada a acceder a la procedibilidad de acciones de tutela en materia pensional. Al respecto ha dicho: En lo que respecta a las personas que han alcanzado un grado avanzado de edad, el tratamiento constitucional que debe aplicarse es el de conceder el amparo de sus derechos fundamentales, a pesar de que exista la posibilidad de solicitar

dichas prestaciones a travs de los mecanismos judiciales que para el efecto tiene contemplada la ley. Sobre el mnimo vital seal: ...el derecho a pensin de jubilacin o vejez, en los trminos definidos por la ley, constituye un derecho de aplicacin inmediata en aquellos eventos en los cuales est destinado a suplir el mnimo vital bsico de las personas de la tercera edad. Lo anterior, no slo por su estrecha relacin con el derecho al trabajo, sino porque en tratndose de personas cuya edad hace incierta una virtual vinculacin laboral, su transgresin compromete la dignidad de su titular como quiera que depende de la pensin para satisfacer sus necesidades bsicas. 10. Aqu cabe traer a la memoria que por mandato constitucional, los requisitos de procedencia de la accin de tutela deben ser analizados en una forma ms flexible, cuando quien reclama el derecho es una persona en situacin de ancianidad, sin que con ello se quiera afirmar que dicha condicin por s sola torna procedente cualquier accin de tutela. La tesis consiste ms bien en predicar, que como tal condicin tiene un peso tan elevado dentro de la ponderacin de factores que en cada caso llevan a cabo las Salas de la Corte, la inminencia del perjuicio irremediable se hace ms ostensible. 11. En los anteriores trminos se puede concluir que, por regla general, las solicitudes pensionales por va de tutela cumplen los siguientes requisitos de procedibilidad de la accin de tutela: a) b) c) El peticionario es un sujeto de especial proteccin. La ocurrencia de un perjuicio irremediable es inminente, y Los mecanismos previstos por la ley para resolver el conflicto no son lo suficientemente idneos y expeditos, como para que el problema sea resuelto antes de la ocurrencia del perjuicio.

12. De lo dicho anteriormente se colige que, la afirmacin frecuente conforme a la cual, la accin de tutela, por regla general, es improcedente para solicitar el reconocimiento y pago de los derechos pensionales, poco a poco puede irse sustituyendo por, la accin de tutela, por regla general, es procedente para solicitar el reconocimiento y pago de los derechos pensionales porque: el solicitante de un derecho pensional, (i) normalmente es un sujeto de especial proteccin constitucional, (anciano, invlido, mujer en estado de maternidad), (ii) que padece el riesgo de sufrir un perjuicio irremediable por la concurrencia de tres factores: a) el no pago de su pensin, b) la imposibilidad de conseguir un empleo, y c) la imposibilidad de detener el aumento de la edad; y (iii) la decisin de acudir a la justicia ordinaria para reclamar su derecho, le ocasionara indefectiblemente la materializacin del perjuicio. 13. Y yendo ms all, el mismo argumento ha servido para sostener la procedibilidad de acciones de tutela de solicitudes de indexacin de la mesada pensional, en las cuales, la situacin del peticionario, en principio, es menos grave que en aquellas, porque aunque est recibiendo una pensin desactualizada en el tiempo, al menos cuenta con una fuente de ingreso.

As se expres la Corte al respecto en una solicitud de indexacin, en la sentencia T-362 de 2010: La edad de los afectados ha sido un elemento pilar de los fallos que han concedido la accin de tutela en estos casos, no solamente por el derecho a gozar de una especial proteccin constitucional consagrado en el artculo 46 de la Constitucin Poltica, sino porque la combinacin de la prdida del poder adquisitivo del ingreso con el aumento de la edad, genera inminente el perjuicio irremediable que eventualmente puede recaer sobre estos sujetos. Se dice, en principio, porque como se dijo anteriormente, el peso de cada circunstancia dentro de la ponderacin de factores que hace la Corte, se analiza individualmente en cada caso concreto. 14. A continuacin la Sala pasar a reiterar la jurisprudencia de la Corte en materia de prescripcin de acciones para reclamar derechos laborales, teniendo en cuenta que en esta figura jurdica bas el demandado su negativa de hacer el pago de la indemnizacin sustitutiva a la actora. Imprescriptibilidad del derecho al reconocimiento y pago de la indemnizacin sustitutiva o devolucin de saldos. 15. La jurisprudencia de la Corte tiene sentada la proposicin segn la cual, el derecho a la pensin es imprescriptible, mientras que las mesadas pensionales pueden extinguirse si no son reclamadas en los plazos sealados por la ley. As lo ha expresado en diversos pronunciamientos sobre demandas de constitucionalidad que han atacado normas en las cuales ha sido plasmada la prescripcin de derechos laborales. 16. En la Sentencia C-072 de 1994, fueron demandados, el artculo 151 del DecretoLey 2158 de 1948, y el artculo 505 del Decreto Ley 2663 de 1950, por considerarse violatorios de los artculos 1, 2, 4, 13, 17, 29, 53, 58, 150, 215 y 229 de la Constitucin Poltica. Las disposiciones establecan lo siguiente: "Artculo 151 del Decreto-Ley 2158 de 1948. Prescripcin. Las acciones que emanen de las leyes sociales prescribirn en tres aos, que se contarn desde la respectiva obligacin que se haya hecho exigible". "Artculo 505 del Decreto-Ley 2663 de 1950. Regla General: las acciones correspondientes a los derechos regulados en este Cdigo prescriben en tres (3) aos, que se cuentan desde que la respectiva obligacin se haya hecho exigible, salvo en el caso de prescripciones especiales establecidas en el Cdigo Procesal de Trabajo o en el presente estatuto".

17. La Corte determin la exequibilidad de las normas acusadas, por considerar que el ncleo esencial del derecho al trabajo no se desconoca por el hecho de existir la prescripcin de la accin laboral concreta. Algunas de las consideraciones fueron: La prescripcin extintiva es un medio de extinguir la accin referente a una pretensin concreta, pero no el derecho sustancial fundamental protegido por el artculo 25 de la C.P., porque el derecho al trabajo es en s imprescriptible. () Con base en lo expuesto, la Corte considera que las normas acusadas, lejos de atentar contra la dignidad del trabajador, se caracterizan por establecer una seguridad jurdica, por razones de beneficio mutuo de los extremos de la relacin laboral, que se ven en situacin de inmediatez y prontitud, razn por la cual una prescripcin de largo plazo dificultara a patronos y a trabajadores la tenencia o conservacin de pruebas que faciliten su demostracin en el juicio. Es por ello que la prescripcin trienal de la accin laboral es proporcionada con las necesidades, y por tanto no es contraria a la igualdad, ya que sta consiste en una equivalencia proporcional, y no en una homologacin jurdica absoluta de materias diversas, lo cual sera, a todas luces, un absurdo. 18. Posteriormente, el pargrafo 2 del artculo 2 de la ley 116 de 1928 fue acusado de violar los artculos 46, 48 y 53 de la Constitucin Poltica, y declarado inexequible mediante sentencia C-230 de 1998. La disposicin demandada estableca lo siguiente: Pargrafo. El derecho a solicitar pensiones prescribe a los treinta aos. La norma ordenaba una prescripcin especfica del derecho a reclamar las pensiones concedidas con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 102 de 1927, y otras contenidas en la Ley 78 de 1926. El argumento de la Corte para declarar la inexequibilidad fue el siguiente: As las cosas, la pensin de jubilacin, vejez e invalidez, entre otras, no admiten una prescripcin extintiva del derecho en s mismo como cualquier otra clase de derechos, lo cual no significa que se atente contra el principio de seguridad jurdica; por el contrario, constituye un pleno desarrollo de principios y valores constitucionales que garantizan la solidaridad que debe regir en la sociedad, la proteccin y asistencia especial a las personas de la tercera edad, para mantener unas condiciones de vida digna, as como el derecho irrenunciable a la seguridad social (C.P., arts. 1, 46 y 48), determinando a su vez una realizacin efectiva del

valor fundante que impone la vigencia de un orden econmico y social justo, dentro de un Estado social de derecho; consideraciones que hacen inexequible la disposicin demandada, salvo para lo relacionado con la denominada pensin gracia de que tratan las disposiciones legales pertinentes, que se conceden por razones diferentes al tiempo de servicio, edad del trabajador o incapacidad para laborar. 19. En la sentencia C-198 de 1999, se fall la acusacin del artculo 10 del Decreto 2728 de 1968, de violar los artculos 2, 47, 48, 53, 83 y 84 de la Constitucin, porque estableca que el derecho a reclamar las prestaciones sociales all consagradas prescriba en 4 aos. La Corte declar la exequibilidad condicionada de la disposicin, en el entendido de que, el trmino de prescripcin era aplicable en relacin con las prestaciones unitarias de contenido patrimonial y las mesadas pensionales previstas por el decreto. Es decir, consider que el trmino de prescripcin establecido para las prestaciones no peridicas, como ciertas indemnizaciones, era razonable; pero en relacin con las prestaciones peridicas, como la pensin por incapacidad, determin que la prescripcin se poda predicar exclusivamente de las mesadas pensionales no reclamadas en el trmino de cuatro aos. Algunos de los argumentos en que se fundament la sentencia fueron los siguientes: 3- Los derechos constitucionales como tales en general no prescriben, puesto que emanan del reconocimiento de la dignidad de la persona humana y configuran valores superiores del ordenamiento jurdico colombiano (CP arts 1 y 5). Sin embargo, esto no significa que la prescripcin extintiva como tal vulnere el orden constitucional, ya que sta cumple funciones sociales y jurdicas invaluables, por cuanto contribuye a la seguridad jurdica y a la paz social, al fijar lmites temporales para adelantar controversias y ejercer acciones judiciales, tal y como esta Corte lo ha reconocido con claridad] () 4- El Legislador puede entonces consagrar la prescripcin extintiva de derechos patrimoniales que surgen del ejercicio de un derecho constitucional, incluso si ste es fundamental, siempre y cuando el trmino sea proporcionado y no afecte el contenido esencial mismo del derecho constitucional. Aplicando estos criterios, esta Corte concluy que la ley no poda consagrar la prescripcin del derecho a la pensin como tal, aunque s poda establecer un trmino temporal para la reclamacin de las distintas mesadas. 20. En la sentencia C-624 de 2003, fue demandado el Artculo 36 de la Ley 90 de 1946 que estableca que la accin para el reconocimiento de una pensin prescriba en 4 aos, y la accin para el reconocimiento de las dems prestaciones y el derecho a cobrar cualquier subsidio o pensin ya reconocidas prescriba en 1 ao. El demandante consider que dicha proposicin vulneraba la Constitucin Poltica y los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos, refirindose ms que todo a la indemnizacin sustitutiva, sobre el argumento de que este derecho deba seguir la misma suerte del

derecho a la pensin porque tambin haca parte del Sistema Integral de Seguridad Social, y porque consista en un ahorro que haba hecho el trabajador para garantizarse una proteccin en la poca de la vejez. Ello redund en sentencia inhibitoria de parte de la Corte, por ineptitud sustantiva de la demanda, debido a que la figura de la indemnizacin sustitutiva no haba sido objeto de regulacin por la norma acusada. No obstante, as reiter la Corte, una vez ms, la imprescriptibilidad del derecho a reclamar una pensin de vejez: Pero, como ha sido objeto de aclaracin en las anteriores oportunidades, la imprescriptibilidad de la pensin se refiere al derecho en s mismo, pero no en lo atinente a las mesadas pensionales dejadas de cobrar, las cuales se someten a la regla general de prescripcin de las leyes sociales de tres (3) aos, prevista en el artculo 151 del Decreto - Ley 2158 de 1948. 21. El carcter irrenunciable e imprescriptible de las pensiones, sentado por la jurisprudencia de esta Corporacin, tal y como acaba de ser reseado por la Sala, ha sido aplicado en numerosas acciones de tutela para conceder el amparo, tanto de solicitudes de pensiones de vejez, como de indemnizaciones sustitutivas y devoluciones de saldos[25]. 22. En conclusin, el derecho a la pensin en s mismo es imprescriptible, pero el derecho a cobrar las mesadas pensionales s puede someterse al fenmeno de la prescripcin porque no atenta contra el derecho fundamental a la seguridad social y establece un ambiente de seguridad jurdica que beneficia los dos extremos de la relacin laboral. La reflexin acerca de la suerte que debe seguir la reclamacin de una indemnizacin sustitutiva o devolucin de saldos en materia de prescripcin, se debe hacer sobre esta misma lnea de pensamiento porque los sujetos que no pudieron cotizar lo suficiente para acceder a una pensin de vejez se encuentran en una situacin de indefensin mayor, que aquellos que lo lograron. Entonces, por correspondencia lgica, la irrenunciabilidad e imprescriptibilidad que se divulga del derecho a la pensin, tambin debe predicarse del derecho a reclamar la indemnizacin sustitutiva o devolucin de saldos. El caso concreto. 23. En el presente caso est comprobado que a la actora, de 82 aos de edad, le fue negada la pensin de vejez mediante resolucin N 17401 de 1 de octubre de 1997, y por ello solicit la indemnizacin sustitutiva de la misma, la cual le fue reconocida, seis aos despus, mediante resolucin N 20733 de 19 de mayo de 2008, por un valor de $1947.352.oo. El 24 de marzo de 2010, la actora se enter de tal acto administrativo, y el mismo da solicit el pago del dinero, pero el 11 de junio de 2010, el Instituto de Seguros Sociales le contest mediante oficio, que haba perdido su derecho de reclamar esa prestacin, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 50 del Decreto 758 de 1990, ya que haba operado el fenmeno de la prescripcin por haber pasado ms de un ao en el cobro de la prestacin econmica ya reconocida. 24. En primer lugar, establecido est por la jurisprudencia de la Corte Constitucional, que el trmino de prescripcin es predicable nicamente de las mesadas pensionales no reclamadas y deducido del contenido de las prestaciones, que la situacin de desproteccin es mayor en quien recibe la indemnizacin sustitutiva que en quien

recibe la pensin de vejez, razn por la cual estima la Sala que en el presente caso, dar aplicacin al artculo 50 del Decreto 758 de 1990, constituye una decisin que viola directamente los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad con sujecin a los cuales el Estado tiene la obligacin de prestar el servicio pblico de la seguridad social[26]. Ello se debe a que, como se dijo anteriormente, la indemnizacin sustitutiva hace las veces de la pensin con que cuenta quien no alcanz a cotizar lo suficiente. Por ello, esta Sala declarar que, el derecho fundamental a la seguridad social de la ciudadana Rosa Ortz Bolaos fue vulnerado. 25. No hacerlo equivaldra a desvirtuar el principio de la imprescriptibilidad de los derechos a la seguridad social, porque si una persona que ya tiene garantizado el reconocimiento de una pensin mensual vitalicia de vejez, slo puede perder por prescripcin las mesadas no reclamadas con anterioridad a los 3 aos de solicitadas, admitir que quien accede a la indemnizacin sustitutiva s puede perder por prescripcin este derecho o parte del mismo, equivale a despojarlo de la totalidad o una fraccin de recursos que a diferencia de los del primer caso, son limitados. Por consiguiente la interpretacin hecha por el Instituto de Seguros Sociales al decidir aplicar la norma citada, a la solicitud de devolucin de indemnizacin sustitutiva de la actora, es contraria al artculo 48 de la Constitucin Poltica. Ello se debe a que la prescripcin de las mesadas pensionales no interfiere con el derecho a seguir devengando mesadas futuras hasta la muerte. Pero indirectamente si interfiere con ello, en el caso de la indemnizacin sustitutiva, porque quien accede a la misma tendr que subsistir el resto de sus das distribuyendo la suma determinada a travs de los aos que le falte por vivir. La ardua situacin de quien no alcanz a cotizar para la pensin de vejez se puede apreciar fcilmente en casos como el que ahora ocupa la atencin de la Sala, donde el monto que el Instituto de Seguros Sociales hubiera devuelto por este concepto a la actora, de haberlo hecho en el ao 2010, era de $1947.352.oo que no equivalen siquiera a 5 mesadas de salario mnimo legal completo. Aunque con la orden que la Sala ha de impartir, el monto tendr que incrementarse], no por ello desaparecer el problema de no saber hasta cuando alcanzarn los recursos devueltos. 26. En segundo lugar, de la lectura de la resolucin N 020733 del 19 de mayo de 2008, donde se expresa que para liquidar la prestacin de la actora se tomaron, nicamente las semanas cotizadas que no se tuvieron en cuenta en la Resolucin N 010727 de 1994, es decir () las semanas cotizadas desde el 01 de octubre de 1992 hasta el 30 de diciembre de 1997, es decir 271, la Sala no puede inferir el posible motivo que tuvo el Instituto de Seguros Sociales para desproveer a la actora de ese derecho. 27. Sin embargo, el motivo carece de relevancia para proferir el presente fallo porque ninguno justifica que cuando una persona cumple con todos los requisitos establecidos en el artculo 37 de la ley 100 de 1993, que son, haber cumplido la edad para obtener la pensin de vejez, no haber cotizado el mnimo de semanas exigidas y declarar la imposibilidad de seguir cotizando, como en el presente caso, la entidad encargada niegue el reconocimiento y pago de una indemnizacin sustitutiva. 28. Los dos argumentos anteriores constituyen razn suficiente para declarar como lo har esta Corte que, el derecho fundamental a la seguridad social de la ciudadana Rosa Ortiz Bolaos fue vulnerado, y por ello ordenar al Instituto de Seguros Sociales que en que en el trmino de cuarenta y ocho (48) horas contadas a partir de la notificacin del

presente fallo, le reconozca y pague la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez, desde el 01 de junio de 1989 hasta el 30 de enero de 1998, por un total de 540 semanas de cotizacin que se encuentran debidamente acreditadas. 29. Por lo expuesto, la Sala revocar la sentencia proferida el 14 de septiembre de 2010, por el Tribunal Superior de Bogot, Sala Civil de decisin, mediante la cual confirm la sentencia proferida el 27 de agosto de 2010, por el Juzgado Dcimo Civil del Circuito, la cual no tutel los derechos por falta de subsidiariedad, y en su lugar conceder el amparo para proteger el derecho a la seguridad social de la actora. 30. Ordenar al Instituto de Seguros Sociales, que dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificacin de esta sentencia, reconozca y pague la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez a Rosa Ortz Bolaos, desde el 01 de junio de 1989 hasta el 30 de enero de 1998, por un total de 540 semanas de cotizacin que se encuentran debidamente acreditadas, conforme a lo dispuesto en el artculo 37 de la Ley 100 de 1993: () una indemnizacin equivalente a un salario base de liquidacin promedio semanal multiplicado por el nmero de semanas cotizadas; al resultado as obtenido se le aplica el promedio ponderado de los porcentajes sobre los cuales haya cotizado el afiliado.. III. DECISIN En mrito de lo expuesto, la Sala Tercera de Revisin, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin Poltica, RESUELVE Primero.- REVOCAR la sentencia proferida el 14 de septiembre de 2010, por el Tribunal Superior de Bogot, Sala Civil de decisin, mediante la cual confirm la sentencia proferida el 27 de agosto de 2010, por el Juzgado Dcimo Civil del Circuito, la cual deneg la accin de tutela instaurada por Rosa Ortz Bolaos contra el Instituto de Seguros Sociales, y en su lugar CONCEDER el amparo para proteger el derecho fundamental a la seguridad social de la actora. Segundo.- ORDENAR al Instituto de Seguros Sociales, que dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificacin de esta sentencia, reconozca y pague la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez a Rosa Ortz Bolaos, desde el 01 de junio de 1989 hasta el 30 de enero de 1998, por un total de 540 semanas de cotizacin que se encuentran debidamente acreditadas, conforme a lo dispuesto en el artculo 37 de la Ley 100 de 1993.