L A R E F O R M A P R O T E S TA N T E

No slo la filosofa de la Edad Media se desenvuelve en simbiosis con el dogma, tambin en el siglo XVI se tiende a pensar todas las cosas bajo la dependencia de la fe. El desgarramiento religioso del siglo XVI, es rico en influencias respecto del derecho. El mundo occidental se divide en dos: por un lado encontramos grandes naciones catlicas (Italia, Espaa, Francia) y por el otro, pases con predominio del protestantismo, sea luterano (Alemania, Pases Escandinavos), sea Calvinista (Pases Bajos, Suiza, una parte del Valle del Rhin, Escocia). Cada uno de ellos tiene una forma distinta de pensar el derecho. Delinear el marco de estas influencias no puede ser nuestra tarea por cuanto demandara una considerable labor que escapa a nuestro estudio. EL mapa religioso de Europa a partir del siglo XVI es complejo se delinean all, no slo las grandes concepciones religiosas ya referidas sino muchas otras que han proliferado a partir de esta poca, a saber: a) El anglicanismo: ese compromiso entre la Reforma Protestante y la Iglesia Catlica, que an conserva los rasgos del renacimiento humanista. Existi en la Inglaterra del siglo XVI una cultura bblica admirable y es imposible comprender a Hobbes o a Locke sin hacer referencia a ella. b) El movimiento Anabptista en Europa central, es una de las fuentes de florecimiento de las futuras doctrinas liberales y de un cierto tipo de idealismo. No es casual que los calvinistas franceses, escoceses o americanos hayan estado profundamente influenciados por las enseanzas de Calvino en materia poltica y jurdica; ni que los Pases Bajos hayan cado, en tiempos de Grocio, en las manos de las sectas arminiana (a la que Grocio hace referencia, con menor rigorismo y mayor tolerancia) y socieneana. tambin hay gran diversidad en la Alemania luterana. Junto a Lutero, est Melanchton que reintroduce en las escuelas alemanas buena parte de la escolstica catlica tradicional, poco compa-tible con el pensamiento del lder reformador. Melanchton amigo personal de Lutero profesa una teora de las fuentes del derecho que parecera tomista. Tampoco en el mundo catlico hay uniformidad. Existen numerosas influencias de las ideas protestantes, por ejemplo el jansenismo, relacionado con las doctrinas protestantes ha penetrado profundamente en los medios judiciales franceses. Recientemente, M. Carbonier ha demostrado que el Cd. Civil Francs conserva profundas huellas, esta comprobacin se encuentra ampliada an ms en una tesis titulada Los orgenes del Cd. Civil Francs sostenida este ao por Arnaud en Estrasburgo. Nosotros no nos dedicamos al derecho comparado, pero me parece necesario elegir, dentro de esta densa literatura religiosa del siglo XVI a Lutero. Ms que cualquier otro escritor del luteranismo, Lutero me parece interesante para nuestra historia de la Filosofa del derecho, Pero an cuando Melanchton haya dado una doctrina ms completa y coherente que Lutero a cuya sombra se han formado los juristas de la Alemania Moderna. Es Lutero quien ejerce una influencia ms directa sobre el pensamiento jurdico alemn, es l quien aporta las nuevas ideas y, a largo plazo, da las notas distintivas de la Filosofa del derecho alemana. Es su teologa,, la nueva fe que instaura la que impregna a los fieles de la iglesia luterana a lo largo de los aos.

Lutero y el Derecho

Preliminares

a) Biografa

El hombre que deba lanzar a la vida de la Iglesia la revolucin, naci en el seno de una familia pobre de mineros de Turingia, en 1483. Entre 1501 y 1505 curs estudios en la Universidad de Erfurt donde obtuvo el titulo de Magister Artium (vlido para continuar estudios en las facultades de Medicina, Derecho o Teologa) La filosofa imperante en Erfurt era el occamismo difundido en Alemania por los escritos del profesor Gabriel Biel. Lutero iba a continuar estudios de derecho, segn el deseo de su padre. Pero esos planes no llegaron a concretarse en virtud de una decisin tomada repentinamente. El 2 de julio de 1505, en Stotterheim, cerca de Erfurt, lo sorprendi una tormenta tan violenta que crey que iba a morir, se encomend a Sta. Ana, patrona de los mineros, con la firme promesa de hacerse monje si se salvaba. Contra la voluntad de su padre, ingresa en el convento de los monjes agustinos eremitas de Erfurt, donde curs estudios filosficos y teolgicos con la misma orientacin nominalista. En 1507 fue ordenado sacerdote y comenz sus estudios teolgicos, en 1508 fue trasladado a Wittemberg para continuar estos estudios y dar clases de filosofa moral en la facultad de Artes de la Universidad de aquella ciudad. Obtiene su grado de Bachiller Bblico en la facultad de Teologa de Wittemberg en marzo de 1509. En 1511 se radica definitivamente en esta ciudad, capital de Sajonia electoral ( en l495, Sajonia fue dividida en: Sajonia electoral y ducado de Sajonia). Slo en contadas ocasiones sali de esa ciudad, en una de ellas visit Roma (1510), aos despus recordar ese viaje como revelador de la mundanidad de la curia romana. En 1512, se grada como Doctor en Teologa y comienza la docencia de la Biblia, tarea que realizar durante 30 aos. Este ao es capital en la vida de Lutero, en el famoso episodio de la torre, descubre lo que ser el eje central de su teologa: EL HOMBRE NO SE SALVA POR LAS OBRAS, por el mrito que acarrea su vida moral, SINO POR LA FE. Segn su interpretacin de la Carta a los Romanos l,17, all dice San Pablo Porque la justicia de Dios se manifiesta en El por el paso de la fe a la fe, segn esta escrito:<El justo vivir de la fe> En su comentario a este versculo, Lutero dir :Entonces comenc a entender la justicia de Dios como la justicia en la que el justo vive por el don de Dios y precisamente por la fe, y comenc a entender que esto significa que la justicia de Dios se manifiesta en el Evangelio, es decir la justicia pasiva, mediante la cual el misericordioso Dios nos hace justos por la fe, como est escrito: <El justo vive de la fe>. El principio de la justificacin por la fe (y no por las obras) va a constituir, como dicen los alemanes en su lengua, el principio material de la Reforma. Las primeras manifestaciones radicales de esta nueva teologa las expres en la controversia sobre la teologa escolstica (4 de septiembre de l517) y en las tesis sobre las indulgencias (31 de octubre de 1517), tema evocado por Sartre En el diablo y el buen Dios, que origina la ruptura de Lutero con Roma. En aquella poca las indulgencias se vendan a travs de toda Alemania para reembolsar la adquisicin de arzobispado de Magdeburgo por Alberto de Hohenzollen, con la ayuda de la banca Fugger, y tambin para la construccin de San Pedro en Roma. Cmo si los mritos adquiridos mediante el pago de indulgencias pudieran procurar la salvacin!. Esto es lo que Lutero pone de manifiesto en Wittemberg, en 1517. Luego de algunas negociaciones (en las que interviene el Cardenal Cayetano, comentador de Sto. Toms) es condenado por el Papa (Bula Exsurge Domine, 1520, aqu se declaran como herticas 41 de las 95 tesis sostenidas por Lutero) Tras la publicacin la Bula, Lutero tena 60 das para retractarse bajo pena de excomunin; no slo no se retract

sino que quem la bula y las decretales papales, junto con las obras escolsticas. De este modo Lutero rompe el vnculo que lo ligaba a la Iglesia Catlica. En 1521 es convocado a declarar ante la Dieta de Worms por Carlos V. Como Lutero no se retracta es condenado al destierro por el joven emperador (se ordena tambin la destruccin de sus escritos). A la autoridad jerrquica del clero romano, Lutero opone la autoridad de la Biblia. Esta recusacin de la autoridad de la Iglesia y esta apelacin a la Escritura -interpretada personalmente como nica fuente de la doctrina cristiana- constituirn, lo que ser llamado en alemn: el principio formal de la reforna. La revolucin de Lutero encontrar en la Alemania de ese tiempo un conjunto de fuerzas que se dirigirn contra la fiscalizacin romana, contra la jerarqua catlica, contra la escolstica. Todas esas fuerzas rodearon a este monje que, sin tener en cuenta lo que en realidad quiso hacer, no ser un simple continuador de alguna de las tantas heregas que pululaban en la Edad Media, sino el fundador y el jefe de una nueva iglesia. Luego del interrogatorio que se le efectu en la Dieta de Worms, fue llevado al castillo de Wartburgo, en Sajonia, donde el prncipe elector Federico III -apodado el sabio- le brind su amparo y proteccin sin ejecutar el decreto de destierro acordado en la Dieta. En los diez meses que Lutero permanece all, perfecciona su doctrina y traduce al alemn el Nuevo Testamento. El luteranismo es aceptado en gran parte de los Estados Alemanes. Lutero es el gua espiritual de esta nueva sociedad separada de la autoridad romana; escribe numerosas obras definiendo la nueva fe, La libertad Cristiana, la Carta a la nobleza alemana, el De votis religiosis, la Cautividad de Babilonia, la Biblia en alemn y el catecismo, entre otras. Pero es tambin el gua temporal, por dos motivos: en primer lugar, la sociedad de ese tiempo, por hbito, no poda actuar sin las directivas dadas por los hombres de Iglesia, y en segundo trmino, Lutero era el responsable del movimiento que desencaden. En un primer momento tom partido en el problema de los campesinos -plegados a l con el objeto de ir contra sus seores luego cambi de bando ponindose de parte de los seores. Todo lo dicho demuestra como Lutero se va a ver mezclado con los problemas de la poltica y del derecho. Sobre cuestiones polticas y jurdicas Lutero ha escrito el Tratado sobre la autoridad temporal, La exhortacin a la paz a propsito de los 12 artculos de los campesinos, diversos tratados sobre el comercio y la usura, una consulta sobre el divorcio de un prncipe alemn. As, este monje que en su origen era extrao a este gnero de asuntos, se ve impulsado por las circunstancias a construir una doctrina del derecho. Al fin de su vida, los dogmas de la nueva iglesia son solemnemente proclamados en la Confesin de Augsburgo (1530), texto redactado por Melanchton, amigo personal de Lutero. Quien colabora en la creacin de nuevas escuelas para reemplazar a las antiguas escuelas catlicas. De este modo se han puesto los fundamentos de la historia de una nueva sociedad cristiana, no catlica.

b)

Lutero y el derecho

Hay un renovado inters en los historiadores respecto de las doctrinas polticas y jurdicas de Lutero. Es que la Filosofa del Derecho no ha cesado, incluso hoy, de estar ligada a la teologa, cantidad de obras a este respecto lo prueban. Particularmente, no le doy a la mayor parte de estas obras un aval total. En general, los telogos de hoy ignoran estrictamente lo que es el derecho, bajo el tramposo ttulo de derecho natural, tratan la ley natural moral. Dicho todo esto, debemos situar el pensamiento de Lutero en la historia de la filosofa jurdica propiamente dicha. En tal sentido, Lutero parece haber sido, a mi juicio, uno de los mojones de la mutacin de la filosofa clsica del derecho natural a la filosofa moderna; una de las principales fuerzas que han concurrido a obtener ese resultado. Por eso es importante desarrollar el pensamiento jurdico de Lutero, por cuanto l no se limita a repetir cosas ya dichas, es un pensador que

hace nuevos aportes. Y esto, an cuando su doctrina no es unvoca. Lutero tiene su propia manera de escribir, violenta, libre, primitiva, rica en humoradas u ocurrencias contradictorias. Es un gran escritor, totalmente desinteresado en tener coherencia doctrinaria. No es en modo alguno un intelectual, por el contrario, es anti-intelectualista, es una especie de profeta cargado de una revelacin espiritual. Su inters por el derecho es totalmente accesorio. Por eso no ser en los textos donde trata el tema del derecho donde encontraremos su pensamiento, es necesario buscar la intencin, ms all de las palabras, el fondo de su pensamiento, lo que implica su teologa realmente respecto de la concepcin del derecho, pues es all donde ha empeado su corazn, es su doctrina religiosa la que impregnar las almas alemanas. Tres consecuencias surgen claramente de su revolucin religiosa: una depreciacin del derecho (es la clave del resto) el abandono del derecho natural clsico la sustitucin de esta antigua filosofa por una forma particularmente dura de jurdico. positivismo

1)

La depreciacin del Derecho

Tal como se dijo ms arriba, Lutero acuerda a las cuestiones jurdicas una atencin muy mediocre y despreciativa. Son las circunstancias ( tales como la guerra de los campesinos, la necesidad de dotar efectivamente al pueblo luterano de un sustituto de las antiguas directivas romanas) las que lo obligan a mezclarse con los temas seculares. Y an as con reticencia Mi Evangelio nada tiene que ver con las cosas temporales de este mundo. Solo concierne a las almas y no es de mi resorte el ordenar o el definir los asuntos temporales; hay para eso hombres con vocacin apropiada: emperador, prncipes, autoridades. Y la fuente de donde ellos deben extraer prudencia no es el Evangelio (En Casalis, op. cit pag. 154). Esta profunda falta de inters por el derecho, no nos desalent a considerarlo en nuestro estudio. Ni Hobbes, ni Hume, ni Locke, ni Kant (inspiradores del pensamiento jurdico moderno) han situado en el derecho su centro de inters principal, ms bien han preferido la poltica, la economa o la moral. La base de la filosofa jurdica moderna es el desprecio por el derecho. Por aquel entonces, la Iglesia Catlica se encontraba fuertemente juridizada y esencialmente romanizada. Gracias al esfuerzo de sus canonistas, haba integrado el derecho romano a su sustancia y Sto. Toms haba contribuido a ello. El derecho, el verdadero derecho, concebido al modo de los romanos, se situ en el catolicismo sobre una de las cimas de atencin y respeto universal, lejos de tratarlo como algo sin importancia, se los consideraba un valor fundamental, ya que su fuente era cosa divina. Esto era lo que profesaban los telogos de la Iglesia, especialmente los de la escuela tomista; el derecho era el orden querido y pensado por Dios sobre el conjunto de la creacin (aunque Sto. Toms reconociera el carcter laico, profano, de las fuentes del conocimiento del derecho). Lutero se ha opuesto a este juridicismo. Es un buen smbolo que una de las obras que quem en el inicio de su revuelta haya sido el volumen de las Decretales. El derecho en el pensamiento luterano va a perder el prestigio que gozaba anteriormente. Me propongo investigar en su teologa, las razones de esta prdida de prestigio, para luego tratar de definir la nueva concepcin del derecho, restrictiva, devaluada.

La negacin del valor religioso del derecho El principio material de la Reforma es que el hombre slo es justificado por la fe, no por las obras. Ni las prcticas religiosas (tales como la obtencin de indulgencias) ni la vida moral (la abstencin del robo, la mentira o la fornicacin) tienen algn valor justificante. Lutero toma aqu la tesis contraria a las prdicas de los telogos catlicos, sobre todo los de la escuela de Gabriel Biel, quienes haban acentuado

fuertemente el papel de la conducta humana para la obtencin de la salvacin. Para ello, se basa en la Epstola a los Romanos y en San Agustn -en su argumentacin polmica contra Pelagio- Ensea que slo salva al hombre la misericordia gratuita de Dios que quiere beneficiarlo, por su parte, al hombre solo le basta la fe. La famosa carta a Melanchton, expresa ese tema agustino, de un modo directo y brutal propio de su estilo: Peca y peca fuerte, pero confa y algrate ms fuertemente en Cristo...En tanto estemos aqu abajo, es necesario que el pecado exista...Nos ha sido suficiente el haber reconocido al Cordero que lleva los pecados del mundo; entonces el pecado no nos podr desligar de El, as forniquemos mil veces por da... Lutero se jacta, el mismo de cometer de tanto en tanto un buen pecado grande de embriaguez o de lanzar una obscenidad enorme, para testimoniar su desprecio al diablo. As se gana en las ideas de Lutero una absoluta indiferencia relativa a la moral, moral ms pagana que cristiana en sus orgenes, pero que la escolstica medioeval haba integrado en sus Sumas de teologa. No es que Lutero ensee a transgredir los mandamientos de Dios, pero la obediencia a la ley no tiene un sentido religioso, no juega ningn papel en la economa de la salvacin como tampoco las obras morales, en primer trmino las de justicia. Entendemos esta virtud moral, como la haban concebido los paganos y Sto. Toms, aquella cuyo objeto es dar a cada uno lo suyo. En el pensa-miento luterano carece de valor al igual que el resto de la moral en miras a la salvacin. Le legar conscientemente el nombre de justicia, con esta etiqueta designar a la justicia segn la Biblia y segn San Pablo, que se adquiere slo por la fe: Abraham crey y fue justo. Pero la palabra justicia se entiende en mltiples sentidos: hay una justicia poltica, una justicia ceremonial....y una que se llama legal...pero por encima de todas ellas est la justicia de la fe que es la justicia cristiana (Comentario a la Epstola a los Glatas). Por otra parte, Lutero profesa que el cristiano est liberado de la obediencia a la ley, salvo que se trate de la ley de Cristo, pero como ella est sin formular y es informulable, es totalmente interior, subjetiva, su solo contenido es la ley. A diferencia de todas las otras leyes, el cristiano es profundamente libre. Lutero lo ha liberado de los lazos del derecho cannico, como tambin de la ley moral. El lo ha convertido en amo de si mismo (al menos en la esfera religiosa), lo ha llevado al pinculo de su libertad. En esto Lutero es moderno, podramos incluso relacionar su proceso mental con el de Montaigne o el de Descartes, porque aunque tienen modos distintos, todos ellos tienden a fundar sobre su yo el peso de sus doctrinas; en Montaigne su moral, en Descartes su filosofa. En cuanto a las doctrinas polticas o al pensamiento jurdico, la raz es comn con la inmensa pleyade de liberales. Una de las principales obras de Lutero tiene por titulo Sobre la libertad cristiana. Sin embargo, es necesario aclarar que en su pensamiento, esta libertad no juega ms que el plano religioso. Es desde el punto de vista de la salvacin (nico que cuenta para un monje) que el cristiano es totalmente libre respecto de cualquier ley y de toda norma jurdica. En la vida cristiana perfecta no existe nada jurdico Si todo el mundo estuviera constituido por verdaderos cristianos, entonces no tendra necesidad ni utilidad...el prncipe, el rey, el seor, la espada, ni el derecho (De la autoridad secular). De esta manera comprendemos porque el monje Lutero, contra la tradicin catlica, recusa el derecho y a los juristas.

La esencia del derecho segn Lutero

Sin embargo, Lutero conserva un lugar para el derecho. Si lo hubiera borrado de la existencia humana, hubiera sido una hereja ms dentro de las innumerables aparecidas durante la Edad Media a partir del principio de libertad evanglica, subrayando el desorden y la anarqua. Tal como, en el seno del luteranismo, ser el movimiento de los anabaptistas. Lutero apareca -a diferencia de los anabaptistas- provisto del gusto, luego calificado de germnico, por un orden severo apoyado incluso sobre la fuerza y la violencia. Tal vez a causa de ello su iglesia haya podido sobrevivir. De la teologa catlica conserv la doctrina de que los preceptos evanglicos de dulzura, de no resistencia al mal slo corresponden al individuo, no a la autoridad en cuanto tal, estos preceptos no

obligan al prncipe, o al polica o a aquel que ha recibido la vocacin de organizar y penar. Para l, el orden es providencial como lo es la fuerza que lo sirve. Lutero ama hacer el elogio de la espada, y del oficio del soldado e igualmente del oficio del verdugo. Dios honra tan grandemente la espada que la nombra su orden propio...tambin la mano que porta esa espada y que degella, no es la mano del hombre, sino la de Dios; y no es ms el hombre sino Dios que pena, tortura, decapita, degella y hace la guerra, y todo ello son sus obras y sus juicios... No es necesario considerar en el oficio de la guerra, de que manera degella, tortura, mata, captura..Esos son los ojos cerrados y muertos de los nios que lo hacen y que en el mdico no ven la ventaja que surge del corte de una mano o la separacin de una pierna, que no remarcan su necesidad para salvar todo el cuerpo. Por eso es necesario considerar con ojos de hombre la razn por la cual el oficio de la guerra o de la espada degella o acta con crueldad; se considerar entonces que ese oficio es divino en s y que el es tan til y necesario al mundo como el comer y el beber o cualquier otra obra Cmo concilia Lutero su doctrina de la libertad cristiana con su gusto por la fuerza?. Por una consideracin bien simple que prueba su realismo. La plena libertad cristiana vale para los verdaderos cristianos que estn liberados de toda ley e ignoran el dcho. Pero hay muy pocos verdaderos cristianos, ms bien slo uno. El pecado ha invadido todo en la raza humana. Al lado del reino de Cristo (otro tema del agustinismo) est el reino terrestre, el gobierno de los malos que librado a s mismo ira al fondo del abismo. Pero si en el reino de los buenos que excede el campo del derecho vive el imperio de la libertad, no puede pasar lo mismo con el reino del mundo. Dios da para el gobierno de los malvados, ante todo un conjunto de leyes positivas divinas, contenidas en la Sagrada Escritura, como el Declogo. El cristiano se encuentra liberado, como lo dice San Pablo pero nosotros no somos todava verdaderos cristianos. No tomemos demasiado al pie de la letra los excesos propuestos en la carta a Melanchton (peca y peca fuerte...); de hecho Lutero ha enseado la obediencia rigurosa que deben los hombres, como pecadores, a todas las normas de conducta que puede contener la Sagrada Escritura (Antiguo y Nuevo Testamento). Todava esas normas otorgadas por la Misericordia Divina son demasiado puras, en cuanto crece la corrupcin de la humanidad. El gobierno de Dios sobre el mundo se ejerce tambin por las leyes de los prncipes temporales. As lo vemos decir a Lutero: En cuanto a la realizacin de los negocios temporales hay, para aquellos que poseen vocacin, imperio, principado y autoridad. La fuente de la cual ellos deben extraer su sabidura no es el Evangelio; la palabra de Dios es muy poco respetada por ella misma Este es el lugar en que se deja al derecho. En la teologa de Lutero, no hay una negacin absoluta sino una devaluacin, queda reducido a ser un instrumento de la vida temporal. Diferencias entre este pensamiento y el Dcho. Nat. Clsico En el pensamiento de Lutero existen numerosos aspectos que van a permanecer como notas caractersticas del pensamiento jurdico moderno. a) El sentido del derecho se reduce a ser un objetivo transitorio y puramente instrumental : la

represin de los pecadores a fin de preservar un poco de orden en el mundo terrestre. Lutero piensa el derecho bajo las especies del derecho. penal, del derecho represivo. Lo que ha desaparecido de la nocin del arte jurdico, con relacin al derecho natural clsico, es la justicia particular, la atribucin a cada uno de la parte justa, como sentido del orden jurdico. Cmo podra ser el jurista -para Lutero- sacerdote de la justicia segn la frmula romana? Culto idoltrico, pagano. La justicia en su pensamiento no tiene otro sentido que tener lugar en el reino terrestre, donde se sita exclusivamente el derecho. Poco le importa atribuir a cada uno lo suyo, para este viejo monje slo cuentan los valores de la salvacin. Por eso est condenado a otorgar al arte jurdico esta finalidad vaga, que no se detiene a profundizar: la salvaguarda del orden temporal mediante la correccin de los malos, seccionado de ese valor eterno que era para los clsicos la justicia. A decir verdad, no es en el derecho en s mismo en lo que piensa Lutero, sino en funcin de la moral y la poltica. A esta sombra interpretacin del papel del derecho lo ha conducido la tradicin de

la Sagrada Escritura y el texto de la Epstola a los Romanos. No es en vano que el prncipe porta la espada, siendo ministro de Dios le corresponde realizar la venganza de aquel que hace el mal y penarlo. La ontologa del derecho moderno ( o ms exactamente la ausencia de ontologa en el derecho. moderno) est en germen en esta reduccin del derecho a una tcnica de represin al servicio del orden, y en esta ruptura entre el derecho y la justicia. Toda la teora del derecho, en lo concerniente a su definicin y a sus fuentes sufrir un duro golpe b) El derecho es represivo, por lo tanto una de sus notas esenciales es la coaccin. Este tambin es un aspecto especifico del pensamiento moderno. Probablemente desde los primeros aos de estudio en la facultad de derecho se nos ha dicho que el derecho es el conjunto de normas sancionadas por el estado, es decir impuestas. Muy distinta era la concepcin clsica del derecho natural, donde se pona el acento en la obligacin del jurista de descubrir la parte justa que corresponde a cada uno de los litigantes, la necesidad de usar la fuerza para hacer cumplir la sentencia, era ms bien materia de los auxiliares de la justicia, no del juez. En la visin de Lutero, la actividad del jurista no puede situarse ms que en el ejercicio efectivo de la fuerza y de la coercin tal como lo exige un mundo corrupto. Lutero asocia constantemente la idea de derecho y de la espada, la espada es el smbolo del derecho, sella su existencia. Leyendo a Lutero, parece que el jurista por excelencia es el ejecutor, porque la coercin ha venido a ser la esencia del mundo jurdico. c) En tercer lugar debo sealar que Lutero deja de concebir el derecho como algo justo a buscar y a descubrir; la justicia no tiene lugar en el reino terrestre y la verdadera justicia -que es la del reino de Cristono es accesible ms que por la fe, la inteligencia humana no busca ya lo justo, su papel se limita slo a hacer respetar las leyes positivas divinas (contenidas en la Sagrada Escritura) o humanas (emanadas del prncipe. La identificacin moderna del derecho con el conjunto de leyes positivas -impuestas desde el exterior- ya est dada en el pensamiento luterano. Es tiempo de plantear algunos interrogantes: En este deterioro del derecho al que conduce la teologa de Lutero, dnde quedar el mtodo del derecho natural? Lutero es una de la guas que han conducido al mundo moderno hacia el positivismo jurdico?

2) El abandono del derecho natural clsico

La posicin del Lutero respecto del derecho natural clsico est hoy controvertida, muchos autores han sealado su fidelidad a la doctrina escolstica del derecho natural, no compartimos esta opinin, probablemente Lutero haya tomado frmulas de la escolstica tradicional en cuestiones que para l eran secundarias, esto obedece ms a un descuido que a una toma de posicin. Lo cierto es que la teologa de Lutero y su visin del mundo imponen la recusacin del derecho natural. Con qu sentido emplea el trmino derecho natural? Esto es lo que debemos clarificar antes de demostrar la incompatibilidad de su doctrina con el derecho natural en sentido autntico. He seleccionado en el tomo IV de la obras de Lutero una serie de textos donde se refiere a la ley natural y al derecho natural. Lutero no poda ignorar el pasaje de la Epstola a los Romanos, donde San Pablo proclama la existencia de una ley natural inscripta en la conciencia de todos los hombres, paganos y judos. Sin duda siguiendo a San Pablo, hace suya la mxima tradicional que ensea que el derecho natural es comn a fieles y a infieles. En la exhortacin a la paz a propsito de los doce artculos de los campesinos suecos, Lutero reprocha a los seores (suavemente puesto que esos reproches no ocupan ms de tres pginas, mientras que los destinados a los campesinos son mucho ms prolijos y violentos) ser responsables de la guerra porque han hecho leyes injustas y contrarias al derecho natural. En el Tratado sobre el comercio y la usura (1529) retoma con severidad las tesis medioevales sobre el justo precio, la inmoralidad del lucro comercial, la interdiccin de la garanta y sobre todo de la usura. Hay muchos escritos de Lutero contra el prstamo a inters (Sermn sobre la usura de 1521; Escrito a los

pastores para predicar contra la usura de 1540, etc.) Esto tiene algo que ver con el derecho natural? Por qu Lutero, por ejemplo, prohibe rigurosamente la usura y la fianza? Sobre qu base?. Sobre la base de la fe respecto de los textos de la Escritura el mismo fundamento de los canonistas imbuidos por el espritu del agustiniano. En Santo Toms, el fundamento resida en los argumentos racionales de Aristteles. Tomemos el ejemplo de la fianza (una de las grandes operaciones bsicas de la actividad bancaria) que se prohibe como consecuencia de los siguientes textos de la Sagrada Escritura: Gnesis 43,44; Proverbios 6,20,22,27; Eclesiasts I, 2 y 14; II, 11 y 24; Lucas 12,16-21 etc. Puede que encontremos algunas reflexiones escritas sobre esta materia, que no era importante a sus ojos. Pero en todos los textos que he ledo, la tendencia parece clara: Lutero llama derecho natural, al mandato bblico. Es la ley divina revelada, que segn la teologa agustina sustituye con ventaja -tanto para los judos como para los cristianos- a la ley natural pagana que si bien ha sido dictada por el mismo Dios -con idntico contenido- e inscripta en la conciencia de cada hombre, resulta imposible de conocer porque la conciencia humana est corrupta luego del pecado original. El derecho natural es la ley promulgada en la Sagrada Escritura (Antiguo y Nuevo testamento) y sobre todo en el Declogo. Por otra parte, advirtase que Lutero tenda a reservar el trmino derecho a los preceptos de la segunda tabla que conciernen a la conducta social, a los actos del hombre hacia su prjimo. No nos sorprende que Lutero haya usado en este sentido impropio, la expresin derecho natural. Ya hemos visto como durante los aos anteriores, esta expresin es usurpada y desfigurada por un buen nmero de canonistas o telogos que ignoraban su verdadero sentido. As lo hace Graciano, quien en el primer texto de su Decreto define el derecho natural como eso que esta contenido en la Ley(Declogo) y en el Evangelio, y sobre todo los franciscanos Duns Scotto y Occam. Lutero ha sido educado en el nominalismo, a travs de Juan de Wesel y Gabriel Biel; por eso no resulta extrao que el trmino derecho natural, desprovisto de su sentido autntico, no evoque otra cosa que la obediencia a las leyes divinas positivas. Lutero y el verdadero derecho natural No cabe duda que la teologa luterana es profundamente contraria al autntico derecho natural, que se funda en la naturaleza de las cosas ( y no inmediatamente sobre los mandatos de Dios) esperando extraer de ellas la materia de una ciencia del derecho (y no leyes perfectamente acabadas). No existe en esta teologa, la idea de la existencia en la Razn Divina de un plan de organizacin jurdica de la creacin, no hay lugar para la Ley Eterna, que tanto San Agustn como Santo Toms colocaban en la cima de su sistema jurdico. Lutero concibe el reino de Dios (totalmente separado del reino del mundo) msticamente, como un dominio donde se ejercita la absoluta libertad, donde toda ley sera superflua, es un reino ajurdico. Encontramos en su pensamiento un sentido elevado de la vida cristiana, pero efectivamente fundada sobre la fe, la caridad y la libertad espiritual, ms que sobre un orden jurdico. En esta lnea, se rompe toda relacin entre la vida cristiana perfecta y el orden jurdico del mundo, cerrndose la puerta a toda sntesis entre derecho natural y vida cristiana. Aun cuando Lutero haya admitido que Dios ha provisto originalmente un orden de la creacin, su teologa del pecado le impide hacer hincapi sobre la persistencia de este orden en la humanidad tal como es. En su pensamiento, luego del pecado original nuestra naturaleza queda destruida. Esto le impide ver en la humanidad presente esas inclinaciones naturales, el desarrollo espontneo de instituciones sanas, de familias bien constituidas, de ciudades felizmente estructuradas, que eran para Sto. Toms la base experimental de la ciencia del derecho natural. Ya que la naturaleza humana est enferma, el derecho no formarse segn ella sino que debe ir contra ella. Se ha destacado en reiteradas oportunidades que la doctrina del derecho reposa en una cierta confianza en la inteligencia del hombre. Es necesario que la razn de los hombres -an de los paganossea capaz todava (an despus del pecado original) de discernir las instituciones naturales de aquellas que van contra la naturaleza, lo justo de los injusto. Pero la teologa luterana desprecia la razn humana. As

dice, La razn humana es la ms grande prostituta del diablo... a la que se debera quebrar los pies y destruir; a ella y a su sabidura. Arroja el insulto a la cara para repetirlo de manera espantosa: ella es y debe ser ahogada en el bautismo. Merecera lo abominable, que se la relegue en el lugar mas desagradable de la casa, en el bao No hay otra conciencia ms verdadera que la nacida de la fe y de la obediencia a los mandatos revelados, a las rdenes de Dios. Es sobre las huellas de Lutero que una parte del pensamiento alemn ir hacia el irracionalismo; de all surgen algunas grandezas del genio alemn: su misticismo, su msica y su poesa, pero tambin sus inmoderaciones. Todo ello es producto de la depreciacin luterana de la razn; todo el pensamiento de Lutero es y quiere ser irracional. Por eso era lgico que aboliera esa floracin del humanismo fruto de la filosofa tomista, que rompiera -en nombre del cristianismo- con Aristteles, un pagano armado de la razn natural. Lo dice una y otra vez: Aristteles es el parapeto impo de los papistas, l es a la teologa lo que las tinieblas son a la luz. Su tica es el peor enemigo de la gracia. Asimismo, el propio Sto. Toms es para Lutero un gran cerdo. Todo ello , hace incompatibles sus afirmaciones con la tesis de Lutero jusnaturalista! La misma reprobacin realizar respecto de los juristas romanos, del derecho romano reubicado en Europa gracias al humanismo escolstico. En la medida que el mundo germnico se impregna de la religin de Lutero, podr guardarse la etiqueta de derecho natural (como en el caso de Puffendorf o Kant) pero perder progresivamente su sentido autntico.

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El positivismo jurdico de tipo luterano

Lutero es uno de los factores del auge del positivismo moderno, l representa una forma particularmente aguda de positivismo jurdico, que se corresponde con su espritu entero y brutal, que ha gozado de una fortuna particular en Alemania. La lgica de su sistema no puede conocer otras fuentes del derecho que las leyes positivas, especialmente las divinas. Pero si las leyes contenidas en la Escritura no tienen ningn valor meritorio para la salvacin (porque no pertenecen enteramente al reino de Cristo, sino que son exclusivamente para malvados) no por ello son menos obligatorias. Aqu encuentra Lutero toda su dureza para imponerla a los fieles, sea a los comerciantes (usura) sea a los campesinos sublevados. La fuente esta en las de la Biblia. Lutero les manda dejarse atrapar, maltratar, degollar por los seores, dejar violar a sus hijas, deben poner la otra mejilla, no resistirse a la fuerza. Considera que los preceptos evanglicos (como el Sermn de la Montaa) son tan obligatorios como el Declogo. Lutero no pretende distinguir, como lo hiciera el catolicismo al conciliar el Evangelio con el pensamiento pagano, entre consejos y preceptos. Los llamados consejos de perfeccin (prestar sin esperar devolucin, dejarse robar sin resistencia, perdonar setenta veces siete tienen el mismo valor jurdico que el precepto de no robar o de no adorar falsos dolos. Y esto vale para todos, no solo para los monjes a quienes la Iglesia Catlica colocaba en un estado de perfeccin. Lutero elimina esta distincin. Propone un retorno a la Sagrada Escritura como fuente del derecho, es decir una vuelta a los errores del agustinismo jurdico. Leyendo el Tratado del comercio y de la usura (1524) se ve como Lutero prohibe, en nombre de la Sagrada Escritura, todas las operaciones comerciales y bancarias, volviendo a las ideas ms arcaicas y ms antieconmicas de la Alta Edad Media, en su desarrollo demuestra que el comercio es un pecado mucho ms grave que el robo. Lutero reclutaba su clientela entre los ladrones feudales ms que entre los banqueros. Odiaba a la banca Fugger, aliada con Roma contra l a raz de las indulgencias, y a los comerciantes. En tal sentido, el catolicismo tomista y el protestantismo calvinista sabrn responder mejor a las necesidades de la economa. Lutero, por su parte, tiene demasiado buen sentido para creer que slo la Escritura puede constituir el derecho, el Evangelio tampoco puede ser suficiente porque sus preceptos son demasiado puros para el mundo de los pecadores, que no los respetan. Dada la funcin represiva del

derecho, este no tendra verdadera existencia si no obra de ese modo: represivamente. No pienso que los textos positivos divinos corresponden en el espritu de Lutero a la plena nocin de derecho: las verdaderas fuentes del derecho efectivo que rigen el mundo son las leyes positivas humanas. Las leyes positivas de los prncipes son las que debemos valorar en esta teora de las fuentes.

Doctrina Poltica de Lutero

Puede ser que ms que el autor de una doctrina del derecho, Lutero haya creado una doctrina poltica. Como tantos otros filsofos que han influenciado el pensamiento moderno, el derecho no ser ms que una pieza auxiliar de la poltica. Debe quedar claro, que la doctrina del estado luterano se funda enteramente sobre la Escritura, mejor dicho, sobre ciertos textos de la Escritura. Nada de T eres Pedro, Lutero no da a este texto la importancia que le concedan los canonistas del medioevo; prefiere apoyarse en la Epstola a los Romanos 13,1-8; donde San Pablo dice que No hay autoridad que no provenga de Dios; y las que existen, por El han sido instituidas. As que el que se opone a la autoridad, se opone al orden por Dios establecido; y aquellos que se oponen atraern sobre ellos una condenacin...Pero la autoridad es ministro de Dios para el bien. Si obras mal, teme, pues no vano lleva la espada; porque es ministro de Dios para castigar al que obra mal... Este pasaje que con las aclaraciones del pensamiento catlico tradicional autorizaba la resistencia a la opresin en cualquier sistema injusto contrario al bien, es ignorado por Lutero en sus derivaciones, en las limitaciones que se han introducido. Este pasaje le resulta suficiente por s para fundamentar solamente la autoridad temporal prevista por Dios para el gobierno de los malos, del reino del mundo, ya que a sus ojos la autoridad del Papa no tena fundamento en la Escritura. La ley Divina nos manda obedecer al prncipe secular, a sus mandatos a sus leyes. En el Tratado de la Autoridad Temporal, Lutero seala los lmites de la potestad secular: la autoridad, nada puede sobre las conciencias porque la espada no es de manera alguna sancin para el mbito de la fe. Dos siglos ms tarde, retornaran frmulas parecidas en la pluma de Kant. Sin embargo, la autoridad es ilimitada respecto de los actos exteriores del hombre, igualmente en lo que atae al ejercicio exterior del culto. En Alemania, sern los prncipes los que impongan a los individuos sus cultos y los que decidirn -desde el momento en que sigan a Lutero- la eliminacin en sus tierras de los proslitos papales. Es recomendable la lectura de los escritos de Lutero Contra las hordas criminales y saqueadoras de los campesinos. Cabe recordar que los campesinos se haban sublevado en nombre del Evangelio, figurndose que Lutero los apoyara, puesto que defendan las mismas cosas que l crea injustas. El lder de la iglesia protestante, por el contrario, tom partido en favor de los seores. Con una violencia increble, anatemiza la audacia de haber osado rebelarse en nombre del Evangelio cuando este Libro Sagrado no conoce ms que la obediendia. En tercer lugar: decs que la autoridad es demasiado mala e intolerable, porque no nos permite predicar, el Evangelio, nos oprime con sus cargar sobre nuestros bienes temporales y nos echa a perder en cuerpo y alma. Yo respondo que el que la autoridad sea mala e injusta no excusa el motn o la rebelin. Castigar la maldad no corresponde a cualquiera sino a la autoridad secular, que lleva la espada como dice San Pablo en Rom. 13,4 (Exhortacin a la paz). Los campesinos en su insurreccin han pretextado que los seores rehusaban predicar el Evangelio y esquilmaban a los pobres; de all su rebelin. Pero yo responde: aceptado que los seores hayan cometido una injusticia, mas no sera igualmente justo y equitativo el cometer igual injusticia, es decir desobedecer y destruir el orden que ha sido establecido por Dios y que no nos pertenece; por el contrario, es necesario sufrir la injusticia; si un prncipe o un seor no quiere tolerar el Evangelio, idos a otros principado...,porque Cristo dijo:<si os persiguen en una ciudad, id a otra> (Exhortacin a la paz) No hay derecho de resistencia en Lutero, el Evangelio no ensea acaso la no resistencia? Para los telogos catlicos, este sera un consejo pero Lutero no distingue entre preceptos y consejos acordando a todos

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igual valor vinculante. Lutero exhorta a los seores a robar, pillar, colgar, decapitar. A ello se reduce la apologa de la espada y la defensa del oficio de verdugo. Vamos a la teora luterana de las fuentes del derecho. Concepcin de la ley positiva Para Aristteles y Santo Toms, la ley positiva (que juega un papel importante en la vida del derecho) no posee validez sino en la medida que cumple su oficio de servir a lo justo. Merece el nombre de ley, porque su contenido permanece dentro del cuadro de lo justo natural. La ley injusta no es ley. Lutero posee otra idea sobre la ley positiva, no es que no quiera leyes justas, lo hemos visto criticar sin vueltas las leyes injustas de los seores, pero la diferencia est en la fuente de la ley. El aconseja legislar, no conforme al derecho natural -el prncipe gobierna contra la naturaleza corrupta del hombre- sino segn las rdenes de Dios: la autoridad es un ministro de Dios para la venganza de los malos y para su punicin. Al modo agustino, Lutero concibe la autoridad como un auxiliar de la ley divina. Pero, puesto que la Sagrada Escritura contiene preceptos morales, corre el riesgo de ser extremadamente pobre en soluciones jurdicas, existe un amplio campo librado a la arbitrariedad del legislador humano, el contenido de justicia de la ley no es condicin de su validez. Toda ley debe ser obedecida porque es el mandato del prncipe y porque la autoridad que este detenta es de derecho divino. Aunque las leyes de los seores contra los campesinos sean injustas, no son por ello menos vlidas. Lutero en su escrito sobre Si los Hombres de Armas Tambin Pueden estar en Gracia, retoma a su manera, la cuestin de la guerra Justa que obviamente ya no consiste en reparar una injuria. En su doctrina distingue tres hiptesis: que la guerra se haga de superior a inferior, de igual a igual inferior a superior All encuentra la solucin al problema de los campesinos quienes han obrado mal por cuanto el superior tiene la causa justa, debindole el sbdito obediencia. Del mismo modo, la ley vale por su fuente, cualquiera sea su contenido. Poco le importa que la ley sea racional, todo su pensamiento es irracional, sus aliados son nobles, seores incultos o el grosero sentido popular contra los juristas sabios. Donde culmina ese estado de espritu, es en su elogio de la equidad, que es tambin un tema luterano. Para el derecho natural clsico, la equidad implicaba que por encima de la ley, exista la justicia. Era un esfuerzo por parte del juez de acercarse aun ms a lo justo, cuando el texto de la ley -en virtud de su generalidad- no haba podido hacerlo por s mismo. Otra cosa es lo que llama algunas veces la equidad cristiana, que es la correccin de la ley -no por la justicia- sino por la gracia, la piedad, la misericordia: subordinacin de la justicia a la caridad. Tal debera ser la prctica del derecho de la Iglesia, segn los antiguos autores del derecho cannico todava vinculados al agustinismo, como Graciano, aunque ste ltimo no emplea el tmino equidad para referir lo antedicho. La equidad de Lutero aunque derivada de esta equidad cristiana es totalmente diferente, consiste en la posibilidad que tiene el prncipe de trascender las frmulas generales de las leyes: Como un padre de familia, que fija el tiempo y la medida del trabajo y de la comida para sus servidores y sus nios, debiendo no obstante guardar en su poder el medio de cambiar o modificar esas disposiciones...Lo digo para que no se piense que es suficiente y que es una cosa buena acogerse a las opiniones de los jurisconsultos (Tratado sobre la Autoridad Temporal). La equidad ya no es del resorte del jurista, sino del patrn, la equidad de Lutero -a la inversa de Aristteles- es la apologa del placer, de la arbitrariedad, en momentos del prncipe, de la irracionalidad del derecho. Este tema de la equidad, aclara el pensamiento profundo de Lutero: que la fuente ltima del derecho es el mandato arbitrario. Tambin que la autoridad de la ley no est ms -como en el pensamiento de Sto. Toms- sometida a ciertos lmites, al control por parte de los jueces y de la doctrina jurdica, en Lutero la autoridad de la ley es incondicional. Lo hemos visto muy bien, a propsito de la rebelin de los campesinos: stos deban obedecer las leyes de sus seores a despecho de su injusticia. Si los seores pretenden

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reducir a los campesinos a la esclavitud y ellos en nombre de una nocin mal comprendida de la libertad cristiana cuestionan aquella actitud como poco evanglica, Lutero les responde que deben obedecer porque la autoridad viene de Dios y todo hombre debe estar sometido a las autoridades superiores, conforme est dicho en la Escritura.

No se trata ya del derecho natural que sirve de barrera contra los abusos del derecho positivo, tal como sostiene P.H. Jaeguer sobre la mstica protestante : al revs de lo que comprobamos en el mundo anglicano o en el mundo catlico, no hay en el pensamiento luterano alemn garantas para el individuo, la persona humana slo es investida de valor y de dignidad una vez que el salvada por la fe y en el reino espiritual, no en su estado natural. Ningn desarrollo de derechos naturales del individuo en el luteranismo puro. A los campesinos sublevados, Lutero les responde sufrir y subir a la Cruz, esos son exclusivamente los derechos de los cristianos (Exhortacin..). Su pensamiento es el de un monje para quien no cuenta ms que el reino espiritual, rehusa profundizar lo dems por considerarlo superficial. Porque San Pablo predica a los cristianos, como regla de conducta espiritual, la obediencia a las autoridades superiores, Lutero concluye a destiempo, afirmando en el orden temporal el derecho divino de los poderosos, de la autoridad y el valor absoluto de sus mandatos. Conside-raciones exclusivamente religiosas, lo han llevado a una forma de positivismo particularmente duro y simplista, exaltando sin medida las leyes positivas. Tesis que conocer una larga fortuna en Alemania luterana.

En definitiva, no hemos encontrado en el pensamiento de Lutero nada doctrinalmente nuevo. Su actitud es arcaizante y reaccionaria. Repite los errores del agustinismo de la Alta Edad Media, slo es importante lo relativo a la salvacin y los textos de la Escritura son fuente absoluta en el orden jurdico. Su pensamiento es tributario del nominalismo en el que es formado.

Se ha dicho que Lutero ha sido una de la guas del mundo moderno, pero es un hombre del medioevo y ello se verifica sobre todo en su doctrina sobre derecho. Sin embargo, el positivismo moderno sacar ventaja de su pensamiento y de todos aquellos hombres a la vida religiosa que tienden a transportar a los asuntos temporales - cuando las circunstancias los al pie de la letra. Esto obligan a ocuparse de ellosuna concepcin del hombre y del mundo forjada para la vida espiritual, tomando la Escritura es lo que han hecho el agustinismo, Occam y Lutero. Pero en cuanto a los efectos, la obra de este ltimo es muy distinta a la de Graciano o a la de Occam. Porque revertir el derecho natural, abrir las compuertas al positivismo jurdico tiene consecuencias muy distintas en el siglo XVI que en la Edad Media. En tiempos de Graciano, ello no aprovechaba ms que a las leyes positivas divinas o al triunfo del derecho cannico. En tiempos de Lutero, luego del boom de la economa en que los estados han conquistado su independencia, el ganador es el orden temporal y el positivismo humano. En cuanto a Occam, el pensamiento de Lutero reviste en la historia mayor importancia. Occam slo tena como toda audiencia un pequeo crculo de telogos y clrigos; otro es el auditorio de Lutero. Mientras que Occam no venci en su lucha contra el Papa, las circunstancias han conferido a Lutero un gran destino histrico. Fue el maestro del pensamiento de una multitud de fieles y laicos, ha sido uno de esos escritores que imponen su concepcin del mundo. Por todo ello, es mayor su papel en la historia del derecho, aun cuando no haya desarrollado su doctrina sobre el derecho de un modo sistemtico por no acordarle demasiada importancia a esos asuntos. Esa doctrina es una prolon-gacin implcita de su teologa. Tambin es cierto que el pueblo luterano se ha guardado de seguir al pie de la letra todas las consecuencias de esa doctrina, hay un Melanchton. Una visin del derecho, tan brutal, contraria a las costumbres de Europa y, probablemente al buen sentido, no podra ser asimilada por un pueblo de un da para el otro. Pero es necesario sealar, que Lutero ha depositado en el alma alemana el germen de un tipo original de positivismo jurdico, fundado en la fe religiosa, extremo en cuanto a sus consecuencias, que se resume en el culto a la autoridad, la apologa de la obediencia y la disciplina. Ese germen fructificar lentamente en la filosofa alemana y en el pensamiento comn. No slo Puffendorf, Kant o Sthal sino tambin Bismark. Y como se conoce la repercusin de la universidad alemana a partir del siglo XIX, es posible que por mil canales indirectos, nosotros mismos hayamos recibido su influencia.

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