XII Encontro de Ps-Graduao e Pesquisa

Universidade de Fortaleza 22 26 de Outubro de 2012

O NOVO PERFIL CONSTITUCIONAL DO ICMS: AS MODIFICAES FRENTE A REFORMA TRIBUTRIA

Thiago Anastcio Carcar1* (PG), Cristiana Silveira 2 (PG), Vicente de Paulo Augusto de Oliveira Jnior3(PG) 1Programa de Ps-Graduao em Direito Constitucional, Universidade de Fortaleza, Fortaleza-CE; 2Programa de Ps-Graduao em Direito Constitucional, Universidade de Fortaleza, Fortaleza-CE 3Programa de Ps-Graduao em Direito Constitucional, Universidade de Fortaleza, Fortaleza-CE.
thiago.carcara@hotmail.com Palavras-chave: ICMS; IVA; Reforma Tributria;

Resumo
O presente artigo analisa, por meio de uma pesquisa bibliogrfica com auxilio da legislao constitucional e infraconstitucional, o novo perfil constitucional do ICMS a partir das alteraes trazidas pela Proposta de Emenda Constituio - PEC n. 233/08. A Proposta de Emenda Constituio sistematiza o Imposto sobre Valor Agregado Federal IVA-F e modifica o atual delineamento constitucional do Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios - ICMS. Sem aprofundar nas disposies que regem o IVA-F, observa-se os efeitos que este imposto acarretara sobre o ICMS. Passando por uma anlise da competncia normativa dos entes federados, chega-se a mudana no fato gerador e os efeitos nos princpios da seletividade e da no-cumulatividade, alm do principio federativo e as isenes a nvel estadual e distrital. Assevera-se ainda que estas mudanas busca a unificao das legislaes dos vinte e sete Estados Federados, buscando o trmino da guerra fiscal, o nivelamento das receitas dos estados e a adaptao ao modelo europeu de centralizao da tributao sobre o consumo.

Introduo
A Proposta de Emenda Constituio PEC n. 233/08, alm da sistematizao do Imposto sobre Valor Agregado Federal - IVA-F, traz uma modificao do atual Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios - ICMS que continuar a ter o mesmo nome, mas ter cara e corpo de Imposto sobre Valor Agregado Estadual - IVA-E. O porqu desta nomenclatura similar ao IVA-F vem da unificao, no de tributos, como nesse caso, mas das legislaes pertinentes ao imposto e da sua nova performace definida por lei complementar de incidir sobre o valor agregado. O ponto nefrlgico da mudana no ICMS a unificao das legislaes, que atualmente so 27 (vinte e sete) tratando sobre as alquotas, hipteses de incidncias e base de clculo. A conseqncia disso a resoluo da guerra fiscal que tem como foco da Proposta de Emenda do Governo Federal. A mudana trar uma srie de conseqncias que transformam o imposto, j que passar a ter um novo sujeito ativo, o estado destino, e um fundo de equalizao de receitas com o objetivo de nivelar as receitas dos estados e municpios. Ademais, outro motivo para a mudana a adaptao ao bem sucedido modelo europeu de centralizao da tributao sobre o consumo.

Metodologia
Por meio de uma pesquisa bibliogrfica com auxilio da legislao constitucional e infraconstitucional examina-se o tema proposto averiguando as modificaes trazidas pela PEC n. 233/08.

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Resultados e Discusso
Atualmente a competncia normativa do ICMS dos Estados e do Distrito Federal e a competncia arrecadatria pertence ao estado de origem. A PEC n. 233/08 pretende mitigar a competncia estadual, atravs de uma lei complementar nacional que unificaria todas as legislaes estaduais, transferindo a competncia arrecadatria para o estado destino. Vale acrescer que a alquota ser elaborada pelo Senado Federal, que determinar o seu valor para cada produto devendo valer para todo territrio nacional. Atualmente esta alquota estabelecida por cada estado-membro atravs de lei ordinria, mas com algumas peculiaridades. Ter-se- uma uniformizao de alquotas que acarretar na efetivao do princpio da seletividade, isto , determinadas espcies de produtos tero uma tributao diferente de outros produtos, o que atualmente no ocorre em virtude dessa demasiada leva de legislaes referentes a alquota do ICMS. Todavia isto trar um incmodo ainda maior, pois afronta ao princpio do federalismo, j que usurparia a competncia legislativa dos Estados-membros e do DF, passando a se concentrar na mo da Unio. Os Estados-membros e o DF perdero a sua competncia tributria em certos termos, j que podero utilizar-se do novo Conselho Nacional de Poltica Fazendria - CONFAZ para conceder benefcios fiscais, porm no perdero sua capacidade tributria ativa. Contudo, a proposta altera significativamente o sistema atual da capacidade tributria. O atual ICMS tem, nas operaes interestaduais, a sistemtica de ser cobrado no estado remetente, trazendo um mecanismo chamado diferencial de alquotas que tenta corrigir esse visvel desequilbrio arrecadatrio. Deve-se frisar que os estados destinatrios do produto ficaro com a arrecadao. Discute-se, ainda, uma sistemtica parecida com o diferencial de alquotas para acalmar os estados produtores que perdero muito com a mudana. O importante que o dinheiro dos estados consumidores permanecer em seu territrio. Isso trar desenvolvimento e uma melhor distribuio de riquezas no pas. A sistemtica a ser utilizada para a cobrana do ICMS, em razo da substituio tributria, continuar a mesma. O estado de origem, o produtor, que far a cobrana do tributo e posteriormente o repassar ao estado final, ao destino. Vale dizer que a PEC traz ainda a possibilidade de interveno federal caso o valor desses tributos no sejam repassados para o ente competente. Vale dizer ainda que o Governo Federal trouxe uma sistemtica para compensar os estados produtores para que os mesmos no fiquem sem nenhuma parcela do ICMS e percam, efetivamente, todo o montante arrecadatrio. A insero do art. 155-A em seu 3, na CF, conforme a PEC n. 233/08, regulamentar este assunto. Alm disso, no que concerne competncia tributria, ou seja, competncia legislativa, que ser conjunta conforme o ttulo da nova Seo IV-A, so propostas, no 3 do art. 61 da Constituio, regras especiais para a iniciativa dessa norma, que ficar a cargo do Presidente da Repblica ou de um tero dos Senadores, dos Governadores ou das Assemblias Legislativas, sendo que nessas hipteses devero estar representadas todas as Regies do Pas. Anastcio (2009, p. 5-7) cita ainda algumas novas incidncias e outras no-incidncias do tributo afirmando que o ICMS incidir ainda sobre: operaes com arquivos eletrnicos no elaborados por encomenda, inclusive os que contenham imagem, som ou programas de computador, ainda que transmitidos eletronicamente; transferncias de mercadorias entre estabelecimentos do mesmo titular e de bens em operaes interestaduais entre estabelecimentos do mesmo titular; nas operaes com energia eltrica, em todas as etapas anteriores operao final, inclusive nas de importao, de produo, de
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transmisso, de distribuio, de conexo e de converso. Entretanto no incidir nos produtos componentes da cesta bsica, listados em lei, assim como nas operaes interestaduais com sucata, aparas, resduos, fragmentos e desperdcios de materiais destinados reciclagem e reutilizao. O art. 155, 2, III da CF traz o ICMS que poder ser seletivo em funo da essencialidade das mercadorias, facultando assim o seu uso com funo extra-fiscal. Porm, essa faculdade de competncia do Senado, que estabelece as alquotas e os produtos. Vale dizer que esta seletividade no obrigatria e no representa um direito liquido e certo como assevera a jurisprudncia vasta no mbito dos Tribunais Estaduais. A PEC 233 conduz possibilidade de diferenciao por tipo e quantidade de consumo: IV - as alquotas das mercadorias e servios podero ser diferenciadas em funo de quantidade e de tipo de consumo; (art. 155-A, 2o), sendo que estas alquotas sero definidas pelo Senado ou pelo CONFAZ. MAIA (2009, p. 12) traz os benefcios e um dos problemas desta mudana, dizendo que esta seletividade positiva pois: permite que seja dada a iseno completa para os consumidores de baixa renda, independentemente da quantidade consumida, e possibilita a fixao de uma alquota mnima para uma quantidade bsica de energia eltrica para cada unidade residencial ou rural (p.ex. os primeiros 100 kWh/ms). Continuando com o mesmo posicionamento afirma que O problema dessas propostas que em alguns Estados haveria uma significativa reduo da arrecadao uma vez que a imensa maioria dos consumidores residenciais ou so baixa renda ou apresentam baixo consumo. No que concerne a no-cumulatividade, como j ressaltado anteriormente, o art. 155, 2, da Constituio Federal, determina que o ICMS seja no cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao relativa circulao de mercadorias ou prestao de servios com o montante cobrado nas anteriores pelo mesmo ou outro Estado ou pelo Distrito Federal. Na PEC n. 233/08, a mudana se dar no formato desta no cumulatividade. Enquanto hoje o prprio comando constitucional declina de que forma se dar a no-cumulatividade, com a mudana, a forma ser definida em lei complementar. O que se questiona se essa pequena mudana no comando constitucional poder trazer algum malefcio ou benefcio ao sistema tributrio ou ao cidado, contribuinte do tributo. Pommorsky (2009, p. 01) traz seu posicionamento: bem possvel que a legislao infraconstitucional que disciplinar o instituto venha a repetir o conceito ora estampado na Constituio. Contudo, a supresso do conceito constitucional fragiliza o direito conferido aos contribuintes, que poder ser reconfigurado ao (dis)sabor de ocasionais interesses polticos. Em certos termos, acreditar na diminuio deste direito uma realidade porm, analisando a forma pela qual se posta atualmente a legislao e a forma como ocorre a tributao do ICMS, a simplificao deste processo legislativo traria a possibilidade de resoluo mais rpida de problemas que viessem a acontecer. Dessa forma, acredita-se que com a PEC, deixando esse assunto para ser disciplinado por lei complementar, poder haver mudana nessa sistemtica que s trar melhorias ao sistema tributrio nacional. O ICMS o imposto de competncia estadual de maior poder arrecadatrio sendo a maior fonte de renda dos estados. Com a unificao das legislaes que tratam do imposto, muitos estados vem abalado o pacto federativo, j que perderam a competncia normativa sobre o tributo. A interferncia da Unio nesse ponto justificada pela crescente Guerra Fiscal que prejudica a poltica de desenvolvimento do pas. Ademais, a efetivao de princpios como a no-cumulatividade e a seletividade se tornam inviveis em virtude da alta complexidade das leis e de suas 27 facetas, uma para cada ente federado.

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Outro ponto, correlato, diz respeito ao campo poltico pois, existindo uma tendncia municipalista na Federao, que decorre em razo dos prefeitos municipais serem os cabos eleitorais dos congressistas que so, em sua parte, grandes vereadores federais. A falta da viso de federao faz com que os interesses de cada estado e de cada municpio, prejudiquem o interesse da nao, e faam com que a reforma tributria se envolva de problemas, trazidos sem necessidade, impedindo a sua devida aprovao com as necessrias alteraes para um melhor sistema tributrio nacional. Por fim, Piscitelli (2009, p. 163), traz que uma das maiores polmicas se refere pretenso de adotar uma legislao nacional uniforme (lei complementar nica) para o novo IVA-E, em substituio s 27 legislaes estaduais existentes, restringindo o poder de Estados de concederem quaisquer tipos de incentivos atravs desse imposto, embora preservando os benefcios j concedidos. Ainda continua dizendo que isso ajudaria a eliminar a guerra fiscal, em troca de uma efetiva poltica de desenvolvimento regional, que seria o novo instrumento de atrao de novos projetos privados, estimulados por novos investimentos pblicos de infra-estrutura e por programas de apoio creditcio atravs de bancos oficiais.

Concluso
Diante das circunstncias apresentadas as alteraes propostas para a plena implantao do Imposto sobre o Valor Agregado Federal IVA-F acarretam diversas alteraes sobre o Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios ICMS. Resolve-se- graves problemas como a guerra fiscal e possibilita uma melhor arrecadao para os Estados consumidores, mas por outro lado cria entraves para os estados j que a hiptese de incidncia ter reduo pela ampliao da hiptese do IVA-F. Entretanto, em vias de socorrer a economia pela emergente crise financeira que teima em cercar as economias mundiais, o Brasil como pais emergente e em plano desenvolvimento tem que o mais rpido possvel desemperrar a Reforma Tributria e implementada a fim de dar musculatura a economia, confiabilidade aos investidores e melhor diviso arrecadatrio proporcionando um desenvolvimento continuo e equnime entre os entes federados.

Referncias
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CARRAZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. 22. ed. So Paulo: Malheiros, 2006.

MAIA, Fernando C. Aspectos do novo ICMS. Disponvel em: <www.zonaeletrica.com.br/downloads/ctee/forumce_reforma/P3_1420_Fernando-Maia_Aspectos-Do-NovoIcms.pdf> Acesso em: 20 de outubro de 2009. MENESCAL, Ana Mnica Filgueiras. A seletividade como instrumento concretizador da justia fiscal no mbito do ICMS. 2007. 183f. Dissertao (Mestrado em Direito Constitucional) Universidade de Fortaleza, Fortaleza, 2007.

Agradecimentos
A Deus pela luz no caminho percorrido, ao Programa de Ps-Graduao em Direito Constitucional da Universidade pelo sustentculo educacional e ao Prof. Paulo Alves Paiva da Faculdade Novafapi pelos ensinamentos resultantes deste trabalho.

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