LEGITIMADOS PARA RECLAMAR POR DAO MORAL Por Jos Pablo Descalzi -ILa Suprema Corte de Justicia de la Provincia

de Buenos Aires el da 05/12/2012 dict sentencia en el caso Mercado, Adriana y otros c/ Falcn, Luis O. y otro s/ daos y perjuicios (1). Sintticamente, decidi un caso de legitimacin para reclamar por dao moral. El caso en hechos es como sigue. En primera instancia se reconoci legitimacin tanto a la nieta de las vctimas de un accidente ferroviario, como a los progenitores (madres) de stas para reclamar por dao moral. La Cmara de Apelaciones de Junn confirm la decisin. Los codemandados condenados dedujeron recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley, por errnea aplicacin del art. 1078 del Cdigo Civil. El Subprocurador General dictamin la improcedencia del recurso en funcin del criterio amplio con que la Corte provincial interpret el citado art. 1078 desde la causa Ojeda de 2004 (2). La Suprema Corte, a su turno, rechaz el recurso con el voto de los Ministros Negri, Soria, de Lzzari, Hitters y Genoud, citando entre otras razones el precedente Ojeda. -IILas razones de la decisin, bsicamente, fueron: - El Ministro Negri expres, por su lado, que: a) existe dao cuando se causa a otro un perjuicio susceptible de apreciacin econmica; b) el dao determina quin puede ser titular (legtimo) de la accin para reclamar su reparacin; c) debe acreditarse la real existencia del dao; d) en el caso se prob el dao moral causado directamente a las demandantes, quienes mantenan con las vctimas no slo una relacin filial sino tambin un vnculo estrecho y duradero; e) la impugnacin sobre la legitimacin reconocida a las

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Publicado en La Ley Online AR/JUR/67279/2012.

SC Buenos Aires, Ac 82.356, 01/04/2004, Ojeda, Mirta Yolanda y otro c/ Provincia de Buenos Aires (Servicio Penitenciario) s/ Daos y perjuicios, en JUBA, sum. B27214.

reclamantes no incluye prrafo alguno tendiente a demostrar absurdo en la evaluacin de la prueba (voto de Negri)(3). - Los Ministros Soria, de Lzzari, Hitters y Genoud (4), precisaron, respectivamente, que: a) el criterio adoptado por el tribunal entorno a la expresin herederos forzosos del art. 1078 del Cdigo Civil procura resarcir el sufrimiento ocasionado por el fallecimiento en las legtimas afecciones de los parientes ms cercanos del difunto; b) debe incluir a los legitimarios con vocacin eventual, pues no se trata de una cuestin sucesoria patrimonial, sino que cala en las afecciones por muerte de un ser querido; c) alude a los legitimados potenciales, o que en abstracto invistieran esa calidad, con prescindencia del hecho de que en concreto fueran desplazados por otros herederos con mejor derecho; d) no es justo que la indemnizacin del dolor dependa de la inexistencia de legitimarios con mejor derecho, cuando el art. 1978 del Cdigo Civil se vale del derecho sucesorio slo para establecer quines tienen legitimacin activa. -IIIEl tema tiene su historia. Las cuestiones sobre el carcter resarcitorio del dao moral estn superadas (5); sin embargo aun se discute cul es el alcance del la expresin herederos forzosos que emplea el art. 1078 del Cdigo Civil, fundamentalmente por la amplitud con que el art. 1079 extiende la obligacin de reparar el dao causado por un delito (a) toda persona, que por l hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta. La Corte Suprema de la Nacin como bien lo resaltan los Ministros del Tribunal provincial resolvi el punto cuando adopt el criterio amplio del

Cit el caso C.,L. c/ H.,Z. s/ Daos y perjuicios, Ac 85.129, sentencia del 16/05/2007, en JUBA, sum. B28997, que vot en minora, en cuanto a que: cualquiera haya sido la intencin del legislador al establecer el lmite que ha impuesto en el artculo 1078 del Cdigo Civil, lo cierto es que al intrprete le cabe siempre la posibilidad (y hasta el deber) de una renovada lectura. Ms aun cuando la justicia del caso lo reclama. Citaron precedentes de la Corte Suprema de la Nacin y se remitieron al propio caso Ojeda de 2004, Ac. 82.356. Sin perjuicio de otros, ver este debate en: BORDA, Guillermo A., Tratado de derecho civil. Obligaciones, Buenos Aires, 1998, 8 ed. act., p. 165 y sig.
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heredero legitimario potencial y excluy, por lo tanto, a los simples damnificados indirectos (6). As, en la causa Gmez Oru de Garete del ao 1993 (Fallos 316:2894), indic la Corte que corresponde asignar una interpretacin amplia a la mencin herederos forzosos que hace el art. 1078 del Cdigo Civil, de modo que alcance a todos aquellos que son legitimarios potenciales (7). Tal criterio lo ratific, con valor anlogo a la ley (8), en las posteriores causas Badn de 1995 (Fallos 318:2002), Villalba de 1999 (Fallos 322:619), Fabro de 2000 (Fallos 323:3564), Folgan de 2003 (Fallos 326:4768) y Snchez de 2007 (Fallos 330:2304). La Suprema Corte de Buenos Aires, a su turno, precis en la reiteradamente citada causa Ojeda de 2004, que es procedente resarcir el dao moral sufrido por los padres de una persona fallecida, an cuando no sean herederos forzosos en el caso, la vctima tena un hijo menor toda vez que demandan en base a un derecho propio y no hereditario y el art. 1078 del Cd. Civil se vale del orden sucesorio slo para circunscribir la legitimacin de los legitimarios, mas no para desplazar un heredero por tener otro un mejor derecho de acuerdo con las reglas del derecho sucesorio (9). De modo que en la presente causa Mercado de 2012 que se comenta, la Corte bonaerense no ha hecho ms que ratificar un criterio pacficamente adoptado.

-IVA los fines de este breve comentario, cabe tener presente los siguientes sumarios de jurisprudencia para delinear la responsabilidad por dao moral y sus alternativas:

1) Responsabilidad civil presupuestos de reparacin: La reparacin de cualquier dao, incluso del dao moral es una cuestin
CS, 19/09/2006, Quiroz Franco, Miguel ngel y otros c/ Mendoza, Provincia de s/daos y perjuicios, Fallos 329:3894. Por lo dems, esta ha sido, tambin, la interpretacin consecuente del plenario de 1994 de las Cmaras Civiles en la causa Ruiz, Nicanor y otro c/ Russo, Pascual P., La Ley, 1994-B, 484.
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CS, 08/09/1992, Gmez, Jos M., Fallos 315:1863. Publicado en LLBA 2004, 836 La Ley Online, AR/JUR/1859/2004.

de responsabilidad civil. Para que alguien deba responder por el dao que sufra otro deben concurrir necesariamente varios elementos: antijuridicidad; dao; relacin causal entre la actuacin antijurdica y el dao; y factores de imputabilidad por culpa o dolo o atribucin legal de responsabilidad (10).

2) Dao moral concepto y alcance: La indemnizacin por dao moral comprende las molestias en la seguridad individual de las personas o en el goce de sus bienes, que tiene por objeto reparar el quebranto que supone la privacin o disminucin de aquellos bienes que poseen un valor fundamental en la vida del hombre y que son la paz, la tranquilidad de espritu, la libertad individual, la integridad fsica, el honor y los ms sagrados afectos (11). A diferencia de lo que ocurre con el dao material, la alteracin disvaliosa del bienestar psicofsico del individuo debe presentar cierta magnitud para ser reconocida como perjuicio moral. Un malestar trivial, de escasa importancia, propio del riesgo cotidiano de la convivencia o de la actividad que el individuo desarrolle, nunca lo configurarn. Esto quiere decir que hay un "piso" de molestias, inconvenientes o disgustos recin a partir del cual este perjuicio se configura jurdicamente y procede su reclamo (12).

3) Legitimacin herederos forzosos: Si bien es cierto que el art. 1078 del Cdigo Civil, admite el reclamo de dao moral sufrido como consecuencia del fallecimiento de una persona slo con respecto a los herederos forzosos, corresponde asignar a tal mencin una interpretacin amplia, de modo que alcance a todos aquellos que son legitimarios con vocacin eventual, aunque de hecho pudieran quedar desplazados de la sucesin por la concurrencia de otros herederos de mejor grado (13), comprensin que, por otra parte, se compadece con el carcter iure
SCBA, 13/06/1989, Miguez, Rubn R.y otro c/ Comarca S.A. y otro s/ Dao Moral, en JUBA, sum. B14628. SCBA, 18/04/2011, Vandamme, Ricardo Federico c/ Provincia de Buenos Aires (Ministerio de Seguridad) s/ Demanda contencioso administrativa, en JUBA, sum. B98246. SCBA, 05/08/1997, Bernard, Toms Diego (h) y otra c/ Banco Municipal de La Plata s/ Daos y perjuicios, en JUBA, sum. B23132. SCBA, 01/04/2004, Ojeda, Mirta Yolanda y otro c/ Provincia de Buenos Aires (Servicio Penitenciario) s/ Daos y perjuicios, en JUBA, sum. B27214.
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proprio de esta pretensin resarcitoria (14) y, adems satisface la necesidad de evitar soluciones disvaliosas(15).

4) Reparacin integral dao material y moral prueba del dao: En los supuestos de hechos ilcitos corresponde la reparacin integral del perjuicio sufrido por la vctima, por lo que la indemnizacin respectiva debe cubrir tanto el dao material como el moral (16); y el reconocimiento y resarcimiento de este ltimo depende en principio del arbitrio judicial (17), para lo cual basta la certeza de que ha existido (18), sin que sea necesaria otra precisin (19) y no requiere tampoco prueba especfica alguna cuando debe tenrselo por demostrado por la sola circunstancia de la accin antijurdica dao in re ipsa y es al responsable del hecho daoso a quien incumbe acreditar la existencia de una situacin objetiva que excluya la posibilidad de un dao moral (20).

5) Determinacin del dao competencia: Conforme el principio de reparacin integral contemplado por el art. 1083 del Cdigo Civil y en concordancia con el art. 1069 del mismo cuerpo legal, el dao moral debe ser fijado por los mismos jueces que determinan el dao material (21) pues a ellos corresponde ponderar la existencia de una lesin de sentimientos, de afecciones o de tranquilidad anmica (22).
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SCBA, 05/12/2012, Mercado, Adriana y otros c/ Falcn, Luis Orlando y otro s/ Daos y perjuicios, en JUBA, sum. B3902985. SCBA, 14/09/2011, Rivero, Patricia y otros c/ Gramajo, Silvio David y otro s/ Daos y perjuicios, en JUBA, sum. B3900887. La determinacin del resarcimiento por dao moral no tiene porqu guardar relacin o proporcin con el dao material, conf. SCBA, 27/11/2002, Caruso, Pablo C c/ Eland SA y otros s/ Daos y perjuicios derivados de accidente de trabajo, en JUBA, sum. B47499. SCBA, 07/10/2009, Mondi, Oscar Alberto c/ Instituto Obra Mdico Asistencial s/ Daos y perjuicios, en JUBA, sum. B31893. SCBA, 21/03/2012, Machado, Ricardo Jos c/ Municipalidad de Moreno s/ Demanda contencioso administrativa, en JUBA, sum. B99764. SCBA, 18/04/2000, Pea Carrillo, Manuel I. c/ Calderas Salcor S.A. y otro s/ Indemnizacin por enfermedad accidente, en JUBA, sum. B45230. SCBA, 06/03/1990, Alegre, Mario Lino c/ Manila S.A. s/ Daos y perjuicios, en JUBA, sum. B40051. SCBA, 07/09/1993, Galvn, Armando B. c/ Emaco S.A.C.I. e I. s/ Daos y perjuicios, en JUBA, sum. B14626. SCBA, 04/04/2001, Arroyo, Jos Luis c/ Emapi S.A.C.I.F. e I. s/ Accidente de trabajo, en JUBA, sum. B9264.
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6) Casacin cuestin de hecho y prueba: Determinar la procedencia o no del dao de orden moral y psquico de los hijos menores del causante, involucra el examen de tpicas cuestiones fcticas y probatorias de la causa, que, por lo tanto resultan ajenas al conocimiento de la Corte, salvo el supuesto de absurdo (23), que debe ser eficazmente demostrado por quien lo invoca (24).

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SCBA, 25/02/1997, Lombardo de Di Martino, Mara Teresa c/ Primotex S.A. s/ Indemnizacin por fallecimiento, en JUBA, sum. B40155.
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SCBA, 20/06/2007, L.,E. c/ P.,d. s/ Daos y perjuicios, en JUBA, sum. B52155.