DERECHO CIVIL PRIVADO III CONTRATOS

UNIDAD I 1.- Contrato Concepto.Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, estinada a reglar sus derechos"- Art. 1137 CC.Es una especie dentro del gnero acto o negocio jurdico, cuya definicin del mismo la encontramos en el Art. 944 del C.C.: EL QUE DICE: son actos jurdicos los actos jurdicos voluntarios, lcitos, que tengan por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, trasferir, conservar o aniquilar derechos; por lo tanto lo relativo a su clasificacin, su objeto, vicios, forma y nulidad es aplicable lo dispuesto en el Libro Segundo, Seccin II, Ttulo II respecto de lo dispuesto para los actos jurdicos.(Identificar los alumnos en sus cdigos)A nuestro estudio nos interesa el contrato como acto o negocio jurdico de derecho privado, pero en el ordenamiento jurdico argentino tenemos un derecho privado no unificado y, si bien, la teora general del contrato corresponde al Derecho Civil es preciso reconocer la existencia de peculiaridades en la regulacin de contratos en particular en cada una de las ramas que componen nuestro derecho privado: civil, comercial, laboral, etc. Esas diferencias se acentan frente al derecho comercial que regula tambin figuras tpicas del derecho civil (compraventa) pero con soluciones distintas.Introduccin a las Crticas al Art. 1137.Cuando el art. 1137 dice reglar sus derechos da la idea de un amplsimo contenido (patrimonial o familiar, obligacional o real), no obstante ello no es ese concepto el que preside la estructura del contrato en nuestro ordenamiento jurdico, ya que para nuestro cdigo no cualquier acuerdo destinado a producir efectos jurdicos es un contrato: es preciso adems que su objeto sea susceptible de apreciacin pecuniaria , es decir:La prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria.(art. 1169); que lo delimita al campo patrimonial en el mbito de lo obligacional, es decir.Toda especie de prestacin puede ser objeto de un contrato, sea que consista en la obligacin de hacer, sea que consista en la obligacin de dar alguna cosa, y en este ltimo caso, sea que se trate de una cosa presente, o de una cosa futura, sea que se trate de la propiedad, del uso, o de la posesin de la cosa.(art. 1168) y con la amplitud de crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar relaciones jurdicas creditorias (art. 944); quedando asimismo excluida la posibilidad de constituir de una manera inmediata relaciones jurdicas reales, o sea: Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real (art. 577).Convencin y Contrato. El trmino contrato proviene de contractus, expresin latina que significa unir, estrechar o contraer.Convencin, conventio, viene etimolgicamente de cum venire venir juntos.Pacto, pactum o pactio, viene de pacis si que significa tratar reunidos, ponerse de acuerdo.Las tres figuras fueron conocidas en el Derecho Romano pero su significado no coincide con el que les otorga la doctrina moderna generalizada, atento el excesivo formalismo exigido en esa poca.Convencin y pacto eran conceptos equivalentes y significaban el acuerdo de dos o ms personas sobre un objeto determinado; ese simple acuerdo no bastaba para crear una obligacin exigible (nuda pactio obligationem non parit) deban ser acompaados de ciertas formalidades; justamente a travs de esas formas o exteriorizaciones eran la causa por las

que el derecho civil volva exigible las prestaciones nacidas del acuerdo dando mas certidumbre y precisin al consentimiento de las partes.Cada una de estas convenciones reconocidas en mrito a su forma constitua un contrato y reciban un nombre particular, es decir que los romanos no solo que no conceban al contrato como categora genrica sino que exista lo que se denomina numerus clausus o serie cerrada, sino que adems el elemento subjetivo (acuerdo de partes) era ajeno al concepto de contrato, siendo el derecho oriental o de la escuela griega el que inspir a Justiniano a dar prevalencia a dicho elemento.Es as que en la poca imperial romana se encontraban las siguientes figuras contractuales: 1. Reales o Re: el consentimiento se integraba con la tradicin de la cosa, que el acreedor efectuaba al deudor, el cual quedaba a su vez obligado a su restitucin (mutuo o prstamo de consumo, comodato o prstamo de uso depsito, prenda).2. Verbales o Verbis: se formaban mediante palabras solemnes que deban emplear los contratantes (stipulatio), que luego se traduce en la traditio cartae (forma escrita, documento).3. Escritos o Litteris: se perfeccionaban por medio de una inscripcin en los libros de registro del acreedor con el acuerdo del deudor (nomen transcripticium).4. Consensuales: por el solo acuerdo de voluntades, como primera excepcin al principio de que el simple acuerdo no alcanzaba para darle validez al vnculo contractual (compraventa, locacin de cosas, sociedad, mandato).En el decurso de la poca imperial se reconocen tambin como contratos algunas convenciones constituidas sobre la base de alguna prestacin de dar o hacer ejecutada por cualquiera de las partes: Do ut des: cuando la prestacin y contraprestacin consistan en un dar. Do ut facias: dar y hacer. Facia ut des: hacer y dar. Facio ut facias: prestacin y contraprestacin un hacer.Es as que se va produciendo una lenta evolucin dirigida al consensualismo, dentro de la cual encontramos otras excepciones al excesivo rigorismo formal del derecho romano como ser los pactos accesorios, pretorianos y legtimos.Dicha evolucin fue retrasada por la influencia de los derechos germnicos y francs (menos avanzados que el derecho romano) dominados por el simbolismo, no conocen otros contratos que los formales y reales y para obligarse es necesario un ritual.Se llega entonces a una etapa en la cual se enfrenta el principio romano en el cual se negaba accin al pacto desprovisto de forma, con la nueva concepcin que predica el respeto a la palabra empeada, identificando a la obligacin jurdica con la moral, calificando al incumplidor como mentiroso y por ende pecador.A este movimiento o cambio se suma la renovacin de las costumbres mercantiles, atento al trfico cada vez ms intenso entre habitantes de un mismo pas y distintos pases, que se vio gravemente dificultado justamente por esos requerimientos formales ya que eran necesarios la celeridad y simplicidad del contrato en base a un mero acuerdo.La escuela de los glosadores se mantiene fiel a los principios del derecho romano y solo acuerda como excepcin la posibilidad de otorgarle validez a un acuerdo desprovisto de forma.Glosadores: Los post glosadores o comentaristas se muestran ms atentos a las exigencias de la vida mercantil y de los negocios, admitiendo que el pacto deba ser cumplido a mrito de tres razones: la fe, la verdad y la autoridad (Placentino).Pero es recin con la escuela del Derecho Natural (Groccio y Puffendorf) y con la escuela holandesa (Voet) que se reconoce en el siglo XVII, la obligatoriedad de los pactos y convenciones asimilndolos a los contratos; ambas escuelas perfilan con nitidez el concepto de causa, elemento necesario para que el pacto sea obligatorio, hacindola recaer en la finalidad perseguida con la convencin (causa fin, finalidad econmica jurdica, concreta y objetiva), apartndose as de la causa del derecho romano, que era la forma del negocio.-

Ahora bien, este consensualismo y las razones de simplicidad que llegan hasta la admisin de la voluntad tcita y presumida, el valor moral que se consagr al asegurar el respeto a la palabra empeada y su adecuacin al trfico comercial, entra en una etapa de franca declinacin, producindose un movimiento inverso.Al consensualismo que presupone la autonoma de la voluntad, la cual descansa en la igualdad de los hombres, se impone el ajuste de los contratos al orden jurdico, es decir que al lado del fin individual de los contratantes, deben atender tambin al fin social y perseguir una causa lcita.As pasamos a la doctrina moderna que distingue entre contrato, convencin y pacto: Convencin: es el gnero, aplicable a toda especie de acto o negocio jurdico bilateral ya sea que se trate de negocios patrimoniales o familiares (ver nota art. 1137). Contrato: en nuestro derecho acta en el campo de las relaciones jurdicas creditorias u obligacionales, de contenido patrimonial. Pacto: alude a las clusulas accesorias que modifican los efectos normales o naturales de los contratos tpicos.Metodologa del Cd. Civil.Nuestro codificador (Vlez Sarfield) se inspir en el mtodo de Freitas (jurista brasilero) quien a su vez se inspir en Savigny.As encontramos la Seccin Tercera, Libro II, dedicada a la materia especfica de los contratos (arts. 1137 al 2310); en el Ttulo I De los contratos en general donde se formula la teora general del contrato en seis captulos, que tratan sucesivamente del consentimiento, capacidad, objeto, forma, prueba y efectos de los contratos, despus de haberlos definido y clasificado; luego trae el cdigo en 17 ttulos la parte especial, destinada a la regulacin de los contratos en particular.Crticas: Presencia al final de la Seccin III de dos cuasicontratos clsicos (gestin de negocios y empleo til) que no son contratos. Exceso de definiciones, casuismo (rige casos especiales y no tiene aplicacin genrica), remisiones, etc. Insercin en el Ttulo II de la Seccin III de la Sociedad Conyugal, el sitio apropiado era despus del matrimonio, ya que es su consecuencia o repercusin econmica. A que en realidad no son personas varias personas, sino que especficamente se trata de partes, al margen de que cada parte pueda estar integrada por mas de una persona. Autonoma de la Voluntad a) Versin Clsica b) Versin Actual.Cuando hablamos de autonoma de la voluntad estamos haciendo alusin al margen de libertad concedido al sujeto de derecho para establecer relaciones jurdicas; asimismo saber si dichas relaciones jurdicas son producto de su libre actividad o una imposicin del ordenamiento jurdico.La voluntad es autnoma cuando se gobierna a s misma y heternoma cuando es dirigida desde afuera; teniendo bien presente que la autonoma o soberana de la voluntad nace de una delegacin del orden jurdico, convirtiendo un poder de hecho en poder jurdico, generando normas jurdicas o poder jurigentico de la voluntad.Este rol acordado a la autonoma de la voluntad en la creacin del negocio jurdico ha sufrido importantes mutaciones o cambios en el tiempo.a) En la versin clsica la concepcin individualista aparece aplicada en su mxima expresin, el dogma del solo consensus obligat acuerda fuerza vinculatoria a la sola palabra empeada, haciendo privar el aspecto tico o moral en el trfico jurdico, producindose una exaltacin de la autonoma de la voluntad. Vlez consagr el poder creador de la voluntad y asimil las reglas creadas por las partes como a la ley misma (art. 1197). Ahora bien, existe libertad para entrar en la convencin pero no para salir de ella, como asimismo existen lmites infranqueables como el orden pblico, la moral y buenas costumbres y una prohibicin de la ley.-

b) En la versin actual y como consecuencia del trfico jurdico moderno se han impuesto una serie de modalidades apartndose de la versin clsica del consensus producindose una crisis en la concepcin tradicional. El consentimiento, que apareca como el resultado de una discusin mantenida de persona a persona, luego de sopesar o evaluar una a una las razones en pro y contra, resulta cada vez mas alejado de la realidad y en un gran nmero de contratos aparece como algo irreal, terminndose con la libre negociacin entre personas de similar podero econmico y de transacciones a mrito de concesiones recprocas. La autonoma de la voluntad, con sus postulados de la libertad de contratar y libertad contractual contina cediendo terreno, por ejemplo lo que sucede con los contratos por adhesin.2.- La Ubicacin del Contrato en la Teora General del Derecho Naturaleza Jurdica.El contrato definido en el art. 1137 es una de las especies dentro del gnero acto o negocio jurdico.Ubicado el contrato dentro de la categora de actos o negocios jurdicos civiles es preciso sealar sus notas distintivas, debiendo analizar previamente el concepto de acto jurdico establecido en el art. 944.- son actos jurdicos los actos jurdicos voluntarios, lcitos, que tengan por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, trasferir, conservar o aniquilar derechos La nota especfica que sirve para distinguir el acto jurdico de los dems actos es su fin jurdico inmediato: nacimiento, modificacin o extincin de una relacin jurdica.-(lo cual es el proposito o intencin de conseguir efectos jurdicos). Cuando habla de Acto:Alude al hecho juridico humano; Voluntario: por ser ste realizado con discernimiento, intencin y libertad; Licito: Es decir, conforme con el derecho normativo. El contrato como acto o negocio jurdico civil, presenta a su vez las siguientes notas distintivas: Es Bilateral, por requerir el consentimiento unnime de dos o ms personas (arts. 944, 946 y 1137 c.c.). Entre vivos, por no depender del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan (art. 947 c.c.).- (lo contrario es disposicin de ltima voluntad Patrimonial, por tener un objeto susceptible de apreciacin pecuniaria (arts.1167 y 1169 c.c.). Causado, por ser la causa fin un elemento estructural (art. 500 Aunque la causa no este expresada en la obligacin,se presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario).Es necesario poner de resalto que el contrato opera en el campo de los derechos patrimoniales, reglando las relaciones jurdicas patrimoniales obligacionales, pero a su vez, con respecto a las relaciones jurdicas reales, el mero contrato no sirve de ttulo, ya que al carecer de eficacia real, resulta insuficiente para la adquisicin o constitucin de derechos reales.Contrato como fuente de obligaciones patrimoniales.El contrato es una fuente principalsima de las obligaciones, ha quedado atrs la confusin entre obligacin y contrato, recordemos que existe un ttulo dedicado a la doctrina general de las obligaciones prescindiendo de las causas; asimismo al lado del contrato encontramos como fuente de obligaciones otros hechos, actos o relaciones jurdicas que encuadran en el concepto del art. 499 (ley, costumbre, equidad, ejercicio abusivo de los derechos, declaracin unilateral de la voluntad, gestin de negocios ajenos, enriquecimiento sin causa y los actos ilcitos aquilianos o violaciones al deber jurdico de no daar).En cuanto a las relaciones contractuales de hecho (utilizacin de vehculos de transporte, transporte benvolo, etc.) encuadran dentro de la figura del contrato adaptados a las necesidades del hombre.Por ltimo hay que tener en cuenta que en el campo de las relaciones creditorias u obligacionales el contrato no se limita a crear o constituir tales relaciones sino que adems puede:

Transmitir la relacin creditoria, tanto en su aspecto activo (cesin de crditos) como pasivo (cesin de deudas).Modificar esas relaciones ya existentes (novacin).Extinguir las relaciones (dacin en pago, transaccin).El Pago entendido como cumplimiento de la prestacin que hace al objeto de la obligacin, est discutido en doctrina si se lo considera o no un contrato, para Mosset Iturraspe el pago participara de la naturaleza contractual cuando requiere la cooperacin del acreedor, lo cual presupone la capacidad negocial y la voluntad de extinguir la obligacin.Puede tener por objeto crear un sujeto jurdico (sociedad civil o asociacin).-

El Contrato y los derechos reales, los personalsimos, los familiares y los hereditarios.a) Derechos Reales: el contrato (compraventa, permuta, cesin de derechos, etc.) resulta insuficiente por s solo para producir la adquisicin o constitucin de derechos reales, en nuestro ordenamiento es productor de efectos obligacionales, sirviendo de ttulo pero carece de eficacia real, pues es necesario que ese ttulo sea acompaado de dos modos, la tradicin (art. 577) y la inscripcin registral (art. 2505).b) Derechos Personalsimos: no son en principio objeto de contratacin. Recordemos que son de contenidos no patrimoniales, intransmisibles, irrenunciables e imprescriptibles, supranacionales (a la vida, al honor, a la libertad, etc.). Solo por excepcin pueden ser objeto de los contratos como por ejemplo los actos de disposicin del propio cuerpo de parte de l- que no impliquen una disminucin permanente de la integridad fsica (enajenacin de sangre o de la leche de madre contrato de nodrizaje-).c) Actos Jurdicos Familiares: existe una gran diferencia entre el contrato y estos actos, en cuanto a su naturaleza pertenecen a zonas jurdicas separadas y en cuanto a su objeto uno persigue como fin inmediato el emplazamiento en el estado de familia mientras que el contrato tiene como fin inmediato la creacin de una relacin jurdica patrimonial.d) Derechos Hereditarios: el testamento no implica un contrato entre el testador y sus sucesores, la mayor parte de la doctrina rechaza su tipificacin como oferta para despus de la muerte y sostienen su carcter de negocio jurdico unilateral y autnomo. En cuanto a los pactos sucesorios, referidos a la organizacin o divisin de la sucesin antes de que muera el causante, en principio estn todos prohibidos (art. 1175), salvo los negocios jurdicos entre el causante y sus herederos presuntivos (donacin a favor de un heredero o enajenacin).-

Importancia de las convenciones en la Mediacin.3.- El Contrato en el Derecho Administrativo y en el Derecho Internacional Privado.- Se entiende por contrato administrativo "el que la administracin pblica celebra con otra persona pblica o privada, fsica o jurdica, y que tiene por objeto una prestacin de utilidad pblica" (BIELSA).Una de sus caractersticas esenciales atae al sujeto (que debe ser la Administracin Pblica), y otra, al objeto (que debe ser una prestacin de utilidad pblica).En las relaciones contractuales con los particulares, la Administracin Pblica ejerce, de algn modo, con mayor o con menor intensidad, prerrogativas tendientes a posibilitar el cumplimiento de sus funciones especficas. Por ello, los contratos administrativos pueden colocar a los particulares en una situacin subordinada frente a la Administracin Pblica, por ejemplo, porque el Estado tiene las potestades de dirigir y controlar el modo en que el particular ejecuta el contrato, y de rescindirlo o modificarlo unilateralmente. Esto traza una clara diferencia con los contratos del Derecho privado, en los cuales la relacin entre partes no es de subordinacin sino de coordinacin.Segn los casos, y la modalidad y tipo de cada relacin, los contratos administrativos estn regidos por el Derecho pblico o por el Derecho privado.- Los mercados se han globalizado, expandindose la idea de mercados comunes.La Convencin Interamericana de Mxico de 1994 sobre Derecho aplicable a los Contratos Internacionales adopta esta definicin: "Se entender que un contrato es internacional si las partes del mismo tienen su residencia habitual o su establecimiento en Estados partes diferentes, o si el contrato tiene contactos objetivos con ms de un Estado parte"; por ejemplo, porque uno de ellos es el lugar de celebracin del contrato, y otro el de su cumplimiento.La Convencin de Viena de 1980 sobre Compraventa Internacional de Mercaderas (ley 22.765/83) autoriza a las partes para excluir su aplicacin, establecer excepciones a cualquiera de sus disposiciones, o modificar sus efectos.En Argentina, para esta cuestin se aplican los artculos 1205 y siguientes del Cdigo Civil, que permiten la eleccin del Derecho aplicable al contrato multinacional y, en su defecto, someten al contrato celebrado en el extranjero a la ley del lugar de celebracin (art. 1205), y al celebrado en la Repblica para ser cumplido en ella o fuera de ella, a la ley del lugar de cumplimiento (arts. 1209 y 1210).La determinacin por las partes del derecho aplicable tiene significativa importancia ya que va a regir su interpretacin, efectos normales, anormales, etc.Tribunal competente para conocer del contrato. El artculo 1 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin autoriza la prrroga de la competencia territorial en asuntos de naturaleza patrimonial, como son los propios de los contratos multinacionales.La regla "locus regit actum". La regla locus regit actum (la ley del lugar rige al acto) se aplica a la forma extrnseca del contrato. Tal resulta del Cdigo Civil (arts. 12 y 950). A esos efectos la regla es de aplicacin obligatoria, por lo cual las partes no podran celebrar un contrato en Argentina sin atenerse a las formas que establece el Derecho argentino.-

4.- El Contrato de Consumo Ley 24.240 La relacin de Consumo del art. 42 C.N.Segn Javier Wajntraub, contrato de consumo ser todo aqul que se celebre entre un proveedor de bienes o servicios profesional y un adquirente a ttulo oneroso y gratuito que contrate para destinar dichos bienes o servicios para su consumo final o de su grupo familiar o social, siendo indistinta su concrecin o no, mediante condiciones generales.El acuerdo deber versar sobre: La adquisicin o locacin de cosas muebles; La prestacin de servicios, La adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda. La relacin de consumo se instrumenta en un contrato de consumo.Con este encuadre, la relacin de consumo se establece entre quien tiene la cosa, bien o servicio, en calidad de usuario o consumidor final, y el proveedor de aquellos, sin importar en la especie que entre ellos exista una vinculacin directa.Contrato de consumo - dice Rubn S. Stiglitz - es el celebrado a ttulo oneroso entre un consumidor final - persona fsica o jurdica - con una persona fsica o jurdica, pblica o privada, que actuando profesional u ocasionalmente, en calidad de productora, importadora o distribuidora, comercialice bienes o preste servicios, y que tenga por objeto la adquisicin, uso o goce de los mismos por parte del primero, para uso privado, familiar o social.La amplitud del concepto permite deducir la dimensin tuitiva que tiene el Derecho del Consumidor, en virtud de que son numerosos los tipos de contratos que se pueden celebrar donde queden vinculadas partes en calidad de sujeto consumidor y agente de produccin. Cul es la singularidad, entonces? Simplemente las diferencias que entre ellas existen para disponer sobre el objeto del negocio, sus particularidades y, en definitiva, quin tiene el poder de negociacin. Por tanto, la proteccin procesal se dispensa al usuario o consumidor que goza de una herramienta jurdica contra el abuso de la posicin dominante.En este orden de ideas, surgen con preponderancia la aplicacin del art. 42 de la C.N., la ley 24.240 modificada por Ley 26.361 de Defensa de los Derechos del Usuario y Consumidor, Ley 22.262 de Defensa de la Competencia y la Ley 22.802 de Lealtad Comercial.- El artculo 42 de la Constitucin Nacional, reformada en 1994, dispone que "los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e intereses econmicos; a una informacin adecuada y veraz; a la libertad de eleccin y a un trato equitativo y digno".Asimismo, que "las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la educacin para el consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios pblicos, y a la constitucin de asociaciones de consumidores y de usuarios".Agrega que "la legislacin establecer procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de conflictos, y los marcos regulatorios de los servicios pblicos de competencia nacional, previendo la necesaria participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de control".A su vez, el artculo 43 confiere accin de amparo "en lo relativo a los derechos que protegen [...] al consumidor", teniendo legitimacin activa "el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines".- La Ley de Defensa del Consumidor 24.240, cuyo artculo 2 sujeta a quienes "en forma profesional, aun ocasionalmente, produzcan, importen, distribuyan o comercialicen cosas o presten servicios a consumidores o usuarios", en tanto su artculo 1 considera consumidores a "las personas fsicas o jurdicas que contratan a ttulo oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su grupo familiar o social" adopta un criterio objetivo, es decir que el sujeto calificado como consumidor no debe actuar profesionalmente pero si la otra parte.El artculo 4 establece que la publicidad ha de ser cierta y objetiva, veraz, detallada, eficaz y suficiente, es decir que los mensajes no deben generar confusin, ni contener afirmacin de cualidades, componentes, elementos o propiedades que no sean exactos y puedan comprobarse, y que los mensajes que contienen comparaciones de precios u otras caractersticas deben ser exactos y reflejar la verdad.-

"Ratio legis" de la proteccin. La idea de proteccin es derivada de una concreta razn legal: la inferioridad de los profanos respecto de los profesionales. Derecho a ser informado.Derecho a ser protegido en los intereses econmicos, es decir, a contratar en condiciones equitativas.Derecho a ser protegido en la salud y seguridad.Principio favor debitoris: interpretacin ms favorable al consumidor.Fuerza vinculante de las ofertas al pblico.Criterios de interpretacin para el caso de clusulas ambiguas a favor del consumidor.Se acenta la exigencia de la buena fe.Ineficacia de clusulas vejatorias, a solicitud del interesado.Regulacin especficas de los alcances de las garantas.En materia de responsabilidad, legitimacin pasiva amplia.Regulacin del acceso a la justicia, individualmente o por medio de las asociaciones de usuarios y consumidores.Aplicacin supletoria de la ley a los Servicios Pblicos domiciliarios.Es de orden pblico.-

mbito general de aplicacin. Conforme a la concepcin objetiva adoptada, la ley sujeta a quienes "en forma profesional, aun ocasionalmente, produzcan, importen, distribuyan o comercialicen cosas o presten servicios a consumidores o usuarios" (art. 2), y considera tales a "las personas fsicas o jurdicas que contratan a ttulo oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su grupo familiar o social" (art. 1).La extensin al grupo familiar, domstico o social, es comn en el Derecho comparado, y evita situaciones absurdas: a fines del siglo XIX, en Gran Bretaa, si un automvil tena fallas de construccin, y el hermano de su dueo sufra un dao fsico a causa de ellas, nadie poda demandar ni al vendedor ni al dueo, porque si bien dispona contra l de las acciones que le confera el contrato de compraventa no era el damnificado, ni la vctima, porque no era el contratante.El decreto reglamentario 1798/94 asimila a quienes "en funcin de una eventual contratacin a ttulo oneroso, reciban a ttulo gratuito cosas o servicios (por ejemplo: muestras gratis". Por consiguiente, el proveedor es responsable en caso de que esas cosas o servicios sean daosas (art. 1, inc. a]) Inclusiones expresas. La ley incluye (art. 1): 1: A la adquisicin o locacin de cosas muebles; 2: A la prestacin de servicios; 3. A la adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda, cuando la oferta sea pblica; el decreto reglamentario "entiende por nuevo al inmueble a construirse, en construccin, o que nunca haya sido ocupado". Adems, la ley se aplica a la publicidad de servicios profesionales.-. Exclusiones. Estn excluidos de la ley (art. 2): 1. Quienes adquieren los productos o servicios para integrarlos en procesos de produccin o comercializacin, aunque sea "de manera genrica"; 2. Los contratos de servicio de los profesionales liberales universitarios, salvo en cuanto a la publicidad. Tambin est excluida la adquisicin de inmuebles que no son nuevos.-

5.- Clasificacin de los Contratos: del C.C. y de la Doctrina.- Cd. Civil, arts. 1138 al 1143 Unilaterales y Bilaterales: son unilaterales los que en el momento de la celebracin slo hacen nacer obligaciones para una sola de las partes intervinientes (donacin, mandato gratuito, fianza, depsito, comodato, etc.); son bilaterales aquellos contratos que al momento de su perfeccionamiento engendran obligaciones recprocas, o sea para todas las partes intervinientes (compraventa, cesin onerosa de derechos, permuta, locacin de cosas, de servicio y de obra, sociedad, mandato oneroso, fianza onerosa, el juego y la apuesta), Art. 1138; en el contrato bilateral ambas partes quedan obligadas y sus obligaciones tienen reciprocidad, que implica una interdependencia que sobrevive al momento inicial. Es preciso tener cuidado de no confundir la unilateralidad o bilateralidad del acto jurdico con la del contrato, los actos jurdicos pueden ser unilaterales o bilaterales (art. 946), EL CONTRATO como acto jurdico, ES SIEMPRE BILATERAL, pero a su vez puede obligar a una sola de las partes o a ambas. Onerosos y Gratuitos: los contratos son a ttulo oneroso cuando las ventajas que procuran a una de las partes no le son concedidas por la otra sino por una prestacin que ella le ha hecho o que se obliga a hacerle. Son a ttulo gratuito cuando aseguran a uno o a otro de los contratantes alguna ventaja, con independencia de toda prestacin a su cargo (art. 1139, Cd. Civ.). La gratuidad es una liberalidad, se da algo por nada, sin contrapartida. Todo contrato bilateral es oneroso, pues las obligaciones recprocas asignan ventajas a ambas partes. Pero los contratos unilaterales pueden ser gratuitos u onerosos. Por ejemplo, el mutuo, es gratuito si no lleva intereses, y oneroso si los lleva, porque en este caso el prestamista le da dinero al prestatario en razn de que ste le va a pagar intereses. Consensuales y Reales: los contratos consensuales "quedan concluidos para producir sus efectos propios desde que las partes hubiesen recprocamente manifestado su consentimiento" (art. 1140, Cd. Civ.). Los contratos reales, (mutuo, depsito, comodato, prenda, anticresis Art. 1142) "para producir sus efectos propios, [slo] quedan concluidos desde que una de las partes haya hecho a la otra tradicin de la cosa sobre que versare el contrato" (art. 1141, Cd. Civ.), esto es, cuando se ha realizado la datio re o entrega de la cosa ("es exigible con el papel de una forma esencial", vale decir, ad solemnitatem y quo ad constitutionem). Justificacin racional: No se puede quedar obligado a restituir lo que todava no se ha recibido (Josserand).Promesa de Contrato Real: tesis positiva: afirma la eficacia genrica de la promesa de contrato real, con exclusin del comodato, el mutuo gratuito y mutuo oneroso, debiendo considerarse a la datio rei como una forma no solemne; tesis negativa: la promesa de contrato real no es jurdicamente til, atento el carcter ad solemnitatem de la entrega de la cosa, as como la circunstancia de que el codificador en el art. 1141 que tom del Esboo de Freitas eliminando la ltima parte del art. 1205 segn el cual antes de la tradicin, la promesa acepta de entregar o recibir la cosa sobre la que versa el contrato, entra en la clase de contratos consensuales; adems el artculo 2256 del Cdigo Civil dispone que "la promesa de hacer un emprstito de uso [comodato] no da accin alguna contra el promitente"; y el artculo 2244 del Cdigo Civil establece que "la promesa aceptada de hacer un emprstito gratuito no da accin alguna contra el promitente". Nominados e Innominados: "Los contratos son nominados o innominados, segn que la ley los designa o no, bajo una denominacin especial" (art. 1143, Cd. Civ.), porque plura sunt negotiorum vocabula (son ms los negocios que las palabras). En el Derecho moderno esta clasificacin ha sido abandonada, reemplazndola por la nocin de contratos tpicos y atpicos.- Doctrina y que surgen implcitamente del Cd. Civil Formales y No Formales: se denominan formales a aquellos cuya solemnidad es taxativamente prefijada por la ley forma dispuesta o tasada- y no formales a aquellos cuya exteriorizacin es libre, susceptible de ser realizado de la manera que los interesados juzgaren conveniente.-

Conmutativos y Aleatorios: en los contratos conmutativos las partes conocen al momento de su perfeccionamiento las ventajas y sacrificios que el negocio comportar y aleatorios cuando depende de un acontecimiento incierto en el cual la entidad del sacrificio puesta en relacin con la entidad de la ventaja no puede ser conocida y apreciada en el acto de formacin del contrato (juego, renta vitalicia).Principales y Accesorios: un contrato es principal cuando no depende jurdicamente de otro y accesorio cuando depende jurdicamente de otro que es la razn de su existencia (fianza).Constitutivos y Declarativos: contratos constitutivos son aquellos que crean situaciones jurdicas nuevas produciendo efectos para el futuro. Declarativos cuando presuponen la existencia de una relacin jurdica anterior produciendo efectos hacia atrs o retroactivos entre las partes (transaccin).De Ejecucin Inmediata y de Ejecucin Diferida: se diferencian en relacin al momento en que comienzan a producir sus efectos; en los primeros, la ejecucin no est sometida a modalidad alguna que la demore, pues la obligacin es pura y simple (doc. art. 527, Cd. Civ.). En los segundos, un plazo inicial (plazo "suspensivo" segn el artculo 566, Cd. Civ.) o una condicin suspensiva (art. 545, Cd. Civ.), postergan, aunque por razones distintas, la exigibilidad de la obligacin.De Ejecucin Instantnea y de Tracto Sucesivo: en los primeros, la ejecucin se da en un solo acto. En los segundos, perdura en el tiempo y puede ser continuada (depsito) o peridica (pago de alquileres en la locacin).Tpicos y Atpicos: son tpicos aquellos contratos que tienen una caracterizacin legal y estructura peculiar. Atpicos aquellos que no encuentran su sede dentro de la ley civil (hospedaje, garaje, publicidad, agencia, etc.). La diferencia surge segn que la ley los regule especialmente o no. Hoy se sostiene un criterio contrario a la tipificacin, por entender que la atipicidad favorece la satisfaccin de necesidades, posibilita el juego amplio de contratar y contractual, al no encerrar la figura en moldes rgidos. En cuanto al rgimen legal aplicable, en la actualidad la opinin mayoritaria de la Doctrina moderna sostiene que para interpretar los contratos atpicos se deben aplicar los criterios de la Teora General de las Obligaciones y de los Contratos afines y para la solucin de controversias se debe tener en cuntale siguiente orden de prioridad: l) Por la voluntad de las partes; 2) Por las normas generales imperativas sobre contratos y obligaciones; 3) Por las normas generales supletorias sobre contratos y obligaciones; 4) Por las disposiciones correspondientes a los contratos tpicos afines que sean compatibles con la economa y la finalidad del contrato atpico.-

Clasificacin de los Contratos de acuerdo con sus funciones econmicas - Funcin de Cambio: mediante la circulacin de los bienes a travs de su enajenacin (compraventa, permuta) o concediendo su uso temporario (locacin urbana, arrendamiento rural).- Funcin de Crdito: mediante los prstamos de consumo, mutuo oneroso y gratuito.- Funcin de Garanta: mediante contratos que brindan una seguridad respecto de otros (fianza).- Funcin de Custodia: de una cosa ajena que se entrega para su guarda y conservacin (depsito, garaje).- Funcin de Previsin: para prevenir riesgos (renta vitalicia en el mbito civil y seguros en el comercial).Utilidad de la Clasificacin.Algunos autores sostienen que la clasificacin efectuada por el Cd. Civil es impropia de un cuerpo legislativo, por su carcter eminentemente doctrinario (Lafaille, Mosset Iturraspe).- Unilaterales y Bilaterales: 1 1 Requisito del doble ejemplar, art. 1021; 1 1 Mora Recproca, art. 510, segn el cual uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva.10

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Excepcin de Incumplimiento, art. 1201.Clusula resolutoria, arts. 1203 y 1204.Teora de la Imprevisin y de la Lesin.-

- Onerosos y Gratuitos: 11 Accin revocatoria. Cuando el contrato es a ttulo oneroso la accin revocatoria slo procede si el deudor acta con intencin fraudulenta, y el adquirente es cmplice en el fraude (art. 968, Cd. Civ.). Cuando es a ttulo gratuito, basta con que el acreedor haya sufrido perjuicio (art. 962, Cd. Civ.) (ver Cap. III, nm. 33).11 Oponibilidad a terceros. Los contratos celebrados a ttulo oneroso (y con buena fe) son oponibles a terceros en caso de nulidad del ttulo antecedente (art. 1051, Cd. Civ., segn ley 17.711).11 Heredero aparente. Los contratos de disposicin de inmuebles celebrados por el heredero aparente son vlidos respecto del heredero verdadero cuando han sido realizados a ttulo oneroso (art. 3430, Cd. Civ.).11 Garantas por eviccin y por vicios redhibitorios. Slo est obligado por eviccin y por vicios redhibitorios el contratante que realiza una enajenacin a ttulo oneroso (arts. 2089 y 2164, Cd. Civ.).11 Actos de los comerciantes. Los contratos celebrados por comerciantes se presumen onerosos (art. 218, inc. 5S, Cd. Com.).- Conmutativos y Aleatorios: Las teoras de la lesin (art. 954, Cd. Civ.) y la imprevisin (art. 1198, Cd. Civ.) operan en los contratos conmutativos; y, sta, en los contratos aleatorios, slo si la desproporcin excede el alea normal.- Consensuales y Reales: la clasificacin es importante en cuanto se exige que la cosa sea entregada para que se perfeccionen los contratos reales.-

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6.- La moderna contratacin: red, grupo, cadena, contrato marco, sistema y conexidades.- Red, Cadena, Grupo Cuando una empresa que presta dinero y otra que vende heladeras deciden aunarse para mejorar su posicionamiento en el mercado, prestando dinero y vendiendo heladeras a los consumidores, tenemos al menos tres cmulos de relaciones. Entre ambas empresas, aunque no exista ningn convenio, aunque no se de una oferta unificada, hay una colaboracin que se obtiene mediante la "convivencia de contratos distintos": si una presta dinero y la otra vende heladeras por separado brindarn menos satisfaccin que si ponen al alcance del cliente un producto complejo y completo.A rengln seguido tenemos las relaciones que se dan entre estas empresas y el cliente, que pueden ser dos o tres. Sern dos relaciones si las empresas unifican la oferta; sern tres vnculos si las empresas no ofertan unificadamente celebrando contratos distintos con el cliente.Frente a este tipo de ofertas, los consumidores tienen algn beneficio por el hecho de estar juntos: compran el bien ms barato porque hay costos que se prorratean entre el grupo, obtienen mejores financiaciones porque representan un volumen econmico ms interesante para el financista, y muchas otras ventajas.La cadena es el enlazamiento de un miembro inicial, otros intermediarios, y uno final que se relaciona con el adquirente. La cadena es lineal, vertical, segn algunos autores. Lo caracterstico es que se advierte en ella una sucesin temporal de actos jurdicos, de uno al otro y as sucesivamente.Si una empresa vende a un distribuidor, estamos ante una relacin de cambio. Pero si arma una red de distribuidores, todos deben actuar coordinadamente y, si bien son contratos individuales, autnomos, hay algo que los une y que requiere que funcionen conjuntamente.Por otra parte, la red es oscura y compleja en sus relaciones: los productos y servicios pueden circular a travs de ella sin que existan transferencias dominiales, utilizndose contratos de comodato o suministro. Pueden existir miembros antiguos y nuevos, privilegiados o no. Pueden plantearse incluso conflictos internos como los relativos a zonas de distribucin, o bien frente a terceros, como la responsabilidad laboral o por daos.- Contrato marco: es el "contrato tendiente a la conclusin, eventual y rpida, segn las modalidades previstas de antemano, de contratos de aplicacin" (GATSI) o de ejecucin. Se trata de un verdadero contrato, y no de un mero acuerdo de negociacin El contrato marco tiene como finalidad la affectio modulas (GATSI), que consiste en la voluntad de celebrar sucesivos contratos de aplicacin bajo un rgimen predeterminado. Cuando el contrato marco define las reglas a las que sern sometidas las relaciones ulteriores de las partes mediante los contratos de aplicacin, sus clusulas prevalecen sobre las de estos ltimos, salvo estipulacin en contrario.- La conexidad: es un fenmeno diverso que comprende el estudio de todas aquellas relaciones en las que los contratos son instrumentos para la realizacin de una operacin econmica y que incluye: a) relaciones de consumo entre grupos de prestadores y grupos de consumidores (contratos de turismo, de tarjetas de crdito, de financiacin para el consumo, de leasing, tiempo compartido); b) relaciones Inter empresarias que incluyen las redes asociativas y las cadenas contractuales, y la tercerizacin.- Consecuencias jurdicas Para extraer consecuencias jurdicas de estos nuevos encadenamientos hay que ordenar los problemas que producen. La unin de contratos es un medio que se utiliza para la satisfaccin de un inters, que no se puede realizar normalmente a travs de las figuras tpicas existentes. De ello debemos deducir que hay una parte que busca una satisfaccin, y otra que intenta satisfacerla mediante un encadenamiento contractual.Habr que discernir entre las relaciones jurdicas que surgen entre los participantes de los distintos contratos que colaboran entre s, y las que se dan entre stos y el que busca la

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obtencin del inters. En este ltimo caso habr que distinguir aquellos casos en que se trata de relaciones de consumo, por su normativa especial.Desde el punto de vista de las empresas oferentes, los contratos coligados son un asunto de colaboracin; ya no una colaboracin asociativa que se logra a travs de un contrato, sino de varios.Desde el punto de vista del cliente es un problema de relacionamiento: estn vinculados estos contratos?; es posible pensar en que las vicisitudes de uno estn sujetas a la condicin de que el otro se cumpla?; se puede hacer responsables a los sujetos distintos de contratos tambin dispares, por el incumplimiento individual? - Teoras jurdicas sobre las redes contractuales 1 1 La tesis de los contratos relacionales 1 1 El contrato marco de base asociativa basado en el inters comn 1 1 Grupos de contratos unidos por una operacin econmica - Relaciones entre las partes: elementos y deberes sistemticos En las relaciones internas, las redes presentan un nexo que est vinculado a la colaboracin entre las partes que la integran. El elemento unificador es la conexidad que debemos diferenciar claramente de la integracin total o parcial, de naturaleza societaria.Asimismo, da origen a obligaciones sistemticas, de modo que las partes tienen entre s obligaciones principales, accesorias y deberes secundarios de conducta y, adems, deberes referidos al sistema que integran. El elemento que une al sistema es el inters.El grupo de contratos puede ser tomado en cuenta como integralidad a los fines de la interpretacin.- Relaciones frente a terceros En el aspecto externo, la red se vincula con los consumidores.stos se relacionan con un integrante de la red, plantendose la cuestin de si le asisten acciones respecto de otros miembros. Surge aqu el obstculo del efecto relativo de los contratos, conforme al artculo 1195 del Cdigo Civil que impide, como regla general, este tipo de acciones.- Integracin y conexidad Cuando, como vimos, dos individuos tienen inters en hacer algo en comn pueden unirse y constituir una sociedad, de modo tal que crean una persona jurdica distinta a los fines imputativos.Estos dos individuos pueden prescindir de la formacin de una persona jurdica distinta y asociarse para obtener el inters mediante un contrato asociativo. Las ganancias no pasan por el filtro de la sociedad, sino que se adquieren directamente.Hay, en cambio, una causa econmica que hace que una serie de vnculos individuales deban funcionar como sistema. De tal modo, la conexidad es un presupuesto del funcionamiento del sistema de relaciones jurdicas interdependientes. A diferencia de la integracin no provoca un vnculo estrecho, asfixiante. Los vnculos permanecen individuales pero, por efecto de la conexidad, se unifican para ciertos fines.El inters en la conexidad no es intracontractual, sino supracontractual. Se sita ms all del contrato, en el plano de la finalidad perseguida; los contratos son un instrumento para la realizacin del negocio global o del sistema ideado.Por ello podemos distinguir: - En la integracin hay un inters asociativo que se satisface a travs de un contrato de integracin total o parcial (sociedad, unin transitoria de empresas, agrupaciones de colaboracin empresarias, equipos, etc.).- En la conexidad hay un inters asociativo que se satisface a travs de un negocio que requiere de varios contratos unidos en un sistema.- La causa asociativa contractual vincula a sujetos en tanto son partes de un mismo contrato con una tipologa determinada.- La causa asociativa negocial o conexidad vincula sujetos que son partes de distintos contratos que pueden tener o no el mismo tipo. Por ejemplo, en el sistema de tarjetas de crdito todos los usuarios son contratantes con el emisor, existiendo muchos contratos de un mismo tipo. En cambio, en la subcontratacin masiva puede haber un empresario que celebre contratos de limpieza, de suministro, de locacin de servicios, de obra, de publicidad, de modo tal que hay varios contratantes y distintos tipos contractuales.13

- En la integracin, la causa asociativa es elemento esencial del contrato, lo que tiene trascendencia normativa a la hora de su calificacin e interpretacin.- En la conexidad, el elemento asociativo se sita en el plano del negocio o sistema y no del contrato. No es entonces un elemento esencial del contrato sino un presupuesto para el funcionamiento del sistema.- De tal modo, la conexidad mantiene unidos a los contratos, pero stos conservan su autonoma.- La interpretacin en los grupos de contratos La conexidad referida es un elemento importante para interpretar los grupos de contratos, puesto que hay una finalidad supracontractual que inspir su celebracin y debe guiar su interpretacin. En este sentido, es interesante la regla propuesta por el Anteproyecto de Cdigo Civil, elaborado por la comisin creada por decreto 685/95, que dice (art. 1030): ''Grupos de contratos. Los contratos que estn vinculados entre si por haber sido celebrados en cumplimiento del programa de una operacin econmica global son interpretados los unos por medio de los otros, y atribuyndoles el sentido apropiado al conjunto de la operacin".- Contrato y sistema El inters asociativo en la conexidad contractual En la conexidad hay un inters asociativo que se satisface a travs de un negocio que requiere varios contratos unidos en sistema; la causa en estos supuestos vincula a sujetos que son partes de distintos contratos situndose fuera del vnculo bilateral pero dentro del sistema o red contractual. Ello significa que hay una finalidad econmico-social que trasciende la individualidad de cada contrato y que constituye la razn de ser de su unin; si se desequilibra la misma se afecta todo el sistema y no un solo contrato, existe un principio de coordinacin, correspectividad sistemtica de las prestaciones y obligaciones con fundamento en la conexidad.Estas ltimas vinculan a los integrantes de la red entre s y frente a terceros. Entre las obligaciones internas cabe mencionar la de contribuir al sostenimiento del grupo y la de aseguramiento del xito de la empresa.- Afectacin de la causa derivada de la traslacin de riesgos a los consumidores La empresa puede buscar trasladar los riesgos a los consumidores mediante una serie de clusulas que provocan ese efecto. De all la rescisin unilateral incausada, la limitacin de responsabilidad, la modificacin unilateral de precios y otras que la jurisprudencia ha descalificado.Veamos cmo se produce ese efecto. En el caso de la medicina prepaga se supone que la existencia de una masa de afiliados permite "derramar" sobre ellos los costos de atencin, operndose compensaciones entre los que estn sanos y los que estn enfermos. Normalmente la estadstica muestra que slo una pequea parte estn enfermos y que no es habitual que todos enfermen al mismo tiempo. Excepcin de ello son algunos sistemas que nuclean a personas de edad avanzada y generalmente enfermas, como el Instituto de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados (Pami), pero por esa misma razn la difusin del riesgo se ampla cargando con contribuciones directas a quienes no son jubilados ni pensionados, esto es, al personal activo. La empresa percibe una masa de dinero aportada por un grupo y slo una parte de ellos gasta, de modo que si se mantiene este equilibrio, puede pagarle a los enfermos, soportar sus gastos y obtener una ganancia. El clculo probabilstico es el que posibilita este funcionamiento.El riesgo de la empresa reside en hacer bien o mal ese clculo, en administrar mejor o peor, en el modo de seleccin de su cartera, en la diversificacin de riesgos. La empresa puede disminuir esos riesgos o aumentarlos, segn sea ms o menos seria, ms o menos eficiente; lo que no puede hacer es trasladarlos.Si la empresa no disminuye sus riesgos, sino que los traslada a los consumidores, afectar el equilibrio sistemtico. Por ejemplo: - Si mantiene el contrato mientras el paciente paga y no gasta, pero lo rescinde cuando el paciente se enferma, se rompe el equilibrio. Su deber es absorber estos gastos con las previsiones y compensaciones de los otros adherentes.- Cuando con el transcurso de los aos el paciente comienza a gastar ms, la empresa no puede modificarle las condiciones. Puede solucionar el problema contratando nuevos adherentes jvenes que establezcan las compensaciones necesarias dentro del sistema.14

Si frente a estas situaciones previsibles no puede reaccionar es porque hizo mal sus clculos y debe afrontar ese riesgo empresario. La empresa no puede obrar de modo que contradiga esta circularidad de efectos basados en el clculo probabilstico.- La Ley de Proteccin de los Consumidores En el artculo 40 de la ley 24.240, reformado por ley 24.999, se dispone: "Si el dao al consumidor resulta del vicio o defecto de la cosa o de la prestacin del servicio, respondern el productor, el fabricante, el importador, el distribuidor, el proveedor, el vendedor y quien haya puesto su marca en la cosa o servicio. El transportista responder por los daos ocasionados a la cosa con motivo o en ocasin del servicio. La responsabilidad es solidaria, sin perjuicio de las acciones de repeticin que correspondan. Slo se liberar total o parcialmente quien demuestre que la causa del dao le ha sido ajena". El fundamento doctrinario es la apariencia jurdica. El sistema imputativo consiste en una responsabilidad objetiva derivada del vicio o defecto de la cosa o del servicio, amplia legitimacin pasiva solidaria con acciones de repeticin, y unas eximentes basadas en la ruptura del nexo causal-. ''Con referencia al deber de informar, el artculo 4 de la ley 24.240 obliga a quienes produzcan, importen, distribuyan o comercialicen cosas o presten servicios. El artculo 5 establece que "las cosas y los servicios deben ser suministrados o prestados en forma tal que [...] no presenten peligro..." El articulo 6 dispone que "Las cosas y servicios [...] cuya utilizacin pueda suponer un riesgo [...] deben comercializarse observando los mecanismos, instrucciones [...] para garantizar la seguridad de los mismos". Ello da lugar a que muchos deberes colaterales puedan ser imputados a diversos integrantes de la red, con fundamento en la legislacin mencionada, y que puedan ser una fuente de responsabilidad hacia terceros.- Efectos En cuanto a los efectos que producira la referida reciprocidad, son de interpretacin restrictiva puesto que son una excepcin a la regla del efecto relativo de los contratos. Entre ellos, en el Derecho Comparado se han sealado los siguientes; - Las vicisitudes que afectan a un contrato (invalidez, ineficacia, resolucin) pueden repercutir sobre otros.- El pacto comisorio o la excepcin de incumplimiento contractual podran ser invocados si uno de los contratos no ha sido cumplido.- La accin directa en materia de responsabilidad.- Casustica Cm. Nac. Com., sala C, "Jaraguionis, Nefi c/Banco de Boston y otro s/ Ordinario", E. D. del 18-12-98 Estando de vacaciones, el titular de una tarjeta de crdito "Visa" concurre a un supermercado donde pretende pagar y se encuentra con la sorpresa de que el plstico est denunciado por robo; no slo no pudo pagar, sino que adems lo detuvieron preventivamente hasta que acredit su identidad y pudo evitar perjuicios mayores. Luego de suspender sus vacaciones demand el resarcimiento de los daos. Sin perjuicio del error informativo que ocasion el dao y que resultara imputable, nos interesa en este captulo la cuestin de la legitimacin pasiva.El Banco de Boston opuso una excepcin de falta de legitimacin pasiva, sealando que de su parte no haba existido incumplimiento y que la orden de inhabilitacin de la tarjeta derivada del robo haba provenido de Visa, respecto de la cual no haba solidaridad. Por su parte, Visa seal que no mantena ninguna relacin contractual con el actor, ni con el establecimiento donde haba ocurrido el hecho, sealando que no es la emisora de las tarjetas, sino slo la encargada de fabricar los plsticos.Superada la perplejidad que tales argumentos defensivos deben haber provocado en los jueces tanto en la primera instancia como en la Cmara, no se dud en condenar a ambas. Se consider que Visa no es una mera fabricante o distribuidora de plsticos como pretenda, ni una espectadora ajena, sino que es la organizadora del sistema.Desde un "enfoque sistmico" se seal que resulta indiferente que la codemandada "Visa Argentina" no hubiera contratado directamente con el actor, pues dicha empresa es parte necesaria en la prestacin del servicio de tarjeta de crdito que se ofrece al usuario.-

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Con relacin al banco, tambin se lo consider responsable por ser el vendedor directo. Asimismo se utilizaron argumentos complementarios, diciendo que la situacin encuadrara en el artculo 40 de la ley 24.240.-

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UNIDAD II 1.- Elementos Estructurales del Contrato Diferencias con los Presupuestos (Mosset Alterini).- La doctrina tradicional (Pothier) divida a los elementos del contrato en: Esenciales: son los indispensables para la existencia del contrato; el Cd. Civil no los enuncia. Naturales: aquellos previstos en la ley supletoriamente y que pueden ser excluidos por los contratantes. Accidentales: son aquellos que normalmente no corresponden a un contrato en particular pero que pueden ser agregados por los contratantes.- La doctrina moderna distingue entre: Presupuestos del Contrato: son requisitos extrnsecos al contrato pero que determinan su eficacia y son valorados antes de l: la voluntad jurdica, capacidad (para Mosset es un presupuesto de la validez del consentimiento), aptitud del objeto y la legitimacin. Elementos del Contrato: Para Mosset Iturraspe elementos estructurales del contrato son aquellos constitutivos o estructurales del mismo, es decir aquellos que podran denominarse el material de construccin del negocio. Se los denomina tambin elementos esenciales, porque sin su presencia cualquier contrato, ya sea tpico o atpico carece de validez. Algo importante a tener en cuenta para este autor es que sobre dichos elementos no puede actuar la autonoma de la voluntad de las partes. Para Alterini son requisitos intrnsecos, constitutivos y constituyen sus clusulas, clasificndolas en: a) Esenciales: sujetos, objeto, causa fin y en algunos casos la forma esencial; b) Naturales: como la garanta por eviccin y vicios redhibitorios en la compraventa, en los cuales las partes pueden excluirlos o modificarlos, pero que son impuestos por el ordenamiento jurdico en calidad de normas supletorias; c) Accidentales: cualquiera convenida por las partes en subsidio de la ley supletoria o en contraposicin a lo que dispone. Circunstancias del Contrato: son extrnsecas e inciden en la formacin y ejecucin del contrato, inciden para interpretarlo y para la Teora de la Imprevisin (lugar, tiempo, circunstancias que rodean al contrato). Forma - Consentimiento: segn esta moderna perspectiva se puede considerar a la forma esencial como un modo impuesto de expresin de la voluntad y que el consentimiento, como acuerdo de voluntades, es el contrato mismo en cuanto declaracin de voluntad comn.2.- Capacidad Contractual. Aplicacin de los principios generales Crticas al Cd. Civil.- La capacidad es la aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones, no es un elemento del contrato sino un presupuesto de validez del consentimiento.- Los principios generales sobre la capacidad civil los formula Vlez en el Libro I, al ocuparse de las personas, en especial en el Ttulo II al tratar de las personas de existencia visible, definindolas en el art. 30 en razn de su capacidad (entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones).- Se justifica en (al tratar el tema de la capacidad en la teora general de las personas) la existencia de problemas de capacidad ajenos a toda declaracin de voluntad que exceden la esfera del acto jurdico (ej. personas por nacer); pero el tratamiento dispensado al tema es defectuoso y susceptible de producir confusin en muchos aspectos, lo ideal hubiera sido tratarlo en forma orgnica en parte al tratar de las personas y el resto o exponerlo conjuntamente con los hechos y actos jurdicos, o hubiese alcanzado con sealar al estudiar cada contrato en particular las limitaciones a la capacidad jurdica, prescindiendo de una capacidad para contratar que no existe como categora autnoma.Capacidad Jurdica o de Derecho: es la aptitud para la titularidad de poderes y deberes jurdicos, es la medida de la personalidad y la incapacidad de derecho es siempre relativa,

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ya que se aboli la esclavitud y la muerte civil. En las limitaciones a la capacidad jurdica se halla interesado el orden pblico interno.- Capacidad de Hecho o Negocial: es la aptitud de las personas de existencia fsica para ejercer por s solos los actos de la vida civil. Recuerden que las personas jurdicas no actan por s mismas sino por medio de sus representantes. Capacidad General Plena: a los 18 aos (art. 126).Capacidad General Atenuada: menor emancipado por matrimonio o habilitacin de edad (art. 131) con las limitaciones de los arts. 134 y 135; en esta categora tambin se encuentran incluidos los inhabilitados del art. 152 bis.Capacidad Especial: es la atribuida con referencia a determinados actos singulares (capacidad para testar a menores desde los 18 aos, art. 3614 no modificado-).-

- Incapacidades: De esa clasificacin se deriva que toda limitacin determina recprocamente una incapacidad de obrar, la cual es plena cuando excluye toda actividad del sujeto para el cumplimiento relevante del acto o atenuada, cuando hace necesaria la intervencin de otras personas; se establecen para salvaguardar ciertas insuficiencias del sujeto que no tiene la necesaria madurez psicolgica (menores), o est afectado por enfermedad (insana) o afectado por otras circunstancias (penados).Causas de incapacidad: minoridad, interdiccin e inhabilitacin.La incapacidad de derecho es siempre relativa.La incapacidad de hecho puede ser absoluta o relativa: Tienen incapacidad absoluta las personas por nacer, los menores impberes, los dementes y sordomudos que no saben darse a entender por escrito, conforme art. 54.Tienen incapacidad relativa los menores adultos que slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan a otorgar (art. 55) y los pberes de 14 aos a 18 aos.Para proteger a los incapaces de obrar el Cdigo les provee de representantes necesarios (art. 57) y adems de manera promiscua, acta el Ministerio de Menores o Pupilar (art. 59).En sentido contrario a lo establecido respecto de la capacidad de derecho, en la capacidad de obrar no est interesado el orden pblico, ya que las limitaciones son establecidas para la proteccin de un inters particular.Inhabilitados para celebrar ciertos Contratos.Hay que dejar aclarado que el art. 1160 relativo a la capacidad en materia contractual carece de relevancia, ya que no aporta nada nuevo en la materia respecto de los principios generales, solo presenta inters en relacin a los religiosos profesos y comerciantes fallidos; lo mismo ocurre con los arts. 1164, 1165 y 1166, dedicados a los que pueden contratar; no se trata de una especia particular de capacidad, nicamente significa que pueden contratar todas las personas a quienes las ley no se los prohbe con relacin a un contrato determinado.Art. 1160. No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta: Respecto de ellos hacemos remisin a los principios generales: personas por nacer, los menores impberes, los dementes y los sordomudos que no saben darse a entender por escrito (art. 54, Cd. Civ.).Los menores impberes, y an los dementes y los sordomudos, en los hechos, celebran los denominados pequeos contratos (BORDA, MOSSET ITURRASPE), que son los comunes en la esfera domstica o en la vida corriente (SPOTA), como la compra de golosinas, el pago del transporte o de la entrada al cine.La habilitacin para celebrar ese tipo de contratos puede resultar de: 1. La costumbre (LLAMBAS); 2. La autorizacin tcita del representante legal para hacerlos (SPOTA); 3. La consideracin de que se trata de actos nulos por falta de capacidad, pero consentidos por razones de inters social. ni los incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente prohibido

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Se trata de los menores adultos o pberes, o sea, los menores desde los catorce cumplidos hasta los veintin aos (art. 127, Cd. Civ., segn ley 17.711).-. El Cdigo Civil es literalmente contradictorio: en el artculo 55 dispone que los menores adultos "tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar"; en el artculo 1160, que la tienen salvo "en los casos en que les es expresamente prohibido". Prevalece la primera de esas normas, pues la regla para los menores adultos es la incapacidad (LLAMBAS).El menor adulto puede celebrar contrato de trabajo para ejercer la profesin para la cual han obtenido ttulo habilitante. ni los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas As, tienen incapacidad de derecho para contratar: a) Los cnyuges entre s cuando se trata de contratos en los que hay divergencia de intereses: compraventa (art. 1358, Cd. Civ.) pero pueden celebrar un contrato de depsito (art. 2182).b) El artculo 1361 del Cdigo Civil crea incapacidades de derecho para comprar: a los albaceas (inc. 3), a los mandatarios (inc. 4), a los empleados pblicos (inc. 5), a los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia (inc. 6), a los ministros de la Nacin o provincias (inc. 7), en las situaciones particulares que enuncia. o respecto de cosas especiales En tanto la incapacidad concierne a la falta de aptitud de la persona para celebrar el contrato, las prohibiciones de contratar referidas a la cosa misma no constituyen incapacidades sino objetos contractuales prohibidos; por ejemplo, el contrato sobre herencia futura (art. 1175, Cd. Civ.). ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de los contratos Esto queda subsumido en lo expuesto anteriormente respecto de cada contrato en particular. ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos Se entiende por tales a los religiosos sujetos al rgimen del canon 608 5 del Codex luris Canonicide 1983: aqullos sometidos a un status particular, por el cual todo lo que adquieran "pertenecer al instituto" y no a ellos (LPEZ DE ZAVALA). Equivalen a quienes conforme al antiguo Codex no adquiran los bienes para s sino para la Iglesia, en razn de haber hecho votos solemnes.Los religiosos profesos no pueden: 1. Contratar sobre bienes inmuebles; 2. Celebrar compraventa de bienes muebles, salvo que sea hecha al contado y por su convento; 3. Obligarse como fiadores (art. 2011, inc. 6a, Cd. Civ.).El artculo 22 del Cdigo de Comercio prohbe a los clrigos el ejercicio del comercio.- ni los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores.El quebrado puede celebrar algunos contratos (art. 108, ley 24.522): 1. Los relacionados con la defensa de bienes y derechos extrapatrimoniales que no caen en el desapoderamiento (por ejemplo, contratos de servicios mdicos); 2. Los relacionados con la administracin de los bienes propios del cnyuge; 3. Los relacionados con el usufructo de los bienes de los hijos menores. Asimismo puede aceptar donaciones, las cuales quedan sujetas al desapoderamiento (art. 112, ley 24.522). Los contratos prohibidos son inoponibles a la masa de acreedores.- Situacin de los condenados a penas privativas de libertad: El artculo 12 del Cdigo Penal priva a los condenados a prisin o reclusin por tres aos o ms "de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos", y los sujeta a "la cratela establecida por el Cdigo Civil para los incapaces".Al no poder ni administrar ni disponer de sus bienes, el penado est impedido de celebrar todo contrato que ponga obligaciones a su cargo (en cambio, por ejemplo, podra recibir una donacin).El penado tiene incapacidad de hecho, dispuesta como tutela de sus intereses, que deriva de la imposibilidad de actuar por s en el tiempo de su reclusin o prisin. Tal incapacidad subsiste en tanto no recupere la libertad, aunque sta sea condicional.-

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- Situacin de los Inhabilitados: Los inhabilitados (art. 152 bis, Cd. Civ., segn ley 17.711) no son incapaces, sino personas limitadas en sus poderes de disposicin; slo pueden realizar "actos de administracin, salvo los que limite la sentencia de inhabilitacin".Para "disponer de sus bienes por actos entre vivos" (por ejemplo, para vender o permutar) necesitan "la conformidad del curador" (art. cit.). Con relacin a sta: puede ser suplida por el juez en caso de negativa injustificada; y si se prescinde de ella, el acto es invlido, de nulidad relativa.- Emancipacin: Menores emancipados por matrimonio. El artculo 131 del Cdigo Civil (segn ley 17.711) dispone que "los menores que contrajeren matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones previstas en el artculo 134". Emancipacin dativa. "Los menores que hubieren cumplido 18 aos podrn emanciparse por habilitacin de edad con su consentimiento y mediante decisin de quienes ejerzan sobre ellos la autoridad de los padres" (art. 131, 3ra. parte, Cd. Civ., segn ley 23.264). Emancipacin comercial. De conformidad con el artculo 10 del Cdigo de Comercio "toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el comercio, con tal que acredite estar emancipado o autorizado legalmente". Por lo tanto, la emancipacin comercial implica habilitar al menor para el ejercicio del comercio. Puede ser otorgada en forma expresa (inscripcin necesaria) o tcita (hijo mayor de 18 aos asociado al comercio del padre o madre o de ambos). Capacidad de los menores emancipados: tienen derecho a administrar los bienes adquiridos a ttulo oneroso, y a disponer de ellos (arts. 128, 134 y 135 [todos segn ley 17.711], Cd. Civ.); la remuneracin correspondiente al trabajo es uno de esos bienes. Pueden tambin administrar los bienes recibidos a ttulo gratuito (art. 135, citado). Pero no pueden: 1. Disponer a ttulo gratuito de los bienes recibidos a ttulo gratuito (por ejemplo, regalar lo que les fue regalado), ni siquiera con autorizacin judicial (art. 134, inc. 2S, Cd. Civ., segn ley 17.711); 2. Disponer a ttulo oneroso de los bienes recibidos a ttulo gratuito (por ejemplo, vender un bien que les fue regalado), a menos que los autorice el juez, o el cnyuge si es mayor de edad (art. 135, segn ley 17.711); 3. Obligarse por un contrato de fianza. La emancipacin civil no habilita comercialmente y viceversa.- Rgimen de Invalidez de contratos celebrados por incapaces: El Cdigo Civil, en los artculos 1164 a 1166, se ocupa del rgimen de la invalidez de los contratos celebrados por incapaces.a) El artculo 1164 corrobora que los contratos celebrados por incapaces de hecho son nulos de nulidad relativa (BORDA, LLAMBAS, MOSSET ITURRASPE, LPEZ DE ZAVALA).b) Asimismo se adecua al artculo 1048 del Cdigo Civil, pues confiere legitimacin para plantear la nulidad del contrato: 1. Al propio incapaz (cuando ha dejado de serlo); 2. A su representante legal (en tanto dure la incapacidad); 3. A los sucesores universales (aunque no a los sucesores a ttulo particular: LLAMBAS); 4. Al ministerio de menores (que es el representante promiscuo de los incapaces conforme al art. 59, Cd. Civ.: LPEZ DE ZAVALA); y 5. A los terceros interesados (que son los acreedores del incapaz que disponen de la accin subrogatoria) (LLAMBAS, LPEZ DE ZAVALA). La parte capaz carece de accin de nulidad (art. 1049, Cd. Civ.) (ver Cap. XV, nm. 2).c) El artculo 1165 del Cdigo Civil establece que la parte capaz "no tendr derecho para exigir la restitucin de lo que hubiere dado, o el reembolso de lo que hubiere pagado, o gastado, salvo si probase que existe lo que dio, o que redundara en provecho manifiesto de la parte incapaz"; esto ltimo, por aplicacin de la teora del enriquecimiento sin causa (SALVAT).d) El artculo 1166 del Cdigo Civil consagra una excepcin: el incapaz no dispone de la accin de nulidad si "hubiese procedido con dolo para inducir a la otra parte a contratar", salvo que "fuere menor, o el dolo consistiere en la ocultacin de la incapacidad".-

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De ello resulta: 1. Que el artculo 1166 no se aplica al menor de 10 aos que, por carecer de discernimiento (art. 1021, Cd. Civ.), no puede incurrir en dolo. 2. Que el incapaz tiene accin de nulidad cuando se limita a ocultar su incapacidad.Capacidad y Legitimidad o Legitimacin.Mientras la capacidad de obrar alude a la idoneidad del sujeto para un tipo de acto con las limitaciones que vimos, la legitimacin para obrar significa la posicin en que una persona se encuentra con respecto a un patrimonio ajeno, en cuya virtud, la declaracin de voluntad de aquel sujeto tiene o produce consecuencias jurdicas respecto del titular de dicho patrimonio (mandato, gestin de negocios, contratos sobre cosas ajenas).-

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3.- Consentimiento: concepto.Es el acuerdo de dos declaraciones de voluntad, que partiendo de dos sujetos diversos se dirigen a un fin comn fundindose.El contrato, como negocio bilateral, no es la yuxtaposicin de dos negocios unilaterales, sino la resultante negocial unitaria de manifestaciones proveniente de dos o ms partes.Para lograr el acuerdo de voluntad comn como reza el art. 1137, se requiere algo ms que el intercambio de las manifestaciones de voluntad, se requiere la integracin recproca de esas voluntades en un negocio unitario.Ahora bien, dicho ese acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn no importa una coincidencia o concordancia plena, no slo sobre los elementos del contrato, sino tambin sobre su alcance o significado.El artculo 1144 del Cdigo Civil dispone que "el consentimiento debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes, y aceptarse por la otra"; este artculo parece aludir textualmente a una aceptacin del consentimiento del oferente, cuando en realidad lo que la otra parte acepta es la oferta emitida por aqul.Es inequvoco decir que el consentimiento se forma con la oferta y la aceptacin, pero en el medio pueden suceder hechos que determinen a la retractacin o caducidad de la oferta.Cuestiones entre la voluntad real y la declarada.Hay que determinar si el consentimiento es coincidencia o fusin de voluntades declaradas o reales, ya que el acto jurdico precisa de un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste (art. 913).Por lo general la voluntad psicolgica concuerda con la exteriorizada, pero puede suceder que esto no ocurra, ya sea por una divergencia intencionada (simulacin relativa o reserva mental: "ocurre cuando conscientemente el declarante quiere en su fuero interno algo diferente a lo expresado" y, naturalmente, "en tal caso el acto vale por lo que se dice y no por lo que se piensa") o inconsciente (error obstativo).Sucedido esto, cul de las voluntades prevalecer sobre la otra? Teoras: Teora Clsica de la Voluntad: preconiza que la voluntad interna o real debe prevalecer sobre la que ha sido efectivamente expresada; tiende a proteger el elemento subjetivo, querer interno o intencin. Teora Moderna de la Declaracin: afirma que debe prevalecer la voluntad que en definitiva ha sido declarada; tiende a dar preeminencia al elemento objetivo. Teora Armnica o Mixta: sostiene como regla general que debe prevalecer la voluntad interna o real, pero que excepcionalmente debe prevalecer la declarada en dos casos importantes: a) cuando la divergencia es imputable a quien emite la declaracin (malicia o negligencia en el comportamiento) y b) cuando la parte destinataria de la declaracin haya procedido de buena fe y lo exija la seguridad del comercio, tratndose de negocios onerosos (protege la confianza en la apariencia, que no resulte menoscabada la buena fe y la seguridad jurdica en general).El Cdigo Civil toma en cuenta, de algn modo, la intencin o voluntad real, lo cual se patentiza por la invalidez de los actos viciados por error, dolo o violencia, o de actos que tienen un vicio propio, como el fraude o la simulacin.En el art. 1198 relativo a la interpretacin de los contratos adopta el mismo criterio, ya que toma en cuenta lo que las partes verosmilmente quisieron y entendieron, obrando con cuidado y previsin.Por otro lado la reforma de la ley 17.711 dio virtualidades a la apariencia: por ejemplo en los efectos de los actos invlidos frente a terceros (art. 1051) y en los actos cumplidos con el heredero aparente (art. 3430).Lo cierto es que el trfico comercial moderno requiere de certeza, algo que no es compatible con la teora subjetiva, asumiendo la apariencia gran importancia jurdica.-

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4.- Oferta y Aceptacin.- Oferta: El Cd. Civil ignora la etapa de las meras tratativas, es decir el perodo de la ideacin o elaboracin del consentimiento; coloca en la gnesis del consentimiento a la oferta: El consentimiento debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes y aceptarse por la otra (art. 1144).La oferta es una proposicin o acto jurdico unilateral que una de las partes dirige a la otra para celebrar con ella un contrato; no es un acto preparatorio del contrato, sino que es una de las declaraciones contractuales.As pues solo hay oferta cuando el contrato puede quedar cerrado perfeccionado- con la mera aceptacin de la otra parte, sin necesidad de una ulterior declaracin del que hizo la oferta.De lo expuesto surge que la oferta constituye una declaracin de voluntad unilateral, recepticia, dirigida a la formacin del contrato.Cundo se considera que la manifestacin de voluntad de una parte es recibida por la otra? Esa manifestacin se considera recibida por la otra parte cuando sta la conoce, o hubo de haberla conocido si hubiera actuado con la diligencia apropiada en las circunstancias del caso.Modos de la manifestacin negocial: Las manifestaciones de voluntad que concurren a la formacin del acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, pueden exteriorizarse de muy diversos modos.Esos modos al igual que en la aceptacin pueden ser expresos cuando se manifiesta verbalmente, por escrito o por signos inequvocos y tcitos, cuando resulta de hechos o de actos que lo presupongan o autoricen a presumirlo, respectivamente.El silencio como manifestacin de voluntad slo es considerado tal, en los casos en que haya una obligacin de explicarse por la ley o por las relaciones de familia o a causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes (art. 919); el principio entonces es que quien calla no dice nada slo por excepcin vale como manifestacin de la voluntad afirmativa, cuando en el marco de las circunstancias que lo acompaan, asume la significacin segura de la voluntad del sujeto.Clases de Ofertas: Divisible: La oferta es divisible cuando recae sobre "cosas que pueden separarse", caso en el que "la aceptacin de una de ellas concluye el contrato" (art. 1153, Cd. Civ.). Ej. oferta de varios productos pero con precios unitarios, aceptada respecto de uno de ellos se forma el contrato con ese rubro elegido. Indivisible: La oferta es indivisible cuando "las dos cosas [comprendidas en la oferta] no pudiesen separarse" (art. 1153, Cd. Civ.). Ej. oferta de dos cosas con un solo precio, la aceptacin respecto de una sola cosa importar la propuesta de un nuevo contrato. Alternativa: La oferta es alternativa cuando debe ser aceptada en uno o en otro de sus trminos. Ej. oferta de contratar la locacin o compraventa de una cosa.Requisitos de Validez de la Oferta (art. 1148) La oferta debe ser: Autosuficiente: es decir ser completa, sobre un contrato tpico o atpico, mediante comportamientos declarativos o de hecho. En el derecho moderno la oferta es completa si indica, de acuerdo con los usos y circunstancias del caso, la intencin de contratar o de obligarse del oferente, con tal que incluya las precisiones necesarias para establecer los efectos que producir el contrato si llega a ser aceptada. Debe ser dirigida a persona o personas determinadas: ya que las dirigidas al pblico en general constituyen invitaciones a ofertar. En el derecho moderno puede ser dirigida a personas determinables o al pblico en general como el caso del cdigo suizo. Carcter vinculante: implica la intencin de obligarse del oferente y concierne a su finalidad; el oferente queda obligado a contratar, no se trata de responsabilidad precontractual sino contractual.-

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Requisito de Eficacia de la Oferta: La obligatoriedad de la oferta para quien la formula es para algunos autores un problema de eficacia jurdica, aunque para Mosset esto no es as, porque la oferta aun cuando no obligue, puede engendrar responsabilidad civil.Caducidad de la Oferta: El art. 1149 dispone que: La oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes falleciere, o perdiere su capacidad para contratar: el proponente, antes de haber sabido la aceptacin, y la otra, antes de haber aceptado.Es decir que la oferta sufre las contingencias que puedan afectar al oferente, armonizando ello con la oferta revocable.Retractacin de la Oferta: Hay retractacin de la oferta cuando el oferente la retira o la revoca.El art. 1150 dispone que: Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas,(oferta simple) a no ser que el que las hubiere hecho, hubiese renunciado a la facultad de retirarlas (oferta irrevocable), o se hubiese obligado al hacerlas, a permanecer en ellas hasta una poca determinada (oferta a trmino).La regla es entonces la no obligatoriedad de la oferta y la doctrina moderna consagra como una necesidad impuesta por la buena fe el principio del mantenimiento de la oferta por un tiempo razonable.La responsabilidad en que incurre quien retracte abusivamente una oferta est establecida en el art. 1156 La parte que hubiere aceptado la oferta ignorando la retractacin del proponente, su muerte o incapacidad sobreviniente, y que a consecuencia de su aceptacin hubiese hecho gastos o sufrido prdidas, tendr derecho a reclamar prdidas e intereses.Comparacin de la caducidad y la retractacin de la oferta: Entre la caducidad y la retractacin de la oferta existe la diferencia que la caducidad opera de pleno derecho mientras que la retractacin exige una declaracin del retractante.- Aceptacin: Al igual que la oferta, es una declaracin unilateral de voluntad, recepticia, destinada al oferente y dirigida a la celebracin del contrato.Segn Alterini, es un acto unilateral, recepticio, congruente con la oferta, que culmina la formacin del contrato y que obliga en su caso a cumplir la prestacin.La aceptacin puede consistir en una exteriorizacin directa o indirecta, mediante comportamientos declarativos o de hecho; inclusive puede ser limitada la forma por el oferente imponiendo determinadas modalidades. Expresa: verbalmente, por escrito o por signos inequvocos (art. 917). Ej. acepto estoy de acuerdo. Tcita: son actos por los cuales se puede conocer con certidumbre la manifestacin de la voluntad; cuando el destinatario de la oferta hace lo que no habra hecho o deja de hacer lo que habra hecho, si su intencin hubiera sido rechazarla (art. 1146). Por medio de cierto comportamiento: son los denominados actos de facta concludentia que demuestran la intencin de aceptar la oferta. Ej. ejecucin del contrato, realizacin de la prestacin o relaciones contractuales de hecho, etc.Requisito de validez de la aceptacin: Debe ser lisa y llana, no pudiendo modificar los trminos de la oferta; oportuna porque tiene que producirse durante el tiempo de vigencia de la oferta y formal en caso de que el oferente haya establecido una forma especial para la aceptacin.La aceptacin debe coincidir sobre todos y cada uno de los puntos o elementos de la oferta para que se entienda formado el acuerdo de voluntades, cualquier modificacin importa la propuesta de un nuevo contrato (art. 1152).-

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Requisito de eficacia de la aceptacin: El aceptante no queda vinculado por su manifestacin de voluntad, puede retractarla antes de que llegue a conocimiento del oferente (obligatoriedad).El art. 1155 segunda parte dispone que: Si la retractare despus de haber llegado al conocimiento de la otra parte, debe satisfacer a sta las prdidas e intereses que la retractacin le causare, si el contrato no pudiese cumplirse de otra manera, estando ya aceptada la oferta.Caducidad de la aceptacin: La muerte o incapacidad del aceptante, ocurridas con posterioridad al envo de la aceptacin no extingue dicha declaracin de la voluntad (art. 1154).El consentimiento se encuentra formado, el momento posterior del conocimiento de la aceptacin, solo es tenido en cuenta a los fines de la retractacin pero no a los de la caducidad.Los cambios operados en estos institutos en la Relacin de Consumo Publicidad e Informacin.- Oferta al pblico. "La oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados obliga a quien la emite", debiendo contener "sus modalidades, condiciones o limitaciones" (art. 7, Ley de Defensa del Consumidor 24.240).a) El efecto vinculante. A diferencia del Derecho comn esta oferta al pblico es vinculante para el emisor: si un consumidor potencial la acepta, el contrato queda celebrado; y si el emisor no le hace honor, es responsable por daos.Pero el oferente puede circunscribir su oferta, indicando modalidades (por ejemplo, el plazo de vigencia), condiciones (por ejemplo, que el precio slo rige si el pago es al contado efectivo), o limitaciones (por ejemplo, que la oferta se mantiene hasta agotar el stock).b) Informacin. Este derecho tiene varias manifestaciones; por ejemplo, en cuanto a la identificacin de las mercaderas mediante el etiquetado, a la prevencin respecto de sus riesgos, a la denominacin del origen del producto.La Ley de Defensa del Consumidor 24.240 establece que la informacin debe ser cierta y objetiva, veraz, detallada, eficaz y suficiente (arts. 4 y 37).Un correlato del derecho a ser informado es la fuerza jurdica vinculante del contenido de los anuncios, aunque no haya sido reproducido en el contrato singular.c) Completividad. El requisito de completividad o autosuficiencia de la oferta es imprescindible en el Derecho del consumo."La oferta debe satisfacer el requisito de completividad, porque el consumidor nicamente est en situacin de aceptarla como ha sido formulada".d) Plazo de vigencia. La oferta obliga "durante el tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y finalizacin" (art. 7, Ley de Defensa del Consumidor 24.240).Si nada indica al respecto, se aplican los principios generales.e) Oferta de cosas deficientes, usadas o reconstituidas. El artculo 9 de la Ley de Defensa del Consumidor 24.240 dispone que cuando se realiza la oferta pblica de cosas deficientes, usadas o reconstituidas "debe indicarse la circunstancia en forma precisa y notoria", si as no fuera, se dara el absurdo de que el oferente que no indicara en su oferta esa calidad de las cosas, estara autorizado en los hechos para atraer al consumidor potencial a su negocio, mediante publicidad engaosa, sin responsabilidad alguna.f) Responsabilidad. La aceptacin oportuna de la oferta dirigida al pblico concluye el contrato, como efecto propio de cualquier aceptacin de una oferta.Si, una vez que el contrato qued formado por la aceptacin del consumidor, el oferente no lo cumple, tiene responsabilidad por incumplimiento, la cual es de ndole contractual.La ley 24.786 agreg el artculo 10 bis a la ley 24.240, siguiendo el mismo criterio. "El incumplimiento de la oferta" da derecho al consumidor a la ejecucin forzada, a aceptar otro producto o servicio equivalente, a extinguir el contrato con restitucin de lo pagado "sin perjuicio de los efectos producidos considerando la integridad del contrato", y a "las acciones de daos y perjuicios que correspondan".Oferta domiciliaria. Es la que el proveedor realiza al consumidor potencial "en el lugar donde reside, en forma permanente o transitoria, o en su lugar de trabajo" (art. 32, Ley de Defensa del Consumidor 24.240).25

Oferta por correspondencia. El artculo 33 de la Ley de Defensa del Consumidor 24.240 se ocupa de "aqulla en que la propuesta se efecta por medio postal, telecomunicaciones, electrnico o similar, y la respuesta a la misma se realiza por iguales medios".Tambin incluye como clusula contractual un pacto de displicencia a favor del consumidor.-

Oferta con cargo automtico. El artculo 35 de la Ley de Defensa del Consumidor 24.240 prohbe "la realizacin de propuesta al consumidor, por cualquier tipo de medio, sobre una cosa o servicio que no haya sido requerido previamente y que genere un cargo automtico en cualquier sistema de dbito, que obligue al consumidor a manifestarse por la negativa para que dicho cargo no se efectivice. Si con la oferta se envi una cosa, el receptor no est obligado a conservarla ni a restituirla al remitente aunque la restitucin pueda ser realizada libre de gastos".En las ventas por correo uno de los problemas centrales se plantea cuando el proveedor enva el producto sin que haya sido solicitado, y unilateralmente pretende que el silencio del destinatario tenga eficacia declarativa de voluntad.- La "publicidad es la actividad de divulgacin de un producto o servicio con el propsito de llegar al consumidor o usuario con finalidad comercial".En los contratos predispuestos "la publicidad y la propaganda deben ser consideradas como parte integrativa de la oferta".El artculo 8 de la Ley de Defensa del Consumidor 24.240 dispone concordantemente que "las precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios, prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan al oferente y se tienen por incluidas en el contrato con el consumidor".- Aceptacin El anlisis del rgimen de la aceptacin de la oferta por el consumidor permite encontrar estas directivas: 1. Se aplican las reglas generales, sin perjuicio de que, por el rgimen tuitivo resultante de la Ley de Defensa del Consumidor 24.240, la interpretacin se hace en sentido favorable para el aceptante (arts. 3 y 37).2. El silencio del consumidor no importa aceptacin en las ventas con cargo automtico.3. En los casos de ofertas domiciliarias y de oferta por correspondencia, y otras asimiladas, el consumidor tiene derecho a revocar su aceptacin mediante una suerte de pacto de displicencia o clusula de poder arrepentirse.As, conforme al artculo 34 de la Ley Defensa del Consumidor 24.240, en las ventas domiciliarias, o en las celebradas por correo o por telfono, el consumidor dispone de cinco das corridos contados desde "la fecha en que se entregue la cosa o se celebre el contrato, lo ltimo que suceda" para revocar la aceptacin sin responsabilidad alguna".-

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5.- Contrato su consentimiento entre presentes: Nuestro Cd. Civil alude al consentimiento entre presentes cuando se refiere a las declaraciones hechas verbalmente (art. 1151) y prescribe que, en tal hiptesis, la oferta no se juzgar aceptada si no lo fuese inmediatamente; cualquier demora en la contestacin, salvo que se hubiere pactado lo contrario, importa el rechazo de la oferta formulada entre presentes.Si la oferta se formula entre presentes pero por escrito, debe otorgarse un plazo prudencial para su contestacin.Si el contrato se celebra por telfono, es considerado entre presentes a los efectos de la formacin del consentimiento.- Contrato- su consentimiento entre ausentes: Cuando las partes que concurren a formar el acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn se hallan en distintos lugares, imposibilitadas de intercambiar declaraciones sin que medie un espacio de tiempo considerable, estamos frente a un consentimiento entre ausentes.Se presenta el problema en cuanto al momento en el cual debe considerarse concluido el contrato.1.- Si la oferta fue realizada mediante agente, nuncio o mensajero, arts. 1147 y 1151 no se considerar aceptada si volviese sin una aceptacin expresa. Hay que tener en cuenta que nuestro agente no se encuentra investido de mandato representativo, ya que es un simple portavoz, un vehculo de la declaracin ajena que desarrolla una actividad puramente de hecho; de lo contrario si se trata de un representante con poderes para recibir la respuesta se juzga como si ste actuara personalmente.2.- Sistemas en casos de ofertas realizadas por correspondencia epistolar o en casos en que media un tiempo entre la oferta y la aceptacin: De la Declaracin o agnicin: reputa formulado el consentimiento cuando el destinatario de la oferta acepta, exteriorizando su voluntad en tal sentido. De la Expedicin, emisin o envo: juzga perfeccionado el consentimiento cuando la declaracin, aceptando la oferta es enviada al proponente; el aceptante se desprende de su declaracin en base a hechos de fcil demostracin, carta telegrama, etc. De la Recepcin: exige para la formacin del acuerdo que el oferente reciba o est a su alcance recibir el documento donde consta la aceptacin ya declarada y remitida por el aceptante. De la Informacin o recognicin: exige el efectivo conocimiento de la aceptacin por el oferente, ah recin se forma el acuerdo de voluntades. Criterio del Cdigo Civil. La solucin del problema debe ser hallada a travs de la conjugacin de los artculos 1149, 1150, 1154 y 1155 del Cdigo Civil, en cuyo anlisis la doctrina nacional ha adoptado distintos criterios: a) SIBURU y SALVAT aplican la teora de la informacin, con efectos retroactivos al da de la expedicin. b) La mayora de la doctrina (BORDA, FONTANARROSA, LAFAILLE, LPEZ DE ZAVALA, LLAMBAS, MACHADO, MOSSET ITURRASPE, SEGOVIA, SPOTA), entiende vigente el sistema de la expedicin, sin perjuicio de aplicaciones especiales del sistema de la informacin.Es el criterio adecuado, pues la regla general est dada por el artculo 1154 del Cdigo Civil, que acoge la tesis de la expedicin en estos trminos: "La aceptacin hace slo perfecto el contrato desde que ella se hubiere mandado al proponente".Pero el sistema de la informacin rige en las siguientes situaciones especiales: 1. Cuando el oferente fallece o pierde su capacidad antes de tener conocimiento de la aceptacin de la otra parte, caso en el cual se produce la caducidad de la oferta (art. 1149, Cd. Civ.); 2. Cuando el aceptante de la oferta retracta su aceptacin, lo cual es viable si se produce antes de que la aceptacin "haya llegado a conocimiento del proponente" (art. 1155).

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6.Vicios del Consentimiento Los artculos 1157 y 1158 del Cdigo Civil aluden a "vicios del consentimiento", y este ltimo considera tales al "dolo, violencia, simulacin o fraude".No hay tal, ms correcto que hablar de vicios del consentimiento es aludir a los vicios de la voluntad contractual, o sea de la voluntad que concurre a la formacin del contrato. La teora general del acto jurdico con relacin a los vicios de la voluntad esto es el error, el dolo y la violencia (arts. 923 y sigs., 931 y sigs. y 936 y sigs., Cd. Civ.), as como respecto de los vicios propios del acto jurdico o sea la simulacin, el fraude y la lesin (arts. 955 y sigs., 961 y sigs. y 954, Cd. Civ.), es enteramente aplicable a los contratos (art. 1157, Cd. Civ.).Yerra el Cdigo Civil, en consecuencia, cuando considera vicios del consentimiento a vicios de la voluntad, que derivan de una equivocada apreciacin, espontnea (error), o provocada (dolo), o de un avasallamiento de la libertad (violencia); o cuando tambin involucra como vicios del consentimiento a fallas propias del acto jurdico, que son las derivadas del ocultamiento de la realidad (simulacin), de un acto hecho a espaldas del acreedor pero en su perjuicio (fraude), o del aprovechamiento indebido por una parte a expensas de la otra (lesin). Ignorancia y Error: ignorancia significa la ausencia completa de nociones sobre un punto cualquiera; error supone falsas nociones sobre l, puede ser de hecho (cuando recae sobre un dato fctico, contenido o presupuesto del negocio) o de derecho (cuando se refiere al derecho aplicable al caso, Art. 923 error juris nocet, el error de derecho no excusa: en ningn caso impedir los efectos legales de los actos lcitos ni excusar la responsabilidad por los actos ilcitos); hay que diferenciarlos del error obstativo (cuando hay una desarmona o falta de correspondencia entre la declaracin de la voluntad y la voluntad misma).- El error puede a su vez ser esencial (es causa de nulidad del acto, anulabilidad, slo puede ser invocado por quien incurri en error) o accidental (no ejerce influencia alguna sobre su validez). Dolo: es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con el fin de conseguir la ejecucin de un acto (art.931). Se induce al autor de un negocio a error mediante el engao; debe ser determinante para la celebracin del acto para conllevar su anulabilidad; en caso contrario si el contrato se hubiese igualmente celebrado en las mismas condiciones, ese dolo no quita validez al acto pero obliga a reparar los daos y perjuicios causados; debe ser grave y que haya ocasionado un dao importante. Violencia: a) fsica o material (vis absoluta); b) moral o psquica o intimidacin (vis compulsiva), se da cuando se inspira a uno de los agentes por injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, de su cnyuge, descendientes o ascendientes, legtimos o ilegtimos (art. 938); dicha amenaza debe ser idnea, capaz de producir una fuerte impresin en el destinatario (el negocio es anulable). Estado de Necesidad: son presiones exteriores impersonales apremiantes que importen la privacin de la libertad del agente, pero no deben ser conocidas por el beneficiario. Lesin Subjetiva Objetiva: igual que el anterior pero en este caso el beneficiario del contrato concientemente explota la necesidad ajena (Ej. negocio usurario). Elemento subjetivo: explotacin del estado de necesidad (falta o escasez de las cosas que son necesarias para la vida), ligereza (proceder en extremo irreflexivo o descuidado, como los prdigos o dbiles mentales) o inexperiencia (falta de conocimientos que se adquieren con el uso y la prctica) del otro. Elemento objetivo: es la ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se puede demandar la nulidad del acto con la consiguiente devolucin de las prestaciones o demandar un reajuste en las prestaciones, a fin de volver equitativo el contrato; peticionada la nulidad, el demandado puede al contestar, ofrecer el reajuste; es preciso que la desproporcin subsista al momento de la demanda.-

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7.- Objeto de los Contratos: concepto. Delimitacin.Hay mucha confusin y posiciones diversas respecto de este tema en la doctrina, debindonos preguntar primero si el contrato tiene un objeto y luego, si nos decidimos por la afirmativa, averiguar cul es ese objeto.Ripert sostiene que: si nos atenemos a los datos del anlisis jurdico, un contrato no tiene objeto, tiene efectos que consisten en la produccin de obligaciones, y son esas obligaciones las que tienen efectos.Mosset Iturraspe sostiene que el objeto del contrato es uno de sus elementos estructurales, y no puede identificarse con los efectos, as como tampoco es admisible sostener que el contrato y las obligaciones tienen un mismo objeto.El contrato es fuente de relaciones jurdicas obligacionales, la obligacin tienen por objeto la prestacin de dar, hacer o no hacer y a su vez la prestacin, finalmente, tiene por objeto las cosas o servicios debidos.Sostener que el objeto del contrato son las obligaciones que de l nacen, es incurrir en un equvoco entre los efectos y el objeto.La confusin deriva de los arts. 1168, 1169, 1170, etc., en los cuales se confunde el objeto de la obligacin con el objeto del contrato: la prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo (art. 1169); Toda especie de prestacin puede ser objeto de un contrato ; Las cosas objeto de los contratos (art. 1170).Mosset sostiene conjuntamente con los Mazeaud que: el objeto de los contratos es la operacin jurdica considerada, el contenido concreto e integral del acuerdo, variable hasta el infinito gracias al principio consensualista.Al decir que el objeto es la operacin jurdica identificamos el objeto con el contenido del contrato.Segn Alterini el objeto es la prestacin a propsito del cual se produce el acuerdo de voluntades y distingue entre objeto inmediato (consiste en la obligacin generada) y mediato (que a su vez es el objeto de la obligacin, es decir la cosa, el hecho positivo o negativo).El art. 953 C.C.El art. 953 del C.C. dispone que: El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio Primero hay que tener en cuenta que la palabra cosas utilizada en el artculo comprende no solo las cosas materiales propiamente dichas sino tambin las inmateriales, dndole la mxima amplitud y asimilndolas a los bienes.La palabra comercio no alude a lo que se llama tal en el lenguaje jurdico moderno, sino se refiere a las cosas que no pueden ser materia de apropiacin privada, distincin proveniente de los romanos que consideraban a las cosas in commercio o res extra commercium. A su vez, las cosas fuera del comercio se clasifican por su inenajenabilidad absoluta (alimentos futuros, bien de familia, herencia futura, bienes del dominio pblico del Estado, bienes de la Iglesia afectados al culto, etc.); inalienabilidad relativa: comprende los bienes privados del Estado que requieren autorizacin legislativa para ser enajenados y bienes de incapaces que requieren de autorizacin judicial. o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico Dentro de ellas tenemos por ejemplo a las cosas muebles que no pueden ser hipotecadas ni los inmuebles prendados, las no fungibles no pueden ser objeto del contrato real de mutuo, etc. o hechos que no sean imposibles... Abarca tambin a las cosas imposibles. La imposibilidad puede ser material o fsica (hechos que no pueden fsicamente existir como tocar el cielo con la mano) y la jurdica, cuando se opone a una disposicin de la ley, cayendo dentro del campo de lo ilcito.-

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Tanto la imposibilidad fsica como jurdica debe ser absoluta, es decir para todo el mundo y no solo para el deudor y debe ser valorada en el momento que el negocio debe ser ejecutado y no en el de la manifestacin, pues si el objeto al principio imposible se vuelve antes del momento de su ejecucin posible, el negocio es vlido y si posible al celebrarse se convierte en imposible objetivamente puede llegarse a resolver o reducir el contenido del negocio. ilcitos El hecho es posiblemente jurdico cuando no est prohibido por la ley, como por ejemplo la constitucin de una sociedad para el contrabando, promesas de dar sumas de dinero para la comisin de un delito, etc. contrarios a las buenas costumbres Se refiere a la moralidad del acto, consagrando principios generales y superiores: a la equidad en las transacciones y aplicacin de los principios de solidaridad y socialidad en la celebracin de los actos o negocios jurdicos, todo ello como previa consagracin de la lesin subjetiva, el abuso del derecho, la teora de la imprevisin, etc.Una aplicacin prctica del principio lo encontramos en la rbita de los intereses convencionales, ya sean punitorios o moratorios usura- llevando a los tribunales, mediante la aplicacin del art. 953, ha reducir las tasas excesivas, no obstante lo dispuesto por el art. 621 que establece la libertad de tasas (La obligacin puede llevar intereses y son vlidos los que se hubiesen convenido entre deudor y acreedor.). o prohibidos por las leyes Me remito a lo expuesto anteriormente respecto de los actos o hechos ilcitos. o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia Las modalidades de las obligaciones, en particular las condiciones prohibidas (art. 531), dan ejemplos de actos o negocios que coartan la libertad de las acciones y de la conciencia: habitar siempre en un lugar, sujetar la eleccin del domicilio a la voluntad de un tercero, mudar o no de religin, casarse con determinada persona, etc.o que perjudiquen los derechos de un tercero Estos hechos deben ser juzgados relativamente y segn las circunstancias, ya que el principio general establece que los actos jurdicos tiene efecto relativo y no benefician ni perjudican a terceros (ejemplo de actos cometidos en fraude de terceros art. 961).Los actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.Si la nulidad es manifiesta, el acto es nulo, pero si no es manifiesta y requiere de pruebas que revelen la falta de idoneidad, el acto ser anulable.Depender del inters implicado determinar si estamos frente a una nulidad absoluta que debe ser declarada de oficio (cuando estn de por medio la moral y buenas costumbres) o relativa (si solo se ve afectado un bien particular y no se compromete el inters pblico).Dems condiciones del Objeto: patrimonialidad, licitud y posibilidad.- Patrimonialidad: Teoras: Clsica (Savigny): no era suficiente, para acordar accin al acreedor de una obligacin, que el objeto fuera en s mismo susceptible de apreciacin pecuniaria, exigan adems que presentara para aqul una ventaja apreciable en dinero, es decir que la patrimonialidad deba darse en el objeto de la prestacin y en el inters del acreedor. Un simple inters de afeccin moral, no sera suficiente para darle accin al acreedor, an respecto de un objeto patrimonial. Ihering: sostiene que un inters serio y legtimo debiera ser suficiente para que el derecho amparara al acreedor, con prescindencia de la patrimonialidad o no del objeto. Doctrina Moderna: predomina la concepcin que distingue el contenido de la prestacin obligatoria, que ha de ser siempre susceptible de valoracin pecuniaria, con el inters del acreedor en el cumplimiento de la obligacin, que puede ser extrapatrimonial, moral, etc. Cdigo Civil: conforme art. 1169 la relacin jurdica obligatoria debe ser susceptible de apreciacin pecuniaria, pero el inters del acreedor puede ser extrapatrimonial conforme arts. 2844, 300, 522, etc.- Licitud: la operacin jurdica no puede consistir en un hecho ilcito, ni contrario a la moral o a las buenas costumbres, debe ser conforme el ordenamiento jurdico.-

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Comprende tres especies diferentes: el contrato ilegal o a normas imperativas, el contrato prohibido o contrario al orden pblico y el inmoral o contrario a las buenas costumbres.La herencia futura no puede ser objeto de una operacin jurdica contractual, por estar vedado por la ley, sobre la base de normas imperativas (art. 1175 y 1176).- Posibilidad: nuevamente es necesario no confundir lo relativo a los bienes y comportamientos humanos, que pueden ser objeto de las prestaciones de dar, hacer o no hacer, con lo relativo a la operacin jurdica considerada.Cuando el art. 1148 nos dice que la oferta debe versar sobre un contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos de los contratos, alude a que no puede haber contrato si el objeto no es una operacin jurdica determinada.En cambio, cuando los arts. 1170 y 1171 refieren a la determinacin, lo hacen en relacin al objeto de la prestacin, es decir los bienes.Tanto los bienes como los hechos prometidos en la obligacin que el contrato genera, adems de determinados, deben ser posibles, esto se desprende del art. 953.A su vez como vimos cuando desarrollamos el art. 9853 la imposibilidad puede ser tanto fsica como jurdica.- Idoneidad: el concepto de idoneidad es paralelo al de capacidad, sta es aptitud del sujeto, aquella del objeto.Se aplica con relacin a cada negocio singular en concreto: Las cosas ajenas, si bien pueden ser objeto de los contratos de locacin, depsito, etc., son inidneas para ser vendidas (art. 1329). Las cosas futuras no pueden donarse. Las cosas muebles no pueden ser hipotecadas, etc.Supuestos particulares: bienes ajenos, futuros, litigiosos y sujetos a gravmenes. Herencia Futura.- Bienes Ajenos: Contrato que versa sobre cosas ajenas prometidas como ajenas: La primera parte del artculo 1177 del Cdigo Civil, segn la cual "las cosas ajenas pueden ser objetos de los contratos", se refiere al caso en que el contrato recae sobre cosas ajenas, prometidas como ajenas al tiempo de la concertacin. En tal hiptesis: a) Si el prometiente garantiz el xito de la promesa, y sta no tiene efecto, est obligado a indemnizar obligacin de resultado- (art. 1177 in fine, Cd. Civ.): b) Si no garantiz el xito de la promesa, "slo estar obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice" obligacin de medios- (art. 1177, 2do. prr., Cd. Civ.); c) Pero aun en este ltimo caso, "si l tuviere culpa de que la cosa ajena no se entregue, debe satisfacer las prdidas e intereses" (art. 1177, 3er. prr., Cd. Civ.). Contrato que versa sobre cosas ajenas prometidas como propias: Conforme al artculo 1178 del Cdigo Civil, "el que hubiese contratado sobre cosas ajenas como cosas propias, si no hiciere tradicin de ellas, incurre en el delito de estelionato, y es responsable de todas las prdidas e intereses". Con relacin a la compraventa, el artculo 1329 del Cdigo Civil prev la nulidad; pero, segn el artculo 1330, el contrato puede resultar eficaz en caso de ratificacin por el dueo o de ulterior adquisicin de la cosa por el prometiente. El artculo 453 del Cdigo de Comercio dispone, a su vez, que la venta de la cosa ajena como propia es vlida "siempre que el comprador ignorase que la cosa es ajena".- Cosas litigiosas, gravadas o sujetas a medidas cautelares. Es legtimo contratar sobre cosas litigiosas, gravadas o sujetas a medidas cautelares?.El artculo 1179 del Cdigo Civil responsabiliza a quien "de mala fe" contrata sobre ellas "como si estuviesen libres", siendo la otra parte "de buena fe".Resulta as evidente que: Se puede contratar sobre cosas litigiosas, gravadas o sujetas a medidas cautelares, siempre que se declare el carcter de tales que revisten. Si se contrata sobre esas cosas "como si estuviesen libres", habiendo mala fe del prometiente y buena fe de la otra parte, aqul es responsable por los daos.-

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En cualquier caso el contrato es inoponible al titular del gravamen o a quien obtuvo la medida cautelar.- El estelionato: El artculo 1179 del Cdigo Civil atribuye la comisin de estelionato a "quien contratare de mala fe sobre cosas litigiosas, pignoradas, hipotecadas, o embargadas, como si estuviesen libres, siempre que la otra parte hubiere aceptado la promesa de buena fe".Las disposiciones legales han de ser entendidas en el sentido que, configurados los extremos del artculo 1072 del Cdigo Civil, habr delito civil; aunque "esta responsabilidad est subordinada a la condicin de que la otra parte hubiere aceptado la promesa de buena fe.En cuanto a la responsabilidad penal, segn los casos podr encuadrar en el inciso 9 o en el inciso 11 del artculo 173 del Cdigo Penal.- Cosa existente: Cuando la cosa se tiene por existente: Si no est sujeta a riesgo, su inexistencia determina la nulidad del contrato (arts. 1172 y 1328, Cd. Civ.); Si est sujeta a riesgo, como el contrato es entonces aleatorio (art. 1406, Cd. Civ.), tal contrato es vlido; por ejemplo, el comprador, que asumi el riesgo o alea, queda igualmente obligado a pagar el precio.- Cosa futura: Cuando la cosa es futura: Si se trata de una cosa esperada (re sperata), el contrato est sujeto a la condicin de que la cosa llegue a existir (art. 1173, Cd. Civ.). Si se trata de una mera "esperanza" [spes), el contrato es aleatorio (arts. 1173 in fine 1332, Cd. Civ.). La aleatoriedad puede ser absoluta, cuando recae sobre la existencia misma de la cosa (art. 1404, Cd. Civ.), o relativa, cuando versa nicamente sobre su cantidad (art. 1405, Cd. Civ.). Si no fue asumido el riesgo de que la cosa "no llegase a existir", y no existe, el contrato es invlido "por falta de objeto" (art. 1405 in fine, Cd. Civ.).- Donacin de bienes futuros. El artculo 1800 del Cdigo Civil prohbe la donacin de bienes futuros.- Herencias futuras. "No puede ser objeto de un contrato la herencia futura, aunque se celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate; ni los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares" (art. 1175, Cd. Civ.}.a) Aplicaciones de la prohibicin. La prohibicin se aplica: A la herencia testamentaria y a la ab-intestato. A los contratos hechos con conocimiento del titular actual de los bienes, o sin su conocimiento: el citado artculo 1175 prohbe el contrato "aunque se celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate". A los contratos que versan sobre la totalidad de la herencia o "sobre objetos particulares" de ella.La sancin legal correspondiente a esos pactos prohibidos es la nulidad (art. 1044, Cd. Civ.) absoluta (art. 1047, Cd. Civ.).b) Fundamentos de la prohibicin legal de contratar sobre herencias futuras. SALVAT enuncia estos fundamentos: Tales contratos son odiosos e inmorales, porque se especula con la muerte de una persona y el inters de su rpido acaecimiento; Son peligrosos, porque no pueden descartarse los medios criminales para provocar tal muerte; Constituiran, de ser aceptados, un medio para violar las normas imperativas que conciernen a la legtima.c) Pactos alcanzados por la prohibicin legal. La prohibicin legal abarca diversas clases de pactos: Pactos de institucin: Son los que tienen por objeto instituir contractualmente a otra persona como heredera o legataria. Estn prohibidos los pactos de institucin a una de las partes, o un tercero, o a la institucin recproca (conf. doc. art. 3618, Cd. Civ.).-

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 Pactos de renuncia: Mediante ellos se abdica a una herencia futura. Los artculos 3311 y 3312 del Cdigo Civil ratifican su prohibicin, que se extiende tambin a la legtima por imperio del artculo 3599. Pactos de disposicin: Se trata de los que implican la aceptacin actual de una herencia futura y una negociacin sobre ella.UNIDAD III 1.- Causa de los Contratos: Concepto. Evolucin del Concepto. Teoras: Causalismo, Anticausalismo y Neocausalismo.- La Causa es la razn o motivo determinante del contrato.Es un elemento apto para la moralizacin del contrato.Aparece entonces la causa como subjetiva, concreta y variable en cada negocio jurdico, aun en los de la misma especie. Subjetiva: porque se vincula con la finalidad que gua a los contratantes. Concreta: porque atiende cada negocio en particular. Variable: porque ser distinta en cada contrato.El motivo determinante debe ser comn a los celebrantes, es decir que el mvil individual se vuelve comn, se bilateraliza cuando se lo declara y llega a conocimiento de la otra parte o haya debido conocerse normalmente.En el mbito de los contratos cuando hablamos de causa hacemos referencia a la causa fin (arts. 500, 501 y 502), en cambio en la teora general de las obligaciones, slo cabe la nocin de causa fuente o causa eficiente referida con ello al acto o contrato que genera la relacin jurdica obligacional (art. 499).- Causalismo: es la concepcin clsica expuesta por Domat en el siglo XVII, referida ms a la causa de las obligaciones que a la de los contratos, distinguiendo entre los contratos onerosos, los reales y los gratuitos.En los onerosos, el compromiso de una de las partes es el fundamento del compromiso de la otra, la causa se halla entonces en la interdependencia o reciprocidad de las obligaciones a cargo de las partes.En los reales, la causa equivale a una prestacin que se anticipa y acepta y deja fundado el derecho de exigir otra prestacin en correspondencia de la primera; la obligacin del que ha tomado prestado, ha sido precedida, por parte del otro, de la entrega de aquello que deba dar para formar la convencin.En los contratos gratuitos, el compromiso de quien da tiene su fundamento en algn motivo razonable y justo, como un servicio prestado u otro mrito del donatario o el solo placer de hacer bien.El Code Civil de 1804recogi las enseanzas de Domat y los juristas de la escuela exegtica mantuvieron la confusin entre causa de la obligacin y del contrato, pero centrando sus preocupaciones en distinguir la causa de los mviles o motivos personales de los contratantes. As Demolombe afirm que la causa impulsiva, que no es sino el motivo que impulsa a cada una de las partes, ninguna influencia tiene sobre la formacin y validez del contrato; que es indiferente que esa causa impulsiva, personal y variable, sea seria o frvola, como tampoco importa que sea lcita o ilcita.Bonnecase dice que la causa es el fin abstracto, idntico en todos los actos jurdicos pertenecientes a la misma categora, que persiguen fatalmente el autor o los autores de un acto jurdico determinado.- Anticausalismo: contra la concepcin clsica o causalista se levant la tesis anticausalista expuesta por Ernst en el ao 1826.Sostiene que la causa es artificial, que no constituye un elemento distinto del consentimiento o del objeto, de la que sera preferible librar a la ciencia.- Neocausalismo: son varias las posturas dentro de ella, siendo sus comunes denominadores los siguientes: 1) superacin de la teora clsica de Domat; 2) afirmacin de la causa como elemento estructural del acto o negocio jurdico entendida como finalidad; 3) esfuerzo por distinguir la causa de los dems elementos. Tesis subjetiva, el motivo determinante: la causa se ubica en el mbito de la pura voluntad. Es el motivo determinante que al declararse o exteriorizarse se vuelve comn. Se afirma la distincin entre la causa y el objetivo. (Lafaille). Tesis objetiva, finalidad econmico social: la causa aparece como un elemento material, objetivo del negocio, es la finalidad econmico social que ste cumple y 33

que es reconocida por el ordenamiento jurdico, teniendo en vista la utilidad social que el cambio de bienes privados representa como medio apto para su produccin y distribucin, con miras al bienestar social. (Fontanarrosa). Tesis dualista: la causa contiene aspectos objetivos y subjetivos, presenta un carcter proteiforme. Segn Videla Escalada, la causa es la finalidad o razn de ser del negocio jurdico (aspecto objetivo), entendida en el doble sentido de la causa categrica de la figura en cuestin y de los motivos psicolgicos relevantes (aspecto subjetivo), admisibles para el derecho, que en la hiptesis concreta hayan impulsado a las partes a concluir el acto. (Borda).Distincin con los restantes elementos de los Contratos.- Mientras el consentimiento es el acuerdo de voluntades, que trasunta el querer de las partes, la causa es el motivo determinante, el por qu del querer.Ej.: en el contrato de donacin la intencin del donante que integra el consentimiento- es la de efectuar una liberalidad, dar algo por nada; la causa es la finalidad buscada.- Mientras el objeto es la operacin jurdica considerada, con su finalidad econmica y jurdica, la causa es la razn subjetiva por la cual se ha querido.Ej.: en el mutuo oneroso el objeto es el prstamo de una cosa consumible o fungible contra el pago de una suma de dinero; la causa puede ser pagar una deuda de juego contrada por el mutuario con tercera persona.- Tampoco es posible identificar la causa con los motivos puramente personales, variables hasta el infinito, reservados en las mentes de las partes. Causa y motivo no se confunden. La causa es el motivo determinante o decisivo que se exterioriza; la exteriorizacin diferencia y juridiza el motivo que sirve de causa. Por ello el motivo es irrelevante, en tanto la causa es trascendente.El vendedor en una compraventa quiso el precio a cambio de la cosa, de lo contrario hubiera donado.Presuncin de causa, falta de causa o falsa causa y causa ilcita.- Art. 500: Aunque la causa no est expresada en la obligacin, (acto jurdico o contrato) se presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario.Entendida la causa como el motivo determinante no puede concebirse un contrato que carezca de ella; dicho motivo debe haberse incorporado al contrato, sea por mencin expresa o por comn intencin de los otorgantes; si no se encuentra mencionada, se presume su existencia y licitud mientras no se pruebe lo contrario.El tema adquiere especial importancia en lo respectivo al error sobre la causa principal del acto (art. 926) puesto que uno de los contratantes es susceptible de equivocarse sobre la existencia del mvil que le hace obrar, en ese supuesto la inexistencia del mvil entraa la nulidad del contrato por falta de causa.Jurisprudencia: en un fallo se declar esencial el error de quien renunciaba derechos hereditarios a favor de una persona a quien crea hijo natural de su hermano si posteriormente descubre que era adulterino.- Art. 501: La obligacin (acto jurdico o contrato) ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra causa verdadera.Algunos autores confunden la falsa causa con la falta de causa.La falsa causa se trata de una causa no verdadera que oculta otra existente, real y lcita, y se vincula con el tema de la simulacin.Lo que interesa es la causa real y no la aparente simulacin relativa- pero segn el art. 459, Los que hubieren simulado un acto, con el fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin el uno contra el otro, sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin.- Art. 502: La obligacin (acto jurdico o contrato) fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es ilcita cuando es contraria a las leyes o al orden pblico.El motivo determinante puede ser ilcito por contrariar la ley, en su letra o espritu (ilegalidad); por estar prohibido como atentatorio contra el orden pblico o por transgredir las buenas costumbres (inmoralidad).Jurisprudencia: prstamos con fines ilcitos, venta o locacin de inmuebles para la explotacin del juego, casa de tolerancia, etc.-

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Hay que tener en cuenta que, an siendo lcito el objeto, compraventa o locacin de inmuebles, la nulidad puede provenir de la causa ilcita finalidad perseguida.Estando de por medio el inters pblico, la nulidad que acarrea la causa ilcita no es susceptible de confirmacin, es absoluta, pero el acto es anulable atento la necesidad de descubrir el fin perseguido. La prueba de la ilicitud debe suministrarla quien la invoca, lo mismo en el caso de falta o falsa causa.Sntesis: De lo expuesto surge que el sistema de la finalidad funciona de esta manera: 1. El acto es invlido si carece de causa-fin, si ella es ilcita, o si es falsa. En este ltimo caso, sin embargo, el acto vale si subyace otra causa- fin verdadera y lcita.2. Se presume que el acto tiene causa-fin, que ella es lcita, y que la expresada es verdadera. Pero el interesado, en todos los casos, puede probar eficazmente lo contrario, pues tales presunciones slo son iuris tantum.La causa fin en la moderna contratacin.En la moderna contratacin, especficamente en los contratos de consumo, la causa es la finalidad de consumo, de adquirir o utilizar bienes o servicios como destinatario final.-

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2.- Forma de los contratos: concepto. El Principio de libertad de formas.- Conforme el art. 913 del Cd. Civil la forma consiste en un hecho exterior por el cual la voluntad se manifiesta. Son las solemnidades prescriptas por la ley que deben observarse al tiempo de la formac0in o celebracin del contrato.Art. 913. Ningn hecho tendr el carcter de voluntario, sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste. Art. 973. La forma es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico, o por un oficial pblico, o con el concurso del juez del lugar. - La forma es susceptible de un doble enfoque: Genrico: como traduccin al mundo exterior de la voluntad del sujeto. La forma como exteriorizacin de la voluntad es elemento estructural de los negocios jurdicos y en particular del contrato. Sin el complemento exterior las voluntades que concurren a originar el consentimiento carecen de trascendencia jurdica. Restringido: como formalidad requerida por la ley para algunos negocios. La forma dispuesta por la ley, vinculada o necesaria, entendida no como cualquier modo de manifestacin, sino en sentido especfico, como el modo de una determinada declaracin para producir un cierto efecto, se vuelve formalidad.- La regla es la libertad de formas, art. 974: la libre eleccin por las partes de los modos de exteriorizar la voluntad, a diferencia de lo que aconteca en el derecho romano.Art. 974. Cuando por este Cdigo, o por las leyes especiales no se designe forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar de las formas que juzgaren convenientes. Los contratos son en principio no formales, pueden ser celebrados por escrito, verbalmente o mediante manifestaciones indirectas de la voluntad.La forma comenz por ser un rito, luego se racionaliz y se convirti en escrito.La finalidad del formalismo en el derecho romano era la de producir en los contratantes una impresin profunda, que recalaba en sus sentidos creando el sentimiento de obligatoriedad del contrato.En el derecho moderno, con la consagracin del principio consensualista, se recurre a la formalidad en consideracin a la importancia social de los actos medida por sus efectos, a mayor importancia corresponde un mayor rigor formal.En el derecho contemporneo, a nivel universal se habla de un renacimiento del formalismo, con la diferencia de ser muy atenuado con relacin al antiguo, persiguiendo la seguridad de terceros.Clasificacin.La formalidad de un contrato puede provenir de un precepto o bien de un acuerdo de partes al respecto. Las partes pueden volver formales a negocios que por ley no lo son, en uso de la autonoma de la voluntad, pero no pueden, en cambio, dejar de lado las solemnidades dispuestas por el legislador ad substantiam por estar de por medio el inters pblico.Hay que resaltar que las formalidades impuestas por las partes, no hacen depender la eficacia del contrato del cumplimiento de esas formalidades, a menos que resulte claramente de sus trminos y que esa ha sido la intencin de las partes. Contratos Formales: la forma o solemnidad puede requerirse para la validez del contrato o para su prueba: a) ad solemnitatem: cuando la exteriorizacin es requerida bajo sancin de nulidad, omitida la forma, el negocio queda privado de sus efectos propios, sin perjuicio de producir otros diferentes. La forma es exigida entonces ad substantiam actus es decir que tiene valor constitutivo. a.1.) ad solemnitatem absolutos: cuando omitida la forma queda privado de sus efectos propios y de la produccin de obligaciones civiles, solo engendra obligaciones naturales. No rige el art. 1185. Ej. art. 1810, donaciones de bienes inmuebles y de prestaciones peridicas o vitalicias. a.2.) ad solemnitatem relativos: cuando omitida la exteriorizacin queda privado de sus efectos propios, pero engendra la obligacin de hacer escritura pblica; art. 1185. Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por instrumento particular, firmado por las partes o 36

que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica. b) ad probationem: cuando la forma es impuesta para su demostracin en juicio, es decir que no importa la forma empleada por los contratantes, si no lo hacen por medio de la establecida por la ley, no podr ser probada en juicio. Art. 1193. Los contratos que tengan por objeto una cantidad de ms de diez mil pesos, deben hacerse por escrito y no pueden ser probados por testigos. (Segn Ley 17711); en este caso aunque el negocio es vlido sin el escrito, no es posible suplir ese medio probatorio por otro. Contratos No Formales: son aquellos en los cuales, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, las partes pueden elegir las formas que juzguen convenientes.Conversin del Negocio Jurdico.En ocasiones, por defecto de una forma prescripta ad substantiam, el derecho engendra o da vida otro negocio diferente, con efectos parcialmente distintos.Esa transformacin dispuesta por la ley se denomina conversin del negocio jurdico.El fundamento lo hallamos en el principio intiles non vitiatur (lo til no se vicia por lo intil) y en el respeto a la buena fe, que preside la celebracin, ejecucin e interpretacin de los contratos.En el derecho argentino, encontramos supuestos expresos de conversin del negocio jurdico, as el art. 1185 mencionado anteriormente que dispone: Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por instrumento particular, firmado por las partes o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica. Otro ejemplo lo vemos en el contrato de sociedad (arts.1184 inc. 3 y 1663) que permite convertir en sociedad irregular o de hecho, el contrato social celebrado con omisin de la escritura pblica dispuesta por la ley.Contratos que deben celebrarse en escritura pblica.El art. 1184 del Cd. Civil establece una serie de actos o negocios jurdicos que -antes de la reforma de la Ley 17.711 deban observar bajo pena de nulidad- deben ser celebrados en escritura pblica, sin perjuicio de la conversin en otro negocio: Deben ser hechos en escritura pblica, (bajo pena de nulidad) con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta pblica: 1) Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro. 2) Las particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por instrumento privado presentado al juez de la sucesin. La ratificacin del instrumento privado frente al actuario lo convierte en instrumento pblico (art. 979 inc. 4).3) Los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones. A falta de la escritura pblica la sociedad es irregular o de hecho.4) Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote. 5) Toda constitucin de renta vitalicia. 6) La cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios. 7) Los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y los poderes para administrar bienes, y cualesquiera otros que tengan por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica. Las leyes de procedimiento establecen otras formas, como por ejemplo el Poder Apud Acta.8) Las transacciones sobre bienes inmuebles. Si la transaccin fuere litigiosa es solemne absoluto.9) La cesin de acciones o derechos procedentes de actos consignados en escritura pblica. Ej. Cesin de una hipoteca.10) Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura pblica. Ej. Fianza accesoria de un contrato celebrado en escritura pblica.-

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11) Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, con excepcin de los pagos parciales, de intereses, canon o alquileres. (Segn Ley 17711). Ek. Pago total de un mutuo celebrado por escritura pblica.La excepcin establecida respecto de la subasta pblica, haya su justificacin en que las leyes procesales rodean a estas subastas de una serie de requisitos previos que aumentan la seguridad de las partes y terceros.Eficacia del Boleto de Compraventa.El boleto de compraventa inmobiliaria obliga a escriturar.Su naturaleza jurdica ha dado lugar a diferentes posturas: Se trata de un contrato de compraventa: Conforme a este criterio, el boleto de compraventa es el contrato de compraventa, y la escritura pblica resulta un requisito formal que slo concierne al modo de adquirir el dominio, con independencia de la compraventa en s (SPOTA, BORDA, LLAMBAS, MORELLO, BUSTAMANTE ALSINA, MOSSET ITURRASPE). En idntico
sentido lo dispuso el proyecto de la Cmara de Diputados en 1993.-

Se trata de un precontrato o promesa de compraventa: Para este punto de vista el boleto slo sera un precontrato o una promesa bilateral, y no un contrato de compraventa. Su derivacin es que a pesar de haber celebrado el boleto el contrato de compraventa estara pendiente de celebracin, por el carcter de precontrato o promesa que se le asigna al boleto. A este criterio se le objeta que, si bien la distincin entre contrato de compraventa y promesa bilateral de compraventa es explicable en sistemas como el francs o el italiano en los cuales el contrato tiene efecto traslativo de la propiedad, no lo es en nuestro Derecho, en el que la compraventa es el contrato mediante el cual se promete transferir la propiedad de una cosa a cambio de la promesa de pagar el precio (art. 1323, Cd. Civ.), y sirve nicamente como ttulo para la adquisicin del dominio, que se produce slo con la tradicin (BORDA) y, frente a terceros, con la inscripcin registral (art. 2505, Cd. Civ., segn ley 17.711 y arts. 2 y 20, ley 17.801). Se trata de un contrato cuyo objeto es entregar la escritura pblica: Sera un caso de compraventa forzosa (art. 1324, inc. 2, Cd. Civ.) resultante de "una convencin", sin que se necesite la renovacin del acuerdo de voluntades con posterioridad al boleto.- Por lo tanto, si pretendo realizar la venta de mi casa utilizando como instrumento un boleto privado, realizo un contrato vlido que me obliga a otorgar escritura pblica a fin de integrar el acto jurdico complejo, para cuya conclusin la ley impone el cumplimiento de esa formalidad. La nulidad del contrato de compraventa no implica la nulidad del boleto.- El artculo 1185 bis del Cdigo Civil, articulado con el artculo 146 de la Ley de Concursos 24.522, da derecho al adquirente por boleto de un inmueble cualquiera sea su destino, que haya pagado el veinticinco por ciento (25%) del precio, a obtener la escrituracin en el "concurso o quiebra" del vendedor.Los requisitos para prevalerse de la escrituracin son: 1. El pago del veinticinco por ciento (25%) del precio, antes de la presentacin en concurso o la declaracin de quiebra (FASSI); 2. La buena fe del adquirente, que "se apoya en un error de hecho al apreciar el estado patrimonial" del vendedor, ahora concursado (FASSI, LPEZ DE ZAVALA), la cual es presumida (art. 2362, Cd. Civ.).Se discute si el boleto precisa fecha cierta (por la afirmativa: GATTI, ALTERINI [J.H.], BUSTAMANTE ALSINA; por la negativa: SPOTA, BORDA). Tambin se plantean otras situaciones con relacin al adquirente del inmueble: 1. Si ha escriturado sin haber recibido la tradicin de la cosa, tiene derecho a que el concurso se la entregue; 2. Si ha recibido la tradicin de la cosa, tiene derecho a requerir la escrituracin cuando toma a su cargo los gastos correspondientes, porque en tal situacin "nada de adicional le costar al concurso".Concepto actual de Soporte. Los soportes informticos (art. 61 Ley 19.550 Dec. 841/84. Ley 25.506 de firma digital.- El soporte: el instrumento ha funcionado como "cosa representativa de un hecho". Los cdigos clsicos regularon al instrumento privado con tres requisitos necesarios: un soporte papel, un texto manuscrito y la firma. El soporte papel fue el corriente, dada su practicidad respecto de otros alternativos, pero hoy en da dadas las modalidades de las contrataciones,

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se requieren otros soportes como ser los informticos, mediante programas de computadoras por los cuales las empresas realizan las ofertas al pblico.- El primer prrafo del Art. 61 ley 19.550 dispone que: Podr prescindirse del cumplimiento de las formalidades impuestas por el Art. 53 del Cdigo de Comercio para llevar los libros en la medida que la autoridad de control o el Registro Pblico de Comercio autoricen la sustitucin de los mismos por ordenadores, medios mecnicos o magnticos u otros, salvo el de Inventarios y Balances.- La firma es un medio idneo para individualizar a quien suscribe un documento, en la actualidad, mediante ley 25.506 se reconoce, en las condiciones establecidas por la misma, el empleo de la firma electrnica y digital y su eficacia jurdica, es decir por medios informticos y debiendo reunir ciertos recaudos a los fines de poder determinar la identidad del autor.Se establece que cuando la ley requiera firma manuscrita, esa exigencia puede quedar satisfecha por la firma digital, con las siguientes excepciones mencionadas en el art. 4: Disposiciones por causa de muerte. Actos jurdicos de derecho de familia. Actos personalsimos en general. Actos incompatibles con la utilizacin de firma digital.El Doble Ejemplar.El Art. 1021 del Cd. Civil dispone que: Los actos, sin embargo, que contengan convenciones perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos originales, como partes haya con un inters distinto.La finalidad de esta disposicin se encuentra en el deseo de poner a las partes en igualdad de condiciones respecto de la prueba del contrato, de lo contrario el que guarda el documento se encuentra en una situacin de superioridad respecto de la otra.Omitido el requisito del doble ejemplar se vuelve ineficaz el documento nico, an cuando mantengan validez las declaraciones en l contenidas, sirviendo de principio de prueba por escrito.La forma en la Ley 24.240.Los contratos de consumo son generalmente informales.En el supermercado, el adquirente del producto contrata su compra simplemente aprehendindolo. Celebra el contrato de transporte ascendiendo al vehculo, o depositando una ficha en el molinete del subterrneo. La informalidad est relacionada con el carcter predispuesto de la oferta del proveedor, que de ordinario es rgida, sin poder el comprador modificar las condiciones de venta.Sin embargo, se ha producido en ellos cierto renacimiento del formalismo, resultante de la aplicacin de la regla de favor debilis.a) Forma "ad probationem". La Ley de Defensa del Consumidor 24.240 prev dicha forma para ciertas operaciones, con una finalidad de informacin al adquirente: exige la forma escrita a veces con ciertas precisiones especiales cuando se venden cosas muebles (art. 10) o se comercializan cosas o servicios riesgosos (art. 6), para la venta domiciliaria (arts. 32 y 34), en las operaciones de crdito para la adquisicin de cosas o servicios (art. 36; ver letra sig.). La formalidad puede ser simplificada (art. 10), por lo cual el decreto reglamentario autoriza la utilizacin de tickets.b) b) Forma solemne. La venta domiciliaria o a domicilio, o sea, la que es realizada fuera del negocio del vendedor, suele ser contemplada expresamente por la legislacin del consumidor. Conforme al artculo 32 cuando es efectuada al consumidor una "propuesta de venta de una cosa o prestacin de servicio", en el lugar en el que reside o trabaja, el contrato "debe ser celebrado por escrito y con las precisiones del artculo 10".En ambos casos la ley exige como solemnidad la forma escrita y el contenido del instrumento, con estas caractersticas: 1. Slo el consumidor tiene derecho a demandar para que sea cumplida la solemnidad faltante (art. 37 de la ley); 2. Por lo tanto si l no demanda, la nulidad del instrumento se proyecta sobre el contrato, que tambin es nulo (art. 1044 in fine, Cd. Civ.: el contrato es nulo "cuando dependiese para su validez de la forma instrumental, y fuesen nulos los respectivos instrumentos"). Consiguientemente, se 39

trata de "una nulidad instrumental que arrastra la nulidad del contrato, por ausencia de forma".-

3.- Prueba del Contrato: concepto.Probar en el campo del derecho significa demostrar lo que se afirma: la prueba civil consiste es un mtodo jurdico de verificacin de las proposiciones que los litigantes formulan en el proceso.Probar un contrato es demostrar la existencia de una relacin jurdica entre partes, es tambin establecer la naturaleza y el contenido de los derechos y obligaciones emergentes del mismo."La finalidad de la actividad probatoria es producir en el nimo del juzgador una certeza, no lgica o matemtica, sino psicolgica, sobre la existencia o inexistencia de los hechos afirmados" (PALACIO).Metodologa.La materia de la prueba pertenece por igual al derecho civil y al derecho procesal.El derecho sustancial estudia lo relativo a los medios probatorios, su disciplina y eficacia o fuerza probatoria.El derecho procesal estudia las modalidades con que cada uno de los medios debe y puede ser prcticamente actuado en el curso del proceso.Vlez siguiendo a Freitas, incorpor a la teora del contrato un captulo destinado a la prueba de los contratos, en los arts. 1190 a 1194, habiendo legislado con motivo de los actos jurdicos despus de la forma, acerca de los instrumentos pblicos, privados, etc.; como as tambin encontramos disposiciones relativas a la prueba dispersas en distintos lugares del Cdigo, como tambin en la reglamentacin de los contratos tpicos.Relacin entre la forma y la prueba.La forma es el elemento externo del contrato, la prueba es el medio para demostrar que fue celebrado.La actividad probatoria se cumple en el proceso y est dirigida a convencer al juez de la verdad de lo afirmado, si bien no hace a la existencia del contrato como la forma- hace a su vigencia.Medios Probatorios.Los medios probatorios son aquellos instrumentos aptos para lograr la demostracin, y en los que el juez encontrar los motivos de su conviccin.La falta de prueba no anula el acto pero lo esteriliza, no hay en este caso ilegalidad sino sub-legalidad, quita eficacia civil, privando al contrato de los efectos civiles, aunque no de los naturales.La carga de la prueba del contrato (obligacin de realizar la prueba) corresponder en el proceso al que alega su existencia o inexistencia; es decir la prueba incumbe a quien afirma la realidad de un hecho.El art. 1.190 contiene una enumeracin de medios probatorios, por los cuales se demuestra la existencia de los contratos respetando los modos que dispongan los Cdigos de Procedimiento de las provincias: Art. 1190. Los contratos se prueban por el modo que dispongan los cdigos de procedimientos de las provincias federadas: Por instrumentos pblicos. Por instrumentos particulares firmados o no firmados. Por confesin de partes, judicial o extrajudicial. Por juramento judicial. Por presunciones legales o judiciales. Por testigos. Esta enunciacin es meramente enunciativa, no excluyendo la posibilidad de que los contratos sean probados por otros medios.Valor probatorio de cada uno de ellos. Instrumentos Pblicos: pertenecen a la categora de los medios preconstituidos, cuyo fundamento est en la confianza, proporcionando una plena prueba. Su eficacia deriva de la presencia del funcionario pblico y de la sujecin a las reglas 40

prescriptas por la ley para su confeccin. Su fuerza probatoria puede ser destruida por una accin civil o criminal de falsedad, mientras tanto hacen plena fe de los hechos cumplidos por el oficial pblico o pasados en su presencia, no as de los hechos que las partes manifiesten.Documentos Privados: son tambin preconstituidos y basados en la credibilidad, pero no requieren de la presencia del oficial pblico, condicionan su eficacia al reconocimiento de la firma (entre las partes y sucesores universales) y al logro de una fecha cierta (frente a terceros o sucesores a ttulo singular).- Arts. 1.026 y 1.035.Confesin de Partes: la confesin es la declaracin que una parte hace de la verdad de hechos desfavorables a ella y favorables a la otra parte (art. 2.730). Es uno de los medios de prueba de mxima eficacia, excluyendo segn la doctrina moderna a los restantes. Judicial: es la que se presta dentro del proceso, puede ser expresa o ficta (en caso de incomparecencia, responder en forma evasiva, etc.). Extrajudicial: es la realizada fuera del juicio, por escrito o verbalmente, frente a la parte contraria o a quien la represente, hace plena prueba siempre que se acredite por algn medio legalmente establecido.Juramento Judicial: constituye la reafirmacin en una forma solemne de lo antes afirmado, habiendo perdido en la actualidad el prestigio ilimitado que tuvo en el derecho germnico primitivo; adquiere eficacia para completar la prueba.Presunciones Legales o Judiciales: pre sumere: asumir antes, dan por admitida la realidad de los hechos antes de cualquier demostracin: iuris et de iure (excluyen la carga de la prueba); iuris tantum (modifican la carga ordinaria). Si no estn establecidas legalmente hacen plena prueba solamente cuando por su gravedad, nmero o conexin con el hecho que se trata de averiguar, sean capaces de producir convencimiento.Testigos: es toda persona extraa al juicio que depone bajo juramento o promesa de decir verdad sobre hechos que pasaron bajo sus sentidos, se funda en la retencin sensorial de los hechos por las personas y su ulterior reproduccin en juicio y se basa en la sensibilidad, memoria y sinceridad del testigo. El art. 1.193 no admite la prueba por testigos ni por presunciones- para demostrar la existencia de un contrato cuyo objeto tenga un valor superior a los diez mil pesos. La prueba testimonial no es admisible cuando con ella se intenta alterar lo dicho en un instrumento pblico o privado, sea cual fuere el valor de la operacin.-

Los medios de pruebas no enunciados en C.C. y su valor probatorio.La mayora de los cdigos de procedimiento incorporan otros medios probatorios, tales como: Pericia: est basada en el experimento y deriva de la capacidad tcnica del hombre, es admisible cuando la apreciacin de la prueba requiere conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria, etc.; el juez no est obligado a seguir el dictamen pericial, pero tiene bastante relevancia. Inspeccin o Reconocimiento Judicial: puede tener por objeto lugares o cosas, de oficio o a pedido de parte, puede llegar a tener gran importancia en la decisin de la causa. Informes: procede respecto de actos o hechos que resulten de la documentacin, archivo o registros contables del informante. Otros: fotografas, grabaciones, etc. El Cd. de Comercio admite otros medios, notas de los corredores, correspondencia epistolar,, libros de comerciantes, facturas, etc.La prueba en los contratos formales: regla y excepciones.- La regla es que: los contratos que tengan una forma determinada por las leyes no se juzgarn probados, si no estuvieren en la forma prescripta (art. 1.191).- Excepciones: reconocidas por los arts. 1.191 y 1.192, haciendo admisibles los restantes medios de prueba cuando haya: Imposibilidad de obtener la prueba exigida por la ley: se refiere a la imposibilidad de celebrar el contrato con la forma requerida ad probationem, por ejemplo en los casos de depsito necesario o incidentes imprevistos que determinaron la imposibilidad de formarlo por escrito.-

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 Principio de prueba por escrito en los contratos que pueden hacerse por instrumento privado: se va a probar por cualquier documento pblico o privado que emane del adversario, o de su causante o de tercero interesado en el juicio y que haga verosmil el hecho litigioso. Segn la jurisprudencia no es ms que un indicio al que le falta la intrnseca eficacia probatoria de la plena prueba pero que por va de induccin hace verosmil el contrato cuya existencia se pretende probar. Principio de ejecucin del contrato: cuando una de las partes hubiese recibido alguna prestacin y se negase a cumplir el contrato, sobre la base de la informalidad. La aplicacin de esta excepcin es frecuente en los contratos de locacin de cosa, obra o servicio para cuya validez no se exige una formalidad, pero cuya prueba cuando el objeto supera los diez mil pesos debe probarse por documento privado; negada la existencia del contrato y habiendo principio de ejecucin se puede probar por los otros medios.Medios de pruebas en los cdigos de procedimientos. Valoracin de la Prueba.Remisin a lo expuesto a los medios de pruebas no enunciados en el Cd. Civil.Conflictos de Pruebas: Instrumento Pblico e Instrumento Privado.No todos los medios de prueba son igualmente eficaces. El art. 1.194 determina que el instrumento privado que alterase lo que se hubiere convenido en un instrumento pblico, no producir efecto contra terceros, pero s tiene efectos entre las partes.-

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4.- Efectos del contrato: Concepto. El contrato produce efectos, es decir consecuencias de ndole jurdica: El principio general es que los efectos del contrato solo alcanzan a las partes, sujetos de la relacin.Por eso se los califica de efectos relativos y conforme el art. 1.197 las convenciones hechas en los contratos formas para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma.Regla del art. 1.195 C.C. - Partes y Terceros.- Son partes quienes se han puesto de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, concurriendo a la formacin del consentimiento y celebracin del contrato.Hay que distinguir entre: Otorgantes en nombre propio, que celebran el contrato por s y que, por lo tanto, son partes en el acto y resultan vinculados jurdicamente por el contrato (art. 503, Cd. Civ.). Otorgantes en nombre ajeno, que representan a las partes interesadas, a quienes obligan en la medida de sus poderes (arts. 1930 y 1946, Cd. Civ.). En tal situacin parte en el contrato es el representado, como titular del derecho subjetivo que involucra dicho acto jurdico.En algunos contratos se tiene en cuenta si la persona que reviste la calidad de parte es o no esencial, por haber sido escogida por sus aptitudes o cualidades. Las consecuencias de una u otra situacin se observan en la ejecucin del contrato, que debe ser efectuada personalmente en un caso y no en el otro, tambin en la transmisibilidad por causa de muerte o en la cesibilidad por actos entre vivos.- Principio general: el artculo 1195 del Cdigo Civil dispone: "Los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos y sucesores universales, a no ser que las obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes a la persona, o que resultase lo contrario de una disposicin expresa de la ley, de una clusula del contrato, o de su naturaleza misma. Los contratos no pueden perjudicar a terceros".De ese texto se infieren dos reglas bsicas: Los efectos de los contratos se producen entre las partes y otras personas asimiladas a ellas (conc. art. 503, Cd. Civ.). Los contratos no pueden ser opuestos a terceros, ni ser invocados por ellos (conc. art. 1199, Cd. Civ.).- Atenuaciones al principio general: esa regla no debe ser entendidas en sentido absoluto, pues los contratos tienen ciertas virtualidades con relacin a terceros: Por lo pronto, en razn de su contenido patrimonial, aumentan o disminuyen segn los casos la solvencia del contratante. Consiguientemente, los acreedores se benefician o perjudican en la medida de tal modificacin en punto a la garanta que, para sus crditos, significa el patrimonio del deudor, cuestin que concierne a la oponibilidad de tales contratos. Las disminuciones patrimoniales derivadas de contratos son as oponibles a los terceros en tanto no resulten atacables por simulacin o fraude, sin perjuicio de lo cual los terceros pueden evitar la contratacin que los perjudique a travs de medidas precautorias (arts. 195 y 231, Cd. Proc.). Las obligaciones que nacen de los contratos autorizan, en ciertas hiptesis, el ejercicio por los acreedores de la accin subrogatoria o de la accin directa. Los contratos pueden contener estipulaciones a nombre de un tercero, a cargo de un tercero, o en beneficio de un tercero.- Sucesores a ttulo universal.En caso de sucesin a ttulo universal mortis causa "los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente" a los sucesores (art. 1195, Cd. Civ.; conc. art. 3417).Con relacin a las deudas, el heredero aceptante queda obligado frente a los acreedores (arts. 3343 y 3371, Cd. Civ.), "debe cumplir las obligaciones que gravan la persona y el patrimonio del difunto" (art. 3431, Cd. Civ.), y los acreedores disponen contra el heredero de "los mismos medios de ejecucin que contra el difunto mismo" (art. 3432, Cd. Civ.).43

El heredero que acepta pura y simplemente la herencia queda obligado inclusive con sus propios bienes (art. 3343, Cd. Civ.), en tanto el aceptante con beneficio de inventario lo est "slo hasta la concurrencia del valor de los bienes que ha recibido de la herencia" (art. 3371, Cd. Civ.). Los legatarios de cuota o de parte alcuota nicamente "estn obligados al pago de las deudas en proporcin a lo que recibieren" (art. 3499, Cd. Civ.).Excepciones a la transmisin. Conforme al artculo 1195 del Cdigo Civil la transmisin no se produce con relacin a los sucesores universales mortis causa en estas situaciones: Si se trata de obligaciones inherentes a la persona (conc. art. 3417, Cd. Civ.), considerndose tales a las "inseparables de la individualidad de la persona" (nota al art. 1445, Cd. Civ.). Es el caso en que muere el empresario, cuando la obra exigiese "cualidades especiales" en l (arts. 1640 y 1641, Cd. Civ.). Cuando una disposicin expresa de la ley impide la transmisin, como en el caso del pacto de preferencia en la compraventa (art. 1396, Cd. Civ.), o el de muerte del mandante o del mandatario (art. 1963, inc. 39, Cd. Civ.). Cuando se ha convenido expresamente la intransmisibilidad (art. 1197, Cd. Civ.). Cuando la transmisin es contraria a la naturaleza misma del contrato. As, por ejemplo, en el caso del contrato de constitucin de usufructo, cuyos efectos terminan con la muerte del usufructuario (arts. 2825 y 2920, Cd. Civ.).- Los sucesores singulares.Sucesor singular es aquel al cual se transmite un objeto particular que sale de los bienes de otra persona.A diferencia del sucesor universal recibe solo bienes determinados, adems puede originarse por un acto entre vivos, como el contrato (Ej. el comprador es sucesor particular, en el objeto adquirido, del vendedor; el donatario lo es del donante en la cosa donada); o por un acto de ltima voluntad por va testamentaria, ya sea que se legue un bien determinado o una parte alcuota del patrimonio.El sucesor singular, en principio, no queda alcanzado por otros contratos del transmitente, no existe otra vinculacin que la originada en virtud del traspaso del bien.El problema se plantea con referencia a las obligaciones, segn el artculo 3266 del Cdigo Civil, pasan al sucesor particular "las obligaciones que comprenden al que ha transmitido una cosa, respecto a la misma cosa". Ello significa que, con relacin al sucesor particular, los efectos del contrato le son oponibles "cuando se da un supuesto de necesaria conexidad entre la cosa transmitida y el contrato".Ejemplos: 1. Que las obligaciones propter rem que pasan al adquirente slo lo obligan "con la cosa transmitida" (art. 3266 in fine, Cd. Civ.); y 2. Que en materia de donacin el artculo 1857 del Cdigo Civil autoriza al tercero adquirente de cosas donadas a evitar la revocacin por incumplimiento de cargos, "ofreciendo cumplir las obligaciones puestas al donatario, si las cargas no debiesen ser ejecutadas precisa y personalmente por aqul".- Los Acreedores de las Partes.Son aquellos que tienen vinculacin por ser sujetos activos de una relacin jurdica obligacional de la cual es sujeto pasivo una de las partes.Se encuentran a mitad de camino entre los obligados, las partes y los meros terceros penitus extranei.Hay que recordar que los bienes presentes y futuros del deudor contratante constituyen la garanta comn de los acreedores.Cuando el deudor acta de mala fe, sus acreedores tienen derecho a intervenir para preservar la garanta de sus crditos.Dispone en defensa de sus derechos de diversas medidas: - Medidas precautorias.- Acciones directa y de subrogacin.- Ejecucin de sus crditos.- Los verdaderos Terceros: Penitus Extranei.Los efectos de los contratos no alcanzan a los terceros.Es de aplicacin el adagio latino res inter alios acta, tienen efecto entre las partes, los terceros no pueden exigir el cumplimiento de la obligacin nacida del contrato ni quedan sujetos a satisfacerla.La autonoma de la voluntad: Incidencia del orden pblico.Cuando hablamos de autonoma de la voluntad estamos haciendo alusin al margen de libertad concedido al sujeto de derecho para establecer relaciones jurdicas; asimismo saber si dichas relaciones jurdicas son producto de su libre actividad o una imposicin del ordenamiento jurdico.44

La voluntad es autnoma cuando se gobierna a s misma y heternoma cuando es dirigida desde afuera; teniendo bien presente que la autonoma o soberana de la voluntad nace de una delegacin del orden jurdico, convirtiendo un poder de hecho en poder jurdico, generando normas jurdicas o poder jurigentico de la voluntad.El solo consensos obligat, resumen del dogma consensualista, acuerda fuerza vinculatoria a la sola palabra empeada haciendo privar el aspecto tico o moral en el trfico jurdico.Nuestro Codificador respondi al influjo de estas ideas, consagrando el poder creador de la voluntad, su autonoma y asimil las reglas creadas por las partes como a la ley misma.Libertad de Contratar: existe libertad para entrar en la contratacin pero no para salir de ella.Libertad Contractual: una vez que el hombre se ha decidido a contratar y ha elegido con quien hacerlo, es igualmente libre para estipular las clusulas que ms le convienen a sus intereses y necesidades.Pero la autonoma de la voluntad, an en la concepcin liberal-individualista receptada, tiene como lmites infranqueables o una prohibicin de la ley o el orden pblico o las buenas costumbres.-

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5.- Efectos en la relacin de consumo. Reglas y efectos de las clusulas abusivas.La ley 24.240 de Defensa del Consumidor descalifica a "las clusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos"; a las que "importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o amplen los derechos de la otra parte"; y a las "que contengan cualquier precepto que imponga la inversin de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor" (art. 37).La ley las tiene "por no convenidas" las clusulas abusivas "sin perjuicio de la validez del contrato".Al tenerse a la clusula por no convenida se trata, antes bien que de su nulidad, de su inexistencia. Por lo tanto, la cuestin queda tilmente planteada no bien el consumidor introduce la pretensin de inexistencia de la clusula. El contrato queda expurgado de la clusula y, en su caso, el juez lo integra.6.- Contrato a favor de terceros: Concepto. Hay contrato a favor de terceros, cuando una de las partes, denominada estipulante, conviene en su propio nombre y a mrito de un inters digno de tutela que la contraparte, llamada promitente, quede obligada hacia un tercero, designado como beneficiario, a cumplir una prestacin, que aceptada se estabiliza a su favor.El art. 504 del Cd. Civil dispone que: Si en la obligacin se hubiese estipulado una ventaja a favor de un tercero, ste podr exigir el cumplimiento de la obligacin, si la hubiese aceptado y hcholo saber al obligado antes de ser revocada.No obstante el principio sentado en el art. 1.199, por el cual se dispone que los contratos no pueden oponerse a terceros ni invocarse por ellos, se encuentra en el art. 504 una verdadera excepcin al efecto relativo de los contratos, aludiendo al contrato a favor de tercero tambin conocida por estipulacin por otro o estipulacin a favor de un tercero cuya consideracin corresponde a la teora del contrato y no a la de las obligaciones. Segn la doctrina nacional el vocablo obligacin ha sido empleado en el sentido de contrato.Ejemplos de contratos a favor de terceros: la donacin con cargo a favor de persona distinta del donante; renta vitalicia constituida en beneficio de un tercero distinto del constituyente.Efectos.Existe un doble juego de efectos emanados del contrato: Una primera relacin que une al estipulante con el promitente. Una segunda relacin que une al promitente con el beneficiario. El estipulante acta en nombre propio y no en representacin del beneficiario. Si la estipulacin se inserta en un contrato gratuito funciona como un cargo a favor de tercero. El beneficiario es un tercero ajeno al contrato, a quien se busca favorecer, al margen de toda intervencin suya en el negocio. El beneficiario puede ser persona fsica o jurdica e incluso una persona futura (cuando el beneficio se realice con intencin de fundarla).Naturaleza jurdica del derecho del tercero.Las teoras expuestas fluctan entre dos concepciones opuestas: la que pregona la vuelta al principio clsico romano de nulidad absoluta de todo contrato a favor de tercero y la partidaria de toda supresin de dicho principio admitiendo su validez. Teora de la Oferta: el contrato a favor de terceros es siempre nulo, pero puede contener una oferta hecha al tercero que cuando sea aceptada por ste dar nacimiento a un nuevo contrato, en virtud del cual, el beneficiario, adquiere un derecho propiamente suyo (Teora Negativa). Teora de la Negotiorum Gestio o Gestin de Negocios Ajenos: el estipulante es un gestor de negocios, siendo el tercero beneficiario el dueo del negocio. El tercero al aceptar ratifica la gestin y adquiere una accin contra el promitente. Pero hay diferencias ya que el gestor en la gestin actuando con o sin representacin, no contrata para s mismo, en su propio inters, sino que se propone hacer un negocio de otro y obligarlo eventualmente. Tiende a suprimir el principio de la nulidad (Teora Positiva).46

 Teora del Beneficio Directo: sostiene que el derecho del tercero surge, cuando sa ha sido la intencin de las partes, del contrato celebrado entre estipulante y promitente. Doctrina Moderna: algunos sostienen que el derecho del tercero surge lisa y llanamente de la voluntad de los contratantes, como consecuencia del principio de la autonoma de la voluntad consagrado en el art. 1.197 y para otros reconocen un origen unilateral, ya que el promitente se obliga frente al tercero, an antes de que ste haya manifestado su aceptacin.Relaciones que se generan.Entre el Tercero y el Estipulante: La sola aceptacin del tercero de la ventaja, antes de ser revocada por el estipulante, le da derecho a exigir su cumplimiento. El tercero puede rechazar la estipulacin. El estipulante puede, hasta la aceptacin del beneficio, proceder a su revocacin. Si el beneficiario rechaza o el estipulante la revoca antes de ser aceptada, la estipulacin queda a beneficio del estipulante, salvo que se hubiere convenido otra cosa.Entre el Tercero y el Promitente: Una vez aceptada la ventaja y comunicada al promitente dicha aceptacin, podr el tercero exigir el cumplimiento de la obligacin, teniendo a su alcance todos los medios de compulsin que corresponden al acreedor contra el deudor; no siendo parte en el contrato no podr por ejemplo pedir la resolucin del contrato fundado en el pacto comisorio implcito del art. 1.204. El promitente puede oponer al tercero todas las excepciones que podra hacer valer contra el estipulante, nacidas del contrato en el cual se origin el beneficio, por ejemplo el incumplimiento por el estipulante de las obligaciones a su cargo; asimismo puede oponerle su incapacidad para contratar, nulidad en razn del objeto o de la causa, etc.Contrato por un tercero o a cargo de tercero. Promesa del Hecho ajeno.Existe cuando una de las partes promete el hecho de un tercero, en su propio nombre.El Cd. Civil lo legisla en el art. 1.163 diciendo: El que se obliga por un tercero, ofreciendo el hecho de ste, debe satisfacer prdidas e intereses, si el tercero se negare a cumplir el contrato.Hay que diferenciarlo del contrato a nombre de un tercero sin autorizacin regulado en los arts. 1.161 y 1.162, siendo ste de ningn valor y no obliga ni al que lo hizo, en tanto en el contrato a cargo de tercero crea obligaciones para el oferente.Hay que dejar bien en claro que ninguno de los dos produce efectos frente al tercero, ya que no es posible convertirlo en deudor sin que se haya manifestado en tal sentido.Cul es la obligacin que asume quien en nombre propio promete el hecho ajeno? Debe satisfacer prdidas e intereses si el tercero se negare a cumplir el contrato.Para la doctrina hay que aplicar el art. 1.177 y distinguir si el promitente: Prometi el hecho ajeno garantizando el xito de la promesa, debe prdidas e intereses si no cumple o si tuvo culpa de que no se cumpla. Prometi el hecho ajeno sin dar garantas, solo estar obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice. Slo prometi la mera ratificacin del contrato, debe pagar los daos e intereses negativos. Prometi el cumplimiento de las prestaciones emanadas del contrato, debe pagar los daos y perjuicios positivos o de ejecucin. La ratificacin por el tercero fija las relaciones entre l y el acreedor de la promesa como si el contrato se hubiera celebrado entre ellos.Cesin de contratos: Efectos.Los efectos del contrato con relacin a las partes pueden transmitirse a terceros, en virtud de la cesin del contrato en su totalidad o de la cesin de la posicin contractual, que importa la sustitucin de la parte por un extrao, en su mismo rango.Se transfiere la cualidad de parte contratante en un contrato con prestaciones recprocas, ello es lo que lo diferencia de la mera cesin de crdito o deuda nacidas del contrato; en

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otras palabras, implica la transferencia de un conjunto de elementos activos y pasivos contractuales.Las partes en el negocio de cesin se denominan cedente y cesionario; el contratante cedido no es parte y se limita a dar su asentimiento expreso o tcito.Cuando la aceptacin de la cesin se produce, el cedente es liberado de las obligaciones emergentes del contrato y a la vez, pierde los derechos engendrados a su favor.Si el cedido no acepta la cesin, no se libera el cedente, pero como el negocio ha tenido efecto entre cedente y cesionario, quedan ambos obligados frente al cedido.Si el cedido acepta la cesin, el cesionario adquiere todos los derechos y obligaciones del cedente y ocupa su posicin.-

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UNIDAD IV 1.- Efectos particulares de algunos contratos: La excepcin de incumplimiento contractual.El art. 1.201 del Cd. Civil consagra la denominada exceptio non adimpleti contractus o excepcin de contrato no cumplido o ejecutado o excepcin de incumplimiento contractual, dice: en los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento, si no probare haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo o que su obligacin es a plazo.Esta disposicin, ubicada en la Teora General del contrato, es coincidente con la receptada por el art. 510 ubicado en la Teora general de las obligaciones: en las obligaciones recprocas el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva.Ambos textos, (arts. 1.201 y 510) concuerdan a su vez con el art. 1.418 que, en el contrato de compraventa, autoriza al vendedor a no entregar la cosa vendida si el comprador no le hubiera pagado el precio.La exceptio tiene el solo alcance de enervar o debilitar la pretensin contraria: no cumplo porque tu incumpliste antes.Es aplicable cuando la prestacin del demandante debi ser cumplida antes que la del demandado, o debe serlo simultneamente con la de ste, el demandado dispone de la excepcin de contrato no cumplido (exceptio non adimpleti contractus), o de cumplimiento mal efectuado (exceptio non rite adimpleti contractus).Se aplica en: 1. En los contratos bilaterales.2. Tanto en juicio como fuera de juicio, vale decir, puede oponerla el destinatario de un reclamo extrajudicial de pago, as como quien impugne por esa razn el ejercicio de la facultad resolutoria por la contraparte.3. Tanto en los contratos de ejecucin nica como en los de ejecucin continuada.Fundamento.El fundamento, en cualquiera de sus modalidades incumplimiento total o parcial- se encuentra en la interdependencia o conexin de las obligaciones emergentes de los contratos bilaterales; las obligaciones que surgen coligadas, perduran as durante toda la vida del contrato.Con motivo de este tema adquiere relevancia la Teora que hace una separacin entre las dos fases de la bilateralidad y habla de una bilateralidad gentica, basada en el cambio de dos promesas recprocas que da lugar a una conexin de obligaciones en el momento en que stas surgen, y una bilateralidad funcional que se refiere a la mutua dependencia que media entre los efectos de las obligaciones y que influye en el momento de su ejecucin, es decir, a la hora de cumplirlas.Naturaleza Jurdica.La excepcin est comprendida dentro de las medidas de autodefensa privada, con cierto carcter coercitivo, tendientes a salvaguardar el equilibrio contractual.Existen dos posturas: La que afirma que la exceptio es en rigor un requisito necesario de la accin, en cuanto no se puede demandar el cumplimiento sin antes haber cumplido, tesis que se apoya en la interpretacin literal del art. 1.201. La que ve en la exceptio una verdadera excepcin o defensa, que debe ser opuesta por el accionado, demandado por cumplimiento.Predomina la consideracin del instituto como una excepcin dilatoria sustancial, cuya finalidad propia es la de ser un derecho contrapuesto al pretendido por el actor; diferencindose asimismo de la meras excepciones rituales pertenecientes al campo del derecho procesal.El derecho del actor no es negado, queda subsistente, pero se le opone otro derecho que lo torna total o parcialmente ineficaz.No obstante su ndole de excepcin dilatoria sustancial, la doctrina y jurisprudencia nacionales admiten que pueda ser opuesta por va reconvencional, motivando una contrademanda destinada a que el actor haga efectiva su prestacin.49

Requisitos.Para que proceda el ejercicio de la excepcin es necesario: Que las obligaciones de actor y demandado sean de cumplimiento simultneo: la simultaneidad exigible no existe cuando la obligacin a cargo del actor est sujeta a un plazo o a una condicin suspensiva. Que el incumplimiento por el actor revista gravedad suficiente: esto nos lleva a distinguir entre, la excepcin de incumplimiento total (exceptio non adimpleti contractus), que procede frente al incumplimiento de la obligacin principal, de la excepcin de incumplimiento parcial (exceptio non rite adimpleti contractus) que se produce en caso de incumplimiento parcial o inexacto o defectuoso, contrario a los requisitos de identidad e integracin de la prestacin. En estos casos los jueces debern fijar pautas o criterios que les permitan decidir razonablemente cundo la excepcin es admisible y cundo no, ya que el Cd. Civil nada dice al respecto. Que no pueda imputarse incumplimiento al excepcionante: si el demandado no ha prestado la colaboracin necesaria para posibilitarle el cumplimiento de la obligacin al actor o no ejecuta por su culpa las obligaciones que le competen.Efectos.Cuando el juez hace lugar a la excepcin, la sentencia a dictarse puede: Rechazar la accin: sin que ello prejuzgue sobre los derechos en cuestin, que el accionante podr hacer valer en otro juicio, una vez cumplida la prestacin a su cargo. Acoger la accin: previo pago de la prestacin pendiente del actor; se tienen en cuenta principios de economa procesal.2.- Pacto Comisorio: Fundamento.- El art. 1.203 nos da la nocin: Si en el contrato se hubiere hecho un pacto comisorio, por el cual cada una de las partes se reservase la facultad de no cumplir el contrato por su parte, si la otra no lo cumpliere, el contrato slo podr resolverse por la parte no culpada y no por la otra que dej de cumplirlo.El art. 1.204 reformado por Ley 17.711 (coincidente con el art. 216 Cd. Comercio) es ms claro, se refiere a la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso.El pacto comisorio autoriza a quien ejecut o estuvo dispuesto a cumplir las obligaciones a su cargo, a tornar ineficaz el vnculo nacido del contrato ante la inejecucin del deudor, previa constitucin en mora.- Fundamento: al igual que la excepcin de incumplimiento contractual, se basa en la dependencia mutua de los efectos de las obligaciones resultantes del contrato, que influye sobre la vida o desarrollo y al momento del cumplimiento del contrato.Los contratos se hacen para ser cumplidos, donde lo natural, frente al incumplimiento del deudor, es demandar el respeto a la palabra empeada, pero en ciertos casos, ya sea por la insolvencia del deudor o los inconvenientes que derivan de una ejecucin tarda, el derecho le concede al acreedor la posibilidad de optar, a su criterio, por una u otra va -cumplimiento o resolucin-, con ms los daos y perjuicios emergentes del incumplimiento.Naturaleza Jurdica.Al igual que la excepcin de incumplimiento, constituye una medida de autodefensa, dirigida a tutelar la condicin de igualdad o paridad entre las partes, salvaguardando el equilibrio contractual.No se trata de una sancin derivada de la conducta antijurdica del deudor incumplimiento-, ya que no requiere de la imputabilidad moral o subjetiva y procede incluso ante un incumplimiento no culposo.Requisitos.Dos son los requisitos que condicionan el ejercicio de la facultad resolutoria: Que quien la invoque haya cumplido u ofrezca cumplir la prestacin a su cargo (art. 1.203). Que el incumplimiento de la contraria sea importante, la doctrina y jurisprudencia sostienen que tanto el incumplimiento, total, parcial o inexacto, permiten el ejercicio 50

de la facultad resolutoria a condicin de revestir gravedad o importancia, lo que queda librado a la apreciacin judicial.En caso de incumplimiento por ambas partes, el juez apreciar la importancia de las prestaciones insatisfechas y decidir a cargo de quien pone la resolucin del contrato.Todo ello previa constitucin en mora del deudor.-

Especies: implcito y expreso. Efectos.El art. 1.203 y el art. 1.204, luego de la reforma de la ley 17.711, contempla dos especies: Expreso o convencional (art. 1.203 y 1.204 ter. prr.): las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no sea cumplida con las modalidades convenidas. La clusula resolutoria expresa no necesita de frmulas o palabras sacramentales, con tal de que la intencin en ese sentido aparezca manifiesta; es una clusula accidental que debe ser incluida por las partes. No obstante la letra del art. 1.203 el pacto comisorio expreso puede ser incluido a favor de una o ambas partes. Las partes pueden sujetarla a las ms diferentes modalidades (que funcionar sin interpelacin judicial o extrajudicial, por el mero vencimiento del trmino, etc.) pero no pueden facultar el ejercicio abusivo de la clusula resolutoria, ante por ejemplo un incumplimiento mnimo, pues ello implicara exceder los principios de buena fe, moral y buenas costumbres. De no producirse alguno de los supuestos de mora automtica, el funcionamiento del pacto requiere la previa constitucin en mora bajo apercibimiento de resolucin o sea el incumplimiento jurdicamente relevante. El acreedor que opta por la resolucin tiene derecho al resarcimiento de los daos y perjuicios originados en el incumplimiento. La voluntad de resolver el vnculo contractual debe ser declarada por el acreedor y comunicada a la incumplidora en forma fehaciente, opera de pleno derecho desde ese momento (es decir que no se requiere pronunciamiento judicial que decrete la resolucin). Hasta ser notificado el deudor puede purgar la mora ofreciendo cumplir con ms los daos derivados de la demora (moratorios), una vez notificado, la relacin se extingue y por ende cesa su derecho de pagar y va a tener q responder adems por los daos y perjuicios compensatorios (reparacin plena). Implcito, tcito o legal: juega an cuando las partes nada hubieren convenido, en los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver. Conduce a la extincin del vnculo contractual, ya sea por autoridad del acreedor, sobre la base del procedimiento establecido en la norma o por sentencia judicial. Por autoridad del acreedor: requiere de: a) intimacin al deudor para que cumpla, bajo apercibimiento de resolver el contrato; b) otorgamiento de un plazo a esos efectos, no inferior a quince das, salvo que los usos o un pacto establecieran uno menor (dicho plazo de gracia debe ser idneo para que el deudor cumpla la prestacin). Transcurrido el plazo sin que la prestacin se haya cumplido, se resuelve sin ms el vnculo contractual, pudiendo adems el acreedor, reclamar los daos y perjuicios. Por sentencia judicial: la parte cumplidora, por mora de la incumplidora, puede optar por encarar una accin judicial y obviar el mecanismo extrajudicial; la demanda por resolucin debe expresar con claridad la voluntad de concluir la relacin pudiendo promoverse por va de accin o reconvencin. La notificacin de la demanda implica la puesta en marcha del derecho del acreedor a la resolucin y obsta a la ejecucin posterior por el deudor. Para una parte de la doctrina y jurisprudencia, el demandado tendra tiempo de cumplir su prestacin hasta la fecha de contestacin de demanda, con ms los daos moratorios, atento a que en este supuesto no se le otorg plazo para su cumplimiento. La sentencia pone fin al vnculo y sus efectos se retrotraen a la poca de la promocin de la demanda.-

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Ius Variandi.El acreedor no culpable puede optar por demandar el cumplimiento o la resolucin del vnculo, ahora bien, demandado el cumplimiento del contrato, el acreedor puede variar su decisin y reclamar posteriormente la resolucin, pero no podr solicitarle el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin.Contratos en los que no tiene aplicacin.Conforme lo dispone la ltima parte del art. 1.203, el pacto comisorio expreso est prohibido en el contrato de prenda, pero al no contener la limitacin establecida en el art. 1.204 prestaciones recprocas- es aplicable tambin a los contratos unilaterales onerosos (mutuo y renta vitalicia). El tcito se aplica a los contratos bilaterales con prestaciones recprocas.-

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3.- De la seal o arras: concepto y funcin.Se denomina sea, seal o arras, a la dacin o entrega de una cosa mueble, que puede o no ser dinero, que una de los contratantes realiza a favor de la otra u otras.Constituye un elemento accidental que puede ser incorporado a los contratos bilaterales y plurilaterales definitivos y preliminares. El momento para efectivizar la sea es el de la celebracin del negocio o uno posterior, pero siempre previo al cumplimiento del mismo.Esa dacin puede hacerse con dos finalidades distintas: Reforzar el cumplimiento del contrato, ejerciendo una presin o coaccin sobre ambas partes. Permitir el arrepentimiento de cualquiera de los contratantes, el retiro unilateral, actuando como indemnizacin de daos y perjuicios.Especies: penitencial y confirmatoria.Cuando la sea, seal o arras tiende a reforzar el cumplimiento se denomina confirmatoria; cuando se dirige a permitir el arrepentimiento se llama penitencial.La diferencia fundamental radica en que la sea confirmatoria excluye toda posibilidad de arrepentimiento.En nuestro Cd. Civil, la estipulacin de una sea, comporta un pacto de displicencia, que autoriza a ambas partes a ejercer la facultad de arrepentirse privando al contrato de sus efectos, es decir que consagra la especie penitencial, tanto para las arras convenidas en una promesa de contrato con el fin de asegurar el contrato definitivo- como para las incorporadas en un contrato definitivo, con el objeto de asegurar su cumplimiento.Aunque, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, las partes, podrn acordar expresamente una funcin diferente.Adems de enervar la eficacia del contrato, equivale a una indemnizacin convencional, fijada anticipadamente por las partes, tendiente a resarcir los daos sufridos por la contraria en caso de mediar arrepentimiento.Los daos quedan delimitados: Por el valor de la sea, si se arrepiente quien la entreg. Por el doble de la sea si el arrepentido es quien la recibi. No es admisible pretender, que no existiendo menoscabo alguno la sea no debe perderse o devolverse doblada. Tampoco es admisible pretender que, siendo los daos superiores al valor de la sea, debe abonarse la diferencia a fin de que la indemnizacin sea integral. Si no media arrepentimiento, sino incumplimiento, no obstante existir sea en el contrato, se rige por los principios generales, sin limitarse al importe de la sea.El arrepentimiento: La manifestacin de arrepentimiento es de interpretacin restrictiva, debe ser expreso, no admitindose presunciones. No debe ser extempornea, sino en tiempo hbil, ya sea dentro del trmino estipulado en el contrato o en caso contrario, hasta la constitucin en mora o no existiendo mora, en el momento de contestacin de la demanda. Es obstculo al arrepentimiento el haber optado por la ejecucin de las prestaciones, cuando existe principio de ejecucin.- En el Cdigo de comercio, art. 475, se estableci la sea confirmatoria, el cual dispone que: las cantidades que con el nombre se seal o arras se suelen entregar en las ventas, se entiende siempre que lo han sido por cuenta del precio y en signo de ratificacin del contrato, sin que pueda ninguna de las partes retractarse, perdiendo las arras.Pero conforme la segunda parte del artculo, las partes tambin podrn acordar expresamente en el contrato y conferirles carcter penitencial, permitiendo el arrepentimiento.Cuando el contrato se cumple, se computar por cuenta del precio, si fuera de la misma especie y si no debe devolverse en el estado en que se encuentre.Si el contrato no se cumple, conteniendo arras, da lugar a solicitar la resolucin en ejercicio de la facultad resolutoria implcita, con ms los daos y perjuicios (art. 216 Cd. Comercio).La clusula como sea y a cuenta de precio.-

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La dacin o entrega a cuenta de precio, al significar un principio de ejecucin, constituye un obstculo al retiro unilateral y una confirmacin del negocio celebrado.Cuando se usan en forma conjunta, como sea y a cuenta de precio, la jurisprudencia ha resuelto acordarle una doble funcin: Vale como pacto de displicencia hasta el comienzo de ejecucin del contrato, pudiendo las partes arrepentirse, mediante la prdida de la sea o su restitucin doblada. Despus del principio de ejecucin del contrato, queda como pago parcial, a cuenta de la prestacin debida, no permitindose el arrepentimiento.4.- Garantas de eviccin y vicios redhibitorios: presupuestos, extensin y efectos. Procedimiento para hacer efectivo estas garantas.Todo enajenante a ttulo oneroso es responsable frente al adquirente de las consecuencias daosas emergentes de la eviccin y de los vicios redhibitorios.Normalmente esta responsabilidad se presenta como una consecuencia del incumplimiento de los deberes del deudor, es decir de un hecho posterior al contrato que tiene como origen la no ejecucin de las prestaciones que provienen del contrato; en cambio el vicio que da lugar a la eviccin o vicios redhibitorios, el denominado Germen patgeno, es coetneo a la negociacin misma.Bien entendido que: la responsabilidad originada no es cuestin de incumplimiento sino de falta de legitimidad, fundada en una causa anterior o contempornea a la celebracin del negocio, asimismo hay que resaltar que el vicio desencadena la responsabilidad cualquiera sea el comportamiento (an sin incumplimiento de los deberes a su cargo) del enajenante. Es en consecuencia la falta de legitimidad en el contrato, por la existencia de un vicio en el derecho o en la materialidad de la cosa la razn de ser de la responsabilidad.Se trata de una responsabilidad objetiva, no derivada necesariamente de la imputabilidad subjetiva, de la culpa o del dolo.- Eviccin (art. 2.091): es la turbacin o privacin que sufre el adquirente en todo o en parte del derecho transmitido a ttulo oneroso; etimolgicamente significa vencido, ms precisamente vencido en juicio.En la actualidad funciona en todos los contratos traslativos a ttulo oneroso, en la divisin entre comuneros, particin de condominio y adjudicacin de derechos hereditarios, como elemento natural, establecido en inters de los contratantes, pudiendo las partes: Excluirla: suprimen o eluden la obligacin que nace de la eviccin, son de interpretacin restrictiva, teniendo como lmite infranqueable el hecho personal, anterior o posterior, del enajenante de mala fe, quedando subsistente su responsabilidad. Aumentarla. Disminuirla: las clusulas restrictivas son perfectamente vlidas, limitando el importe del resarcimiento. Pero tiene lugar aunque no hubiere convencin sobre ellas, es decir que si las partes nada dicen al respecto tienen vigencia justamente por ser un elemento natural de los contratos.Requisitos: Privacin o Turbacin del derecho: puede recaer tanto en un derecho real transmitido o derecho creditorio, pero ha de tratarse de una turbacin de derecho y no de hecho, derivada de la carencia total o parcial del derecho transmitido. Excepciones: cuando la turbacin proceda de la ley (servidumbres legales) o el conocimiento de la existencia del vicio por el adquirente, al tiempo de la enajenacin. Causa anterior o contempornea: si la causa no exista al tiempo de la celebracin del contrato, siendo posterior a l, ninguna responsabilidad puede imputrsele al enajenante, quien transmiti el derecho sin vicio alguno. Sentencia Judicial: para que haya accin por eviccin es necesario, en principio, que la turbacin sea consagrada por sentencia, es decir que se promueva un reclamo judicial por el tercero reclamante y que ella sea acogida por los tribunales. Excepcin: reconocimiento judicial por el adquirente, de la justicia del reclamo del tercero, sin citar de saneamiento al enajenante, ya que el simple temor a la eviccin, no obliga al enajenante, aunque la jurisprudencia actual es conteste en admitir este tipo de planteos sin requerir la sentencia judicial.Entre quienes existe la responsabilidad: 54

Entre adquirente y enajenante.Se transmite a los herederos o sucesores universales del accipiens que pueden ejercerla contra el enajenante o sus sucesores universales. Terceros adquirentes a ttulo oneroso. El tercero a ttulo gratuito no puede ejercer accin contra el donante, pero s contra el antecesor, siempre que el anterior haya transmitido a ttulo oneroso (art. 2.096).Obligaciones del Enajenante: No turbar al adquirente: el enajenante es responsable cuando no ha negociado legtimamente y esa ilegitimidad es causa de la turbacin; el adquirente esgrime la defensa o excepcin frente a cualquier intento de frustrar el cumplimiento de la prestacin. Defensa en juicio, citacin de eviccin: debe acudir en defensa del adquirente, cuando ste fuere turbado judicialmente en el derecho adquirido (obligacin de hacer) respecto de un reclamo judicial, promovido por el tercero, titular del supuesto mejor derecho sobre la cosa transmitida; pero el adquirente debe citarlo en el trmino que designe la ley de procedimientos, o sea que tiene la carga de llamar en causa al enajenante (Cd. procesal Nacin: constituye trmite de previo y especial pronunciamiento, como excepcin, debiendo interponerse dentro de los primeros diez das del plazo para contestar la demanda). Si el citado de eviccin comparece puede asumir dos posiciones: a) tomar el rol de parte, ya sea conjuntamente con el adquirente (litis-consorte) o de manera excluyente, sustituyndolo procesalmente o, b) permanecer como tercero, limitndose a controlar la marcha del proceso. Indemnizacin de los gastos y perjuicios: vara segn que la eviccin sea total o parcial, es decir segn la extensin e intensidad de la turbacin, dependiendo de cada contrato en particular (Ej. Compraventa: verificada la eviccin el vendedor debe restituir el precio recibido, las costas, los frutos y los daos y perjuicios); si resultare vencedor el adquirente no tendr ningn derecho contra el enajenante, ni an para cobrar los gastos que hubiere invertido en su defensa.Causas de Cesacin de la responsabilidad del enajenante: Si el adquirente no lo cita al tradens y es vencido en juicio o lo cita pasado el tiempo establecido en el cdigo de procedimientos, salvo que pruebe que era intil citarlo. Si el adquirente deja de oponer por dolo o negligencia las defensas convenientes. Si el adquirente no apel la sentencia de primera instancia o no prosigui la apelacin: equivale a no interponer las defensas convenientes, salvo que pruebe la inutilidad de la apelacin. Cuando el adquirente, sin consentimiento del enajenante, comprometiese el negocio en rbitros y estos laudasen contra el derecho adquirido. - Vicio Redhibitorio: es el defecto grave y oculto que se encuentra en la materialidad de la cosa adquirida a ttulo oneroso.Art. 2164. Son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se transmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que al haberlos conocido el adquirente, no la habra adquirido, o habra dado menos por ella.Constituye una responsabilidad objetiva, sin culpa, que obliga al enajenante a restituir las cosas a su estado primitivo, sea o no de buena fe. Si adems el enajenante conoca o deba conocer, por razn de su oficio o arte, los defectos ocultos de la cosa, responde adems por los daos y perjuicios ocasionados.La responsabilidad funciona en los contratos onerosos, sea que tengan por objeto transmitir el dominio o simplemente el uso y goce de la cosa, no comprendiendo a los adquirentes por ttulo gratuito.Si no se transfiere el dominio de la cosa, si no solamente su uso y goce, el vicio solo da derecho a la accin redhibitoria y no a la quanti minoris, salvo el caso de la locacin de cosas (art. 1.525).Requisitos: Que se trate de un defecto oculto: cuando no existe posibilidad de descubrirlo, sin ensayo o prueba de la cosa, o bien solo puede ser advertido por expertos o propietarios diligentes. Que sea grave: cuando hace la cosa impropia para su destino o importa una disminucin en el uso de ella, que de haberlos conocido el adquirente no la habra 55

adquirido o hubiera dado menos por ella. No son vicios graves por ejemplo la humedad de las paredes, la falta de ventilacin de una habitacin, etc. Que fuera existente al tiempo de la adquisicin: el vicio debe reconocer un origen anterior o contemporneo a la poca de la enajenacin de la cosa, debe existir al momento de la adquisicin. Excepcionalmente, en la locacin de cosas, es vicio redhibitorio los sobrevinientes como por ejemplo volverse la casa oscura por construcciones vecinas.Hay que diferenciar cuando: La cualidad de la cosa vale para identificar la cosa misma (Ej. el cuadro de Leonardo da Vinci) en tal caso la falta en la cosa de la cualidad convenida importa un verdadero incumplimiento, dando lugar a la nulidad con ms los daos y perjuicios. La cualidad vale para significar la presencia en la cosa de las aptitudes normales o ausencia de defectos que la menoscaben (Ej. caballo sano) la cosa no es entonces distinta de la negociada, pero es defectuosa, claro supuesto de vicio redhibitorio.Modificaciones a la responsabilidad: Las partes pueden restringir, renunciar o ampliar su responsabilidad, pero el pacto de exclusin no lo exime al enajenante por el vicio de que tena conocimiento y que no declar al adquirente, dado que no puede ampararse el dolo del tradens.Efectos: originan dos acciones: Redhibitoria: priva al contrato de sus efectos al provocar la rescisin. Quanti minoris: para la compraventa, que consiste en reducir el precio, pudiendo optar por una u otra accin; locacin de cosas (art. 1.525).Saneamiento: es la accin y efecto de sanear, es decir reparar o remediar una cosa. Tambin se denomina saneamiento a la citacin o llamado que el demandado en juicio est obligado a formular al enajenante, en el tiempo sealado por la ley de procedimientos (art. 2.110).El saneamiento vendra a ser el gnero, la eviccin y el vicio redhibitorio sus especies.5.- Los vicios aparentes del art. 11 y conc. de la ley 24.240. Los vicios redhibitorios en la relacin de consumo. Efectos.Art. 11 Ley 24.240. Garantas. Cuando se comercialicen cosas muebles no consumibles, conforme lo establece el art. 2325 del Cdigo Civil, el consumidor y los sucesivos adquirentes gozarn de garanta legal por los defectos o vicios de cualquier ndole, aunque hayan sido ostensibles o manifiestos al tiempo del contrato, cuando afecten la identidad entre lo ofrecido y lo entregado o su correcto funcionamiento. La garanta legal tendr vigencia por tres (3) meses a partir de la entrega, pudiendo las partes convenir un plazo mayor. En caso en que la cosa deba trasladarse a fbrica o taller habilitado, el transporte ser realizado por el responsable de la garanta y sern a su cargo los gastos de flete y seguros y cualquier otro que deba realizarse para la ejecucin del mismo. (Segn ley 26.361) El plazo de garanta es coincidente con el establecido en el art. 4.041 del Cd. Civil en materia de prescripcin liberatoria de las acciones por vicios redhibitorios.Efectos: El artculo 18 de la ley 24.240 hace aplicable de pleno derecho, a instancia del consumidor, el artculo 2176 del Cdigo Civil (lo cual sigue el criterio doctrinario que presume la mala fe del proveedor), y por lo tanto habilita sin ms al consumidor para ser resarcido de los daos extra rem, es decir, de los que estn ms all del valor de la cosa. Declara asimismo inoponible al consumidor el artculo 2170 del Cdigo Civil, que prev la falta de responsabilidad del enajenante cuando el adquirente conoca o deba conocer los vicios por su profesin u oficio.-

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UNIDAD V 1.- Interpretacin e integracin del contrato: concepto. Diferencias. Criterio del C.C. Consecuencias prcticas. Reglas del C.Com.- Interpretar un contrato es observar las manifestaciones negociales, las clusulas o estipulaciones, para determinar su sentido y alcance.Resulta un procedimiento judicial indispensable para conocer cules son los derechos y las obligaciones que emanan del negocio.Uno de sus problemas centrales consiste en determinar el sentido de las manifestaciones de las partes que, cuando resultan de palabras, suelen plantear las mismas dificultades de comprensin propias del lenguaje natural: muchas veces ste es ambiguo (con varios significados posibles para un mismo vocablo) o vago (de contenido impreciso: por ejemplo, en una compraventa con el precio de plaza, cul es su mbito geogrfico?, de qu plaza se trata, la de celebracin del contrato, la de entrega de la cosa?).- La integracin est dirigida a sealar las consecuencias jurdicas que emergen del contrato, sea por voluntad de las partes, de manera expresa o tcita o por voluntad del legislador, completa el contenido del contrato cuando sus clusulas son ineficientes o ineficaces.Es misin de los jueces suplir las omisiones o vacos que hayan dejado las partes, debiendo para ello tenerse en cuenta la intencin comn de los contratantes, la finalidad del acto, las prcticas de los negocios jurdicos y los antecedentes del propio contrato.- Criterio del Cdigo: Vlez no introdujo en el cdigo ninguna regla interpretativa, ya que es el nuevo art. 1.198 el derogado no constitua una regla de interpretacin- reformado por la ley 17.711, en su primera parte, el que expresa que los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que las partes verosmilmente entendieron o pudieron entender obrando con cuidado y previsin, incorporndose expresamente y con el mximo de amplitud, la buena fe como norma fundamental y principio rector en la interpretacin de los contratos.La Buena fe est dada por la lealtad y probidad (buena fe objetiva) y la creencia o confianza (buena fe subjetiva).2.- Revisin del contrato. Fundamentos.- Segn la concepcin clsica, fundada en el principio de la autonoma de la voluntad, los contratos una vez celebrados, deban permanecer inclumes inalterables.La nueva concepcin, atento a la doble funcin del contrato, individual y social, y el intervencionismo estatal, posibilitan la revisin de los contratos, tanto por el Poder Legislativo como por el Poder Judicial.La revisin consiste en el anlisis de las estipulaciones convenidas, previa interpretacin e integracin, y su consideracin a la luz de determinados criterios o pautas, para concluir mantenindolas o modificndolas, o bien resolviendo el negocio.La revisin del contrato puede basarse en principios de carcter general o concreto, entre los primeros encontramos el abuso del derecho (art. 1.071) y entre los segundos encontramos en el Cd. Civil dos supuestos: a) art. 2.056 y b) art. 1.198 2 parte (teora de la imprevisin).- Fundamentos: puede fundarse en razones estrictamente subjetivas, que valoran la intervencin de la voluntad en el contrato, o bien en razones objetivas, que refieren al equilibrio o equivalencia de las prestaciones.Excesiva onerosidad sobreviviente. Anlisis del art. 1.198.El art. 1.198 2 parte establece que: En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos. 57

No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.- Es por la norma citada que se incorpora al Cd. Civil el principio de revisin de los contratos, sobre la base de la excesiva onerosidad sobreviniente.- mbito de Actuacin: no alcanza a todos los contratos, se aplica a: Contratos bilaterales, conmutativos o aleatorios, de ejecucin diferida o continuada. Contratos unilaterales onerosos, de ejecucin diferida o continuada.Excluidos: Contratos gratuitos (Ej. donacin). Contratos de ejecucin inmediata e instantnea.- Requisitos: para que proceda la revisin judicial, que puede conducir a la resolucin o reajuste contractual es necesario: La ocurrencia de acontecimientos extraordinarios e imprevisibles: hecho extraordinario es aqul que se aparta del curso natural y normal de las cosas, que no acostumbra a suceder; imprevisible, cuando las partes no lo han podido prever an empleando la debida diligencia. Su incidencia sobre la prestacin debida, volvindola excesivamente onerosa: es una cuestin de hecho librada al criterio de los jueces en cada caso concreto. La falta de culpa o mora de parte del perjudicado, titular de la accin: que los hechos causantes de la desproporcin no hubieran ocurrido por culpa del deudor o cuando ya estaba constituido en mora imputable al mismo.- Efectos: acuerda al deudor perjudicado a solicitar una revisin del contrato que puede conducir a: Modificar las condiciones del contrato. Resolver el contrato. Es susceptible tambin de esgrimirse por va de excepcin. La revisin puede ser solicitada tanto por el perjudicado, como por el demandado por resolucin, ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato. La modificacin del contrato tiende a restablecer la situacin originaria. Para Mosset Iturraspe la clusula de exclusin por la cual las partes excluyen la posibilidad de accionar por revisin no es vlida, para otros autores s.3.- Vicisitudes del contrato: distincin entre inoponibilidad, resolucin, revocacin, rescisin.- Cuando hablamos de vicisitudes del contrato hacemos referencia a los acontecimientos que pueden sobrevenir al negocio despus de su formacin, ya sea modificndolo, extinguindolo o sustituyndolo por otro negocio.- Inoponibilidad: un negocio eficaz entre partes puede no serlo respecto de algunos terceros. La ineficacia establecida por la ley para proteger a terceros asume el nombre de inoponibilidad.Ejemplos: La enajenacin de una cosa embargada si bien es vlida entre partes, es inoponible al embargante, que puede desconocer la transmisin realizada y considerar el bien como existente en el patrimonio del embargado.La revocacin del mandato no produce efectos frente a terceros de buena fe, que ignoraban la cesacin y hubieren contratado con el mandatario.- Resolucin: en este supuesto la ineficacia deviene de un hecho posterior a la celebracin del contrato; las circunstancias de las cuales depende pueden ser voluntarias o legales, incidiendo el factor tiempo y a veces tambin el factor incertidumbre.La ineficacia entre partes, con efectos retroactivos, a partir de la ocurrencia del hecho futuro voluntario o legal- es la caracterstica de la resolucin y lo que la distingue de oras vicisitudes extintivas como la rescisin y revocacin.Voluntarias (incorporadas por las partes al contrato): Condicin resolutoria: subordina a un hecho futuro e incierto la resolucin de un derecho adquirido. Los caracteres son futuridad e incertidumbre, debiendo las partes restituirse lo que hubiesen recibido si se cumple la condicin. Plazo resolutorio: subordina a un hecho futuro y necesario la exigibilidad de una obligacin. Los caracteres son futuridad, necesariedad o fatalidad. Los efectos ya cumplidos quedan firmes.58

 Pacto comisorio expreso: autoriza a la parte cumplidora a optar por la resolucin del contrato, cuando alguna obligacin no se cumplida con las modalidades convenidas (hecho futuro e incierto), declarando su voluntad en tal sentido y comunicando a la incumplidora.Legales: Pacto comisorio implcito o tcito: al igual que el expreso autoriza a la parte cumplidora por voluntad de la ley- ante el hecho futuro e incierto de que la prestacin no sea ejecutada por el deudor, a la resolucin del contrato por el procedimiento establecido (extrajudicial o judicial). Imposibilidad de cumplimiento: de la prestacin a cargo de uno de los contratantes, que resulta de un hecho posterior a la celebracin del contrato y no imputable a las partes, produciendo su resolucin. Cuando la cosa ha sido destruida completamente, o fue haya sido puesta fuera del comercio o desapareci y no se sabe donde se encuentra. Excesiva onerosidad sobreviniente: conforme lo dispone el art. 1.198, da lugar a la resolucin del contrato, salvo que el demandado opte por impedirla ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.- Revocacin: se produce cuando una de las partes, unilateralmente, revoca el contrato por las causas que la ley autoriza, cesando sus efectos desde ese momento, hacia el futuro, o sea ex nunc.Ejemplo: En la donacin las causas de revocacin estn estrictamente sealadas por la ley: incumplimiento del cargo, ingratitud, etc.- Rescisin: se produce cuando las partes por mutuo consentimiento extinguen las obligaciones creadas por los contratos, ya sean creditorias o reales; se destruye por un nuevo contrato lo que antes se construy, denominado contrato extintor o extinguidor. Se rescinden las relaciones jurdicas antes creadas, para el futuro, sin alterar los efectos ya producidos.Al lado de esta rescisin convencional, encontramos dos supuestos de rescisin unilateral legal, para la locacin de cosas en los supuestos de cesin prohibida y vencimiento de plazo.La nulidad, caducidad y prescripcin.La nulidad, constituye una sancin legal que priva de sus efectos propios a un contrato, en virtud de una causa existente en el momento de su celebracin, puede ser relativa o absoluta, depender del vicio que lo afecte y sobre cual elemento contractual recaiga; los contratos nulos o anulables de nulidad relativa pueden ser confirmados, los de nulidad absoluta no.La caducidad opera de pleno derecho, como en los casos de la oferta, cuando se produce el fallecimiento o incapacidad sobreviniente antes de ser aceptada la oferta; puede ser declarada de oficio.La prescripcin puede ser adquisitiva o liberatoria, ya sea para la adquisicin o prdida de un derecho respectivamente, pero debe ser solicitada por las partes.4.- Responsabilidad Civil: fuentes. Esquema del C.C.- El concepto de responsabilidad es nico en el derecho civil, cualquiera sea la fuente que la origine.Para Barbero la responsabilidad es la sujecin a los efectos reactivos del ordenamiento jurdico provenientes del incumplimiento de un deber jurdico.Para Mosset Iturraspe la responsabilidad es el conjunto de normas que, como sancin, obligan a reparar las consecuencias daosas, emergentes de un comportamiento antijurdico, que es imputable, fsica o moralmente a una persona. La sancin civil es reparadora, alejada de todo deseo de vindicacin contraria a la sancin penal represiva- la indemnizacin guarda relacin necesaria con el perjuicio sufrido.- Fuentes: no solo los contratos y actos ilcitos son las nicas fuentes, pudiendo agregarse las siguientes Violacin de obligaciones legales (Ej. prestacin de alimentos). Enriquecimiento ilcito. Incumplimiento de una obligacin nacida de voluntad unilateral (Ej. retractacin de una oferta). Equidad (art. 907 2 parte). Abuso del derecho.- Esquema del Cd. Civil: contiene disposiciones aplicables a todas las especies de responsabilidades en los arts. 896 al 943; normas generales para la responsabilidad 59

contractual en los arts. 506 a 512 y 519 a 522; y para la emergente de actos ilcitos, arts. 1.066 al 1.083 y 1.96 al 1.136; y finalmente, normas especficas para distintas figuras contractuales y para determinados actos ilcitos.Los presupuestos: accin/omisin. Antijuridicidad. Imputabilidad subjetiva/objetiva. Nexo de causalidad adecuado. Dao resarcible. El denominado dao injusto. - Antijuricidad: no se incurre en responsabilidad civil sin una conducta o comportamiento en contradiccin con el ordenamiento jurdico.El concepto de antijuricidad no debe limitarse a lo formal accin contraria a una prohibicin jurdica, art. 1.066-, debiendo complementarse con la antijuricidad en sentido material, es decir cuando la conducta no armoniza con lo que la organizacin estatal garantiza como inters jurdicamente protegido, por ser contraria a la buena fe, la moral, las buenas costumbre o los fines de los derechos subjetivos, constituyendo un ataque al inters prevaleciente. Ejemplos antijuricidad en sentido material: abuso del derecho (art. 1.071); hecho involuntario ilcito (art. 907); negocio jurdico ilcito, por ilegal, inmoral o contrario al orden pblico, etc.La responsabilidad contractual nace del incumplimiento, entendido en un sentido amplio, del deber jurdico calificado, especfico, debiendo satisfacer el deudor, el derecho subjetivo del acreedor, respecto de la obligacin nacida del contrato, de lo contrario incurre en responsabilidad.Asimismo, hay que tener en cuenta que, existe incumplimiento cuando de cualquier modo se contraviene el deber de prestacin derivado del contrato: incumplimiento total, cumplimiento tardo (mora) o defectuoso (viola el principio de identidad e integridad de la prestacin).El incumplimiento no constituye un acto antijurdico cuando reconoce una causa de justificacin, ejemplo de ello se produce en los contratos bilaterales, resultando admisible el incumplimiento de una de las partes cuando la otra no ha cumplido (exceptio non adimpleti contractus).El incumplimiento, adems de generar la obligacin de resarcir las consecuencias daosas, en caso de no ser posible o admisible la ejecucin forzada por el deudor o un tercero, autoriza a demandar por resolucin del contrato o declarar dicha resolucin por la sola autoridad del acreedor (pacto comisorio).- Imputabilidad subjetiva objetiva: no se incurre en responsabilidad civil sin una conducta que, adems de ser contrario al ordenamiento jurdico, sea atribuible a una persona.Esa atribucin o imputacin puede ser meramente fsica u objetiva imputabilidad materialo ser referida a una voluntad jurdica o subjetiva, imputabilidad moral.Para el derecho civil clsico el concepto de responsabilidad estaba ntimamente ligado al de imputabilidad moral o subjetiva, sobre la base de sus dos factores, la culpa (negligencia, imprudencia o impericia, ar. 512) y el dolo (voluntad deliberadamente desplegada a un resultado de antijuricidad). Esta imputabilidad subjetiva la encontramos en numerosos textos del cdigo, como por ejemplo el art. 898 (los hechos voluntarios son lcitos o ilcitos).Al lado del principio de responsabilidad por culpa el cdigo admita algunos supuestos excepcionales de responsabilidad objetiva o sin culpa: a) en el caso de incumplimiento de la obligacin, como por ejemplo el caso del enajenante a ttulo oneroso que responde por eviccin y vicios redhibitorios an cuando sea de buena fe y, b) en la responsabilidad por actos ilcitos, como la del principal por el hecho del dependiente del art. 1.113, extendindose su alcance con la reforma de la ley 17.711, por el riesgo o vicio de la cosa, atribuible al dueo o guardin, en su segundo prrafo.La responsabilidad contractual se funda bsicamente en la imputabilidad subjetiva, pero admite hiptesis de imputabilidad sin culpa. Al acreedor de una obligacin contractual le basta, en algunos casos con demostrar la existencia de la obligacin para accionar por responsabilidad; el deudor que alega haber cumplido debe probarlo. En otros supuestos deber el acreedor probar el incumplimiento, pero en ningn caso debe el acreedor probar la imputabilidad subjetiva, ya que del mero incumplimiento surge la presuncin legal, iuris tantum de culpa. Si el acreedor pretende que el incumplimiento es imputable a dolo, la carga de la prueba le corresponde. Si el deudor intenta eximirse invocando caso fortuito o fuerza mayor que no ha podido prever, o que previsto no ha podido evitar, debe demostrarlo.60

- Nexo de causalidad adecuado: la responsabilidad presupone una relacin de causalidad entre la conducta antijurdica y las consecuencias daosas.Para ello se han elaborado diversas teoras: Equivalencia de las condiciones: rechaza las diferencias entre los antecedentes del resultado y los considera a todos equivalentes en su produccin. Causa eficiente: selecciona la condicin que implica una posibilidad mxima o por lo menos importante y que con criterio cuantitativo ha contribuido en mayor medida a la produccin del resultado. Causa prxima: solo la causa ms prxima es relevante y descarta las ms remotas. Causalidad adecuada: no es suficiente una relacin necesaria entre el hecho generador y el dao, es preciso una relacin ms estrecha, ms adecuada, esa relacin se da cuando el dao era previsible por el agente (previsibilidad subjetiva), en consideracin a los hechos que conoca o poda conocer en el momento de actuar; la medida del resarcimiento se extiende a todo dao que guarde conexin causal adecuada con el hecho generador de la responsabilidad, admitida tmidamente por el art. 906 reformado por la Ley 17.711. En el incumplimiento de la obligacin se gradan las consecuencias daosas indemnizables segn que haya mediado culpa o dolo (arts. 520 y 521). Se deja de lado la relacin de causalidad fsica para dar cabida a juicios de valor sobre la conducta del deudor, confundindose causalidad con imputabilidad subjetiva.- Dao resarcible, el dao injusto: no se incurre en responsabilidad civil si la conducta o comportamiento, adems de significar un menosprecio hacia el ordenamiento jurdico y ser imputable a una persona, no produce un menoscabo material o moral.Sin dao puede darse un comportamiento antijurdico, incluso imputable, pero no habr responsabilidad civil y por ende no generar una sancin reparadora; no habr acto ilcito punible si no hubiese dao causado u otro acto exterior que lo pueda causar, reza el art. 1.167.No toda lesin a un inters cierto es dao, adems debe estar investido de una calificacin, debe ser injusto, consecuencia de una conducta antijurdica.Se exige la lesin de un inters jurdicamente protegido, de un derecho subjetivo o de un bien protegido por la ley, para poner en funcionamiento la responsabilidad civil.La responsabilidad contractual por incumplimiento obliga al deudor a resarcir todos los daos sufridos por el acreedor, salvo aquellos que sean insignificantes, se deben indemnizar los daos presentes y futuros ciertos, y no aquellos meramente eventuales o hipotticos.- Consecuencia de la responsabilidad Civil: la consecuencia es la reparacin del dao causado, la que puede ser: En especie: consiste en la efectiva concrecin de la prestacin esperada o en la reposicin de las cosas a su estado anterior si la obligacin es de no hacer. El art. 505 autoriza a solicitar su cumplimiento el propio deudor o procurarse por otro a costa del deudor. En dinero: si no es posible lograr la prestacin en especie, el deudor debe abonar la indemnizacin sustitutiva, art. 1.083.5.- Responsabilidad por incumplimiento contractual.La responsabilidad contractual presupone el incumplimiento de una obligacin nacida del contrato.Condiciones: Debe existir un contrato: si el contrato no ha sido celebrado no puede generarse responsabilidad contractual. Ese contrato debe ser vlido: no debe tratarse de un contrato nulo; el contrato anulable funciona, hasta ser declarado nulo, como uno vlido pudiendo dar origen a responsabilidad contractual. Del cual naci la obligacin incumplida: no sierre es sencillo determinar cules son las obligaciones emergentes de un contrato; el contrato obliga, por un lado a lo que las partes expresamente estipularon, pero se integra tambin con lo implcitamente convenido, con las normas previstas por el legislador, por la costumbre y con los deberes que imponen la buena fe lealtad y la buena fe creencia.-

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 Incumplimiento por un contratante en perjuicio del otro: el autor del comportamiento antijurdico debe ser uno de los contratantes, por s mismo, por representante bien por medio de sus auxiliares o dependientes.Deslinde de la responsabilidad extracontractual de la contractual.Criterios distintivo y unificador. La distincin terica conceptual entre el contrato y el hecho ilcito es ntida: el contrato comporta un acto lcito, en tanto el hecho ilcito es calificado como tal, en la concepcin del Cdigo Civil, porque est prohibido por la ley (arts. 908 y 1066) o, ms apropiadamente, porque es antijurdico.Tanto el incumplimiento de un contrato como la comisin de un hecho ilcito tienen aptitud para generar responsabilidad civil. Es problemtico determinar si se trata de un fenmeno unitario, o si hay dos gneros distintos de responsabilidad: la contractual y la extracontractual. El criterio distintivo tiene origen histrico pues, en Roma, aqulla estaba regida por la Ley de las XII Tablas, y sta, por la Ley Aquilia, pero actualmente domina el criterio unificador.De cualquier manera, esa unificacin no significa eliminar la totalidad de las diferencias entre las rbitas contractual y extracontractual de la responsabilidad.Para Alterini el artculo 1107 del Cdigo Civil adopta claramente el criterio distintivo, y traza una frontera entre la responsabilidad contractual y la responsabilidad extracontractual, al disponer que "los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales, no estn comprendidos en los artculos de este ttulo" (que trata de los hechos ilcitos).Pero tambin suministra un pasaporte para cruzar esa frontera, permitiendo que los damnificados por incumplimientos contractuales ejerzan acciones de responsabilidad extracontractual en los casos en que tales incumplimientos "degeneran en delitos de Derecho criminal".De ese modo, por ejemplo, tienen derecho a optar por ejercer la accin de responsabilidad extracontractual: el comprador a quien le ha sido vendida una cosa gravada, pues el vendedor no slo ha incumplido el contrato de compraventa sino que tambin ha cometido el delito penal de defraudacin.1. Las reglas genricas de responsabilidad contractual atribuyen slo las consecuencias "inmediatas y necesarias" del incumplimiento (art. 520, Cd. Civ.), a menos que haya dolo del deudor (art. 521, segn ley 17.711).2. En cuanto a la prescripcin liberatoria, el Cdigo Civil fija genricamente el plazo decenal para la responsabilidad civil contractual (art. 4023), y el plazo bienal para la "responsabilidad civil extracontractual" (art. 4037, segn ley 17.711).Factores de atribucin subjetivos y objetivos (equidad-abuso del derecho-seguridadpor actividad econmica). - Factor Subjetivo: en la responsabilidad contractual rige el artculo 511 del Cdigo Civil: el deudor de una obligacin es "responsable" cuando "por culpa propia" ha dejado de cumplirla.Ejemplos: la responsabilidad del deudor queda comprometida en caso de imposibilidad "por culpa" (arts. 889, 627 y 632), pero si ella se produce "sin culpa del deudor", la obligacin se extingue (arts. 888 y 724 in fine); en las obligaciones de dar, soporta los daos derivados de la prdida o deterioro de la cosa ocurridos "por culpa" (arts. 579, 585, 603, 612, 613 y 615), pero no de los sucedidos "sin culpa" (arts. 580, 587, 611 y 614), etc..- Factores Objetivos: el deudor contractual debe demostrar que el dao proviene de una causa extraa, ajena a l, por ejemplo el caso fortuito, fuerza mayor o el hecho de un tercero, debiendo demostrar la ocurrencia del hecho liberatorio de responsabilidad, variable segn la relacin jurdica de que se trate.El ejercicio regular de un derecho, excluye la antijuricidad, en tanto no resulte con su obrar una violacin de la ley o de una conducta irregular, como el caso de un empresario que aumenta su clientela a expensa de otros.Eximentes.Las eximentes de responsabilidad pueden provenir de la voluntad de las partes o de la ley.Por voluntad de las partes, mediante la insercin de clusulas limitativas o de eximicin en el contrato: Las clusulas de limitacin o de eximicin de responsabilidad por dolo son invlidas (art. 507, Cd. Civ.).-

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 Las clusulas de eximicin de la responsabilidad por culpa pueden tener alcance total o parcial. a) Cuando su alcance es total, se trata de una clusula eximente de responsabilidad, que no puede ser admitida porque le quita seriedad al vnculo obligatorio en la medida en que el deudor podra desentenderse de toda diligencia sin incurrir en responsabilidad; b) Cuando su alcance es parcial, se trata de una clusula limitativa de responsabilidad. 1. En principio, estas clusulas son vlidas, se limita a eximir al deudor de alguna culpa concreta que pueda cometer, o a marcar un tope para su responsabilidad; 2. Sin embargo, son invlidas: a) las que se refieren a los daos a la salud o a la vida (arts. 21 y 872, Cd. Civ.); en ciertos casos en que estn expresamente prohibidas. La nulidad es parcial y circunscripta a la clusula limitativa. c) Para los casos de contratos de contenido predispuesto y de contratos de consumo, las clusulas limitativas de responsabilidad son nulas.Por la ley: Caso Fortuito o fuerza mayor, cuando el deudor no ha podido prever o previsto no lo ha podido evitar (art. 514). El incumplimiento no constituye un acto antijurdico cuando reconoce una causa de justificacin, como en los contratos bilaterales en donde se admite el incumplimiento de una de las partes cuando la otra no ha cumplido, exceptio non adimpleti contractus (art. 1.201). Culpa de la vctima, el enajenante no responde por vicios redhibitorios si el adquirente los conoca o deba conocerlos por su profesin, al momento de su adquisicin.6.- El dao resarcible. Diferentes clases de daos. El dao en la relacin de consumo.- Es resarcible el dao jurdico, es decir aquel que el derecho reconoce como tal.Abarca el menoscabo de derechos subjetivos como el de intereses no contrarios a la ley.Slo es resarcible el dao actual o futuro cierto; no lo es el dao futuro incierto, hipottico o conjetural. La obligacin de resarcir a causa del incumplimiento contractual puede enrolar en cualquiera de las especies de dao.- Clases de Daos, segn los casos, cabe el resarcimiento: Del dao patrimonial, que incluye al dao emergente y al lucro cesante; Del dao extrapatrimonial o moral, y del dao a la persona: actualmente se pretende reparar por lo que la persona dej de disfrutar o gozar de la vida. De la incapacidad; Del dao directo y del indirecto, en los sentidos de los artculos 1068 y 1079 del Cdigo Civil; Del dao comn y del dao propio; Del dao moratorio y del dao compensatorio; Del dao inmediato y del mediato; Del dao al inters negativo (satisfaccin por la frustracin del contrato) y del dao al inters positivo (por incumplimiento de contrato).Criterios especiales: Compensacin de beneficios. La compensatio damni cum lucro, o compensacin de beneficios, parte de la base que deben ser computadas las circunstancias favorables y desfavorables generadas por el incumplimiento. Se trata del caso en que la vctima recibe ciertos beneficios a causa del dao (como si el mandatario incumple su obligacin de comprar cierta cosa, y sta, por coyunturas del mercado, disminuye su valor; art. 1904, Cd. Civ.). Descuento de ventajas. La idea bsica es que, en la liquidacin de los daos a que tiene derecho el damnificado por el incumplimiento contractual de la otra parte, deben ser deducidos los costos u otras prdidas que aqul ha evitado al no realizar su propio cumplimiento. Por ejemplo: Si el constructor demora un mes la terminacin de un hotel, su dueo tiene derecho a la renta frustrada de ese mes, pero debe deducir los costos que le habra causado su explotacin durante ese perodo. Acumulabilidad del dao moratorio. El dao moratorio puede ser anexado al cumplimiento tardo de la prestacin, a su ejecucin especfica, o a la indemnizacin del dao compensatorio. Deuda del equivalente. Cuando el Cdigo Civil autoriza a requerir el equivalente de una cosa, se trata de una deuda valor, caso especfico aplicable en la relacin de consumo.63

- En el Derecho del consumo, el consumidor tiene derecho a exigir el cumplimiento forzado de la obligacin (art. 10 bis, Ley de Defensa del Consumidor 24.240, segn ley 24.586), lo cual implica el de emplear los medios legales para que el proveedor le entregue otra cosa del mismo tipo de la "que se ha obligado" a entregar (art. 505, inc. l, Cd. Civ.); as como a aceptar otra equivalente, o en su caso extinguir el contrato, "con derecho a la restitucin de lo pagado, sin perjuicio de los efectos producidos, considerando la integralidad del contrato y ejercer las acciones de daos que correspondan.- Evaluacin del dao. La evaluacin (o liquidacin) del dao comporta una deuda de valor. Evaluar tiene el significado de cuantificar monetariamente, esto es, de medir un valor, en cierta moneda, y a cierta fecha.La ley 24.283 dispone que, a tal fin, debe estarse al valor "real y actual" del bien debido, calculado "al momento del pago".-

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UNIDAD VI 1.- Compra Venta. Antecedentes.La regulacin que los cdigos civiles decimonnicos hicieron en esta materia fue elaborada en concordancia con la economa de su tiempo.En el caso argentino, Vlez Srsfield disciplin la compraventa como un contrato principalsimo, eje de las transacciones de cambio, al que dedic 110 artculos.Pensado para una economa agraria en la que eran fundamentales la venta de inmuebles y animales y una escasa movilidad en la circulacin de los bienes, las normas fueron formalmente rigurosas en la transmisin del dominio. Las ventas comerciales fueron reguladas separadamente, en el Cdigo de Comercio, fundndose el distingo en el nimo de lucro, que no existe en la compraventa civil.La ley 17.711 transform profundamente la compraventa civil dotndola de mayor flexibilidad en las formas. As se revitalizaron los efectos del boleto de compraventa (ref. arts. 1184/5, Cd. Civ.), su oponibilidad frente al concurso y la quiebra (art. 1185 bis), y se consider legtima la adquisicin de la posesin por boleto (art. 2355).Estas modificaciones, que receptaron la evolucin jurisprudencial, cambiaron totalmente el "espritu" de la compraventa: se volvi ms gil, ms dinmica y ms acorde con los tiempos.El nuevo fenmeno de la urbanizacin, con las ventas de lotes y de departamentos, contemplado por las leyes 14.005 de 1950 (modif. por ley 23.266) para venta de lotes por mensualidades, y 13.512 de 1948 de propiedad horizontal y 19.724 de 1972 (modif. por ley 20.276) de prehorizontalidad, introdujeron normas de proteccin de la parte dbil. La venta de automotores, de gran impacto en la economa industrial del pas en la mitad del siglo XX. Tambin comenz a surgir con fuerza la compraventa internacional.Las compras para el consumo fueron reguladas por la ley 24.240, que modifica numerosas disposiciones tradicionales en esta materia.En todo este panorama conviene tener en cuenta las normas relativas a la propiedad de bienes, que fueron constituyndose en un ncleo cada vez ms separado del contrato de compraventa. As, las leyes que crearon los registros de propiedad inmueble, de automotores y muchos otros fueron distanciando el momento obligacional del tpicamente dominial, en el negocio de cambio.Finalmente cabe tener en cuenta los proyectos de reformas al Cdigo Civil, entre los que hay que computar el Proyecto de Cdigo nico de 1987 y otros, que proponen sustanciales mudanzas en la concepcin tradicional, adaptndola a la unificacin civil y comercial, y a la compraventa internacional.Concepto y caracteres.- El Cdigo Civil establece en el art. 1.323 que "habr compra y venta cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra la propiedad de una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero".Esta definicin adquiere significado si se tiene en cuenta que el artculo 1326 dispone que si falta algn elemento esencial no habr compraventa, aunque las partes le den ese nombre.El contrato no produce la transferencia del dominio, sino la mera obligacin de hacerlo, la transmisin incluye la obligacin de entrega de la cosa mediante la tradicin, previo pago del precio.En el Derecho argentino, la compraventa tiene un efecto obligacional, es decir, causa la obligacin de transmitir el dominio; su celebracin no produce el efecto jurdico real de la transmisin de la propiedad, sino que es un ttulo que junto al modo produce el efecto traslativo.65

La transmisin se opera mediante ttulo y modo, y la inscripcin registral cumple la finalidad, muy importante, de darla a conocer a terceros, siendo declarativa.En otros supuestos, la inscripcin es constitutiva. El efecto jurdico de la transmisin se produce a partir de la inscripcin en el registro, como ocurre en materia de automotores y de caballos de pura sangre. De manera que el dueo de un automotor lo es a partir de la inscripcin en el registro correspondiente; la inscripcin registral reemplaza a la tradicin.En el Derecho argentino, la tradicin (el modo) no es un acto abstracto sino causado (art. 2602, Cd. Civ.), ya que tiene su fuente en el ttulo (contrato de compraventa). De modo que, si se celebra la compraventa y se produce su ineficacia porque hay resolucin o nulidad, la tradicin queda sin efecto, debiendo el comprador restituir la cosa a su dueo.Caracteres:

Tpico y nominado: Es un contrato regulado legalmente y nombrado en la ley.Consensual: Produce sus efectos propios desde que las partes hubieren manifestado recprocamente su consentimiento'", sin perjuicio de lo que se dispone sobre la forma (art. 1140, Cd. Civ.).Bilateral: Produce obligaciones recprocas; a cargo del vendedor la de transferir la propiedad de una cosa, y a cargo del comprador la de pagar el precio (art. 1138, Cd. Civ.).Oneroso: La ventaja dada a la otra parte est en relacin al sacrificio, lo que resulta claro de la relacin precio/bien adquirido (art. 1139, Cd. Civ.). Conmutativo: Puesto que las ventajas se conocen desde el momento de la celebracin. Excepcionalmente es aleatorio, cuando media una convencin al respecto, como ocurre con la venta a riesgo o de cosa futura esperada (art. 1332, Cd. Civ.).Forma libre o no formal: Es un contrato de forma libre porque la ley no impone, como regla general, una solemnidad para su existencia. En muchos supuestos, y especficamente en relacin a la transmisin dominial, se requiere el cumplimiento de formalidades, cuyo incumplimiento produce la conversin del negocio, como ocurre en la compraventa de inmuebles; si no se hace en escritura pblica sigue siendo vlida, causando la obligacin de otorgarla. En otros supuestos se exige una forma, ad probationem, cuyo incumplimiento impide demostrar en juicio la existencia del contrato, porque slo esa evidencia es legalmente admisible. En la compraventa de consumo, el contrato es formal conforme lo dispone la ley 24.240.Atributivo de derechos creditorios: El contrato de compraventa sirve de ttulo para la transmisin de dominio, razn por la cual no es por si solo traslativo de derechos reales (art. 577, Cd. Civ.).Puede ser celebrado discrecionalmente o por adhesin a condiciones generales.-

Presupuestos del contrato: sujeto y capacidad.La capacidad de un sujeto es un presupuesto para que ste emita una declaracin vlida y por lo tanto es tambin un presupuesto del consentimiento, porque sin capacidad no habra consentimiento.Vlez Srsfield trat la capacidad en relacin al contrato de compraventa, bajo el ttulo De los que pueden comprar y vender, reiterando las reglas sobre capacidad contenidas en el Libro Primero.En lo referente a la capacidad, siendo la compraventa un contrato en el que se persigue la transferencia de un bien a otro patrimonio se exige capacidad para disponer (art. 1357, Cd. Civ.).Es decir que vamos a aplicar los principios generales en cuanto a capacidad, incapacidad de hecho y derecho, como asimismo respecto de personas determinadas.A continuacin se mencionan casos especficos en los que la falta de legitimacin obedece al propsito de no permitir que existan intereses contradictorios entre quienes la ley supone que deben tener unidad.El efecto que produce el vicio de falta de capacidad o de legitimacin es la nulidad. Prohibicin de la compraventa entre cnyuges: El artculo 1358 establece que "el contrato de venta no puede tener lugar entre marido y mujer, aunque hubiese separacin judicial de los bienes de ellos". La prohibicin no se aplica cuando uno de los cnyuges vende a una sociedad, uno de cuyos socios es el otro cnyuge, porque el sujeto de derecho es la persona jurdica. Tampoco es aplicable cuando la venta es judicial, porque se ejecuta el bien de uno de los cnyuges y el otro compra 66

en la subasta. La compraventa celebrada entre cnyuges provoca la nulidad absoluta del contrato.Representantes voluntarios: El artculo 1361, inciso 4, establece la prohibicin de la compraventa "...aunque sea en remate pblico, por s o por interpuesta persona [...] A los mandatarios, de los bienes que estn encargados de vender por cuenta de sus comitentes". A su vez, el artculo 1918 establece que: "No podr el mandatario por s ni por persona interpuesta, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante, lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuese con su aprobacin expresa". El fundamento de esta prohibicin es la sealada necesidad de preservar un nico centro de inters y un vnculo de confianza. Como la ley dice que no puede comprar los bienes que se le ha encargado vender, podra comprar aquellos que se le encarg administrar, porque no est prohibido. La nulidad, siendo susceptible de confirmacin, es slo relativa.Padres, tutores y curadores. Los albaceas: Segn el artculo 1361, inciso 1, es prohibida la compra "...aunque sea en remate pblico, por s o por interpuesta persona [...] A los padres, de los bienes de los hijos que estn bajo su patria potestad". El mismo articulo 1361, inciso 2, prohbe la compra "...aunque sea en remate pblico [...] A los tutores y curadores, de los bienes de las personas que estn a su cargo y comprar bienes para stas, sino en los casos y por el modo ordenado por las leyes". El rgimen es similar al de los padres. Los albaceas no pueden comprar los bienes de las testamentarias que estn a su cargo (art. 1361, inc. 3), disposicin que se extiende a los bienes que administra (art. 3852). La nulidad es relativa y susceptible de confirmacin.Magistrados y auxiliares de la justicia, ministros de gobierno y empleados pblicos: Segn el artculo 1361, inciso 6: "Es prohibida la compra, aunque sea en remate pblico, por s o por interpuesta persona [...] A los jueces, abogados, fiscales, defensores de menores, procuradores, escribanos y tasadores, de los bienes que estuviesen en litigio ante el juzgado o tribunal ante el cual ejerciesen, o hubiesen ejercido su respectivo ministerio. El fundamento genrico, y tal vez el ms relevante, es la necesidad de dar una imagen de independencia absoluta de los magistrados y auxiliares de la justicia, respecto de los intereses en juego. En cuanto a la extensin subjetiva, adems de los sujetos mencionados en el texto legal, se ha considerado aplicable a los rbitros o amigables componedores designados por las partes y a los auxiliares de la justicia.-

Elementos Esenciales: Objeto: la Cosa. El Precio.Objeto: la cosa: la regla es que todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos pueden serlo del de compraventa (art. 1327, Cd. Civ.), y este trmino se refiere a los objetos materiales susceptibles de tener un valor, incluyndose la energa y las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin (art. 2311), debiendo interpretarse con amplitud y con un criterio extensivo.La cosa debe reunir dos requisitos bsicos: no estar prohibida su enajenacin (art. 1327, Cd. Civ.) y ser determinada o determinable (arts. 1328 y ss.). No es un elemento esencial que la cosa pertenezca al dominio del vendedor, toda vez que la compraventa es obligacional y no real, y puede prometerse la venta de cosa ajena.Deben darse, adems, los requisitos propios del objeto de todo contrato y por ende de los actos jurdicos.Siguiendo la regla general establecida para el objeto de los contratos (art. 1170, Cd. Civ.) se establece el requisito de la determinacin de la cosa para la compraventa (art. 1333).- Determinacin: La cosa es determinada cuando es cierta (art. 1333, Cd. Civ.), como por ejemplo un inmueble, aplicndose las reglas de las obligaciones de dar cosas ciertas (art. 574). Con referencia a las cosas inciertas se cumple el requisito estableciendo su especie y cantidad.En todos los casos se requiere que, como mnimo, se establezcan las bases para una individualizacin (art. 1333). Tambin puede someterse la determinacin a un tercero, y subsidiariamente a peritos o al juez (art. 1171).- La venta puede ser hecha por "junto" (art. 1339), en masa, o en block: "cuando las cosas son vendidas en masa, formando un solo todo y por un solo precio. En los dems casos la venta es por cuenta, peso o medida ya que las cosas y el precio son individualizados sin formar un conjunto o por un precio nico (art. 1340).-

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- Venta de cosa inexistente: La cosa que integra el objeto del contrato debe existir y estar determinada en el momento de celebrarlo, se trata de un problema que se produce en el momento gentico, afectando a la formacin del vnculo, y no sobreviniente.La regla es que (art. 1328, Cd. Civ.) "si la cosa hubiese dejado de existir al formarse el contrato, queda ste sin efecto alguno. Si slo una parte de la cosa hubiese perecido, el comprador puede dejar sin efecto el contrato, o demandar la parte que existiese, reducindose el precio en proporcin de esta parte a la cosa entera. Se trata de una prdida contempornea a la formacin del contrato, ya que si fuera posterior seria una imposibilidad de cumplimiento (art. 888, Cd. Civ.).- Venta de cosas futuras y venta aleatoria: Para el Derecho son cosas futuras las que no existen al momento de la celebracin, pero hay un grado de probabilidad suficiente de que existan en el futuro y que las partes toman en cuenta para contratar.1. Venta de cosa esperada (emptio re speratae): Si las partes contratan la venta de una cosa que puede o no llegar a existir, conociendo tal circunstancia estamos ante una venta sometida a una condicin suspensiva, a la que se le aplican los artculos 1173, 545 y siguientes del Cdigo Civil. Consecuentemente, si la cosa existe se perfecciona el contrato y se produce la transmisin; si no llega a existir queda sin efecto. Del contrato se desprende que el comprador no asumi el riesgo de la inexistencia.2. Venta de una esperanza {emptio spei): el comprador asume el riesgo de que la cosa llegue o no a existir en el futuro; a diferencia del anterior, si la cosa no existe, el comprador debe pagar el precio igual porque es un riesgo que el contrato pone a su cargo. Es una compraventa aleatoria regulada por los artculos 1332, 1404 a 1407 del Cdigo Civil. Las partes no estn en una situacin de "pendencia" ni esperan la cosa (re sperata), ya que la contratacin es firme y el objeto es el riesgo de que exista o no.3. Venta de cosas sujetas a riesgo: en este caso las cosas existen en la gnesis del contrato (a diferencia de los supuestos anteriores), pero estn sometidas a un riesgo. En este caso se debe pagar el precio aunque la cosa hubiere dejado de existir, porque se oblig aun en ese supuesto (art. 1406). Es una venta aleatoria.- Venta de cosa ajena, rgimen civil y comercial. Efectos: el vendedor puede celebrar un contrato invocando una representacin que no tiene. En este caso obra como un gestor, y debe obtener la ratificacin (art. 1162, Cd. Civ.); si no la obtiene, la promesa "...es de ningn valor y no obliga ni al que la hizo" (art. 1161).Otra tipologa de casos ocurre cuando el vendedor acta en nombre propio y por cuenta del dueo (mandato oculto), cuando es comisionista, o distribuidor. En todos estos casos, el comprador conoce que el vendedor no es dueo, y por ello la venta consiste en la promesa de un hecho ajeno: la transferencia dominial. As, el mandatario sin representacin perfecciona el contrato, y en un segundo paso cumple la obligacin de transferencia a cargo de un tercero. El contrato es licito, y causa una obligacin a cargo del vendedor que consiste en "...emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice" (art. 1177, Cd. Civ.), cuyo incumplimiento culposo o doloso se resuelve en una indemnizacin de daos. Si hubiere prometido el xito, es decir, no slo los medios sino el resultado, consistente en la transmisin de la propiedad, la imputacin es objetiva, y el vendedor es responsable, salvo que acredite la ruptura del nexo causal. No hay accin contra los terceros para escriturar o para entregar la cosa, ya que el contrato es inoponible.Finalmente, el vendedor puede vender una cosa como propia, pero en realidad es de un tercero. En este caso, el artculo 1329 del Cdigo Civil dispone que: "Las cosas ajenas no pueden venderse".Por aplicacin de esta regla prohibitiva, el contrato celebrado es nulo entre las partes e inoponible al tercero propietario de la cosa.La nulidad es relativa y puede ser purgada por el propietario o por el vendedor. En la relacin interpartes, los efectos de la nulidad obligan a la restitucin y, en su caso, a la reparacin de los daos causados al comprador (arts. 1056 y 1329, Cd. Civ.). La accin resarcitoria es procedente aunque el vendedor de la cosa ajena haya obrado de buena fe (art. 1329). Siendo un supuesto de frustracin del negocio derivado de la ineficacia, los daos resarcibles son aquellos causados al inters negativo o de confianza.La accin de nulidad, como la de resarcimiento no son procedentes si el vendedor ha entregado la cosa, o si el comprador saba que era ajena, o si el tercero propietario ratifica la venta (art. 1329, Cd. Civ.).El Cdigo de Comercio consagra la siguiente regla en su articulo 453: "La compraventa de cosa ajena es vlida. El vendedor est obligado a su entrega o, en su defecto, a abonar los daos y perjuicios, siempre que el comprador ignorase que la cosa es ajena. Si el comprador, al celebrar el contrato, sabe que la cosa es ajena, la compraventa ser nula. La 68

promesa de venta de cosa ajena ser vlida. El vendedor estar obligado a adquirirla y entregarla al comprador so pena de daos y perjuicios. La promesa de venta de cosa ajena es vlida en los dos mbitos, si el compromiso del vendedor es obtener la propiedad de la cosa. En cambio, si la vende diciendo que es propia es vlida si el comprador al celebrar el contrato ignora que la cosa es ajena, y es nula en el caso contrario.- El Precio: la doctrina ha sealado que el precio debe ser en dinero, serio y cierto.El precio pagado en dinero est considerado como un elemento tipificante de la compraventa (art. 1356, Cd. Civ.), de modo que si no existe, no se da este contrato.La seriedad del precio es un requisito general de los negocios jurdicos y de las obligaciones. Si el objeto de la obligacin es irrisorio, si es simulado, si es vil, se aplican las normas que se prevn para estos casos. Si el precio es irrisorio en el sentido de que se ha fijado un monto mnimo, totalmente alejado del valor de mercado que presenta la cosa, y al solo fin de justificar la existencia del contrato, puede llegarse a la conclusin de que estamos en presencia de la falta de precio, y anular el contrato por falta de un elemento esencial.El tercer requisito consiste en que el precio debe ser cierto: determinado o determinable al momento de la celebracin del negocio.Si no se cumple con el mismo, la obligacin carece de un elemento esencial en su objeto y es nula; de all que la ley establezca que si el precio fuera indeterminado, o se fijara en el monto que otra persona ofreciera por ella, o se remitiera al justo precio, o se dejara al arbitrio de uno de los contratantes, el contrato ser nulo (art. 1355, Cd. Civ.).Se considera que se cumple con el requisito de la determinacin cuando: El precio es determinado en una suma fija en el momento gentico, es decir, cuando "las partes lo determinaren en una suma que el comprador debe pagar..." (art. 1349, Cd. Civ.). El precio es determinable en un momento posterior a la celebracin del contrato, fijndose una regla procedimental a seguir. En este caso debemos distinguir entre reglas ilcitas, como dejar que lo fije una de las partes (art. 1355), o lcitas. En esta ltima hiptesis se admite que: a) Se deje su designacin al arbitrio de una persona determinada (art. 1349); b) se fije el precio con referencia a otra cosa cierta (art. 1349), y c) tratndose de cosa mueble las partes se refieran al precio corriente (art. 1353). La falta de determinacin del precio hace nulo al contrato por falta de un elemento esencial.Forma y Prueba.Forma: como regla general es un contrato de forma libre porque la ley no impone una solemnidad para su existencia. Sin embargo, existen exigencias para algunos tipos de compraventas: Para celebrar el contrato de compraventa de inmuebles se requiere de escritura pblica (art. 1184, Cd. Civ.). Es una forma solemne relativa, ya que si no se la cumple se produce la conversin del negocio pudindose solicitar la escrituracin (art. 1185) y, si mediare negativa, puede ser suscripta por el juez. Cuando la adquisicin del inmueble es mediante subasta judicial no es necesaria la escritura, siendo suficiente el acta de remate aprobada, pago del precio, entrega de la posesin y la inscripcin registral para los efectos publicitarios. En materia de bienes muebles no registrables, la venta sigue siendo un contrato consensual y no formal. Cuando se trata de compraventa de automotores, puede celebrarse bajo cualquier forma, pero la inscripcin registral es constitutiva, obligndose a las partes a entregar la cosa y formalizar la inscripcin. La compraventa de bienes destinados al consumo, en los supuestos regulados por la ley 24.240, es formal, debe hacerse por escrito.Prueba: la prueba debe remitirse a las reglas de la prueba de los contratos en general y el rgimen procesal aplicable (art. 1190, Cd. Civ.).La regla general para la prueba del contrato de compraventa es que puede ser acreditado por cualquier medio.Es de aplicacin el artculo 1193, del que surge que debe probarse por escrito y no por testigos si supera el monto legal establecido, salvo que medie principio de prueba por escrito. Es decir, que para demostrar la celebracin de un vnculo de este tipo puede aportarse el contrato escrito o algn instrumento existente entre las partes que, aunque sea 69

incompleto, pueda ser completado por otras fuentes de pruebas: testigos, confesin expresa o ficta, informes, pericias, presunciones.Efectos. Obligaciones de las partes.En primer lugar, hay que tener en cuenta que son de aplicacin los principios generales, que establecen los efectos relativos de los contratos con relacin a las partes y personas asimiladas a ellas.Especficamente: Las obligaciones nucleares de las partes son la de dar una cosa a cargo del vendedor (arts. 574 y ss., Cd. Civ.) y la de dar sumas de dinero (arts. 616 y ss.) a cargo del comprador.Pueden existir numerosas obligaciones accesorias (art. 523, Cd. Civ.) y pactos que modifican los efectos normales del contrato (arts. 1363 y ss.).Las partes tienen deberes secundarios de conducta de informacin, custodia, colaboracin, todos derivados del deber de cumplir de buena fe (art. 1198, Cd. Civ.).Tambin hay garantas legales explcitas como la de vicios redhibitorios en la compraventa civil y las referidas a bienes muebles en la compraventa de consumo, o garantas implcitas, como la de comercialidad y de seguridad en la compraventa de consumo.Especficamente se debe entregar la cosa prometida con todas las caractersticas que tena en el momento gentico (integridad del pago), con todos sus accesorios (art. 1409, Cd. Civ.). Los accesorios de la cosa se deben, aunque en los ttulos no se mencionen o hayan sido separados de ella (art. 575). Como consecuencia del mismo principio, el acreedor no puede ser obligado a recibir otra cosa distinta, aunque fuere de mayor valor (art. 740), ni pagos parciales (art. 742).La obligacin debe cumplirse en el lugar convenido, y si no hubiese lugar designado debe ser entregada en el lugar en que se encontraba la cosa vendida al momento de la celebracin del contrato (art. 14lO).La obligacin debe cumplirse en el da convenido y si no lo hubiere, el da en que el comprador lo exija (art. 1409, Cd. Civ.).Como se trata de una obligacin de dar para transmitir el dominio, la cosa debe entregarse mediante tradicin (art. 1417, Cd. Civ.), porque antes de ella no se adquiere ningn derecho real (art. 577). La tradicin importa la entrega y recepcin voluntaria de la cosa (art. 2377).El vendedor puede suspender el cumplimiento de la obligacin de entrega si el comprador no le ha pagado el precio (art. 1418, Cd. Civ.), lo que es una aplicacin de la excepcin de incumplimiento contractual (art. 1201).La falta de entrega de la cosa constituye el incumplimiento de una obligacin nuclear del contrato, habilitando la accin de cumplimiento o la de resolucin (art. 1204, Cd. Civ.).Obligaciones del vendedor Obligacin nuclear de entregar la cosa (arts. 1409 y 4510, Cd. Civ., y 461, Cd. Com.). Deberes colaterales de conservacin: conservar la cosa (arts. 1408, Cd. Civ. y 465, Cd. Com.). Deberes colaterales de colaboracin: recibir el precio (art. 1411, Cd. Civ.) y extender el recibo (doc. arts. 505, in fine); pagar los gastos de la entrega (arts. 1415, Cd. Civ. y 460, Cd. Com.); otorgar la documentacin necesaria para el acto de disposicin (firmar escritura, formularios regstrales). Deberes colaterales de informacin. Garantas: garantizar por eviccin (art. 1414, Cd. Civ.); garantizar por vicios redhibitorios (arts. 1414, Cd. Civ., y 473, Cd. Com.). Garanta implcita de comercialidad, de seguridad. Garanta de buen funcionamiento en la compraventa de consumo (arts. 11 y ss., modif.. por ley 24.999). Garanta de ttulos perfectos en la venta de inmuebles. Obligaciones especiales que surgen de los pactos: artculos 1363 y siguientes.Derechos del vendedor Exigir la recepcin de la cosa y, en caso de demora del comprador en recibirla, reclamarle los gastos en que haya incurrido y consignar judicialmente la cosa vendida, as como resolver la venta si se trata de cosa inmueble (arts. 1430 y 1431, Cd. Civ.).-

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 Exigir el pago del precio (art. 505, inc. 1). Si no le es pagado puede reivindicar la cosa vendida (art. 3923); es acreedor privilegiado por el precio impago (arts. 3923 y 3924), y en su caso tiene derecho a resolver el contrato (arts. 1203, 1429 y 1432). Rehusar la entrega de la cosa vendida al contado en tanto no le sea pagado el precio (arts. 1418 y 1428) o el comprador no le ofrezca pagarlo contra la entrega o en el plazo de que disponga (art. 1201), y tambin cuando el comprador a plazo se halle en estado de insolvencia (art. 1419).Obligaciones del comprador Obligacin nuclear de dar una suma de dinero (arts. 1424, Cd. Civ., 450 y 465, Cd. Com.). Deberes colaterales de colaboracin: recibir la cosa (arts. 1427, 1430 y 1431, Cd. Civ.) y extender el recibo; pagar el instrument de la venta y los costos del recibo de la cosa (arts. 1424, Cd. Civ. y 460, Cd. de Com.). Deberes colaterales de informacin. Deberes colaterales de conservacin.Derechos del comprador Exigir la entrega de la cosa (arts. 1412, 1420, 1421 y 1422, Cd. Civ.), estando facultado en caso negativo para resolver el contrato (arts. 1412 y 1203). Rehusarse a recibir la cosa si el vendedor no le entrega exactamente lo convenido (doc. arts. 505, ltima parte, 725, 779 y 1409, Cd. Civ., y 470, Cd. Com.). Rehusarse a pagar el precio en el caso previsto en el artculo 1426 del Cdigo Civil, as como cuando tiene motivos fundados de ser molestado en el pleno ejercicio de su propiedad sobre la cosa (art. 1425), sin perjuicio de los derechos que resultan de la garanta por eviccin del articulo 1414.-

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2 Boleto de Compraventa: Rgimen del Cdigo. Evolucin de la Jurisprudencia.- Es aquel en que las partes quisieron celebrar un contrato definitivo y no meramente preparatorio, pero no le dieron la forma de escritura pblica. Este es el denominado "boleto definitivo", cuyos efectos, se asimilan a la compraventa, como lo seala la doctrina y jurisprudencia mayoritaria.- El Cdigo Civil argentino regul la compraventa como un contrato que no tiene efecto real (no transmite la propiedad), sino obligacional (produce la obligacin de transferir) conforme al artculo 1323 del Cdigo Civil. Cuando se persigue la transmisin de bienes de cierta importancia econmica hay que dotarlo de una forma que advierta a los contratantes sobre ese aspecto.En este esquema legal, el boleto era un contrato preliminar a la compraventa porque le faltaba el requisito de la forma, que era esencial, y no causaba una obligacin de dar, sino de hacer, porque queda concluido como un contrato "en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica" (art. 1185).El artculo 1187 del Cdigo Civil prevea expresamente que el incumplimiento de la obligacin referida en el artculo 1185 era juzgada como una obligacin de hacer, y frente al incumplimiento corresponde demandar la escrituracin, "bajo pena de resolverse en el pago de prdidas e intereses".Frente al desarrollo que tuvo el boleto en la actividad econmica, esta regulacin present serios inconvenientes. En primer lugar, segn la costumbre, las partes perseguan una finalidad de cambio, la que se ve frustrada porque no es posible obtener el bien, sino una indemnizacin sustitutiva.En segundo lugar, el boleto creaba inseguridad jurdica al comprador.La reforma del Cdigo Civil a travs de la ley 17.711 del ao 1968 alter sustancialmente la cuestin. El artculo 1184 estableca la pena de nulidad para los contratos que, debiendo ser en escritura pblica, eran redactados como instrumentos privados; esa disposicin fue eliminada. El artculo 1185 bis es incorporado disponindose que los boletos de compraventa de inmuebles otorgados a favor de adquirentes de buena fe son oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se hubiere abonado el 25% del precio, y en esos casos el juez podr disponer la escrituracin. El artculo 2355 dispuso que se considera legtima la adquisicin de inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa. El artculo 1051 estableci los derechos de los adquirentes de buena fe a ttulo oneroso.- La jurisprudencia fue receptando las demandas de quienes, siendo acreedores por boleto, pretendan la obtencin de la finalidad del contrato celebrado y no la indemnizacin. As se fue admitiendo no slo la indemnizacin, sino la condena a la escrituracin, lo que a partir de 1951 fue doctrina plenaria en el mbito de la Capital ("Administracin Autnoma de Propiedades Municipales c/Blanco, Mercedes P. de", L. L. 21-247). Se estableci que la obligacin de escriturar no es personalsima y que puede ser hecha por el juez ante el incumplimiento del obligado. En cuanto al texto del artculo 2352 que slo permita considerar que el titular de un boleto es tenedor, la jurisprudencia comenz a considerarlo poseedor.- Doctrina: Una primera tesis, que debilita el boleto, indica que es una promesa y que sta es un contrato preliminar, mientras que la compraventa es un contrato definitivo, razn por la cual las partes deben expresar dos veces el consentimiento.Una segunda tesis intent reforzar el boleto sealando que es un contrato cuyo objeto es la obligacin de otorgar escritura pblica.-

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Una tercera tesis, que fortalece al boleto, no diferencia entre dos etapas, una preparatoria y una definitiva que dan lugar a dos modos de consentir. El boleto es un contrato de compraventa completo y perfecto, y contiene la "promesa de escriturar. Mosset Iturraspe entiende que el boleto de compraventa constituye un contrato de compraventa definitivo y que la escrituracin es un negocio de disposicin complementario.- Las obligaciones nucleares son: entrega de la cosa contra pago del precio.El "boleto" es un instrumento privado y no se transforma en pblico por la certificacin de firmas ante escribano.El boleto otorga a las partes derechos personales, no reales, razn por la cual es posible su cesin sin otra forma que la escrita.La adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe por boleto de compraventa es legtima (art. 2355, Cd. Civ.). En virtud de esa posesin, el adquirente por boleto es titular de las acciones o remedios posesorios (arts. 2469 y concs.).El adquirente por boleto, mediando buena fe, tiene el derecho de usar y gozar de la cosa, percibiendo los frutos "a ttulo de dueo"; tiene, asimismo, el derecho de disponer de la cosa, aunque se aclara que "en los lmites del artculo 3270 del Cdigo Civil.Compraventa en la relacin de consumo.La ley 24.240 regula los contratos de consumo, y dentro de ellos, la compraventa, con un mbito de aplicacin restringido, que exige adems de la forma escrita, tener en cuenta los siguientes elementos: Delimitacin subjetiva: el comprador es un consumidor. ste es una persona fsica o jurdica que adquiere o utiliza productos o servicios como destinatario final.El vendedor es un "proveedor" profesional de productos o servicios en una relacin de consumo.Delimitacin objetiva: quedan comprendidas: 1) Venta de cosas muebles.2) Venta de inmuebles nuevos con destino a vivienda.3) Contratos sobre cosas usadas.2.- Permuta: Concepto y caracteres.- La permuta tiene lugar cuando uno de los contratantes se obliga a transferir a otro la propiedad de una cosa con tal que ste le d la propiedad de otra cosa (art. 1485, Cd. Civ.).La analoga con la compraventa justifica la remisin a sus normas (art. 1492).- La permuta es un contrato: Consensual: ambas partes se obligan a entregar una cosa (art. 1485, Cd. Civ.). Obligacional: ya que no tiene efectos traslativos de la propiedad por s mismo; el contrato es el ttulo para que, junto con el modo (tradicin) se produzca la transmisin de la propiedad. Conmutativo: aunque podra admitir formas aleatorias al igual que la compraventa. Es oneroso y tiene una causa de cambio que domina el contrato y permite la aplicacin de los institutos propios de ella, como la suspensin del cumplimiento (art. 1485), la resolucin por pacto comisorio, y otros. La forma est relacionada con el objeto. Si se trata de bienes inmuebles debe utilizarse la escritura pblica; si se trata de bienes muebles registrables o no registrables tambin vara. El contrato persigue la transmisin del dominio de las cosas que se intercambian, y por ello no son permutas aquellos casos en que se da el uso y goce, o el usufructo, o un servicio, por otra cosa. La permuta se diferencia bien de la compraventa, porque no hay precio en dinero sino obligaciones recprocas de dar cosas no dinerarias que obligan a transferirse el dominio, aunque se le aplican la mayora de sus disposiciones.El Objeto.El objeto del contrato es la operacin considerada por las partes, es decir, el intercambio de cosas por otras cosas.Las cosas que son objeto de la permuta son aquellas que pueden ser objeto de la compraventa (art. 1491), lo que nos lleva a tener en cuenta las mismas reglas de determinacin, licitud, prohibicin, etctera.-

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Obligaciones.En la permuta, como ambas partes ocupan recprocamente los lugares de comprador y vendedor, los gastos de entrega y recibo de la cosa deben ser soportados por partes iguales, salvo las circunstancias de cada caso y lo que pueda establecerse convencionalmente.Si una de las partes recibe una cosa y tiene "justos motivos" para creer que el que se la dio no es el dueo, no est obligado a la entrega y puede pedir la nulidad del contrato (art. 1486, Cd. Civ.).En la permuta, tratndose de obligaciones de entrega de cosas para transferir el dominio sobre ellas, hay garanta de eviccin (arts. 1489, 2128 y 2129, Cd. Civ.), a la que se le aplican las reglas generales.3.- Cesin de Derechos: Concepto y caracteres, clases.El contrato de cesin de derechos puede tener por objeto la transmisin de un crdito, de una deuda o de la posicin contractual que incluye tanto crditos como deudas.- El Cdigo Civil dice que habr contrato de cesin de crditos cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra el derecho que le compete contra su deudor, entregndole el ttulo del crdito si existiere (art. 1434).- Caracteres: es un contrato: Consensual: ya que se perfecciona con el simple acuerdo de las partes. La entrega del ttulo donde consta el crdito (art. 1140, Cd. Civ.) no es un requisito para el perfeccionamiento del contrato, sino una consecuencia de su cumplimiento. Conmutativo: ya que las partes conocen las ventajas y desventajas desde la gnesis del vnculo. Cuando se trata de la cesin-venta es bilateral ya que causa obligaciones para ambas partes y es onerosa. Cuando es una cesin-donacin es unilateral y gratuita. Es un acto causado. Es un acto de disposicin, lo que resulta importante para juzgar la capacidad. Formal: Como regla general, la forma exigida es la escrita (art. 1454, Cd. Civ.). Es una formalidad requerida para la prueba (forma ad probationem), y no es una solemnidad cuyo incumplimiento cause la nulidad del acto, sino que concede al cesionario la accin para reclamar el cumplimiento de la formalidad. La escritura pblica se exige cuando la cesin tiene por objeto un derecho real sobre un bieninmueble (art. 1184, Cd. Civ.); cuando se hace cesin de la posicin contractual del socio en la sociedad civil (art. 1184, Cd. Civ.); cuando hay cesin de derechos hereditarios (art. cit.), y en general, cuando el crdito cedido est instrumentado en escritura pblica (art. 1184, inc. 9", Cd. Civ.). La cesin de acciones litigiosas debe hacerse por escritura pblica o por acta judicial hecha en el respectivo expediente (art. 1455, Cd. Civ.) o por escrito presentado por las partes en el expediente; Cuando se trata de cesin de derechos que pesan sobre bienes registrables puede inscribirse la modificacin subjetiva a los fines in formativos, todo lo cual tiene efectos contra terceros al eliminar la invocacin por error, ignorancia, o la buena fe.- Clases: La cesin por un precio en dinero es regulada por las normas de la compraventa (art. 1435, Cd. Civ.), porque existen las prestaciones nucleares tpicas de ese contrato: entrega de una cosa (crdito en este caso), por un precio. Si el crdito es cedido por otra cosa o por otro crdito ser juzgada por el contrato de permuta (art. 1436, Cd. Civ.). Si el crdito es cedido gratuitamente se le aplican las reglas de la donacin (art. 1437, Cd. Civ.). Cesin ministerio legis: se produce por imperio de la ley, por ejemplo en el caso de la venta del inmueble que tiene un contrato de locacin vigente; el contrato de locacin es oponible al nuevo adquirente del inmueble, quien debe respetar al locatario mientras dure la misma.Presupuestos: sujeto y capacidad.- Son sujetos el cedente y el cesionario. El cedente puede ser un acreedor en la cesin de crditos, un deudor en la cesin de deudas o una parte contractual cuando hay cesin del contrato. El cesionario es quien viene a suceder al cedente.Son terceros el deudor cedido, los acreedores y los terceros penitus extranei.- En cuanto a la capacidad se debe tener en cuenta que se trata, normalmente, de actos de disposicin, lo que requiere capacidad para disponer en el cedente y para obligarse en el 74

cesionario, siendo aplicables subsidiariamente las disposiciones que regulan la capacidad para comprar y vender (art. 1439, Cd. Civ.) en la cesin-venta, para permutar en la cesinpermuta y para donar en la cesin gratuita. Adems, se precisa de legitimacin, es decir, de la titularidad del crdito que se cede.El artculo 1440, ajustado con la reforma del artculo 135 del Cdigo Civil, dispone que los menores emancipados no pueden ceder sin expresa autorizacin judicial, inscripciones de la deuda pblica nacional o provincial, acciones de compaas de comercio o industria y crditos que pasen de quinientos pesos, adquiridos a ttulo gratuito.En cuanto a las incapacidades de derecho, tambin se aplican las reglas de la compraventa, si fuere onerosa, o de la donacin, si fuese gratuita.Se prohbe a los mandatarios, administradores, comisionados, ser cesionarios de crditos de su mandantes (art. 1442, Cd. Civ.), con la finalidad de evitar que el mandatario que ha sido encargado de enajenar un crdito por cuenta del mandante, lo adquiera para s.Elementos esenciales: Objeto y Causa.- Objeto: la regla general es que pueden ser objeto del contrato de cesin, todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el comercio (art. 1441, Cd. Civ.).La expresin comprende los derechos denominados "personalsimos", los correspondientes a las relaciones familiares, los contractuales, los reales.La doctrina y jurisprudencia han interpretado con amplitud el texto legal, sealando que pueden cederse: Los crditos condicionales o eventuales, los crditos exigibles, los aleatorios, a plazo, o litigiosos. Los derechos sobre cosas futuras. Las obligaciones naturales. La cesin de acciones legales a cuya legitimacin se accede en virtud de un contrato base: es el caso en que se vende una cosa y se cede la accin por reivindicacin de la misma contra terceros. La cesin de pagars, letras de cambio, conforme a la ley de su circulacin. La cesin de acciones de sociedades en las condiciones de la ley especial (arts. 152, 214 y 316 ley 19.550). La cesin de la calidad de parte procesal: la litis se traba con el cedente y por ello, la cesin no lo libera, salvo conformidad de la parte demandada. La cesin de universalidades jurdicas, como el patrimonio cesible del causante, el fondo de comercio. La cesin puede referirse tanto a obligaciones de dar sumas de dinero, como de hacer o de no hacer, ya que no hay ninguna prohibicin al respecto.Exclusiones: Dentro de los derechos, el Cdigo prohbe la cesin de los inherentes a la persona (art. 1445, Cd. Civ.). Los derechos cuya accin est concedida en virtud de condiciones personales del titular; los que son intuitu personae, o nacen de contratos de confianza. La accin de separacin de bienes de los esposos. La cesin de derechos hereditarios futuros. Los alimentos futuros. El bien de familia. La cesin puede ser prohibida convencionalmente, de modo que hay una serie de derechos que no se pueden ceder porque se lo ha prohibido en el contrato (art. 1444, Cd. Civ.).Causa: la cesin, como contrato, es un acto causado.La cesin debe responder a una causa con aptitud para configurar la transferencia de un derecho: una compraventa, una permuta, una donacin, un negocio de garanta o fiduciario.Si no la hubiere se presume (art. 500, Cd. Civ.), y debe ser lcita (art. 502) y real (art. 501).De la regla antedicha se desprende que las partes pueden plantear defensas fundadas en la falta de causa, su licitud, simulacin, o ineficacia, si bien debe tenerse presente la presuncin de causa (art. 500).Efectos.75

El Cedente: Obligacin de ceder, contenido de la cesin: el cedente tiene una obligacin de ceder, debe transmitir la propiedad del crdito al cesionario, con el contenido que el crdito tenia (art. 1458, Cd. Civ.), lo cual es una aplicacin de la regla general de que nadie puede transmitir un derecho ms extenso que el que tiene (art. 3270, Cd. Civ.). La transferencia del crdito principal incluye los accesorios, porque, segn el principio de la accesoriedad, siguen al principal. Dentro de este concepto se incluyen los intereses, las garantas (fianza, prenda, hipoteca). Tambin se transmiten todas las clusulas del contrato, incluidos los pactos, salvo que fueren incesibles, etc. Si existe un ttulo donde se instrumenta el crdito tiene la obligacin de entregarlo (art. 1457, Cd. Civ.). El cedente tiene un deber de informacin cuando conoce la insolvencia anterior y pblica del deudor, debiendo transmitirle esa informacin al cesionario (art. 1476, Cd. Civ.); el cedente no garantiza la "solvencia, salvo pacto expreso al respecto, o la existencia de insolvencia anterior y pblica (art. 1476, Cd. Civ.).El Cesionario: Obligacin del pago del precio: El cesionario tiene la obligacin de pagar el precio en la cesin-venta (art. 1435, Cd. Civ.), o de transmitir la propiedad de la cosa o crdito dado en cambio en la cesin-permuta (1436, Cd. Civ.). El cesionario debe soportar los gastos del contrato, salvo pacto en contrario, lo que constituye un deber de colaboracin. La transmisin del riesgo se produce con la notificacin al deudor cedido. Por ello, el cedente tiene el deber de proteccin hasta ese momento y con la notificacin cesa el derecho a adoptar medidas cautelares; a partir de ese momento los riesgos se transmiten y es el cesionario quien debe adoptar medidas conservatorias (art. 1473, Cd. Civ.).Efectos entre las partes: La cesin de crditos produce efectos entre las partes a partir de la celebracin.Efectos frente a terceros: El deudor cedido no es parte, sino tercero, pero es el ms cercano dado que es deudor en el crdito cedido. Consecuentemente tiene un inters directo ya que debe conocer a quin pagar, lo que justifica que deba ser notificado. Pero ah se detiene su facultad; siendo tercero no puede oponerse a la cesin. Los acreedores tienen derecho a oponerse probando estos elementos, pudiendo calificar al acto traslativo de simulado, fraudulento, etc. Frente a los terceros, los efectos se computan a partir de la notificacin al deudor cedido (art. 1459, Cd. Civ.) o de la aceptacin. La notificacin y aceptacin de la transferencia causa el embargo del crdito a favor del cesionario, independientemente de la entrega del ttulo constitutivo del crdito (art. 1467, Cd. Civ.). Puede ser realizada por cualquiera de las partes del contrato de cesin. Para los efectos obligacionales entre las partes basta la celebracin del contrato; para los efectos respecto del deudor cedido y otros cesionarios es suficiente la notificacin directa, sea expresa o tcita; para que tenga efectos respecto a otros interesados debe hacerse por acto pblico. Mientras no se haya efectuado la notificacin, el cedente puede efectuar todos los actos conservatorios de su crdito (art. 1473, Cd. Civ.). Tambin puede reclamar del deudor el pago del crdito, o celebrar con ese deudor algn otro acto extintivo, debiendo satisfacer luego al cesionario en virtud del contrato que ha celebrado. Asimismo, el deudor puede pagar vlidamente al cedente mientras no se le haya notificado la cesin o no la haya aceptado (art. 1468). Concurrencia de cesionarios: en este caso tiene prevalencia el cesionario que ha efectuado primero la notificacin (art. 1470, Cd. Civ.). Si hubiera varias notificaciones en el mismo da quedan en igual situacin, aunque fueran en horas distintas, debiendo repartirse el crdito a prorrata (arts. 1466 y 24, Cd. Civ.). El deudor puede hacer valer contra el cesionario todas las defensas y excepciones que tena contra el cedente fundadas en el contrato, aunque no haya hecho reserva alguna al ser notificado de la cesin.76

Extincin.En la cesin onerosa que hemos visto en este captulo se aplican subsidiariamente las normas de la compraventa. La ineficacia de la cesin obliga al cedente a la restitucin del precio, si hubiese sido onerosa, y a la indemnizacin de los daos.-

Casos Especiales. Derechos Personalsimos: no son de libre disponibilidad, sino que puede ser relativamente disponible, dentro de los mrgenes que la ley establece para cada uno de ellos; la disponibilidad, aunque lcita, no puede ser total, porque afectara la personalidad, sino parcial. Derechos Reales: son perfectamente cesibles, tanto los derechos como las acciones reales. Derechos Intelectuales: pueden ser cedidos. Derechos Litigiosos: es admisible en nuestro derecho. Un derecho es litigioso cuando antes de la cesin ha sido objeto de demanda judicial. Son los que ya estn en juicio, y por consecuencia no entran en esta categora los que todava no han sido objeto de demanda judicial, ni los que habiendo estado controvertidos ya obtuvieron sentencia judicial. Se produce la sustitucin procesal, pero para que este efecto se produzca es necesaria la conformidad de la parte contraria, y ello se justifica porque se tiende a proteger al oponente, evitando la liberacin del cesionario, por ejemplo el pago de las costas devengadas con motivo de su actuacin anterior. No obstante la falta de conformidad, el cedente podr actuar en carcter de coadyuvante y la sentencia deber dictarse con relacin a ambos. Crditos en Garanta: consiste en la celebracin de un contrato mediante el cual se cede un crdito, pero en garanta del cumplimiento de otra obligacin causada en un contrato base, costumbre frecuente en la actividad bancaria. El acreedor tiene a dos deudores: el deudor cedente y al tercero-deudor del crdito cedido. Puede cobrar a cualquiera de ellos; si el deudor-cedente cumple, se debe devolver el crdito en su totalidad. Si el deudor-cedente no cumple, o aun antes, puede cobrarse del tercero, porque ambas deudas quedan en paridad. Si el acreedor acciona tiene derecho a cobrarse del tercero hasta el monto de su acreencia, debiendo restituir el saldo al cedente. Cesin de Deudas: El Cdigo Civil argentino no tiene una regulacin sistemtica de la cesin de deudas, no siendo un contrato prohibido es perfectamente lcito contratar sobre la cesin de deudas, a travs de vnculos tpicos o atpicos. La cesin requiere como regla general el consentimiento del acreedor para que se libere al deudor primitivo. Clases: La cesin de deudas o delegacin perfecta: La cesin de deudas con liberacin del deudor primitivo requiere la expresa intencin del acreedor de liberarlo (art. 814, Cd. Civ.). Este cambio de deudor, con liberacin del anterior, se hace por un contrato de cesin de deuda celebrado entre el deudor cedente y el deudor cesionario, pero para que produzca efectos liberatorios se requiere el consentimiento del acreedor. La asuncin de deudas o delegacin imperfecta: En este supuesto no hay una sucesin obligacional, porque el deudor no es cambiado por otro; es una accesin, porque al deudor originario se le agrega otro. El acreedor que permanece indiferente mantiene su crdito contra el deudor originario; pero si da consentimiento tiene dos deudores contra quienes puede accionar. La asuncin de cumplimientos: En este caso, un tercero asume una deuda ya vencida frente al deudor originario. Se diferencia de la cesin de deudas en que no libera al deudor primitivo ni produce una sucesin. La expromisin: es una estipulacin entre un tercero y el acreedor, por la cual aqul, sin delegacin del deudor, asume su deuda frente al acreedor. El deudor originario, exprometido, no es parte en el contrato. Cesin del Contrato: se transfiere la cualidad de parte contratante en un contrato con prestaciones recprocas, ello es lo que lo diferencia de la mera cesin de crdito o deuda nacidos del contrato; en otras palabras, implica la transferencia de un conjunto de elementos activos y pasivos contractuales. Las partes en el negocio de cesin se denominan cedente y cesionario; el contratante cedido no es parte y se 77

limita a dar su asentimiento expreso o tcito. Cuando la aceptacin de la cesin se produce, el cedente es liberado de las obligaciones emergentes del contrato y a la vez, pierde los derechos engendrados a su favor. Si el cedido no acepta la cesin, no se libera el cedente, pero como el negocio ha tenido efecto entre cedente y cesionario, quedan ambos obligados frente al cedido. Si el cedido acepta la cesin, el cesionario adquiere todos los derechos y obligaciones del cedente y ocupa su posicin. Cesin de derechos Hereditarios: La cesin de herencia se caracteriza por su objeto: se transfiere una universalidad consistente en la totalidad de los derechos que corresponden al cedente en una sucesin. Debe ser distinguida de la cesin de un bien de la herencia, puesto que en este ltimo caso el objeto no es una universalidad, sino un bien individualizado, y constituye una cesin comn. Tambin debe ser separada de la cesin de la calidad de heredero, que es incesible por ser un derecho inherente a la persona, y no puede hacerse una sucesin por contrato. No puede celebrarse antes de que hubiera fallecido la persona que se pretende heredar, ya que la cesin de derechos sucesorios futuros es prohibida y nula (art. 1175, Cd. Civ.). La cesin puede celebrarse despus de que falleci el causante y abierta la sucesin, ya que el derecho ingres en el patrimonio de los herederos, lo que permite su cesibilidad. La ratio legis es evitar que se especule con la muerte de una persona. Esta cesin debe hacerse por escritura pblica, o por acta judicial, en tanto la misma es un instrumento pblico conforme al artculo 979 del Cdigo Civil. La escritura pblica es una forma ad probationem y no ad solemnitatem, lo que admite que se celebre por instrumento privado y para ser presentado en la sucesin. Cesin de la Locacin de Cosas: "el locatario que [...] cede el arrendamiento, no puede por clusula alguna, librarse de sus obligaciones respecto al locador, sin el consentimiento de ste" (art. 1596, Cd. Civ.); "pasarn tambin al cesionario todas las obligaciones del locatario para con el locador". Se cede la posicin contractual constituida por los crditos y obligaciones, y para que ella tenga efectos liberatorios respecto del cedente se requiere la voluntad del contratante cedido. El Cdigo otorga al cesionario una accin directa contra el arrendador para obligarlo al cumplimiento de todas las obligaciones que l haba contrado con el locatario, y, recprocamente, establece que est directamente obligado, respecto del arrendador, por las obligaciones que resulten del contrato de locacin.-

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UNIDAD VII 1.- Locacin de cosas. Antecedentes.La evolucin de la regulacin de este contrato se muestra claramente con el principio protectorio: en el Derecho Romano se protega al propietario; en el Derecho moderno, al locatario.De all las tendencias a intervenir en la regulacin de este contrato de diversas maneras. En Argentina se destaca el perodo de la denominada "legislacin de emergencia habitacional", que desde el ao 1943, con la sancin del decreto 1580, y hasta el ao 1978, en que comienza a regir la ley 21.342, se caracteriz por disponer normas imperativas que afectaban el precio y el plazo del contrato, con la intencin de proteger el derecho del locatario. A partir de la ley 23.091 de 1984, se disponen normas con finalidad protectora para las locaciones urbanas con destino a vivienda, pero de un modo indirecto, es decir, sin reformular plazos y precios. En los ltimos aos y a pesar de la sancin de la ley 24.240 de proteccin de los consumidores y usuarios, no se incluy una legislacin completa sobre locaciones con finalidad de consumo.El principio protectorio, basado en la intervencin directa en los precios y en los plazos, se ha mostrado ineficaz para lograr un acceso masivo al uso y goce de la vivienda, compatible con la finalidad rentstica de los propietarios''.La intervencin indirecta que provee el actual Derecho del consumidor, mediante el control administrativo y judicial de la oferta, los deberes de informacin, las clusulas abusivas, se presenta como ms adecuado en el contexto de la regulacin institucional del mercado.En el Derecho Privado, la tendencia es profundizar el principio protectorio de la parte dbil, acentuando el control de contenido del contrato, principalmente lo atinente a las clusulas abusivas. Un aspecto del mayor inters, es el intento de reforzar el derecho del locatario, dotndolo de caractersticas propias de los derechos reales, y de ampliar la figura del locatario para extenderla al "grupo conviviente", no contratante.Concepto.Hay contrato de locacin de cosa cuando una persona, denominada locador, se obliga a entregar el uso y goce de una cosa durante un tiempo determinado a otra, denominada locatario, contra el pago de un precio determinado en dinero (art. 1493, Cd. Civ.).Mediante la locacin, el locador transmite un derecho personal, no real, que consiste en el uso y goce de la cosa por un plazo al locatario, quien se obliga al pago de un precio en dinero.El uso es el empleo de la cosa misma dada en locacin, mientras que el goce es el aprovechamiento de los frutos o productos ordinarios que produce la cosa locada.- Son elementos esenciales de esta figura tpica el uso y goce de la cosa, el tiempo y el precio en dinero.El contrato causa dos obligaciones nucleares: para el locador, una obligacin de dar, toda vez que la cosa no puede ser usada ni gozada sino despus de la entrega, y para el locatario una obligacin de dar suma de dinero.- El contrato persigue, como finalidad tpica, la cesin del uso y goce sobre una cosa. Ello importa la transferencia de la tenencia, de modo que el locatario usa y goza la cosa reconociendo en otro la propiedad; de all que la permanencia en el uso, al no ser posesin,

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no da lugar a una prescripcin adquisitiva. Por ello este contrato causa derechos personales.La entrega es una "tradicin tenencial", con base en un derecho creditorio al uso y goce, que compromete al locatario a la restitucin de la cosa locada.- El contrato es regulado por las normas de los artculos 1493 y siguientes del Cdigo, y en forma subsidiaria por las de la compraventa (art. 1494, 2" parte).Es muy importante determinar si el contrato es tpico o atpico, puesto que, en este segundo supuesto, no se aplican los plazos mnimos ni las causales de desalojo.- El rgimen de la locacin vara sustancialmente si el destino es habitacional, empresario, agrario, de turismo.El destino dado a la cosa puede ser determinado subjetiva u objetivamente: en el primer supuesto son las partes las que establecen cul es el uso a dar a la cosa; en el segundo, es la cosa la que determina el uso que las partes deben darle.En general, las cosas tienen un destino que surge de sus propias condiciones funcionales, de sus usos anteriores al contrato que se analiza o de la habilitacin municipal y es a ello que denominamos determinacin objetiva.Este distingo es relevante, porque las partes pueden pretender ocultar el destino real a fin de obtener los beneficios de una legislacin menos protectoria del locatario u otro propsito en fraude a la ley. Se trata de un contrato con falsa causa o causa simulada, que puede ser examinado atendiendo a la determinacin objetiva del uso que debe darse a la cosa.El destino puede ser mixto, en el sentido de que el uso que se le da a la cosa abarca dos o ms destinos jurdicamente relevantes, reales y no simulados. En estos supuestos se ha sealado que debe aplicarse el rgimen protectorio ms amplio, as, por ejemplo, el plazo de tres aos y no de dos en materia de mnimos.Caracteres. Bilateral: porque origina obligaciones recprocas para ambas partes: la entrega del uso y goce contra el pago de un precio. Consensual: porque sus efectos se producen a partir del mero consentimiento, sin necesidad de entregar la cosa como modo de perfeccionamiento (art. 1494, Cd. Civ.). Oneroso Conmutativo: porque las prestaciones recprocas se dan por la relacin de equivalencia existente y no hay un hecho jurdico incierto del que dependan las ventajas que las partes obtienen del contrato. De Tracto Sucesivo: Como regla general no es exigible el cumplimiento de una forma. Sin embargo, deben celebrarse por escrito: las locaciones urbanas, modificaciones y prrrogas (art. 1, ley 23.091), los arrendamientos y aparceras rurales (art. 40, ley 13.246), la locacin de cosas muebles con destino al consumo (art. 1, inc. a, ley 24.240). Tpico: porque est disciplinado legalmente. De cambio: porque se basa en la finalidad de cambiar el uso y goce de una cosa por el precio pagado. Puede ser un contrato celebrado por adhesin a condiciones generales. Como regla general es civil, pero es comercial la locacin de cosas muebles entre comerciantes y para actividades de su giro.Naturaleza Jurdica del Derecho del Locatario.- La teora clsica, fundada en el Derecho Romano, sostiene que el derecho del locatario es personal, porque surge de un contrato, lo que beneficia la posicin del propietario. El locador es quien otorga el uso y goce de la cosa, y tiene la obligacin de mantenerlo en ese caso (art. 1515, Cd. Civ.), lo que justifica que el locatario no tenga acciones Reales.Esta postura fue variando con el tiempo, adoptndose medidas para proteger a la parte dbil en virtud del principio protectorio.El Cdigo Civil francs estableci en el artculo 1743 la oponibilidad del contrato de locacin respecto de los actos de venta, lo que fue tomado por el artculo 1498 del Cdigo Civil argentino.- Esta nueva modalidad hizo pensar a Troplong que el derecho del locatario asuma una nueva configuracin: es un derecho real especial, que se caracteriza por su oponibilidad, porque se ejerce sobre la cosa, y porque se adquiere en virtud de la tenencia.-

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- Segn Lorenzetti se trata de un derecho creditorio con una proteccin especial destinada a asegurar el uso y goce de la cosa.- En el sistema legal argentino, el derecho del locatario es de fuente contractual y por lo tanto personal, pero tiene unas caractersticas propias de los derechos reales: a) En caso de venta de la cosa, el contrato de locacin subsiste durante el tiempo convenido (art. 1498, Cd. Civ.); b) cuando el dominio es revocable, y se produce la revocacin, debe respetarse el contrato de locacin (art. 2670); c) el tenedor, cuando es turbado, tiene acciones posesorias (art. 2469).Presupuestos del Contrato.1.- Sujetos: a) El Locador: puede ser locador el propietario o tenedor de la cosa. En el caso de condominio se necesita el consentimiento de todos los condminos (art. 1512) -salvo que hayan designado un administrador-; si celebr uno slo de ellos es de nulidad relativa e inoponible a los dems condminos, pudiendo el locatario de buena fe, en su caso, reclamar el resarcimiento de los daos ocasionados. El usufructuario puede dar en locacin el inmueble, pero en este caso la locacin solo subsiste hasta el vencimiento del trmino del usufructo.b) El Locatario: puede ser una sola persona o pueden ser varios, en cuyo caso se aplican las siguientes reglas: Ejercicio de la opcin de prrroga: cualquiera de los locatarios puede ejercitar la opcin obligando a los dems. Causal de extincin del contrato por voluntad de las partes: la facultad resolutoria debe ser ejercida por todos conjuntamente (art. 1614). Restitucin: la obligacin es indivisible y puede ser reclamada a cualquiera de los locatarios.2.- Capacidad: La celebracin de un contrato de locacin es un acto de administracin para ambas partes contratantes conforme se desprende del artculo 1510, pero dar una cosa en locacin por ms de seis aos es un acto de disposicin conforme articulo 1881, inciso 10 del Cdigo Civil. Los menores emancipados pueden celebrar el contrato de locacin, porque tienen la libre administracin de sus bienes. Los administradores de bienes ajenos pueden celebrar este contrato (art. 1511, Cd. Civ.), salvo limitaciones especiales: los padres pueden arrendar bienes de los hijos, pero con la condicin implcita de que acabarn cuando concluya la patria potestad (art. 300, Cd. Civ.). Los tutores y curadores pueden arrendar bienes del menor por un plazo inferior a cinco aos y, por mayor plazo, necesitan de autorizacin judicial; en todo caso se extinguen con la mayora de edad o la emancipacin del menor (art. 443, inc. 10). Los mandatarios y administradores pueden dar en locacin por menos de seis aos, porque por mayor plazo es un acto de disposicin y necesitan de un poder especial (art. 1881, inc. 10). En materia de bienes de la sociedad conyugal, conforme art. 1278, el marido no puede dar en arrendamiento los predios rsticos de la mujer por ms de ocho aos, ni los urbanos por ms de cinco. En cuanto a la locacin entre cnyuges, no son aplicables las reglas de la compraventa, siendo admisible este contrato. Si el inmueble objeto de la locacin se encuentra gravado con una hipoteca debidamente inscripta- y de la misma surge la prohibicin de alquilar, el contrato es inoponible al acreedor hipotecario y al locatario solo le cabe accin contra el propietario por los daos ocasionados.Elementos Esenciales.1.- La Cosa El objeto de este contrato es una operacin jurdica consistente en la entrega del uso y goce de una cosa a cambio de un precio en dinero. La cosa locada puede ser inmueble o mueble no fungible.-

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 Se aplican aqu las reglas generales del objeto de los contratos y de las obligaciones. La nica excepcin relevante es que las cosas que estn fuera del comercio pueden ser objeto de la locacin como sucede con los bienes del Estado, salvo que fueren nocivas al bien pblico, u ofensivas a la moral y buenas costumbres (art. 1501, Cd. Civ.), con lo que el objeto de la locacin es ms amplio que el de los actos jurdicos en general (Ej. plazas, lugares pblicos), en realidad se trata de permisos precarios de ocupacin. En el momento de la celebracin, la cosa debe ser determinada o ser determinable y existente. Pueden ser objeto las cosas futuras y en este caso el contrato queda concluido bajo la condicin de que la cosa llegue a existir. El alquiler de una cosa comprende tambin el de sus accesorios. En cuanto a los frutos, se incluyen los pendientes. Para la mayora de la doctrina los derechos no pueden ser objeto de la locacin, para algunos s, como por ejemplo el alquiler de un puesto de diarios. Fondo de Comercio: a) el fondo de comercio, como universalidad no puede ser objeto de locacin; b) si el propietario quiere alquilar el local donde funciona el negocio, adems del contrato de locacin debe cumplir con el procedimiento para la transferencia del fondo de comercio; c) si el titular del fondo de comercio no es el propietario del local, debe adems conseguir la autorizacin para la cesin de la locacin. Las cosas ajenas: a) se pueden alquilar si se obra en virtud de una representacin convencional o legal del propietario; b) si no se cuenta con dicha representacin, el contrato es vlido entre las partes, si stas son de buena fe, y debe ser cumplido entre ellas, pero es inoponible al dueo; la duracin de la locacin slo se extiende hasta que el propietario ejerza su derecho tomando la posesin; si las partes no son de buena fe, el contrato es nulo; el locatario tiene accin para: demandar la nulidad, la resolucin o continuar en la locacin hasta el desalojo. En todos los casos, haya o no conocido que la cosa locada era ajena, el locatario tiene la accin de daos contra el locador.2.- El Precio: Debe ser determinado o determinable. Para este ltimo caso, son de aplicacin subsidiaria las reglas de la compraventa (art. 1349, Cd. Civ.), pudiendo las partes dejar librada la fijacin ulterior a un tercero, o remitirlo al valor que tenga el canon locativo de una cosa igual, o a tarifas preestablecidas, o al precio de plaza. Si este elemento no est establecido en el contrato, o no surge de sus clusulas, es nulo. El pago puede ser en forma total o peridica y, en ambos casos, en forma anticipada o vencida. En las locaciones de inmuebles urbanos destinadas a vivienda, la ley especial 23.091 dispuso una serie de normas con finalidad protectoria del locatario: a) El alquiler se debe estipular por mes (art. 6, ley 23.091); b) no podr requerirse al locatario el pago de alquileres anticipados por perodos mayores de un mes; c) no se pueden exigir depsitos en garanta o exigencias similares por una cantidad mayor del importe equivalente a un mes de alquiler por cada ao de locacin contratado. El precio debe ser en dinero (art. 1493, Cd. Civ.). El precio, determinado o determinable por acuerdo de partes en el acto gentico, no puede ser modificado unilateralmente en la etapa de cumplimiento. Tampoco puede ser alterado en el perodo poscontractual, ya que una vez agotado el plazo, si el locatario contina en la ocupacin, el locador no puede incrementar el precio porque la continuacin es en las mismas condiciones. El precio puede ser pactado en forma progresiva o escalonada, es decir, con un valor para un perodo, otro mayor para el perodo siguiente y aumentando a un ritmo de progresin fijado por las partes, hasta el final del vinculo, siempre que no fuere abusivo.3.- El Plazo: Es resolutorio, de modo que su cumplimiento extingue el vnculo. Puede ser expreso o tcito, como ocurre cuando no hay plazo expreso pero se establece el objeto a cumplir, y en tal caso "se juzgar hecho por el tiempo necesario para llenar el objeto del contrato" (art. 1508, Cd. Civ.).82

 El plazo puede ser cierto o incierto, sometido a la voluntad del locatario, extinguindose cuando l lo decida. El Cdigo fij un plazo mximo de diez aos. Este lmite resulta de orden pblico, de modo que una locacin celebrada por un plazo mayor, se entiende limitada a diez aos. El artculo 1507 del Cdigo Civil dispone plazos mnimos son de dos aos para los destinados a comercio e industria, y de un ao y medio para habitacin. La ley 23.091 dispone en su artculo 2 que, para los contratos de locaciones urbanas con destino a vivienda, con o sin muebles, el plazo mnimo ser de dos aos, mientras que ser de tres aos para los restantes destinos. Los contratos que se celebren por trminos menores sern considerados como formulados por los plazos mnimos precedentemente fijados. La norma que impone el plazo mnimo forma parte del denominado orden pblico de proteccin de la parte dbil, razn por la cual es obligatorio para el locador, pero no para el locatario, quien puede: a) renunciarlo, aunque no anticipadamente; b) rescindir unilateralmente el contrato antes del vencimiento del plazo mnimo, devolviendo la cosa. De conformidad con el artculo 2 de la ley 23.091, no rige el plazo mnimo en las locaciones urbanas, cuyo destino sea: las contrataciones para sedes de embajadas, consulados y organismos Internacionales, etc; las locaciones de viviendas con muebles que se arrienden con fines de turismo, en zonas aptas para ese destino; las locaciones de puestos de mercados o ferias.4.- La Causa: El contrato debe tener causa real, lcita, cuya existencia se presume (arts. 500, 501, 502, Cd. Civ.), dndosele el sentido de finalidad perseguida al contratar, o razn determinante del acto. La causa es ilcita cuando es contraria a las leyes o al orden jurdico (art. 502), la cosa arrendada debe tener "un uso honesto y que no sea contrario a las buenas costumbres" (art. 1503). Si fue celebrado con una causa ilcita, es de ningn valor (art. 1503), de modo que las partes no pueden exigir su cumplimiento. Pero si el cumplimiento ya comenz, si la cosa fue entregada, es evidente que el locador no tiene accin para cobrar los alquileres, pero s para obtener el desalojo. La nulidad es absoluta, y puede ser declarada de oficio (art. 1047). La figura de la frustracin del fin: es el supuesto en que la finalidad no haya podido ser lograda y que esa falla sea producida por alguna razn externa y ajena a la voluntad de las partes, permitindose la resolucin. El titular de la pretensin no debe estar en mora y debe invocar una frustracin del fin, probando que ste es relevante y conocido por la otra parte, y que obedece a causas ajenas. El Cdigo Civil prev (art. 1604, inc. 4) la extincin por imposibilidad del destino especial para el cual la cosa fue expresamente arrendada (Ej. ocurre cuando se alquila una fbrica y se prohbe su funcionamiento).Forma. En el rgimen del Cdigo Civil, la locacin es un contrato no formal, y puede ser celebrado sin ninguna solemnidad (art. 1494). La ley 23.091 dispone en su artculo 1: "Los contratos de locaciones urbanas, as como tambin sus modificaciones y prrrogas, debern formalizarse por escrito. La mayora de la doctrina y jurisprudencia se ha inclinado por calificarla como formalidad ad probationem. La prrroga requiere una forma escrita porque es un acuerdo bilateral, propio del contrato de larga duracin, mediante el cual se modifica el plazo. La continuacin del vnculo no requiere forma escrita, porque el contrato se extingue por cumplimiento del plazo resolutorio, no hay prrroga, pero la ocupacin contina; en ese supuesto la ley otorga efectos a la mera ocupacin, estableciendo que rigen las mismas condiciones. Si el contrato se celebra en forma expresa debe contener los elementos esenciales del contrato. La locacin de cosas muebles con destino al consumo (art. 1, inc. a, ley 24.240) debe hacerse por escrito.83

Prueba. Prueba de la existencia del contrato: Si no se satisface la forma por escrito (art. 1 de la ley 23.091) la locacin podr ser probada por cualquier medio, si media principio de prueba por escrito (p. ej., recibo de pago de alquiler) o principio de ejecucin, o imposibilidad de obtener la prueba escrita. Prueba del Pago: El pago es un acto jurdico, y por lo tanto su prueba puede ser llevada a cabo por cualquiera de los medios admitidos en el Cdigo Civil (art. 1190). La demostracin del pago en este tipo de obligaciones se hace con el recibo, que es un instrumento escrito emanado del acreedor, con su firma, en el cual consta la recepcin del pago. El pago hecho por el ltimo perodo hace presumir que se ha efectuado el de los anteriores, salvo evidencia en contrario (art. 746), consecuentemente, el recibo extendido por un perodo, hace presumir iuris tantum el pago de los anteriores.Efectos entre las Partes: Obligaciones del Locador y del Locatario.1.- El Locador a) Derechos: Exigir el pago del alquiler. Ejercer el derecho de retencin en caso del no pago. Va Ejecutiva para cobro judicial. Resolucin por falta de pago. Ser notificado por el inquilino de las turbaciones que sufra la cosa arrendada. Obtener la restitucin de la cosa al vencimiento y en buen estado de conservacin. Desalojo de la propiedad.b) Obligaciones: Entregar la cosa arrendada (art. 1514), con todos sus accesorios (llaves, servicios, etc.) en buen estado de reparacin para ser propia al uso para el cual ha sido contratada (til, funcional, apta para su destino), salvo que se convenga que se contrate en el estado en que se encuentra. Si el locatario hace uso de la cosa sin hacer reserva alguna, se presume que la recibi en buen estado de uso y conservacin (art. 1514). Deber de cooperacin en la recepcin del pago. Conservarla en buen estado (art. 1515): hacer todas las reparaciones o mejoras necesarias y abstenerse de molestar al locatario en el uso y goce de la cosa. Garantizar al inquilino su uso y goce pacfico (art. 1515): por las turbaciones de hecho, como ser defectos en la construccin o en la calidad prometida, humedad en las paredes, filtraciones, etc. (vicios redhibitorios) o de derecho (eviccin). Pagar al locatario las mejoras necesarias y tiles que ste hubiere introducido para hacer posible el uso normal de la cosa (art. 1535). Pagar las contribuciones y cargas que pesan sobre la cosa arrendada (art. 1553). Pagar los gastos de entrega de la cosa locada, salvo pacto en contrario.2.- El Locatario a) Derechos Recibir la cosa arrendada (art. 1514). Ser mantenido en su uso y goce pacfico, en buen estado de conservacin (arts. 1515 y ss., 1523 y ss.). Ser resarcido de ciertas mejoras (arts. 1535 y ss.). No pagar en caso de incumplimiento del locador (excepcin de incumplimiento). Solicitar reduccin del precio en caso de eviccin o vicios redhibitorios. Derecho de retencin (habiendo concluido el contrato) sobre la cosa locada o el precio, debido al no pago por parte del locador de las mejoras: a) necesarias y urgentes, siempre y cuando el locador las haya autorizado y se haya obligado a pagarlas o, b) de las voluntarias (mero recreo o lujo) si la locacin se resuelve por culpa del locador.b) Obligaciones Pagar el alquiler en tiempo oportuno: en caso de muerte deben pagar sus herederos. Debe hacerse en el lugar designado; a falta de ello en el lugar donde se encontraba

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la cosa al momento de la celebracin y sino en el domicilio del deudor. Si el locador no quiere recibir el pago debe consignarlo judicialmente.Usar y gozar de la cosa conforme a derecho (arts. 1503, 1504, 1554, 1555 y 1559, Cd. Civ.): ejercicio regular, conforme al destino expresado en el contrato o al uso que por su naturaleza est destinada a prestar la cosa, uso honesto, no contrario a las buenas costumbres. Cualquier desvo da derecho al locador a solicitar el cese irregular o en su caso la resolucin del contrato con ms los daos derivados.Conservarla en buen estado y responder por el deterioro que se le cause (arts. 1559, 1561/67, 1572 y 1573): deber de usar la cosa sin daarla, respondiendo por todo dao o deterioro que se le causare por su culpa o por el hecho de las personas vinculadas a la ocupacin; no debe realizar obras nocivas a la cosa o que muden su destino o mejoras que alteren su forma sin autorizacin del locador. El locador puede impedirlas o pedir su demolicin y extinguir el contrato.Restituir la cosa al concluir la locacin.Avisar al locador de toda novedad daosa a su derecho (art. 1530).-

Cesin del Contrato.La posicin contractual del locador o del locatario puede ser cedida, ya que no se trata de un vnculo que cause obligaciones intuitu personae.En la cesin del contrato, el cesionario ingresa en la relacin contractual primitiva en calidad de parte sustituyente, hay una modificacin de la posicin contractual en la que cambia la figura del locador o locatario, permaneciendo el mismo contrato. Se aplican las normas generales de la cesin de la posicin contractual. Producida la sustitucin, por transmisin de los efectos, "el cesionario tiene una accin directa (actio locati) contra el arrendador para obligarlo al cumplimiento de todas las obligaciones que l haba contrado con el locatario; y est directamente obligado, respecto del arrendador, por las obligaciones que resulten del contrato de locacin". Cuando la cesin se produce con el consentimiento de la otra parte del contrato cedido, hay liberacin del cedente (arts. 1596 y 1599); en cambio, cuando no se presta el consentimiento, el cedente "no puede por clusula alguna, librarse de sus obligaciones respecto al locador" (art. 1596), "sin que el cedente quede exonerado de sus obligaciones de locatario" (art. 1599, inc. 2). La prohibicin contractual de ceder importa la de sublocar y viceversa.Sub-locacin.En la sub-locacin una de las partes celebra otro negocio distinto con un tercero surgiendo un vnculo nuevo y derivado, con dependencia unilateral del originario.Mientras en la cesin del contrato el cesionario ingresa en la relacin contractual primitiva en calidad de parte sustituyente, en la figura del contrato derivado, el subcontratista no integra la relacin bsica.Hay efectos caractersticos de esta dependencia: El subarriendo se juzgar hecho bajo la clusula implcita de que el subarrendataro usar y gozar "de la cosa conforme al destino para que ella se entreg por el contrato entre locador y locatario" (art. 1603, Cd. Civ.). Cesando la locacin aunque sea por falta de pago del alquiler o renta, se resuelven o pueden ser resueltos los subarriendos, cuyo tiempo an no hubiese concluido, salvo el derecho del subarrendatario por la indemnizacin que le correspondiese contra el locatario" (art. 1606). Se establece una relacin entre el precio de la locacin y la sublocacin, ser nula toda convencin que importe elevar en ms de un 20% el precio del subarriendo o de los subarriendos en conjunto sobre el alquiler originario (art. 1583, Cd. Civ.). Persigue la censura de la especulacin. Se aplica solamente a las locaciones urbanas con destino a vivienda o comercial, no a las agropecuarias. Si excede el 20% la clusula es nula, el contrato subsiste y se debe restituir lo percibido en exceso del lmite. El arrendador originario (art. 1592) "tiene accin directa contra el subarrendatario por el cumplimiento de las obligaciones resultantes de la sublocacin", y el artculo 1591 acuerda igual accin al subarrendatario frente al arrendador, por "el cumplimiento de las obligaciones que ste hubiese contrado con el locatario".-

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 La sublocacin es un efecto natural del contrato en tanto es transmisible y no es intuitu personae (art. 1583, Cd. Civ.), de ah que la prohibicin de sublocar debe resultar de una clusula expresa directa, como la prohibicin del subcontrato, o indirecta, por la censura de la cesin, que hace presumir la de la sublocacin (arts. 1583 y 1597).Extincin.El Cdigo Civil enumera las causas de extincin (art. 1604) de modo no taxativo.Causas especiales: 1) Cumplimiento del plazo resolutorio: contemplada en el artculo 1604 inc. 1 del Cdigo Civil; cuyo vencimiento produce la extincin del vnculo y la obligacin de restituir la cosa locada a su dueo.- El plazo puede ser expreso o bien el plazo mnimo previsto en la ley. Cuando el plazo es determinado, vence el da y hora designada; cuando no es determinado, vence cuando cualquiera de las partes manifieste su voluntad extintiva.- El artculo 1622 dispone que si una vez terminado el contrato el locatario permanece en el uso y goce de la cosa arrendada, no se juzgar que hay tcita reconduccin ni prrroga, sino continuacin de la locacin concluida, y bajo sus mismos trminos, hasta que el locador pida la devolucin de la cosa, y podr pedirla en cualquier tiempo, por lo tanto: No es necesario un contrato escrito porque no es una prrroga. El locatario mantiene el disfrute de la cosa hasta que el locador lo requiera, no pudiendo invocar el plazo mnimo. El locador puede cobrar el precio, pero no aumentarlo unilateralmente. Puede pedir el desalojo en cualquier momento. El fiador debera quedar liberado si se pact la fianza como accesoria del contrato, que se encuentra extinguido; pero lo normal es garantizar mientras dure la ocupacin, con lo que la liberacin no se produce en este caso.- La regla en el Derecho es que, agotado el plazo resolutorio, la mora del deudor es automtica y surge la obligacin de restitucin.En contra, se ha sostenido que, en la locacin, la mora no es automtica, y que hay que interpelar al locatario para que se produzca la mora de la obligacin de entregar.- Otra cuestin distinta es que las partes hayan pactado una opcin de prrroga. Puede presentar diversas modalidades, pero la ms frecuente es la de un pacto incorporado al contrato principal, el que puede ser calificado como un contrato preliminar, bilateral, que da origen a una oferta irrevocable de un contrato futuro, el que queda perfeccionado con la declaracin de voluntad recepticia de la parte en favor de la cual se pacta la opcin.2) Rescisin unilateral sin causa del locatario: En este caso se trata de una declaracin unilateral de voluntad extintiva, sin necesidad de invocar causa alguna, dispuesta por el locatario en las condiciones permitidas por la ley, y con efectos hacia el futuro.En las locaciones urbanas se ha previsto (art. 8 de la ley 23.091) la facultad del locatario de dejar sin efecto el contrato en las siguientes condiciones: Transcurridos los primeros seis meses, puede notificar la decisin con una antelacin mnima de sesenta das, de la fecha en que reintegrar lo arrendado. De hacer uso de esta facultad en el primer ao de vigencia del contrato, debe pagar al locador en concepto de indemnizacin la suma equivalente a un mes y medio de alquiler, calculado al momento de desocupar la vivienda, y si se hace uso de esta facultad, transcurrido un ao, debe pagar una indemnizacin de un mes de alquiler. La indemnizacin tarifada de origen legal debe ser pagada, sin necesidad de prueba de un perjuicio real.Causas generales: 1) Resolucin imputable al locatario: se requiere el incumplimiento del locatario para que funcione el pacto comisorio extintivo. Falta de pago de dos perodos consecutivos (art. 1507) o periodos mensuales (art. 6, ley 23.091) previa intimacin por diez (art. 5 Ley 23.091) o quince das (art. 1204 Cd. Civil) corridos contados a partir de la recepcin, con mencin del lugar de pago. El incumplimiento del deudor autoriza al acreedor a pedir la resolucin, por aplicacin de la regla del pacto comisorio implcito (art. 1204, Cd. Civ.). Es una norma supletoria, y por lo tanto es legtima la clusula que establece como causal la falta de pago de un mes, o de las expensas. Uso deshonesto de la cosa arrendada o contrario a las buenas costumbres (arts. 1507, 953 y concs., Cd. Civ.); uso distinto del inmueble, apartndose del que por 86

su naturaleza est destinado a prestar (art. 1507). El cambio de destino debe ser relevante, caso contrario la rescisin sera abusiva. Tambin el goce abusivo o en detrimento o menoscabo del inmueble locado, como es el caso de las "obras nocivas" (arts. 1507 y 1566, Cd. ClV.).El locatario tiene un deber colateral que consiste en el cuidado de la cosa, y el abandono de ella constituye un incumplimiento que da lugar al desalojo, requiere voluntariedad del deudor, y no lo sera si lo hiciera por fuerza mayor. Se trata de no cumplir la obligacin de ocupacin y cuidado y, por lo tanto, no se configura cuando se ha dejado a alguien encargado del cuidado. El locador debe probar el abandono, para lo cual puede solicitar una constatacin. El abandono es una causa de resolucin que extingue el contrato y autoriza a pedir el desalojo y el resarcimiento de los daos causados. Tiene carcter autnomo respecto al artculo 1204 y por lo tanto no se requiere plazo de gracia.Sublocacin del inmueble en violacin de una prohibicin convencional (art. 1507) absoluta (art. 1598 a contrario sensu).Cesin de la locacin o de la posicin de parte locativa en el contrato, contra una prohibicin convencional absoluta (art. 1598 a contrario sensu).No hacer las mejoras prometidas en el contrato, en el tiempo all dispuesto (arts. 1567 y 1204); intentar hacer o concretar mejoras prohibidas, en violacin de lo pactado (art. 1565 y 1204).Deterioro de la cosa locada, por hechos imputables al locatario o de las personas a su cargo (art. 1564) siempre que de ese hecho se desprenda un perjuicio para el locador (art. 1071).Incumplimiento imputable de obligaciones nacidas del contrato (art. 1204).-

2) Resolucin imputable al locador: No hacer las mejoras a su cargo: sea para la entrega de la cosa en "buen estado" (art. 1514), sea para mantenerla en ese buen estado (arts. 1516 y 1604, me. 7, Cd. Civ.). Cuando dichas mejoras interrumpen el uso y goce estipulado a favor del inquilino (art. 1519, Cd. Civ.) y las partes no llegan a una compensacin razonable. Cuando el locador no cumple con obligaciones que el contrato ha puesto a su cargo y ese incumplimiento perjudica al inquilino (art. 1204, Cd. Civ.). Incumplimiento de la garanta por vicios redhibitorios. Por la ejecucin de hipoteca constituida con anterioridad al contrato de locacin.3) Rescisin unilateral causada del locador: el locador puede extinguir la locacin por acto unilateral causado, cuando justifique la "ejecucin de obras destinadas a aumentar la capacidad locativa de la propiedad o mejora de la misma que importe por lo menos un diez por ciento del valor asignado al inmueble para el pago de la contribucin directa" (art. 1507, inc. 4, Cd. Civ.). Si luego de producido el desalojo la mejora no se efectuase, el locatario tiene derecho a una indemnizacin equivalente al valor de los alquileres por el tiempo de la ocupacin de que ha sido privado (art. 1507, prrafo quinto).4) Distracto: por acuerdo de partes: mediante este convenio, denominado distracto, las partes deciden dar por terminado el acuerdo, con base en la posibilidad consagrada como regla general en el artculo 1202 del Cdigo Civil.Las partes pueden extinguir el contrato de comn acuerdo en cualquier momento, fijando un plazo para el desalojo, el que puede ser homologado judicialmente para una rpida ejecucin en caso de falta de cumplimiento.5) Causas inimputables: se trata de supuestos en que concurre una causa ajena a la conducta de las partes, que pueden ser las siguientes: Por destruccin total o parcial de la cosa por caso fortuito (art. 1521, Cd. Civ.); imposibilidad de servir al destino especial por prdida de la cosa, originada en su destruccin total o parcial (art. 1604, incs. 3, 4 y 6), por imposibilidad del "destino especial" para el cual fue locada. Expropiacin de la cosa locada (art. 1522); el inquilino desalojado puede reclamar indemnizacin de daos al expropiante.-

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 Prdida de la cosa arrendada, destruccin de la misma por hechos de terceros, sin perjuicio de la responsabilidad para el locador que se desprende del artculo 1526 del Cdigo Civil (art. 1604, inc. 3). En caso de incendio de la cosa locada, la causa ajena es presumida juris tantum. Incumbe pues al locador la carga de la prueba de la culpabilidad del locatario, o de alguien por quien ste deba responder.6) Confusin de las calidades de locador y locatario: la confusin es un modo de extincin de las obligaciones al reunirse en una misma persona la calidad de acreedor y deudor.7) Por efecto derivado: cuando concluye la locacin principal, se extingue el subarriendo, con derecho del sublocatario que obr sin culpa a reclamar contra el locatario con base en el subcontrato. El efecto derivado no se produce cuando la extincin de la locacin principal es por confusin (art. 1607).Desalojo: efectos.El Cdigo establece que "concluido el contrato de locacin, el locatario debe devolver la cosa arrendada como la recibi..." (art. 1615), y si no la restituye "el locador podr desde luego demandarlo por la restitucin con las prdidas e intereses de la demora" (art. 1609). Al extinguirse la locacin debe restituirse la tenencia de la cosa locada, y el incumplimiento de esta obligacin da lugar a un procedimiento especial, denominado "desalojo".El desalojo "constituye un juicio de conocimiento, de naturaleza sumaria, que tiene por objeto lograr que el demandado devuelva la cosa detentada, ponindola a disposicin de quien tiene legtimo derecho para ello.- El legitimado activo de la accin de desalojo es el locador.- Para Lorenzetti el fiador est legitimado para promover la accin de desalojo y as lo ha declarado la jurisprudencia recientemente.- Uno de los supuestos conflictivos es la legitimacin para promover el juicio de desalojo de quien es adquirente de la propiedad. Se ha objetado esta facultad porque el nuevo propietario no ha adquirido la posesin, ya que cuando adquiri la propiedad la tenencia estaba en cabeza del locatario. De tal manera, tiene el ttulo pero le falta el modo, porque no se le ha hecho tradicin del inmueble.Este razonamiento permite que, luego, el locatario impugne la legitimacin para obrar del nuevo propietario, diciendo que no es tal porque le falta la posesin y, como consecuencia, no puede promover demanda de desalojo.- Es legtimo acordar la accin de desalojo no slo al propietario sino al locador, usufructuario, usuario y poseedor, contra todo tenedor cuya obligacin de devolver sea exigible.- El legitimado pasivo es el locatario, pero tambin puede promoverse contra cualquier ocupante, sea el locatario, sublocatario, tenedor precario, intruso o cualquier otro ocupante o tenedor cuya obligacin de restituir o entregar sea exigible.- Se aplican las normas procesales vigentes en cada jurisdiccin. El Cdigo de la Nacin (art. 679) dispone que "la accin de desalojo de inmuebles urbanos y rurales se sustanciar" por el procedimiento del juicio sumario.- Debe acreditarse la extincin del contrato.El desalojo y la extincin del contrato son acumulables, pero slo puede elegirse la va rpida del proceso de desalojo cuando la extincin es por una causa de pleno derecho, y son tales: el cumplimiento del plazo resolutorio, la falta de pago de dos alquileres consecutivos, la subcontratacin cuando est prohibida.5.- Locaciones Urbanas: La Ley 23091. Instrumentacin. Precio. Plazos.Instrumentacin: conforme lo dispone el art. 1 de la Ley 23091 el contrato de locaciones urbanas, como as tambin sus modificaciones y prrrogas, deben formalizarse por escrito.Cuando el contrato no celebrado por escrito haya tenido principio de ejecucin, se considerar como plazo el mnimo fijado en esta ley y el precio y su actualizacin los determinar el juez de acuerdo al valor y prctica de plaza.Precio: en todos los supuestos, los alquileres se establecern en moneda de curso legal al momento de concertarse. Ser nula, sin perjuicio de la validez del contrato, la clusula por la cual se convenga el pago en moneda que no tenga curso legal. En este caso el precio quedar sujeto a la determinacin judicial.El art. 13 de la ley 23.928 (Ley de Convertibilidad) derog implcitamente el art. 1 de la ley 23.091 por lo que la concertacin del precio del alquiler es perfectamente vlida en moneda extranjera (Cm. Nac. Civ., sala D, "R. J. R. SA c/Staffa Morris", J. A. 1995-1V-

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391; sala C, "Plumian c/Gutirrez", L. L. 1993-B-300). Esta posicin es unnime en la doctrina y jurisprudencia actual.Plazos: Para los contratos que se celebren a partir de la vigencia de la presente ley, el plazo mnimo de las locaciones con destino a vivienda, con o sin muebles, ser de dos (2) aos. Dicho plazo mnimo ser de tres (3) aos para los restantes destinos. Los contratos que se celebren por trminos menores sern considerados como formulados por los plazos mnimos precedentemente fijados.Quedan excluidas del plazo mnimo legal para las contrataciones a que se refiere la presente ley: a) Las contrataciones para sedes de embajadas, consulados y organismos internacionales, as como tambin las destinadas a personal diplomtico y consular o perteneciente a dichos organismos internacionales; b) Las locaciones de viviendas con muebles que se arrienden, con fines de turismo, en zonas aptas para ese destino. Cuando el plazo del alquiler supere los seis (6) meses, se presumir que el contrato no es con fines de turismo; c) Las ocupaciones de espacios o lugares destinados a la guarda de animales, vehculos u otros objetos y los garajes y los espacios que formen parte de un inmueble destinado a vivienda u otros fines que hubieran sido locados, por separado a los efectos de la guarda de animales, vehculos u otros objetos; d) Las locaciones de puestos en mercados o ferias; e) Las locaciones en que los Estados nacional o provincial, los municipios o entes autrquicos sean parte como inquilinos.6.- Arrendamiento y Aparceras Rurales: La Ley 13.246 y sus modificatorias.Los arrendamientos rurales constituyen un rea tratada por el Derecho Agrario, de all que Vlez Srsfield no lo incluyera dentro del Cdigo Civil.La legislacin especial permite atender a las necesidades oscilantes de la realidad: luego de la sancin del Cdigo Civil de Vlez, se present la necesidad de regular y se sancion la ley 11.170 de 1921, y dos dcadas despus la ley 11.627; en 1948 se dict la ley 13.246, y luego la ley 22.298, que rige actualmente el rgimen permanente de las locaciones rurales.Los preceptos de esta ley son de orden pblico, irrenunciables sus beneficios e insanablemente nulos y carentes de todo valor cualesquiera clusulas o pactos en contrario o actos realizados en fraude a la misma.Arrendamiento. Principios Generales."Habr arrendamiento rural cuando una de las partes se obligue a conceder el uso y goce de un predio, ubicado fuera de la planta urbana de las ciudades o pueblos, con destino a la explotacin agropecuaria en cualesquiera de sus especializaciones, y la otra a pagar por ese uso y goce un precio en dinero (art. 2, ley 13.246).El contrato debe redactarse por escrito y con derecho a inscribirlo en los registros inmobiliarios.Clusulas Nulas.La ley declara la nulidad de las siguientes clusulas, por abusivas: Las que autoricen toda explotacin irracional del suelo, que origine su erosin, degradacin o agotamiento (art. 8, ley 13.246, modificado por ley 22.298). Si la erosin, degradacin o agotamiento sobreviniese por hechos de fuerza mayor o por culpa o negligencia del arrendatario, cualquiera de las partes podr pedir la rescisin del contrato (art. 8, ley 22.298). Las que obliguen al arrendatario a contratar con persona determinada en todo lo referido a su produccin (art. 17, ley 13.246). Las que adems del precio cierto en dinero o del porcentaje, fijan un adicional a pagar por el arrendatario en caso de que la cotizacin o la cantidad de productos obtenidos excedan de un cierto lmite (art. 42, ley 13.246). Las que obliguen al arrendatario, adems de pagar el precio cierto o porcentaje convenido, a realizar trabajos ajenos a la explotacin del predio arrendado bajo la dependencia del arrendador (art. 42, ley 13.246). La que importe prrroga de jurisdiccin o constitucin de un domicilio especial distinto del real del arrendatario es asimismo nula (art. 17 in fine, ley 13.246).El Precio.89

No es indispensable que el precio se lo fije en una cantidad cierta en efectivo, bastando que sea determinable en dinero.El Plazo.La ley 13.246 establece para los arrendamientos rurales un plazo mnimo de tres aos (art. 4 mod. Por Ley 22.298).La ley 13.246 estableca en favor del arrendatario la tcita reconduccin, pero la Ley 21.452 la elimin estableciendo que, vencido el trmino legal o el trmino pactado, si este ltimo fuera mayor, el arrendatario deber restituir el predio sin derecho a ningn plazo suplementario para el desalojo y entrega libre de ocupantes (art. 20, ley 13.246, modificada por ley 21.452).En cuanto al plazo mximo, la ley 13.246 lo estableci en veinte aos.Cesin y Subarriendo.El contrato de arrendamiento o aparcera no puede ser cedido ni ser objeto de sublocacin salvo conformidad expresa del arrendador (art. 7, ley 22.298). La prohibicin de ceder o subarrendar no impide al arrendatario hacer contratos de pastoreo para el aprovechamiento de los rastrojos (art. 14, decreto reglamentario) porque aunque tcnicamente hay sublocacin, en verdad se trata de contratos accidentales, que no implican una transferencia definitiva de derechos.Obligaciones de las partes.Conforme art. 18 Ley 13.246, son obligaciones del arrendatario y arrendador adems de las establecidas en el Cdigo Civil: Del arrendatario: Dedicar el suelo a la explotacin establecida en el contrato con sujecin a las leyes y reglamentos agrcolas y ganaderos. Mantener el predio libre de plagas y malezas si lo ocup en esas condiciones y contribuir con el cincuenta por ciento de los gastos que demande la lucha contra las mismas, si estas existieran al ser arrendado el campo. Conservar los edificios y dems mejoras del predio, los que deber entregar al retirarse en las mismas condiciones en que los recibiera, salvo los deterioros ocasionados por el uso y la accin del tiempo.Del arrendador: Contribuir con el cincuenta por ciento de los gastos que demande la lucha contra las malezas y plagas si el predio las tuviera al contratar. Cuando el nmero de arrendatarios exceda de veinticinco y no existan escuelas pblicas a menor distancia de diez kilmetros del centro del inmueble, proporcionar a la autoridad escolar el local para el funcionamiento de una escuela que cuente como mnimo un aula para cada treinta alumnos, vivienda adecuada para el maestro e instalacin para el suministro de agua potable.- El incumplimiento de las obligaciones por parte del arrendatario, facultar al arrendador para pedir su ejecucin o la rescisin del contrato, pudiendo reclamar los daos y perjuicios ocasionados.- El incumplimiento de la obligacin de contribucin del arrendatario para la lucha de plagas y malezas, facultar al arrendatario a compensar el crdito por las sumas invertidas con los arrendamientos adeudados, sin perjuicio de la facultad de exigir su pago inmediato.Extincin.- Por expiracin del plazo: vencido el trmino legal o el trmino pactado, si ste ltimo fuera mayor, el arrendatario deber restituir el predio sin derecho a ningn plazo suplementario para el desalojo y entrega libre de ocupantes.- El abandono injustificado de la explotacin por parte del arrendatario y la falta de pago del precio del arrendamiento en cualquiera de los plazos establecidos por el contrato, son causales que dan derecho al arrendador a exigir el desalojo del inmueble.Aparcera: definicin.Segn el artculo 21 de la ley 13.246, "Habr aparcera cuando una de las partes se obligue a entregar a otra, animales o un predio rural con o sin plantaciones, sembrados, animales, enseres o elementos de trabajo, para la explotacin agropecuaria en cualesquiera de sus especializaciones, con el objeto de repartirse los frutos".90

Naturaleza Jurdica.Para muchos se trata de un contrato de sociedad, en el que las partes participan no slo en las ganancias sino tambin en las prdidas.En realidad se trata de un contrato parciario que es una modalidad de contrato asociativo.Diferencias con otros contratos.Hay que distinguir el arrendamiento rural de la aparcera, en los casos en que se pacta el canon locativo en un porcentual de la cosecha.La locacin es un contrato de cambio y no asociativo; por ello, el locatario tiene el uso y goce de la cosa y es libre de hacer la explotacin que desee ya que no es socio del locador; el locador no participa en las prdidas y no aporta otros elementos que no sean el uso y goce de la cosa.La aparcera en cambio, es un contrato parciario, que forma parte de los asociativos, y por ello, si bien el precio es similar al caso anterior porque es un porcentual de la explotacin, se diferencia en que las partes tienen una finalidad comn, y todo lo referente a la explotacin debe decidirse de comn acuerdo; el dador de la aparcera aporta la tierra, como el locador, pero, adems (art. 21, ley 13.246), debe entregar los animales, enseres y elementos de trabajo.Clases.Hay dos modalidades: Una modalidad pecuaria, en la que el aparcero dador entrega animales de su propiedad al cuidado del aparcero tomador, quien puede trabajar en campo cedido por el dador o en el propio. Otra modalidad agrcola en la que el aparcero dador se obliga siempre a entregar la tierra y, adems, contribuye con elementos y enseres de trabajo.-

Efectos.El aparcero dador: Se obliga a dar el uso y goce de las cosas dadas en aparcera. Garantizar por los vicios y defectos. Debe llevar anotaciones de las mquinas, caballos, elementos de trabajo y de cualquier otro bien que aporte cada uno de los contratantes, especificando su estado y valor estimado; as como de la forma en que se distribuyen los frutos (arts. 23, inc. g, ley 13.246 y 40, decreto reglamentario).El aparcero tomador: Se obliga a realizar personalmente la explotacin, y no puede cederla o subcontratarla, sin perjuicio de la contratacin de empleados. Debe dar a la cosa el destino fijado, conservarla, explotarla conforme a lo convenido y a un uso regular. Tiene deberes de informacin, como el de hacer saber al aparcero la fecha de percepcin de los frutos y productos, notificarle toda usurpacin o novedad daosa a su derecho, as como cualquier accin relativa a la propiedad, uso y goce de la cosa.Extincin.Cualquiera de las partes puede pedir la rescisin del contrato y el desalojo y la entrega de las cosas dadas en aparcera si la otra no cumpliere con las obligaciones a su cargo (art. 25).El contrato de aparcera concluye con la muerte, incapacidad o imposibilidad fsica del aparcero tomador (art. 27).Siendo incesible y personal, la muerte del aparcero tomador extingue el contrato (art. 7, ref. por ley 22.298).Mediera: definicin.La mediera es un contrato agrcola de asociacin en el cual un propietario de un terreno rural (llamado concedente) y un agricultor (mediero), se dividen, generalmente en partes iguales, el producto y las utilidades de una finca agrcola. La aparcera agrcola y la mediera pueden distinguirse por las siguientes caractersticas: 91

 En la aparcera, los aportes son proporcionales; en la mediera los aportes de capital y trabajo son equivalentes. En la aparcera, el dador contribuye con los gastos; mientras que en la mediera los aportes para atenderlos tambin son equivalentes. La direccin y administracin, en el primero, corresponde exclusivamente al aparcero tomador; en cambio en la mediera ambos contratantes pueden compartirlas. En la aparcera la distribucin de los frutos, de acuerdo al anterior art. 30, deban ser proporcionales a los aportes, a diferencia de la mediera en el que las utilidades se distribuyen por partes iguales.Sus elementos esenciales pueden sintetizarse en: El dador aporta el capital consistente en el predio rural, y adems, otros elementos, enseres de trabajo, maquinarias, animales de trabajo caballada. El aporte o no de otros elementos diferencia a la mediera de la aparcera tpica, pura, siendo sta el gnero y la primera la especie. El aparcero, tomador o mediero, por su parte, aporta su trabajo y el personal asalariado, para realizar las tareas propias de la explotacin. Ambos estipulan contribuir por partes iguales con los gastos de la explotacin (semillas, combustible, sanidad vegetal, bolsas y gastos de recoleccin de cosecha). Se dividen las partes por mitades los frutos obtenidos o beneficios resultantes de la explotacin. La direccin y administracin de la empresa puede ser compartida.Contrato de Pastaje.A travs del pastaje se vinculan dos partes, una de ellas tenedora de un predio (no importa el ttulo) otorga a la otra el derecho de ingresar animales propios o ajenos para que se alimenten y abreven de las aguas del lugar. A cambio el tenedor del ganado se obliga a abonar un precio cierto en dinero, fijado por lo general, por cabeza alimentada y por tiempo de permanencia que puede ser diario, mensual o, anual.El contrato de pastaje es uno de los que en derecho llamamos contratos innominados, es decir, que no tienen regulacin legal. No obstante ello, es un contrato de amplia difusin en los negocios agrarios.En ocasiones se lo denomina contrato de pensin de animales, esta expresin ayudar a comprender que el tenedor del predio no cede la tenencia del campo, por lo que puede recibir animales de un tercero o de varios, todo depender lo que convencionalmente determinen las partes.En cuanto a las formalidades que debe revestir este tipo de contratos, est excluido de la ley 13.246 de arrendamientos rurales, por ello es posible que el predio est ubicado en zona urbana.Tampoco requiere la forma escrita, pero virtud del Art. 1193 del Cdigo Civil, en caso de conflictos entre las partes, si el contrato supera los Pesos diez mil ($10.000) y fue verbal, la existencia del mismo no puede probarse con testigos.-

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Unidad VIII Locacin de Servicios: Definicin.Segn el art. 1623 del Cd. Civil la locacin de servicios tiene lugar cuando una de las partes se obligare a prestar un servicio, y la otra a pagarle por ese servicio un precio en dinero.Es una definicin que puede aplicarse tanto al contrato de trabajo como a la locacin de obra. Vlez Srsfeld regul la locacin de servicios como contrato que daba origen tanto a obligaciones de medios como de resultado, o servicios u obras indistintamente; lo que pretendi regular es el trabajo autnomo. La base del distingo no es la obra o el servicio sino el carcter autnomo del trabajo.Hay una verdadera insuficiencia del Cdigo Civil en este aspecto. Consecuentemente no hay una regulacin legal para dar cabida a las innumerables cuestiones que se plantean.Para una importante corriente de opinin, el contrato de servicios ha desaparecido frente a la regulacin de la Ley de Contrato de Trabajo, entre ellos Borda.Segn Lorenzetti la nica solucin, acorde con los tiempos actuales, es considerar que el contrato de servicios es autnomo.El sistema adoptado por el Proyecto de Reformas del Cd. Civil de 1998 establece el objeto del contrato con la mayor amplitud posible, definindolo como: la realizacin de una obra material o intelectual, o la provisin de un servicio.Se adopta una seccin primera, de reglas comunes a la locacin de obras y de servicios, la seccin segunda para las obras y la seccin tercera para los servicios.En el art. 1175 dice: "El contrato de obra o de servicios es aquel por el cual una persona, segn el caso el contratista o el prestador de servicios, actuando independientemente, se obliga a favor de otra, llamada comitente, a realizar una obra material o intelectual o a proveer un servicio mediante una retribucin. El contrato es gratuito si las partes as lo

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pactan o cuando por las circunstancias del caso pueda presumirse la intencin de beneficiar".Seguidamente (art. 1176), dice que "las disposiciones de este Captulo se integran con las reglas especificas que resulten aplicables a servicios u obras especialmente regulados".De ello se sigue que: El trabajo dependiente se encuentra regulado en la ley especial de contrato de trabajo 20.744 y sus modificatorias; El trabajo autnomo, comprendiendo los servicios en general se encuentra regulado por las disposiciones comunes de la seccin primera; Los servicios profesionales estn reglados por la seccin primera, y por la legislacin especial que les resulte aplicable; La locacin de obra material se encuentra regulada en la seccin segunda. Esta seccin regula en forma principal las obras entre empresas, porque en cuanto se hacen a los particulares con destino al consumo final, se aplica la ley 24.240 y subsidiariamente las disposiciones generales; La locacin de obra intelectual se rige por la ley especia 11.723, y subsidiariamente por las disposiciones comunes; Los contratos de obra y servicios destinados al consumidor se regulan por la ley 24.240.Distingos con la locacin de obra y el contrato de trabajo.En la relacin entre el prestador del servicio y quien lo paga, hay un vnculo de colaboracin en base a actos materiales, que puede ser dependiente o autnomo.Para algunos autores que el verdadero criterio distintivo entre figuras de la locacin radica en el hecho de que el locador de obra promete un resultado, mientras que el trabajador slo empea su fuerza de trabajo, es decir, asume una obligacin de medios. El trabajo dependiente: se trata de un vnculo de colaboracin mediante el cual el empleador requiere del trabajador la prestacin de una actividad en forma onerosa, sin garanta de resultados, sin asuncin de riesgos, bajo la direccin jurdica del titular del inters. La calificacin como contrato de trabajo surge cuando hay subordinacin jurdica, econmica, tcnica y asuncin de riesgos por parte del empleador. El contrato est regulado en la ley laboral industrial (20.744) y agraria (ley 22.248). El servicio autnomo: se trata de un vnculo de colaboracin mediante el cual el titular del inters requiere del prestador una actividad en forma onerosa, sin garanta de resultados, pero, a diferencia del caso anterior, los riesgos son a cargo del prestador y no hay dependencia jurdica, econmica ni tcnica. Se trata de servicios contratados entre particulares, en los que se pone una competencia especfica a disposicin de otro para satisfacer su inters. El contrato de obra: se trata de un vnculo de colaboracin mediante el cual el titular del inters requiere del prestador una obra en forma onerosa. En la locacin de servicios se contrata a la persona en cuanto productora de utilidad; en la locacin de obra se contrata a la utilidad producida por la actividad de esa persona. La obra es un trabajo determinado, una utilidad abstracta que debe ser susceptible de reproduccin y entrega, porque el locador de obra no se obliga solamente a hacer, sino a entregar la obra. Lo que interesa para calificar a la obra es la posibilidad de reproducirla con independencia de su autor. El servicio, por el contrario, es intangible, desaparece al primer consumo, y es necesario que concurra el autor para hacerlo nuevamente. El precio de la locacin est relacionado con la entidad de la obra, sin atencin a la duracin del trabajo. En cambio, en la locacin de servicios, el precio se paga en relacin al tiempo de duracin del trabajo". El servicio autnomo a los consumidores: en los servicios que se dan al consumidor, el protegido es el receptor y no el prestador como en el Derecho del Trabajo, porque el consumidor es el contratante dbil en este mbito. No hay una distincin relevante entre obra y servicio, ni entre obligaciones de medios y resultados. La calificacin se produce cuando se encuentran reunidos los elementos previstos en los artculos 1 y 2 de la ley 24.240.Obligaciones de las partes (arts. 627 al 631).-

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 Si el hecho resultare imposible sin culpa del deudor, la obligacin queda extinguida para ambas partes, y el deudor debe volver al acreedor lo que por razn de ella hubiere recibido. Si la imposibilidad fuere por culpa del deudor, estar ste obligado a satisfacer al acreedor los perjuicios e intereses. Si el deudor no quisiere o no pudiere ejecutar el hecho, el acreedor puede exigirle la ejecucin forzada, a no ser que fuese necesaria violencia contra la persona del deudor. En este ltimo caso, el acreedor podr pedir perjuicios e intereses. Si el hecho pudiere ser ejecutado por otro, el acreedor podr ser autorizado a ejecutarlo por cuenta del deudor, por s o por un tercero, o solicitar los perjuicios e intereses por la inejecucin de la obligacin. El deudor no puede exonerarse del cumplimiento de la obligacin, ofreciendo satisfacer los perjuicios e intereses.El contrato de servicio de los profesionales.Calificacin del contrato que celebra el cliente con el profesional: Teora del Mandato: distinguindose el perodo del derecho romano en el cual era considerado gratuito, pasando luego al de la representacin, finalizando con la idea de la confianza como elemento an ms importante que la capacidad tcnica del profesional. Teora de la Locacin de Servicios: los servicios prestados por una persona que ejerce este tipo de profesiones, cuando lo hace en forma particular, quedan regidos por las reglas generales de la locacin de servicios. Teora de la Locacin de Obra: el opus de la contratacin no estara configurado por un objeto material sino por la prestacin de trabajo no subordinada, aplicada a la obtencin de un fin o resultado no econmico en favor de otro. Teora del Contrato Atpico: la singularidad de la relacin profesional impide encuadrarla dentro de alguna de las figuras tpicas, por lo que se tratara de un contrato innominado o atpico. Se dice que la falta de dependencia obsta a la locacin de servicios, que toda regulacin completa es inaplicable, que no es esencialmente oneroso, que es esencialmente revocable por parte del paciente. Teora del Contrato Multiforme: La mayora de la doctrina especializada en la materia sostiene que dada la heterogeneidad de relaciones que emergen de la prestacin de salud, no puede pensarse en una sola figura jurdica que sea omnicomprensiva. Por el contrario, deber estarse a cada situacin concreta para, luego de un detenido estudio de sus aspectos esenciales, determinar qu tipo de figura
jurdica la aprehende.-

Teora del Contrato Profesional: en el proyecto elaborado por la Comisin del Poder Ejecutivo Nacional, decreto 468/92, se regula el contrato de servicios profesionales, que debe ser celebrado por las personas que renan la calidad de profesional (art. 1214) y las prestaciones deben ser ejecutadas "personalmente" (art. 1217), de lo que se deduce que el Proyecto del Poder Ejecutivo se refiere a las personas fsicas. El ejercicio de la actividad profesional no impide la utilizacin de sustitutos y colaboradores (art. 1217). De tal manera, se busca una solucin tipificando legalmente un nuevo contrato profesional.-

Caracteres: Consensual Bilateral Conmutativo Se presume oneroso, pero puede ser pactado gratuitamente. No formal - En el contrato que celebra el profesional con su cliente hay un elemento fiduciario.En los contratos en los que existe una confianza especial, hay normalmente obligaciones intuitu personae, pero es un concepto ms amplio, que incluye la posibilidad de transmisibilidad obligacional. As, en el caso del contrato mdico-paciente, este ltimo puede contratar con una clnica, o con un grupo de mdicos, o con un mdico que lo deriva hacia otro, y sigue existiendo confianza, aunque se pierda o se atene el carcter intuitu personae de la obligacin.-

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Por efecto de esta regla se requiere que cuando uno contrate, se asegure de la identidad del otro contratante, y si hay error, es esencial (art. 925, Cd. Civ.), anulndose el acto. Si en cambio uno se equivoca sobre las cualidades del sujeto, no hay nulidad. Ello se justifica porque, normalmente, las condiciones personales especiales no son relevantes para la ejecucin de la prestacin debida.Sujetos: Profesional: Para la concepcin amplia, es todo aquel que practica su actividad de un modo habitual, adquiriendo el carcter de experto en el tema, mientras que para otra ms restrictiva slo es profesional quien tiene titulo habilitante.La doctrina se ha inclinado a considerar que hay profesionalidad cuando, para desarrollar la actividad, se necesita una habilitacin previa y hay, adems, una reglamentacin sobre el modo de ejercicio.La necesidad o problema que se intenta resolver con ello es que en algunas actividades hay implicados bienes pblicos o de inters general, como la salud, la administracin de justicia o la educacin.De conformidad con lo expuesto, es profesional: Quien rene la condicin de experto en un rea: el profesional es un experto en un rea especfica del conocimiento que ofrece esa calidad en el mercado. Quien posee autonoma tcnica: este requisito es consecuencia de la condicin de experto. Quien posee un conocimiento especfico debe tener libertad para aplicarlo, puesto que sa es su habilidad y por ello se lo contrata. Para cuyo ejercicio se requiere calificacin especial: esta calificacin se relaciona con la habilitacin, pero no con otras reglamentaciones y la colegiacin, que son posibilidades no esenciales. Presuncin de onerosidad: la prestacin puede hacerse en forma onerosa o gratuita, y ello es irrelevante para la categora de profesional. No obstante, es cierto que son prestaciones que se presumen onerosas.De conformidad con ello quedan incluidas como profesiones: Las que requieren un ttulo de grado universitario: abogados, contadores, mdicos, escribanos, etctera; Las que tienen un ttulo intermedio: martilleros, tcnicos en computacin, traductores, dibujantes, periodistas, etctera; Las que precisan de una inscripcin especial: periodistas, banqueros, corredores de bolsa, agentes de viajes, etctera.Obligaciones: El profesional tiene discrecionalidad tcnica, por ello puede elegir los medios a utilizar conforme a la ciencia y conocimientos que pone en juego en cada prestacin. La obligacin puede ser contratada intuitu personae, atendiendo a las condiciones personales insustituibles del profesional. La obligacin del profesional es de hacer, y debe cumplir conforme a lo pactado, al Standard aplicable a la profesin o al estado de la tcnica. Ejecutar el contrato conforme a las previsiones contractuales y a los conocimientos razonablemente requeridos al tiempo de su realizacin por el arte, la ciencia y la tcnica correspondientes a la actividad desarrollada. Proveer al comitente la informacin esencial relativa a la labor comprometida. Proveer los materiales adecuados que ordinariamente son necesarios para la ejecucin de la obra o del servicio, salvo que algo distinto se haya pactado o resulte de los usos. Usar diligentemente los materiales provistos por el comitente e informarle inmediatamente en caso de que esos materiales sean impropios o tengan vicios que el contratista o prestador debiese conocer. Ejecutar la obra o el servicio en el tiempo convenido o, en su defecto, en el que razonablemente corresponda segn su ndole.Prueba: rige el principio de amplitud probatoria con la limitacin impuesta por el art. 1193 del Cd. Civil, que est referida a la existencia del contrato pero no a la efectiva prestacin del servicio. La prestacin del servicio es un hecho que puede ser demostrado por cualquier medio, incluyendo testimoniales, confesin, presunciones.-

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Los servicios en la relacin de consumo: estructura de la relacin, efectos, responsabilidad.Generalmente son un desprendimiento de la "actividad familiar": preparacin de comidas, limpieza y lavandera, mantenimiento de automviles, belleza, cine, esparcimiento, educacin y perfeccionamiento en diversas actividades, seguridad habitacional, transporte, turismo, hotelera, todos los servicios mdicos. Tambin se incluyen en este rubro a los servicios pblicos destinados al consumo final.En las leyes de proteccin al consumidor, habitualmente no se distingue entre medios y resultados, obras y servicios, englobndose todos en un mismo concepto prestacional.En los servicios que se dan al consumidor la situacin es inversa. El protegido es el receptor y no el prestador como en el Derecho del Trabajo, porque el primero es el contratante dbil.El problema que intenta resolver el legislador es la regulacin de una competencia adecuada en el mercado que garantice un acceso continuo a bienes que se consideran importantes, y la proteccin de la vida y salud del consumidor. Por esta razn es una normativa que pone la atencin en el receptor del servicio y no en el prestador.Al mantener su atencin en el receptor el legislador no se interesa mucho por las discriminaciones en las obligaciones del prestador; slo le interesa su responsabilidad. Por ello se advierte cierta simplificacin en las leyes de proteccin del consumidor, que hablan genricamente de proveedor profesional de servicios.La ley 24.240 excluye expresamente a los profesionales liberales de la normativa protectora (art. 2), lo que ha merecido la crtica de la doctrina. Esta norma se refiere a los profesionales como personas fsicas y en tanto tengan ttulo universitario y matrcula otorgada para su ejercicio.Por lo tanto escapan a la excepcin y celebran contratos de consumo las personas jurdicas. De tal modo, las instituciones sanatoriales, empresas de medicina prepaga, obras sociales que contraten directamente con los consumidores, quedan incluidas dentro de la normativa protectoria.Finalmente, los profesionales, en cuanto hagan publicidad, tambin quedan atrapados en la ley 24.240 (art. 2 cit.).-

2.- Leasing: la Ley 25.248. Concepto.Quien desea un bien puede comprarlo o alquilarlo. La compraventa no es adecuada para cosas que tienen una rpida caducidad tecnolgica, o cuyo uso vaya a ser temporario, o que se adquieran para probarlas.- La locacin tiene ventajas porque no hay incremento de activo, ni una inversin inicial de dinero; pero hay un gasto por el pago de la renta, que se esfuma si luego no se compra el bien.Lo ms conveniente es entonces alquilarlo, reservndose el derecho a comprarlo, si se lo desea. El Proyecto de 1998 y la Ley 25.428 en au artculo 1 lo definen de la siguiente manera: "En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opcin de compra por un precio".El leasing tuvo su gran desarrollo en el campo de las garantas, porque permite al acreedor seguir siendo propietario y prevalerse de esa posicin, lo cual es de gran utilidad cuando se trata de la venta a crdito de cosas muebles.En el leasing confluyen todas estas perspectivas: a) La de pagar un precio por el uso de una cosa; b) la de adquirirla en un tiempo futuro, y c) la de tomar un crdito con garanta sobre esa cosa.Responde a cuatro tipos contractuales: a) La locacin, por la transmisin del uso y goce de una cosa a ttulo de tenencia; b) la compraventa, por la transferencia del dominio; c) la del mutuo dinerario, por el financiamiento implicado en la operacin, y d) la de un contrato de garanta.De all que esta operacin, compleja, sea atpica o sometida a una regulacin especial.-

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Subtipos: "Leasing" financiero Es un contrato celebrado por el dador, que debe ser una entidad financiera o una sociedad con el objeto de celebrar estos contratos, con la finalidad de dar financiamiento a su cliente, denominado tomador, mediante el cual el dador adquiere un bien por indicacin del tomador, entregndole la tenencia con la finalidad de uso por un precio en dinero, durante un plazo, otorgando una opcin de compra, previo pago del valor residual.Es caracterstica de esta modalidad una configuracin tripartita: hay un negocio de compraventa o suministro, celebrado por el fabricante o comerciante con la entidad financiera, sobre un bien indicado por el tomador, y luego hay un leasing entre la entidad financiera y el tomador. No hay un contrato nico, ni se puede decir que el leasing tenga tres partes, sino un contrato conexo que autoriza una accin directa."Leasing" operativo El leasing operativo es un contrato mediante el cual un sujeto que es titular del bien (propietario o fabricante) o tiene legitimacin para darlo en leasing (importador, vendedor), entrega la tenencia para el uso al tomador, con opcin de compra.A diferencia del financiero, estamos en presencia de un contrato que no tiene una finalidad financiera prevalente, sino de cambio: el titular desea locar-vender el bien y el adquirente usar-comprarlo.Su mbito de aplicacin ms frecuente comprende: a) Los bienes de capital para las industrias: equipos, maquinarias, computadoras, aviones, automviles; b) la construccin inmobiliaria, y c) los bienes de consumo: computadoras, automviles.As, en la ley 25.248 el leasing operativo es aquel en que se transfiere la tenencia de un bien cierto elegido por el tomador o que pertenezca al dador con anterioridad, contra el pago de un canon y le confiere una opcin de compra por un precio. Se contempla la situacin en que el tomador le da indicaciones al dador, que puede ser un vendedor que lo compra a un distribuidor, o bien que ya le pertenezca al dador, porque es el fabricante, propietario, importador, constructor o vendedor.La caracterstica ms relevante de este tipo de contratos es que se responde por las obligaciones de entrega y se da una garanta por vicios, sin posibilidad de eximicin.-

Modalidades: "Leasing" inmobiliario Es un vinculo con las siguientes caractersticas: la sociedad de leasing adquiere un bien inmueble por indicacin de la empresa tomadora, y le otorga el uso y goce contra el pago de un canon, con opcin de compra luego de pagados una cantidad determinada de perodos.El leasing inmobiliario no es un subtipo, sino una modalidad caracterizada por el objeto: un bien inmueble.Esta modalidad exclusivamente financiera comprende: el inmueble ya construido, o el inmueble a construir."Leasing" mobiliario El leasing mobiliario es una modalidad y no un subtipo, ya que no tiene elementos de calificacin especficos, sino que se caracteriza nicamente por el objeto. Puede ser financiero u operativo."Leasing" de retro o "lase back" Esta es una figura no muy difundida en las costumbres argentinas, es una de las modalidades del leasing, aquella en la que el dador adquiere la cosa al tomador, ya sea en el mismo contrato de leasing o con anterioridad.La operacin econmica consiste en lo siguiente: el industrial no necesita renovar sus maquinarias, porque ya las tiene en su patrimonio, pero precisa fondos para su actividad; conviene entonces con un banco una operacin mediante la cual enajena a la entidad financiera el bien, y sta se lo alquila. De este modo, el industrial recibe un prstamo, bajo la forma de precio, y no pierde el uso del bien, ya que lo tiene en locacin. Una vez que devuelve el prstamo dinerario, bajo la forma de alquileres, ejerce la opcin de compra y 98

recupera la cosa. El industrial obtiene el prstamo, porque al vender le ingresa el dinero y no pierde el uso de la cosa, porque la tiene en locacin.Elementos Especficos: objeto, precio, plazo y opcin.Objeto: resultan de aplicacin las normas generales relativas al objeto de los contratos, especialmente en cuanto a la licitud, posibilidad, determinabilidad, patrimonialidad.Tambin son aplicables las reglas sobre el objeto del contrato de locacin y de compraventa, en cuanto se correspondan con la finalidad de este contrato.Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing.Debe ser un bien cierto y determinado, con lo que se establece el requisito necesario para su individualizacin registral.Precio: El precio es un "canon" que se integra con el valor econmico del uso (alquiler de la locacin), el correspondiente a la amortizacin del valor de propiedad (precio de la compraventa) y el costo financiero (inters del mutuo), adems de los costos administrativos y de gestin.Se estima necesario que en el momento del ejercicio de la opcin de compra, exista el pago de un "precio", que representa el valor residual de la cosa.El monto y la periodicidad de cada canon se determinan convencionalmente (art. 3 Ley 25.248).Plazo: siendo un vnculo de duracin, el transcurso del tiempo es un elemento esencial de este contrato, ya que el propsito prctico perseguido por las partes no se logra sino a travs de la dimensin temporal.En el leasing inmobiliario, el tiempo es prolongado porque el perodo de amortizacin es extenso, y ello justifica que no se apliquen los plazos mximos de la locacin. La ley tambin considera inaplicables los plazos mnimos, aunque hay algunas legislaciones que s los establecen.Al vencimiento del plazo el usuario tiene una opcin triple: Dar por extinguido el vnculo y restituir la cosa; Renovar el contrato y sustituir la cosa que constituye su objeto por otra; Adquirir el bien pagando el valor residual fijado.Opcin: La opcin de compra es una facultad irrenunciable, porque es un elemento tpico del contrato. Si no est pactada, no es un contrato de leasing, sino de locacin de cosas.La opcin de compra puede ejercerse por el tomador una vez que haya pagado tres cuartas (3/4) partes del canon total estipulado, o antes si as lo convinieran las partes (art. 14).Puede pactarse que sea ejercida en un plazo menor, pero no mayor; si se transgrediera ese lmite sera una clusula nula.Situacin jurdica hasta el ejercicio de la opcin El lapso que transcurre entre la celebracin del contrato y el ejercicio de la opcin de compra se regula por las normas que surgen de la autonoma privada, por las especficas del leasing y por las del contrato de locacin de cosas en cuanto sea compatible con su naturaleza y finalidad.Como consecuencia de la celebracin, el dador entrega la cosa al tomador para su uso y goce, reconociendo en otro la propiedad, es decir, da la tenencia. Por ello, el tomador del leasing no tiene la posesin y est en una situacin jurdica de inferioridad con relacin al comprador por boleto de compraventa.Como tenedor legtimo, tiene las acciones para repeler la turbacin arbitraria y ser mantenido en la tenencia (art. 2469, Cd. Civ.), y como tiene la cosa en inters propio, tambin es legitimado activo de la accin de despojo para exigir el reintegro de la cosa (art. 2490, Cd. Civ.).Como titular de un derecho personal de uso fundado en la locacin, el tomador puede oponer el contrato frente a la venta de la cosa.Situacin jurdica con posterioridad al ejercicio de la opcin Con posterioridad al ejercicio de la opcin, el tomador acepta la oferta de compraventa, y se produce una transformacin del ttulo por el cual detenta la cosa: de locatario pasa a ser adquirente.Para que ello suceda es necesario que se produzca el pago de la suma convenida, y el cumplimiento de la forma en lo que hace al ttulo; la posesin en lo referente al modo y la inscripcin registral para su oponibilidad a terceros.-

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Con referencia a la posesin, cabe sealar que, como el tomador es titular de la tenencia, no es necesaria una tradicin, ya que al cambiar el ttulo, la misma se transforma en posesin (art. 2387, Cd. Civ.).La opcin de renovacin Las partes pueden pactar que el tomador opte por renovar el contrato, sustituyndose las cosas que constituyen su objeto por otras cosas en las condiciones que ellos pacten.Su uso es muy frecuente cuando se trata de cosas que presentan caducidad tecnolgica, como automviles, computadoras, equipamiento industrial.La opcin de prrroga del plazo El contrato puede prever su prrroga a opcin del tomador y las condiciones de su ejercicio (art. 15).Es una clusula lcita siempre que no signifique desplazar la opcin de compra que es un elemento esencial.Caracteres. Tpico en la legislacin argentina Consensual Bilateral, Oneroso Conmutativo Formal De tracto sucesivo o ejecucin continuada, Intuitu personae Solamente puede ser calificado como de consumo el leasing financiero cuando tenga por objeto cosas muebles. Puede ser celebrado mediante clusulas generales y tambin por adhesin.Presupuestos: sujetos y capacidad.Sujetos: En el leasing financiero, debe ser realizado por bancos comerciales y compaas financieras (ley 21.526).En el leasing operativo pueden ser dadores el fabricante, el importador, el vendedor o el constructor.El dador puede ser propietario o no de la cosa. En este segundo caso puede tener legitimacin para contratar sobre ella, dndola en leasing.El propietario puede haber llegado a ser tal porque: Compr o fabric, o import los bienes para darlos en leasing. En este caso los bienes ingresaron en su patrimonio y a posteriori son dados en leasing: por lo tanto el dador asume una obligacin de entrega, propia del locador y luego del vendedor, y no puede liberarse de las garantas por vicios; Sigue instrucciones del tomador en cuanto a la persona a quien comprrselo o al tipo de bien, o porque lo compr el tomador y le cedi el contrato de compraventa al dador. En estos casos el dador del leasing sigue instrucciones del tomador y por lo tanto debe ser tratado, a esos efectos, como un mandatario. Como adquiere a nombre del tomador, ste tiene accin directa contra el tercero, como corresponde a todo mandante. Asimismo, el dador puede liberarse convencionalmente de las responsabilidades de entrega y de las garantas de eviccin y vicios redhibitorios.Capacidad: en atencin a la aplicacin subsidiaria de las normas de la locacin y compraventa, se requiere la capacidad exigida para estos contratos. Como la opcin de compra es un elemento esencial de este instituto, se ha sealado que es necesaria la capacidad para disponer a los fines de celebrarlo.Forma y prueba.Forma: el art. 8 dispone que el leasing debe instrumentarse en escritura pblica si tiene como objetos inmuebles, buques o aeronaves. En los dems casos puede celebrarse por instrumento pblico o privado. A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato debe inscribirse en el registro que corresponda segn la naturaleza de la cosa que constituye su objeto.Si se trata de cosas muebles no registrables o software, deben inscribirse en el Registro de Crditos Prendarios del lugar donde se encuentren las cosas o, en su caso, donde la cosa o 100

software se deba poner a disposicin del tomador. En el caso de inmuebles la inscripcin se mantiene por el plazo de veinte (20) aos; en los dems bienes se mantiene por diez (10) aos. En ambos casos puede renovarse antes de su vencimiento, por rogatoria del dador u orden judicial.Prueba: la doctrina ha interpretado que la forma escrita es ad probationem, y por lo tanto debe probarse por escrito, entre las partes, requirindose su inscripcin para los terceros y la forma dispuesta por el art. 8.Efectos entre las partes.El dador, obligaciones: Se obliga a ceder el uso de la cosa con carcter tenencial. Para ello debe entregarla si es propietario, o bien adquirirla siguiendo las instrucciones del tomador, segn los casos. Esta obligacin se rige subsidiariamente por las normas de la locacin, lo que importa la entrega de la cosa con sus accesorios, asegurando el uso pacfico de la misma, aplicndose tambin el rgimen de mejoras y riesgos. Si se ejerce la opcin, el dador se obliga como el vendedor, por lo que debe dar la posesin y transmitir el dominio. En cuanto a la posesin, debe sealarse que el tomador ejerce la tenencia, por lo que la tradicin no ser necesaria. Si se opta por la sustitucin por otra cosa, se, obliga a entregarla conforme a las reglas de la locacin. Las garantas por vicios y eviccin corresponden a quien es propietario de la cosa y la da en locacin o la vende. Esta regla general hace que en el leasing debamos distinguir la posicin del dador: si es financiero el dador compra el bien por indicacin del tomador y no debe responder; en cambio, si es operativo y es el fabricante o propietario que da la cosa en leasing, debe ser responsable. En el leasing en general el dador puede liberarse convencionalmente respecto de la garanta, con excepcin del leasing operativo.Deberes secundarios de conducta: como deberes de colaboracin, el dador debe: Entregar los ttulos que aseguren el goce pacfico de la cosa; Inscribir el contrato; Otorgar la opcin de compra asegurando el cumplimiento de la finalidad del contrato de buena fe; Recibir la cosa en caso de no hacerse uso de la opcin de compra.El tomador, obligaciones Pago del canon: se trata de dar una suma de dinero, sujeta al rgimen general aplicable a esta tipologa. La mora es generalmente automtica, ya que se fijan plazos expresos. Uso regular: el tomador del leasing es titular de la tenencia para el uso y goce del bien y debe hacer un uso regular de ese derecho, conforme se exige al locatario y al estndar de la buena fe y el ejercicio no abusivo de los derechos; el tomador puede usar y gozar del bien objeto del leasing conforme a su destino. La tenencia y la posicin de arrendatario habilita a la cesin y subcontratacin, salvo que est prohibida. Como titular de la tenencia, que importa reconocer en otro la propiedad, no tiene legitimacin para vender, ni para gravar el bien, si lo hace es responsable por los daos causados frente al dador; este ltimo tiene accin reivindicatoria contra el tercero pidiendo directamente el secuestro de la cosa. Como consecuencia de la obligacin de uso regular, y de que el leasing es una garanta, el tomador no puede trasladar los bienes, porque los pondra en peligro y los sustraera del control del dador. Slo puede trasladarlos con conformidad expresa del dador, otorgada en el contrato o por acto escrito posterior, y despus de haberse inscripto el traslado y la conformidad del dador en los registros correspondientes. Si no ejerce la opcin, debe restituir la cosa en el tiempo oportuno, aplicndose las normas de la obligacin de restituir propia de la locacin. Debe ejercer la opcin de compra en el plazo pactado, pagar el valor residual en tiempo oportuno y cumplir con los recaudos legales para la transmisin.Deberes secundarios de conducta Durante el uso de la cosa tiene los deberes del locatario.Efectos frente a terceros.101

A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato debe inscribirse en el registro que corresponda a las cosas que constituyen su objeto. Oponibilidad desde la entrega de la cosa: si el contrato se inscribe dentro de los cinco das hbiles de celebrado, hay un efecto retroactivo de la oponibilidad, puesto que comienza a contarse a partir de la entrega; Oponibilidad desde la inscripcin: luego de transcurridos los cinco das hbiles mencionados en el punto anterior, la oponibilidad comienza desde que el contrato se presente para su registracin. En el caso de inmuebles, la inscripcin se mantiene por el plazo de veinte (20) aos; En los dems bienes se mantiene por diez (10) aos; En ambos casos puede renovarse antes de su vencimiento, por rogatoria del dador u orden judicial.Acreedores: el contrato debidamente inscripto es oponible a los acreedores de las partes, quienes slo podrn ejercer las facultades que les sean propias, con el lmite de que no obstaculicen el cumplimiento de la finalidad del contrato. Los acreedores del tomador pueden subrogarse en los derechos de ste para ejercer la opcin de compra.En caso de concurso o quiebra del dador, el contrato contina por el plazo convenido, pudiendo el tomador ejercer la opcin de compra en el tiempo previsto.En caso de quiebra del tomador, dentro de los sesenta (60) das de decretada, el sndico puede optar entre continuar el contrato en las condiciones pactadas o resolverlo.Responsabilidad por daos: la cosa objeto del leasing puede ocasionar daos a terceros, quienes tienen una accin resarcitoria de fuente extracontractual, basada en la responsabilidad objetiva del propietario y del guardin de las cosas (art. 1113 Cd. Civil).Extincin.En el perodo de uso y goce, antes del ejercicio de la opcin de compra, el contrato puede extinguirse por las causas contempladas en el rgimen de la locacin en cuanto resulten compatibles con este contrato. Cumplimiento del plazo resolutorio si no se ejerce la opcin de compra, ni se opta por sustituir la cosa. Por acuerdo de partes. Prdida de la cosa. Imposibilidad de usarla para el destino especialmente previsto. Incumplimiento de las obligaciones a cargo de alguna de las partes.En el leasing inmobiliario se lo rodea de ciertas garantas a fin de evitar abusos: Si el tomador ha pagado menos del 25% de los perodos: en este caso, el dador puede demandar el desalojo, corrindose vista por cinco das al tomador, quien podr probar el pago o pagar la deuda con intereses moratorios, paralizando el trmite por una nica vez. Caso contrario procede el lanzamiento, sin ms trmite. Si el tomador ha pagado ms del 25% pero menos del 75%: debe producirse la interpelacin para el pago por sesenta das corridos con ms sus intereses; si transcurrido el plazo no hay cumplimiento, se interpone demanda, con traslado por cinco das para que el tomador pueda demostrar el pago o pagar, por nica vez. Cumplido el procedimiento se dicta sentencia de desalojo. Si el tomador ha pagado ms del 75%: debe mediar intimacin de pago por un plazo de gracia de 90 das. Vencido el plazo se promueve la demanda, con traslado por cinco das a fin de probar el pago, pagar la deuda o ejercer la opcin, luego de lo cual procede el lanzamiento.Cuando el objeto de leasing fuere una cosa mueble, ante la mora del tomador en el pago del canon, el dador puede: Obtener el inmediato secuestro del bien, con la sola presentacin del contrato inscripto, y demostrando haber interpelado al tomador otorgndole un plazo no menor de cinco (5) das para la regularizacin, y/o; Accionar por va ejecutiva por el cobro del canon no pagado, incluyendo la totalidad del canon pendiente; si as se hubiere convenido, con la sola presentacin del contrato inscripto y sus accesorios. En este caso slo procede el secuestro cuando ha vencido el plazo ordinario del leasing sin haberse pagado el canon ntegro y el precio de la opcin de compra, o cuando se demuestre sumariamente el peligro en la conservacin del bien, debiendo el dador otorgar caucin suficiente.3.- Contrato de Franquicia. Evolucin.102

Es un acto jurdico bilateral celebrado entre sujetos autnomos; mediante el cual se autoriza al tomador a ofrecer a terceros productos o servicios de propiedad o controlados por el dador, con exclusividad en una zona determinada (finalidad distributiva); a travs de la reventa de un producto terminado o la elaboracin del mismo (actos distributivos); permitindose la utilizacin de la marca, signos distintivos, procedimientos reproducibles, existiendo un suministro continuo de bienes estandarizados, y asistencia tcnica; sometindose el tomador al control del dador y cediendo derecho a la planificacin; producindose un grado de integracin tal que identifica a ambas partes frente a los terceros; contra una inversin sustancial y el pago de un precio, y con una finalidad de colaboracin duradera.De tal modo, advertimos que la franquicia no es un mero contrato de cambio, sino de colaboracin basada en la duracin temporal de la misma.La finalidad especfica es distribuir un tipo de bienes que llevan una marca, un signo, o un procedimiento de elaboracin, que los hace caractersticos. Por ello, se distribuye el bien acompaado de todos esos elementos. Para que esto ocurra, el dador cede un procedimiento exitoso, una marca, imagen, autorizando al tomador a actuar como si fuera l mismo.El acto distributivo no es la mera reventa, sino la prestacin del servicio o la elaboracin del producto, que son tareas que tradicionalmente correspondan al distribuidor. El tomador, por su parte, cede su derecho a planificar un negocio, puesto que el dador toma las decisiones principales en materia de planificacin estratgica y tctica del negocio.Es lgico que quien deja que otro acte como si fuera l mismo pretenda un fuerte control sobre la actividad del autorizado: de all que la franquicia presenta un manual operativo muy detallado sobre la conducta a seguir y un control muy fuerte sobre toda la actividad del tomador.El tomador, por su parte, hace una inversin sustancial como un empresario que desarrolla un negocio propio, pero la marca, la imagen, la planificacin permanecen bajo el control del dador. De all que sea lgico que pretenda un vnculo de larga duracin que amortice el riesgo y un reparto equitativo de las ganancias.El sistema de franquicias es una red de contratos celebrados entre varios sujetos con el otorgante de la franquicia, con finalidad distributiva, y con la caracterstica de una identificacin con el franquiciante.Los sujetos son autnomos, lo que lo diferencia con una gran empresa de distribucin que utilice dependientes.-

Especies.Segn la injerencia: el derecho a la planificacin del negocio: en las franquicias de "primera generacin" se vincula a "un comerciante, con nombre y personalidad propia, que renuncia a su independencia econmica para ligarse a uno o ms productores en la comercializacin de productos simples y estandarizados (gasolina, automviles, refrescos, etc.), que el franquiciador produce y los franquiciados comercializan de manera uniforme".Las de "segunda generacin" aparecen tras la Segunda Guerra Mundial, y bajo la influencia del marketing, y se basan en la subordinacin a la poltica comercial del franquiciado a un plan, diseado por el franquiciador. En estos casos hay un formato del negocio unificado que se convierte en un objetivo ligado al xito competitivo del conjunto, actuando la red como una empresa nica.Las franquicias de "tercera generacin" aparecen en los aos setenta y tienen una caracterstica ms descentralizada y asociativa, donde el tomador recupera mayor autonoma de decisin. Ello se debe a los costos de una planificacin centralizada, a la mayor eficiencia que muestra la descentralizacin en todos los campos, y a las normas jurdicas que ponen lmites a las redes de integracin vertical.Segn el objeto: productos y servicios: en la mayora de las franquicias actuales se trata de un acto complejo que involucra tanto productos como servicios. En relacin a los servicios, surge un problema con la admisibilidad de servicios profesionales y de actividades intuitu personae. Si se trata de actividades indelegables, en realidad no se puede dar una franquicia, puesto que sta supone justamente la reproduccin por otro de un conocimiento prctico. Si en cambio son actos reproducibles y delegables, hay franquicia.103

Segn los actos del tomador: el franquiciante-fabricante: dentro del contrato de franquicia pueden distinguirse situaciones en que existe una finalidad distributiva en la cual la funcin del franquiciante es el traspaso de bienes desde el fabricante hasta el consumidor. En estos supuestos, toma el producto o servicios terminados y lo hace llegar al consumidor final. Se trata de actos distributivos de reventa que causan obligaciones de dar. El contrato de franquicia de fabricacin o de produccin es aquel en que el franquiciado fabrica l mismo, segn las indicaciones del franquiciador, productos que vende bajo la marca de ste. En estos supuestos, el tomador compromete obligaciones de dar y de hacer, transformndose en un "fabricante".Partes.Los sujetos del contrato son el dador o franquiciante, que es la empresa titular de una marca, del know-how, y el tomador o franquiciado, que es quien realiza la inversin inicial y paga el canon peridico para poder desarrollar el negocio exitoso.Extincin.A la extincin del contrato de franquicia se aplican las siguientes reglas: a) Salvo pacto en contrario, el contrato de franquicia se extingue por la muerte o incapacidad, disolucin o quiebra de cualquiera de las partes.b) El contrato no puede ser rescindido sin justa causa dentro del plazo.c) Los contratos con un plazo menor a cuatro (4) aos, que se justifique por razones especiales, quedan extinguidos de pleno derecho al vencimiento del plazo.d) La parte que desee concluir el contrato a la expiracin del plazo original o de cualquiera de sus prrrogas, debe preavisar a la otra con una anticipacin no menor a un (1) mes por cada ao de duracin, contado desde su inicio hasta el vencimiento del plazo pertinente. En los contratos en que se haya pactado duracin indeterminada el preaviso debe darse de manera que la rescisin se produzca, cuando menos, al cumplirse el tercer ao desde su concertacin. En ningn caso se requiere invocacin de justa causa.Responsabilidad de las partes frente a terceros. La franquicia y los derechos de los consumidores.La relacin que une a las partes es, inicialmente, autnoma e independiente, y en base a este principio, el franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado.El franquiciante no responde por las deudas laborales que tenga el franquiciado frente a sus trabajadores.El franquiciante responde frente a los consumidores por los daos causados por el franquiciado, con quien es solidariamente responsable conforme a la ley 24.999 modificatoria de la 24.240.El franquiciante no responde frente a los terceros contratantes con el franquiciado, salvo que pueda imputarse apariencia jurdica de representacin.Know-how: concepto, aplicacin prctica, tecnologa y licencia industrial.Se trata de un conocimiento prctico, probadamente exitoso y reproducible.Como conocimiento debe ser original, de modo que una de las partes est dispuesta a pagar por su utilizacin. Este elemento especfico del contrato de franquicia, hace que el procedimiento sea confidencial, y justifique una clusula de secreto durante el contrato y con posterioridad a su extincin.Debe ser prctico en el sentido de que no es un conocimiento terico como ocurre con la ciencia bsica, sino aplicable y comercializable.La utilizacin supone que sea reproducible, de modo que otros puedan hacer lo mismo. En la prctica contractual ello se traduce en un manual operativo que describe minuciosamente el procedimiento.En cuanto al contenido material del know-how, es muy variado: descripcin de un sistema de elaboracin de productos, de comercializacin, de servicios, de atencin al cliente, de presentacin de locales, publicidad, signos distintivos, normas de seguridad, limpieza y niveles de calidad de los productos.Una de las caractersticas importantes de este conocimiento reproducible es que puede ser actualizado y modificado, conforme a las innovaciones que sugiere el dador de la franquicia o las demandas del mercado.El know-how en el sentido pre-descripto es de difcil proteccin. Por ello se incluyen en la transmisin algunos elementos que son susceptibles de registracin para mayor seguridad del dador. La marca puede inscribirse y est protegida legalmente frente al uso no 104

autorizado. Sin embargo, la marca y las licencias de uso de bienes registrables adquieren un sentido especial, el titular de la marca no se conforma con la registracin, sino que avanza en un control sobre el uso que se da a los mencionados bienes.-

4.- Locacin de Obra: Definicin.El contrato de construccin de obras edilicias presenta particularidades que justifican su regulacin especial: las obras son elaboradas por empresas dedicadas a la construccin, intervienen profesionales especializados, hay riesgos especiales, vicios del suelo, de los materiales, y otras circunstancias que lo constituyen como una especie.Actualmente puede diferenciarse el contrato de construccin en cuatro mbitos: Contrato entre particulares Contrato de empresa Contrato de consumo Contrato de obra pblica Es "un contrato por el cual una de las partes denominada locador de obra (empresario, constructor, contratista y en su caso profesional liberal, autor artista) se compromete a alcanzar un resultado material o inmaterial, asumiendo el riesgo tcnico o econmico, sin subordinacin jurdica y la otra parte, denominada el locatario de la obra (dueo, propietario, comitente, patrocinador, cliente) se obliga a pagar un precio determinado en dinero". En la locacin de obra hay un resultado determinado que se produce con autonoma y al propio riesgo del empresario, para ser entregado al dueo contra el pago de un precio.105

 Es un contrato de obra y por ello se persigue la obtencin de un resultado, cuyo riesgo de no obtencin es soportado por el empresario, lo que lo diferencia del trabajo dependiente y de los servicios. Es un contrato de obra material, lo que lo distingue de las denominadas obras inmateriales o intelectuales aunque ambos pueden presentarse en forma conexa o accesoria (planos, ideas, etc.). Es un contrato de obra material caracterizado por su objeto, que es un edificio, lo que puede ser definido como una obra construida mediante el uso de tcnicas de ingeniera o arquitectura con cualquier material, que constituye un inmueble por accesin, o altera uno por su naturaleza, est proyectado para una duracin prolongada y destinado a albergar, aun circunstancialmente, a la persona humana, aislndola de clima. Comprende las obras nuevas, refacciones o ampliaciones en un edificio, y las obras inmateriales conexas, como el proyecto, planos, anteproyectos, ideacin. La finalidad tpica de este contrato es la entrega de una obra contra el pago de un precio. La obra es una elaboracin intelectual y material realizada en forma autnoma que se concreta en una cosa inmueble, y realizada por el empresario conforme a instrucciones dadas por el dueo. Es un vnculo de colaboracin mediante actos materiales, en el que la sede del inters permanece en el dueo, quien encarga al empresario la realizacin de actos que no puede realizar por s mismo, dada la profesionalidad que requieren. Como titular del inters est facultado a dar instrucciones sobre el modo de hacer la obra, lo que le da un poder de injerencia en la prestacin a cargo del empresario sobre aspectos no profesionales y vinculados a la preservacin del inters comprometido.Distingos con la compraventa, los servicios y el trabajo, afines.Con la compraventa: siendo un vnculo de colaboracin y no de cambio, hay un inters en el modo de hacer interno de la cosa, lo que no existe en la compraventa en la que la cosa comprada slo se aprecia externamente.El vendedor ofrece una garanta vinculada a la propiedad (eviccin) y a los vicios ocultos (redhibitorios), mientras que el empresario de obra debe una garanta mucho ms amplia, vinculada al vicio de diseo, de construccin, de informacin sobre materiales y suelo, aunque sean del dueo.La asuncin del riesgo de no obtencin del resultado es a cargo del empresario, lo que est compensado con la estructura de precios que existe, sensiblemente superior a la locacin de servicios.La obra se hace para ser entregada en dominio al dueo', siendo la entrega un acto importantsimo, puesto que define la transmisin de los riesgos. Es importante reiterar que se entrega una obra y no una cosa, lo que hace que el empresario no ofrezca una garanta por vicios redhibitorios o de eviccin, sino una garanta por los vicios de construccin, diseo e informacin.El contrato presenta una obligacin de hacer un resultado en forma autnoma y de entregarlo en propiedad contra el pago de un precio. Si es una operacin de cambio se paga un precio contra una obligacin de dar: en este caso no hay un inters en el modo de hacer la cosa, sino en su entrega sin vicios.Si es un contrato de obra hay una obligacin de hacer y un inters del acreedor en el modo en que ese hacer se produce, lo que lo faculta a dar directivas y a tener un poder de injerencia. En ambos casos hay una obligacin determinada (de resultado) a cargo del deudor, pero en el primero es un hacer y en el segundo un dar. De all que la obligacin del vendedor sea la de entregar la cosa (art. 1408) y su responsabilidad se refiera a los vicios redhibitorios y eviccin (art. 1414), pero no hay una responsabilidad por la inobservancia de las directivas del adquirente respecto del modo de hacer la obra. En la locacin hay un pacto sobre el modo de hacer la obra (art.1632) y no puede variar el proyecto sin permiso del dueo (art. 1633 bis), lo que demuestra una participacin sobre el "hacer" que no hay en el "dar".Otro dato indicativo es el precio, puesto que se paga ms por un hacer, que suele ser una prestacin personalizada y ms cara, que por un dar, que es una prestacin estndar y de menor costo.El criterio basado en las obligaciones de dar y de hacer puede presentar dificultades serias en muchos casos en los que ha cambiado la costumbre negocial. Por ejemplo, en las compraventas de maquinarias destinadas al proceso industrial, puede ser que se encarguen 106

y las mismas sean elaboradas teniendo en cuenta las directivas del comprador, con lo cual la frontera entre obligacin de dar y de hacer se toma borrosa. En supuestos en los que exista dificultad para establecer el distingo puede decirse que el criterio vlido es el suministro de una parte sustancial de los materiales: si quien encarga el bien entrega una parte sustancial de los materiales, la otra parte slo aporta su conocimiento y habilidad, es decir, una obligacin de hacer y es por lo tanto una obra; en cambio, si aporta su habilidad, conocimientos y adems los materiales es una venta. La importancia del distingo reside en que el rgimen aplicable tiene efectos muy diferentes. La rescisin de la locacin de obra obliga a indemnizar daos extensos (art. 1638, Cd. Civ.) que no se admiten en la compraventa; el vendedor debe garantizar la eviccin y vicios redhibitorios al comprador, mientras que el empresario de obra responde por la ruina total o parcial (art. 1646).En los supuestos de ventas de inmuebles nuevos destinados a vivienda, la publicidad dirigida al pblico indeterminado integra el contrato, y debe advertirse que, en general, los inmuebles a construir se ofrecen como un bien en el que hay un proyecto establecido por el oferente, con caractersticas predeterminadas y en las que poca intervencin tiene el adquirente. Consecuentemente hay que estar al caso concreto, indagar la oferta realizada y la injerencia efectiva concedida al dueo de la obra en el proceso de fabricacin. En la enorme mayora de los casos se trata de compraventas, ya que el oferente es quien decide los planos, los servicios accesorios en el edifico (piscina, canchas de tenis, y otros ofrecidos), las marcas y calidades de los bienes utilizados en el proceso de fabricacin, las empresas que construyen, presentan al adquirente un bien determinado hasta en sus mnimos detalles e inmodificable. Adems, el precio es estndar y no fijado como una obra.Con el Mandato: el mandato es un encargo para la ejecucin de actos jurdicos, mientras que el objeto de la locacin de obra son actos materiales. En la costumbre negocial, el mandato suele ser representativo, lo que lo diferencia an ms de la locacin de obra, ya que el mandatario obra por cuenta y orden del mandante, y no queda personalmente obligado, mientras que el locador de obra no est investido de facultades representativas.En el encargo del mandato, el objeto principal es una relacin con los terceros, para lo cual resulta primordial la aclaracin de su legitimacin para obrar; en la locacin de obra este aspecto es secundario, toda vez que el empresario debe hacer la obra, que consiste en actos materiales, aunque secundariamente se relacione con terceros-proveedores.El mandato es un contrato basado en la confianza: de all la posibilidad de revocar en el encargo, su extincin por muerte del mandante o mandatario; en cambio, en la locacin de obra, aunque se tenga confianza en el empresario, no es un presupuesto de la contratacin.Caracteres: Bilateral Consensual Oneroso Conmutativo No formal Comercialidad: el contrato ser comercial si una de las partes fuere comerciante. Colaboracin Ejecucin instantnea, diferida o de tracto sucesivo Elementos Esenciales: objeto y precio.Objeto: el objeto del contrato de construccin es una obra material inmueble de duracin.Comprende las obras nuevas, refacciones o ampliaciones en un edificio, y la destruccin o demolicin de lo ya existente.Tambin incluye las obras inmateriales conexas, como el proyecto, planos, anteproyectos, ideacin.El objeto del contrato est sometido a las reglas generales sobre licitud, posibilidad y determinacin.En relacin a la licitud, corresponde sealar la importancia de las reglas especiales derivadas de los regmenes municipales, provinciales y nacionales existentes en materia de construccin ya que la obra debe respetar los parmetros que se derivan de la funcin ambiental y cultural de la propiedad (urbanstica).En lo atinente a la determinacin de la obra, se aplica en primer lugar la regla de la autonoma privada, es decir, lo que las partes acordaron, y luego las reglas del arte y la costumbre.107

Precio: el precio es un elemento esencial de este contrato, ya que su estructura tpica slo admite la onerosidad y constituyndose en un elemento de calificacin del negocio.El precio de la obra es el que las partes hayan acordado, segn el sistema de obra por el que hayan optado.Si no lo hubieran establecido, el precio se establecer conforme a la costumbre, segn el dictamen de peritos (art. 1627, Cd. Civ.).Ante la falta de pacto expreso, se aplica el precio habitual o de costumbre.Modalidades.- Ajuste alzado Mediante este sistema se acuerda un precio fijo por la totalidad de la obra, el que no admite cambio alguno derivado de circunstancias previsibles para las partes, ni tampoco modificaciones en la obra, salvo instrucciones expresas del dueo.El efecto de esta invariabilidad es que el empresario soporta los riesgos derivados de as variaciones de precio, puesto que no podr reclamar ajustes, salvo la excesiva onerosidad sobreviniente (art. 1633). En el texto originario del Cdigo se prevea la inmodificabilidad, pero la ley 17.711 agreg "salvo lo dispuesto en el art. 1198", es decir, admite la correccin por la excesiva onerosidad sobreviniente.Como contrapartida, el dueo tiene previsibilidad sobre lo que va a gastar. El precio ser, naturalmente ms caro, porque el empresario debe incorporar una reserva por los riesgos que asume.Otra caracterstica del ajuste alzado es que si hay una rescisin unilateral incausada del locatario, ste debe satisfacer la totalidad de la suma convenida por la ejecucin del contrato, relacionado ello con el principio general establecido en el Cdigo Civil que establece que la obra se presume indivisible, salvo que se pacte por unidad de medida (art. 670, Cd. Civ.).En virtud de la autonoma de la voluntad, naturalmente las partes pueden establecer clusulas que permitan a una de ellas o a las dos apartarse de la determinacin inicial; estas clusulas permiten relativizar la rigidez y por ello se las califica como de "ajuste alzado relativo".El ajuste alzado absoluto establece la doble invariabilidad del precio y de la obra, salvo la aplicacin de la excesiva onerosidad sobreviniente; el ajuste relativo tiene clusulas que establecen procedimientos de modificacin de la obra o del precio pactados en el sinalagma gentico.- Por unidad de medida En este caso el precio no se fija por la totalidad de la obra, sino por cada parte, tomndose como parmetro una unidad o medida; debindose abonar una parte por cada etapa a cumplir de la obra, o por cada unidad de departamento en un complejo habitacional, o por cada metro construido.En primer lugar hay que decir que este sistema presupone que la obra es divisible y, consecuentemente, estamos en presencia de una obligacin de hacer divisible.La paralizacin de la obra por parte del dueo da derecho a los profesionales a cobrar los honorarios por las etapas cumplidas hasta el momento en que la misma se produjo, y no pueden reclamar la totalidad como en el ajuste alzado, sencillamente porque no se pact (art. 1639).- Por coste y costas En este caso no hay un monto determinado, sino que es determinable.Mediante este sistema el precio se fija en funcin de lo que cuestan los materiales y la mano de obra realmente utilizados, ms una ganancia para el empresario.Mientras en los sistemas de ajuste alzado y de unidad de medida existe un precio establecido en el acto gentico, en el caso de coste y costas, el precio surge a posteriori de la ejecucin.La estructura de incentivos de este vnculo produce una traslacin de riesgos hacia el locatario: si aumentan los materiales, o si hay variaciones en la obra o en la cantidad de medidas, todo ello es soportado por el dueo.Contratos de obra conexos. Subcontrato y cesin El dueo de la obra puede contratar su realizacin fraccionndola en distintos contratos y sujetos: a una empresa le encarga la demolicin, a otra la estructura de hormign, a otra la obra de albailera, a otra los sanitarios. Se trata de contratos separados, donde, si bien hay un nico dueo, hay distintos empresarios que se comprometen a realizar distintas partes de la obra, lo que hace que los contratos tengan objetos distintos.-

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Los contratos son conexos en el sentido de que todos los empresarios deben cumplir con lo pactado teniendo en cuenta la obra global y no parcial, lo que es importante en materia de interpretacin.El empresario puede celebrar un contrato de obra con el dueo y luego subcontratar con otro la ejecucin parcial de algunos aspectos. En este caso, no es el dueo el que contrata con varios empresarios, sino el empresario quien fracciona su propia prestacin. Se trata entonces de un contrato derivado con dependencia unilateral: un subcontrato.El empresario puede ceder su posicin contractual encargando a otro que cumpla con la obligacin que l asumi frente al dueo.- El dueo como empresario (por economa o administracin) En este caso, como lo hemos sealado, no se celebra un contrato de locacin de obra cuyo objeto contemple la totalidad del proyecto que concentra el inters del dueo. Por el contrario, se realizan contratos separados: de locacin de servicios para contratar operarios, de obra intelectual para vincularse con el arquitecto o ingenieros, de compraventa para la adquisicin de materiales, de locacin para equipamiento o maquinarias, de leasing para equipamiento ms complejo.El inters y la ejecucin permanecen en la esfera del dueo, y no se requiere la colaboracin para la ejecucin de todos los actos materiales que importa la satisfaccin del inters, como sucede en la locacin de obra.- Locacin de obra y proteccin del consumidor La ley 24.240 considera comprendidos dentro de su campo de regulacin a los servicios, y a las relaciones jurdicas que nacen de la adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda. En especial cabe sealar la interpretacin a favor del consumidor y la ineficacia de las clusulas abusivas (art. 37). En materia de formas, el artculo 21 de la ley 24,240 establece que debe darse un presupuesto por escrito que contenga el nombre, domicilio y datos de identificacin del prestador del servicio, la descripcin de los materiales a emplear, los precios de los materiales y de la mano de obra, el tiempo en que se realizar, las garantas que se otorgan, el plazo para la aceptacin del presupuesto, los nmeros de inscripcin en materia previsional e impositiva del prestador.Forma.El contrato no requiere forma especial, pudiendo ser celebrado por escrito o verbalmente, o por el medio que las partes acuerden.Salvo el caso de ampliaciones de la obra que requieren autorizacin escrita del dueo (art. 1633 bis) y lo establecido en los regmenes especiales como la Ley 24.240 que exige la forma escrita.Prueba.El contrato puede ser probado por cualquier medio, aplicndose las normas generales sobre la prueba de los contratos. Es preciso no confundir el contrato en s mismo, con los hechos vinculados con su incumplimiento y ejecucin: stos pueden probarse incluso por testigos y presunciones, siendo la prueba pericial una de las ms importantes a fin de acreditar el estado de avance de la obra.Efectos: obligaciones de las partes.Los efectos interpartes del contrato son obligaciones, deberes colaterales, garantas y responsabilidades.El empresario tiene a su cargo: La obligacin nuclear de hacer la obra segn el Standard aplicable y entregarla en el tiempo acordado: El empresario debe hacer la obra conforme a lo acordado, y en ausencia de ello o de modo supletorio, debe ajustarse a lo que surge de la costumbre y, en especial, de las reglas del arte. Se trata de una obligacin cuyo incumplimiento genera una responsabilidad objetiva, de la que slo se libera demostrando la causa ajena. La obligacin de hacer la obra a cargo del empresario comprende la etapa de construccin de la obra y la subsiguiente de la entrega, esto es, la puesta a disposicin del dueo en el lugar convenido. El acto de entrega de la obra es un momento esencial de este contrato con importantsimos efectos: a) es el acto que define la posibilidad de reclamar por los vicios, ya que estos deben existir al momento de la entrega y recepcin; b) la recepcin equivale a la adquisicin en la compraventa, es el acto que se toma en cuenta para la distribucin de los riesgos; c) se toma en cuenta para el cmputo del plazo decenal de caducidad y anual de prescripcin en la accin por ruina del edificio (art. 1646).109

 Dados los importantes efectos que tiene la recepcin y aceptacin de la obra las partes pueden estipular clusulas que les permitan un estudio ms cuidadoso de la misma y una reflexin ms profunda respecto del acto. Pueden pactar una clusula que permite al dueo recibir la obra a prueba o recepcin provisoria durante un plazo, vencido el cual se transforma en definitiva. La obra debe entregarse en e plazo convenido, a falta de ello el Cdigo Civil dispone (art. 1635) que si no se pact, debe concluirse en el tiempo razonablemente necesario, segn la calidad de la obra, pudiendo en tal caso el locatario exigir que lo fije el juez. El plazo adems puede ser prorrogado expresa o tcitamente, derivado del comportamiento de las partes. Deber de colaboracin entregando los materiales de la obra. Deber de colaboracin: a) permitiendo la inspeccin por parte del dueo (art. 1647 bis, Cd. Civ.): el acto de entrega tiene como contrapartida el derecho del acreedor a inspeccionar la obra, para verificar si est realizada en las condiciones pactadas. El derecho de inspeccin no puede prohibirse o eliminarse por acuerdo de partes, ya que sera una clusula abusiva por desnaturalizarlos efectos de este contrato; b) de entregar la obra con la documentacin necesaria, y c) de recibir el pago. Deber de informacin sobre los riesgos, en especial, de la mala calidad de los materiales (art. 1630) y vicios. Deber de custodia de las cosas, instrumentos de trabajo y materiales que se le entregan. Garanta por a) los vicios de la obra (art. 1647 bis): la obra debe ser entregada sin vicios que impidan su uso: si el vicio es aparente y el dueo la recibe sin objeciones, el empresario queda liberado con la entrega, si el vicio es aparente, y el dueo no lo advierte por la presencia de maniobras de ocultamiento o mala fe del empresario, puede reclamar, pero probando esa mala fe; si el vicio es oculto, el empresario no queda liberado con la entrega y el dueo puede reclamar desde que stos se exteriorizan; la prescripcin es de 10 aos a partir de que el vicio se hizo evidente; y b) por la ruina del edificio (art. 1646). Responde por su incumplimiento, por caso fortuito antes de la entrega (art. 1630) y por los hechos de sus dependientes (art. 1631).El dueo tiene a su cargo: La obligacin nuclear de pagar el precio de la obra (arts. 1630 y 1636, Cd. Civ.): el tiempo en que debe ser efectuado el pago es fijado por las partes, y supletoriamente se considera el momento de la entrega de la cosa. Si el pago es por unidad, la obligacin de pagar se devenga con la terminacin de cada medida (art. 1639). Si se acord el pago contra la entrega de la totalidad de la obra, la obligacin se devenga en el momento en que la obra se entrega y no por las entregas parciales, que el acreedor no est obligado a recibir. El lugar de pago es el fijado por las partes. Si no hubiera mencin, y se pact que el pago debe hacerse contra la entrega, debe efectivizarse en el lugar de entrega, si no hubiera prueba al respecto, se paga en el domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin. El empresario puede negarse a entregar la obra, incluyendo documentos y planos, frente a la falta de pago del precio. La accin por cobro del precio prescribe a los 10 aos. El deber de colaboracin de recibir la obra: producida la entrega, el dueo acepta la obra; esta aceptacin es una manifestacin de la conformidad del dueo con la obra realizada; la recepcin es la toma voluntaria de la obra de manos del empresario; la aceptacin y la recepcin son actos habitualmente contemporneos pero podra ocurrir que el dueo inspeccionara la obra, aprobndola, pero dejndola en manos del empresario (aceptacin sin recepcin), o, por el contrario, se produce la recepcin, pero haciendo reservas e impugnaciones, es decir sin aceptarla. Deber de colaboracin de entregar la tenencia de la cosa mueble e inmueble y los materiales si se ha obligado a ello (art. 1644).Frente el incumplimiento en la entrega de la obra en el plazo convenido al dueo se le acuerda las siguientes acciones: Suspensin del pago del precio: siendo la obligacin nuclear del contrato, el incumplimiento de la entrega de la obra autoriza al dueo a suspender el pago del precio, por aplicacin de la excepcin de incumplimiento contractual. El dueo no 110

puede negarse a pagar el precio cuando hay defectos menores que pueden ser reparados mediante un pequeo gasto con relacin al total de la obra.Accin de cumplimiento: frente a la mora en la entrega, le asiste al acreedor la accin de cumplimiento especfico, que pretende la entrega de la cosa, con ms el resarcimiento de los daos moratorios.Accin de cumplimiento por otro: el dueo puede reclamar tambin el cumplimiento por otro de la obra, si tiene inters en ello, si no se trata de una obligacin intuitu personae y si hay pruebas de un incumplimiento definitivo.Accin por resolucin: frente al incumplimiento grave procede la resolucin, por aplicacin del pacto comisorio, dando lugar a la accin de resarcimiento de los daos derivados de la ineficacia.Destruccin de la obra mal ejecutada: si la obra se ha realizado deficientemente, el dueo podr tenerla por no hecha y destruir lo que se hubiere hecho mal.Aplicacin de la clusula penal: son frecuentes y vlidas las clusulas penales que se aplican frente al incumplimiento de los plazos de entrega.-

Riesgos antes de la entrega.Los riesgos de prdida o deterioro de la cosa sobre la cual se hace la obra son a cargo del empresario; despus de la entrega, se transmiten al dueo. La razn de ello es que la esfera de control pasa de uno al otro mediante este acto.Los riesgos del contrato de locacin de obra son los siguientes: La imposibilidad de la ejecucin sin culpa: como eximente slo puede invocar la causa ajena, es decir el caso fortuito, el hecho de un tercero por el que no debe responder y el hecho de la vctima; no puede eximirse demostrando su falta de culpa, porque ha prometido un resultado determinado. La prdida o destruccin de la obra antes de la entrega por caso fortuito: si la obra se destruye o deteriora por caso fortuito, antes de haber sido entregada, el empresario soporta los riesgos, y no puede reclamar ninguna retribucin (art. 1630, Cd. Civ.). El dueo pierde la cosa y el empresario su trabajo y los materiales que haya puesto en la obra. Si el empresario cumple con la terminacin de la obra y la pone a disposicin del dueo, y ste se demora en recibirla, hay mora del acreedor que excluye la responsabilidad del empresario. Si la prdida o destruccin proviene de los materiales siendo stos aportados por el empresario, ste asume los riesgos frente a la prdida. Si la destruccin se ha originado en el uso de materiales de mala calidad o de buena calidad pero inapropiadamente, el empresario responde ante el dueo. En el caso en que los materiales hayan sido aportados por el dueo, el empresario debe advertirle sobre la mala calidad, porque de lo contrario es responsable, ya que tiene el deber de informar que incumbe a todo experto profesional. En ambas situaciones, si el empresario es responsable, carece de derecho a retribucin, sin perjuicio de la obligacin de resarcir los daos que cause por su responsabilidad. Si la destruccin o deterioro de la cosa se deben a los vicios ocultos de los materiales provedos por el dueo, el empresario carece de toda responsabilidad y conserva su derecho a la retribucin. En el caso de tratarse de una obra en el terreno del comitente, los materiales provistos por el empresario pasan a ser de propiedad de aqul por accesin fsica (art. 2331, Cd. Civ.), de manera que la citada regla res perit domino determina que su prdida fortuita sea jurdicamente por el comitente; ste, por lo tanto, debe pagar al empresario el valor de dichos materiales. La excesiva onerosidad sobreviniente del precio: la defensa no es admisible cuando la influencia del hecho sobreviniente obedece a la mora o la culpa del empresario, por ejemplo cuando demora en adquirir los materiales o no cumple con los plazos estipulados. El riesgo tcnico del contrato: consiste en las dificultades, los errores, los mayores costos que devienen de la aplicacin del conocimiento especfico requerido para la elaboracin de la obra. En la medida en que se contrata al empresario en forma autnoma, ste soporta tales riesgos. El riesgo para la vida o la salud: en cuanto a la vida o la salud de las personas que se ocupan en la obra, e incluso la del propio empresario, estn bajo el cuidado del locador de obra.Garanta Posterior.111

Despus de la entrega y de la recepcin sin objeciones por parte del dueo, el empresario ha cumplido, y por lo tanto no puede oponrsele la falta de conformidad de la obra y queda liberado de los vicios aparentes, pero no de los ocultos.El empresario debe una garanta poscontractual, aplicable en los inmuebles de larga duracin, por todos aquellos vicios de diseo, construccin e informacin que provoquen la ruina total o parcial de la obra, art. 1646.Estamos ante una garanta que el empresario, al igual que el vendedor, debe al otro contratante, que no se refiere a la obligacin de entrega en s misma sino a las condiciones intrnsecas de la obra.Para la configuracin del supuesto de hecho previsto en la norma se requiere: Edificios u obras en inmuebles destinados a larga duracin Existencia de ruina total o parcial: no es necesario un derrumbe o destruccin de la cosa, sino un deterioro importante que la haga inapropiada para cumplir con su destino, Ej. filtraciones importantes o humedad generalizada, rajaduras de muros que excedan las simples fisuras, hundimiento de pisos. Si se trata de un vicio de construccin, responde porque hay un incumplimiento de su garanta de hacer una obra funcional. Causada por un vicio de la construccin, del suelo o la mala calidad de los materiales: si se trata de mala calidad de los materiales o del suelo y han sido suministrados por el empresario, es responsable porque soporta los riesgos como propietario; si han sido aportados por el dueo, el empresario responde cuando omiti informar sobre la mala calidad o sobre su aptitud; si la ruina surge por un defecto en los planos, es responsable el proyectista. Acciones: la accin procede frente a la mera amenaza de ruina. En el supuesto de que la ruina se haya producido, el dueo puede reclamar el resarcimiento de los daos. Si existe la posibilidad del cumplimiento in natura o de la reposicin de las cosas a su estado anterior, el dueo puede pretender legtimamente la reconstruccin de la cosa, sea a cargo del empresario o de un tercero a su costa. Legitimacin: la legitimacin activa corresponde al acreedor de la garanta, es decir al dueo y sus sucesores. Si existe una venta de la cosa, el adquirente est legitimado. Prescripcin: el Cdigo Civil establece que la responsabilidad cesa si la ruina se produce despus de diez aos de recibida la obra. Este plazo puede ser ampliado por convencin de las partes; pero no puede ser disminuido porque la responsabilidad del empresario es de orden pblico y no se admite dispensa contractual de ella (art. 1646 in fine). En el supuesto especfico de ruinas de un edificio u obras en inmuebles de larga duracin, el plazo es de un ao (art. 1646) contado a partir del tiempo en que la ruina se produjo. El plazo comienza a correr: a) cuando el vicio es aparente, desde la entrega; b) si el vicio es oculto, desde que se ha exteriorizado a travs del dao.Responsabilidad de las partes frente a terceros.Responsabilidad por el hecho propio o de las cosas: El empresario constructor, el arquitecto, el director, responden extracontractualmente por los daos que causen a terceros por su culpa (art. 1109, Cd. Civ.) o por las cosas de las que son propietarios o guardianes (art. 1113), siempre que exista un nexo adecuado de causalidad con su accin. El Cdigo Civil contempl expresamente la situacin de los vecinos. Se dispone que el empresario es responsable por los daos que cause a los vecinos derivados de la inobservancia de disposiciones municipales o policiales (art. 1647). Frente a los terceros, la responsabilidad del propietario y del empresario debe considerarse conjuntas, no subsidiarias ni excluyentes, estando posibilitado el damnificado para accionar contra ambos; ellos responden in solidum por el monto de la condena, sin perjuicio de la accin recursoria que pudiera ejercer el responsable indirecto contra el culpable. En el supuesto de daos causados por actos culposos, el dueo solamente responde si se trata del hecho propio. Si el dao es causado por una conducta culposa del empresario, no hay responsabilidad alguna del dueo, que es excluida porque no tiene nexo adecuado de causalidad con el evento daoso ni hay una accin personal de su parte.-

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 El dueo responde por el hecho de las cosas de las que es propietario o guardin, conforme al rgimen del artculo 1113, Cdigo Civil, siendo imputable en el caso de derrumbes, cada de materiales, instrumentos de trabajo provedos por el dueo.Responsabilidad por el hecho de las personas ocupadas en la obra: el empresario es responsable del trabajo ejecutado por las personas que ocupe en la obra (art. 1631, Cd. Civ.).Cesin y Subcontratacin.El caso ms frecuente es la cesin de la posicin contractual por parte del empresario. - En el caso de la locacin de obra, la cesin es admisible, salvo que se trate de un empresario que haya sido contratado por sus condiciones especiales, configurndose un vnculo intuitu personae, o est expresamente prohibida.Tratndose de la cesin de la posicin contractual, que involucra crditos y deudas, se requiere el consentimiento del dueo. De no producirse este ltimo, la cesin se produce vlidamente pero sin efectos liberatorios para el cedente.- La subcontratacin es lcita y frecuente en el contrato de obra, puesto que el empresario suele encargar a otros la ejecucin de determinadas partes de la obra. Al igual que en la cesin, la subcontratacin puede estar limitada por convenio de partes o por el carcter intuitu personae de la prestacin encomendada y requiere del consentimiento del dueo para ser oponible.El subcontrato celebrado entre el empresario y el subcontratista en violacin a una prohibicin convencional o al carcter intuitu personae de la prestacin, es vlido entre los celebrantes (empresario y subcontratista), pero inoponible al dueo de la obra. El dueo puede considerar que meda un incumplimiento por parte del empresario, al no realizar la obra por s mismo, o por violar la prohibicin de subcontratar, declarando resuelto el contrato con derecho a la indemnizacin de los daos sufridos.El subcontrato es un contrato derivado con dependencia unilateral respecto del primer contrato de obra. Esta relacin de conexidad sustenta la accin directa de responsabilidad que tiene el dueo por ruina de la obra, tanto contra el empresario como contra el subempresario.Extincin.El contrato se extingue por los medios admitidos para la generalidad de los vnculos conmutativos onerosos: Cumplimiento del contrato: el contrato se extingue por el cumplimiento de las obligaciones pactadas, esto es, por la entrega de la obra y el pago del precio.Rescisin unilateral por parte del dueo de la obra: el dueo de la obra puede desistir de la ejecucin de ella por su voluntad, aunque se haya empezado, indemnizando al locador todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener por el contrato (art. 1638, Cd. Civ.).Causas subjetivas: muerte, desaparicin y quiebra del empresario: Habitualmente el empresario de obra es una persona jurdica, por lo que no se da el supuesto de muerte. Si se trata de una persona humana, el contrato se resuelve por muerte del empresario y no por la muerte del dueo (art. 1640, Cd. Civ.). La importancia de los sujetos en este contrato es desigual, puesto que mientras la figura del empresario es tomada en cuenta por sus condiciones especiales, no ocurre lo mismo con el dueo de la obra. Si hay fallecimiento del empresario y no se trata de una obligacin intuitu personae, la obra puede ser continuada por los herederos (art. 1641), sin que el dueo pueda oponerse. El empresario puede desaparecer o abandonar la obra, pero ello no supone que haya dejado la tenencia de la obra, pudiendo mantener en ella un sereno o cuidador. Por ello, slo cuando media abandono de la obra y de la tenencia que el empresario ejerce sobre la misma, el dueo puede declarar la resolucin y retomar la posesin plena de su bien. En el supuesto de quiebra de alguna de las partes: si est totalmente cumplida la prestacin del fallido, el otro contratante deber cumplir la suya; si est totalmente cumplida la prestacin a cargo del contratante no fallido debe hacer verificar su crdito por la parte no cumplida; si hubiera prestaciones recprocamente pendientes, el contratante no fallido puede requerir la resolucin del contrato (art. 143, ley 24.522).Imposibilidad de hacer la obra: el Cdigo Civil prev el supuesto de extincin del contrato "cuando sobreviene imposibilidad de hacer o de concluir la obra debiendo ser pagado el 113

empresario por lo que ha hecho (art. 1642). La imposibilidad es un hecho externo sobreviniente extintivo que impide en forma total el cumplimiento de la prestacin a cargo del acreedor, imposibilidad de hacer o de concluir la obra. Son hechos sobrevinientes la expropiacin del inmueble, as mismo la destruccin por caso fortuito. Se aplican aqu las reglas generales derivadas de la imposibilidad del pago (arts. 888 y ss.): Si hay imposibilidad sin culpa, el contrato queda resuelto, debiendo el empresario ser pagado por lo que ha hecho (arts. 888 y 1642). Si hay culpa, el empresario debe indemnizar al dueo por los daos causados por la resolucin (art. 889). Si hay culpa del dueo, responde por los daos causados al empresario (art. 889).Resolucin por incumplimiento: el incumplimiento de la obligacin da lugar a la resolucin conforme a las reglas generales derivadas del pacto comisorio. Debe tratarse de un incumplimiento relevante porque, de lo contrario, sera una resolucin abusiva.-

Unidad IX
1.- Mandato: Concepto. Distingos con el poder.El Cdigo Civil define el mandato diciendo que: tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, que sta acepta, para representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de actos de esa naturaleza (art. 1869).Puede haber o no representacin, ya que sta no es un elemento ineludible para la existencia de este contrato.En el mandato lo esencial es el encargo para la realizacin de actos jurdicos entre vivos.En el mandato existe un encargo dado a otro para la satisfaccin de un inters del titular. En tales casos, el propsito del legislador es resguardar los bienes del mandante y de limitar la actuacin del mandatario.El problema es entonces bilateral, entre el mandante y mandatario, no involucra a los terceros y, por esta razn, el contrato de mandato examina las obligaciones interpartes.- La representacin, en cambio, no est destinada a regular las relaciones entre representante y representado, sino los vnculos del representante con los terceros.114

El poder es una declaracin unilateral de voluntad del poderdante, de carcter recepticio, dirigida a los terceros, notificndoles que el representante acta por su cuenta y orden; el efecto jurdico es la eficacia directa, es decir, que los actos del representante se imputan al representado.Las relaciones entre el poder y el negocio base que le da origen es de conexidad, porque comparten su causa.Estas precisiones permiten distinguir el mandato de la representacin y admitir un mandato representativo y otro no representativo, ya que los efectos jurdicos directos pueden derivarse del poder, de la ratificacin posterior de la actuacin del gestor o bien de un fenmeno imputativo de origen legal, como es la aplicacin de la apariencia 8Ej. representante para la venta de planes de ahorro, empleados y colaboradores del empresario, etc.).Caracteres Es consensual, ya que se perfecciona con el mero consentimiento. Es bilateral, porque causa obligaciones para ambas partes (arts. 1869, 1904, 1941, Cd. Civ.)'. Puede ser gratuito u oneroso (art. 1871, Cd. Civ.), aunque en la mayora de los casos es oneroso, lo que justifica una presuncin de onerosidad. El mandato comercial se presume oneroso (art. 221, Cd. Com.). Es conmutativo, ya que en el momento gentico se conocen las ventajas y desventajas que surgen del mismo. No es formal, como regla (art. 1873, Cd. Civ.). Es un contrato de colaboracin. Es un contrato de confianza hacia el mandatario. Es un contrato preparatorio, en el sentido de que crea un estado de derecho que es previo a otro, que surgir cuando se ejecute el encargo. Puede ser calificado como de conservacin, de administracin o disposicin, segn sea la naturaleza del acto que se encarga realizar.Representacin: clases.La doctrina nacional muestra una inclinacin mayoritaria hacia la interpretacin de la representacin como una ampliacin de la capacidad de obrar del sujeto.La representacin puede tener una fuente legal o convencional.En el primer caso el legislador asigna un representante a los incapaces; en el segundo, son las partes las que, con la finalidad de ampliar las posibilidades de obrar, dan origen a la representacin.La representacin, de fuente voluntaria, es una declaracin unilateral de voluntad, emitida por el representado, dirigida a los terceros, y mediante la cual se da, normalmente, un poder al representante para que obre por cuenta y orden de aqul. De este modo, los efectos de los vnculos jurdicos que celebre el representante con los terceros obligan directamente al representado.El poder es la fuente de la representacin voluntaria, y es un acto jurdico unilateral, porque emana de la sola voluntad del representado.Es perfecto con la sola emisin de esa voluntad, pero adquiere eficacia cuando es aceptado por el apoderado.Los terceros que se relacionan con el mandatario tienen derecho a exigir la exhibicin del poder que ste invoca.El representante acta en nombre y por cuenta del representado, y su declaracin tiene efectos directos sobre el patrimonio de este ltimo.Elementos de la Relacin Representativa: La eficacia directa: lo esencial al fenmeno representativo es que alguien acte a nombre de otro, y que de ello se deriven efectos sobre el patrimonio del representado. Para que esta actuacin produzca tales efectos, ser necesario que exista un poder o bien que sea ratificada (arts. 1930 y 1936, Cd. Civ.). De modo que, si hay una representacin en la que no hay poder y s ratificacin, deducimos de ello que el poder no es esencial al instituto. La actuacin a nombre ajeno: la doctrina mayoritaria ha sealado que la representacin es una actuacin a nombre de otro cuyos efectos repercuten en el patrimonio de otro. Pero siempre teniendo en cuenta que alguien puede actuar a

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nombre de otro, pero si hay exceso de poder los efectos no repercuten sobre el patrimonio del otro sino sobre el suyo (art. 1931 y ss., Cd. Civ.). La actuacin por cuenta ajena: la doctrina mayoritaria seala que es de la esencia del fenmeno representativo que la actuacin del representante sea a nombre y por cuenta del dueo. Si slo se da el ltimo requisito, se trata de un mandato no representativo. Comunicabilidad de la actuacin "nomine alieno": la comunicacin al tercero de que se acta nomine alieno es importante, tanto en cuando existe poder como cuando no existe. El poder es recepticio, por lo que se deduce que no hay representacin si no se da a conocer al tercero que se acta a nombre de otro. Para que se acte a nombre de otro, debe comunicarse al tercero el nombre de ese otro.La representacin puede ser necesaria, orgnica o voluntaria: Necesaria: abarca la legal, que se refiere a la designacin de curadores y tutores para la proteccin de los incapaces y menores de edad. En materia contractual interesa en la determinacin de la capacidad de las partes. Orgnica: contempla los casos de representacin de sociedades, el representante es el titular de un rgano, independientemente de la existencia de un poder. Es un funcionario y no mero representante; su cargo es normalmente indelegable; su actuacin no est sujeta al poder sino al acto constitutivo y a los rganos de gobierno. Voluntaria: se funda en el poder, el cual resulta de una declaracin unilateral de voluntad del poderdante, de carcter recepticio, dirigida a los terceros. Su origen es la voluntad, y no la sentencia judicial (representacin necesaria) o el rgano societario (representacin orgnica); hay una actuacin en inters ajeno y no propio.Sujetos.La representacin puede ser dada por un sujeto o varios y a un sujeto o varios, determinados o determinables.Cuando hay un solo sujeto es individual, y cuando hay varios, es colectiva. La procura colectiva puede dar facultades de actuar conjunta o alternativamente; en el primer caso los apoderados deben actuar todos coordinadamente; en la alternativa disyunta, se les permite actuar indistintamente; en la mancomunada, hay divisin de tareas entre los distintos procuradores.Pluralidad de Mandantes Los mandantes son solidariamente obligados frente al mandatario por el pago del precio (art. 1945, Cd. Civ.). Cada uno de los mandantes puede revocar el mandato en forma independiente (art. 1974, Cd. Civ.). La renuncia del mandatario debe ser comunicada a todos los mandantes. La pluralidad de mandantes conjunta, para un negocio en comn, no produce solidaridad respecto de terceros, sino cuando el mandatario hubiese sido expresamente autorizado para obligarlos as, la obligacin es simplemente mancomunada, respondiendo cada uno de los mandantes individualmente, salvo: a) autorizacin expresa dada al mandatario para obligarlos conjuntamente, y b) que el objeto de la obligacin sea indivisible, lo que hace que funcione como solidaria.Pluralidad de Mandatarios Cuando en el mismo instrumento hay varios mandatarios, se presume que fue hecho para que sea aceptado por uno solo (art. 1899). Como excepcin a esta regla se indican los casos de nombramiento para que acten conjuntamente (art. 1899, inc. 1); en ste caso debe ser aceptado por todos.Otra excepcin se configura cuando se le da una parte a cada uno, originando una actuacin colectiva mancomunada (art. 1899, inc. 2, Cd. Civ.). Una excepcin ms existe cuando han sido nombrados para actuar uno en sustitucin del otro (art. 1899, inc. 3), y ello se presume cuando se les ha dado un orden numrico a los mandatarios (art. 1902). En estos casos slo la falta del primero autoriza a aceptar el mandato al segundo (art. 1901).Capacidad.-

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Los artculos 1894, 1895 y 1896 especifican las normas generales sobre capacidad que contiene el Cdigo Civil. Por lo tanto depender si el mandato tiene por objeto un acto de administracin o de disposicin.La excepcin a las reglas generales est dada por la posibilidad de otorgar mandato a incapaces, como lo seala el artculo 1897, en este caso el mandante est obligado por la ejecucin del mandato y es responsable, tanto respecto del mandatario como frente a los terceros con los que ste hubiese contratado.El fundamento radica, por un lado en que, siendo el mandante dueo del negocio y del inters, es irrelevante el estado subjetivo del mandatario y por otro que, como el mandatario no se obliga, no hay perjuicio ms que para el mandante.Objeto.El Cdigo Civil regula, indistintamente, el objeto del poder y del mandato.Se requiere que el poder y el mandato tengan por objeto actos jurdicos y lcitos.Determinacin: el mandato puede darse para "un acto jurdico o una serie de actos de esta naturaleza" (art. 1869, Cd. Civ.). La pluralidad de actos no debe afectar la determinacin del objeto, ya que slo se admiten varios actos jurdicos en tanto sean necesarios para realizar el propsito perseguido. Lo que debe estar determinado entonces es la operacin perseguida ya que, de lo contrario, podra carecer de este requisito esencial del objeto y ser susceptible de nulidad.Licitud y prohibicin del objeto: el mandato tiene en nuestro Derecho un objeto amplio que comprende "todos los actos lcitos" (art. 1889, Cd. Civ.). El lmite es entonces la licitud.El artculo habla de acto ilcito, imposible e inmoral. La imposibilidad a que se hace referencia es la jurdica, que se identifica con la ilicitud. Se trata de una imposibilidad originaria y absoluta. La ilicitud engloba el objeto prohibido o inmoral.Quedan incluidos dentro de la prohibicin los casos tratados sobre actos personales que no puede realizar el otorgante: Actos personalsimos: el acto est revestido de formas ad solemnitatem que requieren la presencia personal del otorgante. Es la regla en el matrimonio, tambin en las audiencias conciliatorias y en la absolucin de posiciones, aunque excepcionalmente se admita el poder. Post mortem: el objeto debe ser la realizacin de actos jurdicos entre vivos. Cuando se da un encargo a alguien para despus de la muerte de quien hace la encomienda, estamos en presencia de un testamento. Actos jurdicos familiares: exigen, como regla, la presencia personal y son indelegables, y as ocurre con la patria potestad, la tutela y la curatela. Prohibidos contractualmente: las partes puedan pactar la indelegabilidad de ciertos actos por razones fundadas.Forma y prueba.Conviene distinguir entre los modos de manifestacin de voluntad y la forma del acto.El mandato como contrato puede ser celebrado expresa o tcitamente; la representacin como acto jurdico unilateral puede ser tambin expresa o tcita.El instrumento donde consta el apoderamiento debe estar revestido de la forma exigida por la ley, generalmente ad probationem, lo que significa que no puede probarse sino por la forma prevista en la ley. Deben ser hechos en escritura pblica los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y los poderes para administrar bienes, y otros que tenga por objeto un acto redactado o a redactarse en escritura pblica (art. 1184, inc. 7", Cd. Civ.).El poder tambin debe ser inscripto. En general debe requerirse la inscripcin del poder cuando se trata de un acto registrable y se pretende oponerlo a terceros.Lmites del Poder.Entre las partes el lmite est dado por las instrucciones. Su papel principal es sealar las obligaciones que debe cumplir el apoderado, su falta de observacin produce un problema de incumplimiento.Frente a los terceros, el lmite es un aspecto de la eficacia del poder. La actuacin dentro de ellos es eficaz, fuera de ellos no obliga al dueo. Se vincula directamente con los supuestos de exceso y abuso de poder.El lmite puede ser expreso. Hay una voluntad expresa positiva, que son las facultades concedidas al representante. Su extensin es un problema de interpretacin.117

Hay una voluntad expresa negativa cuando el dominus establece actos que el apoderado no puede realizar. Tales son la prohibicin de ceder, la de sustituir.Es por ltimo, un lmite al poder cuando es conocida por los terceros.-

Clases de Poder: general y especial.Es "la naturaleza del negocio" la que determina la extensin de los poderes.Poder general: es el que faculta al representante para afectar con sus actos a la totalidad de los bienes e intereses del principal o a un conjunto suficientemente amplio de los mismos.No es el indeterminado, ya que no sera vlido por falta de un elemento esencial del objeto. Tampoco es el impreciso, o concebido en trminos generales que permitan cualquier actuacin del mandatario, ya que en este caso se lo limita mediante una presuncin legal de que slo se refiere a los de administracin (art. 1880, Cd. Civ.).Se menciona en el poder que se da para tales y cuales actos, para pleitos, para cobranzas, para administrar bienes, o dirigir un establecimiento.Poder especial: este concepto se vincula estrechamente con los actos de disposicin. En razn de la importancia de estos actos se buscan mecanismos especiales de proteccin.- Por ello se requiere el mandato en trminos precisos y especiales, consagra una serie de facultades que son de interpretacin restrictiva; no se aplica la analoga, entendindose que las no mencionadas no estn incluidas.Segn el art. 1881 se requiere poder especial: Para hacer pagos que no sean los ordinarios de la administracin. Para hacer novaciones que extingan obligaciones ya existentes al tiempo del mandato. Para transigir, comprometer en rbitros, prorrogar jurisdicciones, renunciar al derecho de apelar, o a prescripciones adquiridas. Para cualquier renuncia gratuita, o remisin, o quita de deudas, a no ser en caso de falencia del deudor. Para el reconocimiento de hijos naturales. Para cualquier contrato que tenga por objeto transferir o adquirir el dominio de bienes races, por ttulo oneroso o gratuito. Para hacer donaciones, que no sean gratificaciones de pequeas sumas, a los empleados o personas del servicio de la administracin. Para prestar dinero, o tomar prestado, a no ser que la administracin consista en dar y tomar dinero a intereses, o que los emprstitos sean una consecuencia de la administracin, o que sea enteramente necesario tomar dinero para conservar las cosas que se administran. Para dar en arrendamiento por ms de seis aos inmuebles que estn a su cargo; Para constituir al mandante en depositario, a no ser que el mandato consista en recibir depsitos o consignaciones; o que el depsito sea una consecuencia de la administracin. Para constituir al mandante en la obligacin de prestar cualquier servicio, como locador, o gratuitamente. Para formar sociedad. Para constituir al mandante en fiador. Para constituir o ceder derechos reales sobre inmuebles. Para aceptar herencias. Para reconocer o confesar obligaciones anteriores al mandato.Interpretacin. Es restrictiva: basada en un principio de seguridad jurdica, esta regla de interpretacin obliga a ajustarse a los trminos expresados, evitando la analoga (art. 1884, Cd. Civ.). Ej. El mandato para vender no comprende el poder para hipotecar, ni recibir el precio de la venta, cuando se hubiere dado plazo para el pago; el poder para hipotecar no comprende el poder para vender. No es literal: se aplican los criterios contextual, sistemtico y el de la conservacin. El objeto para el cual se ha otorgado el mandato determina las facultades que se le han conferido al mandatario, conforme a lo que es de uso y segn las reglas de la buena fe (algunos autores se oponen). Ello aunque tales facultades no se hallen explcitamente mencionadas y en cuanto sean necesarias para lograr la finalidad 118

perseguida. Ej. Quien tiene el encargo de cobrar una deuda de exigibilidad inmediata, puesto que tiene poder para celebrar lo tiene para cobrar en ese momento. Es subjetiva y objetiva: algunos autores sostienen que la interpretacin debe tomar en cuenta la posicin de los terceros y por ello el representado no puede exigir que se interprete a su favor en caso de duda. Normalmente debe ser objetiva en cuanto debe protegerse a los terceros, pero ello no excluye que en algunos casos se d prioridad a la voluntad real.Efectos.El efecto del poder es la eficacia directa, es decir, que las consecuencias de la declaracin de voluntad del representante emitida en nombre del representado se imputan a este ltimo. La eficacia se produce en tanto se acte dentro de los lmites de la representacin, es decir mientras no haya exceso o abuso de poder.En el exceso, el representante acta ms all de los lmites conferidos; como consecuencia de ello, acta sin poder y sus actos no se imputan al poderdante.En cambio, en el abuso, el representante acta dentro de los lmites del poder, pero usndolo en forma contraria a la finalidad, o a la buena fe, o a las buenas costumbres, y como consecuencia habr un conflicto entre representante y representado, pero no frente a los terceros; los actos del representante se imputan al representado.Consecuencia de este principio son algunas reglas particulares: La fecha contenida en el documento suscripto entre el mandatario y un tercero obliga al mandante, sin que pueda invocar la falta de fecha cierta (art. 1961, Cd. Civ.). Los documentos, la confesin judicial o extrajudicial emanados del mandatario son oponibles al mandante. Las notificaciones hechas al mandatario son eficaces para el mandante.El poder se extingue: Por haberse agotado el negocio para el cual fue conferido; Por haberse agotado la relacin fundante; Por haberse cumplido el plazo; Por muerte o incapacidad sobrevenida del procurador; Por revocacin del poderdante; Por renuncia del representante.Derechos y Obligaciones de las partes.Obligaciones nucleares del mandante El pago del precio: la obligacin del mandante de pagar el precio es recproca de la obligacin del mandatario de cumplir el encargo. Cuando esta ltima importa la prestacin de diligencias sin garanta de resultado, la no obtencin del fin o la insatisfaccin de la totalidad del inters del mandante no suspenden ni dejan sin efecto la obligacin de pagar el precio. El mandante est obligado a pagarlo cualquiera sea el resultado de la gestin, salvo que hubiere una garanta de resultado y ste no se hubiere obtenido. Las partes tienen amplia libertad de fijacin del precio (art. 1871, Cd. Civ.), salvo las situaciones especiales y las normas de orden Pblico, como las establecidas en la ley de honorarios profesionales de las diferentes actividades. Los modos admitidos por el legislador fueron el dinero, o una cuota de lo comprometido en la gestin (art. 1952, Cd. Civ.). Una especie de precio cuotificado es el pacto de cuota litis, en el que la cuota es un porcentaje de la suma discutida en el litigio. Cuando el mandatario acta excediendo los lmites del poder, no hay obligacin de pagar el precio, salvo que mediare ratificacin. La resolucin sin culpa y la revocacin obligan a pagar la parte correspondiente al servicio hecho hasta el momento de la extincin. El mandatario tiene derecho a cobrar la remuneracin por los servicios realizados a pesar de que el negocio no se concrete por causas ajenas. Ello es as, salvo que se prometa un resultado determinado y el mismo no se obtenga. Obligacin de liberar al mandatario de lo adeudado a un tercero y de las prdidas sufridas: el mandante contrae la obligacin de liberar al mandatario de lo que deba 119

a terceros como consecuencia del encargo, o bien suministrarle lo necesario para exonerarse (art. 1951, Cd. Civ.), salvo disposicin expresa en contrario. El reembolso de lo que hubiera gastado el mandatario comprende los intereses desde la fecha en que los hubiere hecho o desde que hubiere entregado la suma a terceros (art. 1950, Cd. Civ.), esto es desde la sola demora.Deberes secundarios de conducta del mandante: Facilitar los medios para que el mandato pueda ser ejecutado es una actividad preliminar y que se constituye en un presupuesto de la ejecucin: dar el ttulo del inmueble que se encarg escriturar; entregar los fondos para el cumplimiento de la comisin. Entregar aquello que el mandatario deber dar al tercero, como consecuencia del encargo.Responsabilidad del mandante frente al mandatario: El mandante debe resarcir al mandatario de todos los daos que sufra como consecuencia de la ejecucin del mandato. De modo que todo dao vinculado causalmente con el mandato es resarcible, sea autor el mandante o un tercero. Para algunos autores debe resarcir incluso los daos sufridos por caso fortuito, para otros no.Obligaciones del mandatario: la ejecucin del encargo Comienzo de la obligacin: el mandatario est obligado slo a partir del momento de la aceptacin del mandato (art. 1604, Cd. Civ.). Cuando se trata de negocios que el mandatario hace regularmente, y aun cuando no lo acepte, debe tomar las medidas conservatorias urgentes (art. 1917, Cd. Civ.), porque el mandante podra haber confiado en la aceptacin, dada la profesionalidad. Contenido: el mandatario contrae una obligacin de hacer, cuyo contenido es una prestacin de diligencia dirigida a la satisfaccin del inters del acreedor. La extensin de la misma puede ser una mera diligencia o un resultado. Las fuentes de determinacin son: a) lo acordado por las partes, en especial, las instrucciones del principal; b) las normas del contrato de mandato y de las obligaciones de hacer y c) los usos y costumbres. El mandante es el titular del inters y quien tiene el derecho a decidir cmo se lleva a cabo el encargo, dndole al mandatario las instrucciones correspondientes. Ejecucin: el mandatario debe cumplir el mandato siguiendo los lineamientos del pago, es decir, en forma integral, con exactitud y puntualidad, obrando dentro de los lmites dados y no desnaturalizando las directivas (art. 1905, Cd. Civ.). Est obligado a cumplir con diligencia y guiado por la preservacin del inters del mandante. Cuando es un mandato oneroso, le son exigibles las diligencias que pondra en los asuntos propios (art. 238, Cd. Com.), y cuando es profesional, se aplica el estndar de conducta de un profesional de su especialidad. La actuacin debe desenvolverse dentro de los lmites establecidos, pero puede excederlos cuando la gestin resulta ventajosa para el mandante (art. 1906, Cd. Civ.). Debe abstenerse de actuar cuando surja de modo manifiesto o fcilmente previsible que se producirn daos en el patrimonio del mandante (art. 1907, Cd. Civ.). Si el mandatario est en imposibilidad de seguir las instrucciones, le basta con tomar las medidas conservatorias que las circunstancias exijan (art. 1916, Cd. Civ.). Est obligado a informar al mandante sobre la imposibilidad sobrevenida y requerirle instrucciones. Si hay oposicin de intereses debe abstenerse, y si lo ejecuta a pesar de ello, se considera que no lo ha hecho fielmente (art. 1908, Cd. Civ.). Los acreedores del mandatario no pueden ejecutar el mandato por va subrogatoria, porque es un acto de confianza y de ejecucin intuitu personae.Deberes secundarios de conducta del mandatario Deber de lealtad: la confianza que el mandante deposita en el mandatario hace que ste deba obrar con buena fe y lealtad (la lealtad no implica exclusividad). Son manifestaciones de este deber: a) dar a los bienes recibidos el destino encomendado; b) no atender asuntos incompatibles o denunciar la incompatibilidad; c) no usar para provecho propio ventajas que tengan su causa en la gestin; d) no obtener de terceros ventajas personales que podran corresponder al mandante; e) prohibicin de autocontratar y de adquirir para s los bienes del principal.-

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 Deber de secreto: tiene un deber colateral de discrecin, cuando tenga informacin sobre la vida privada y secretos del mandante. Deber de informar: el mandatario tiene el deber de informar, que alcanza al momento gentico y funcional del contrato. Ello significa que debe advertir los riesgos probables y normales de la gestin, las probabilidades de xito y de resultado adverso, los costos de la misma. Durante la ejecucin, el mandatario debe informar: a) las noticias provenientes de la gestin que resulten relevantes, a fin de producir un cambio en las instrucciones; b) cualquier apartamiento de las instrucciones recibidas, o la confirmacin de actos para cuya realizacin el mandatario tiene dudas, para obtener la ratificacin de lo actuado; c) la finalizacin del encargo. Deberes de custodia, conservacin y restitucin de bienes recibidos del mandante o de terceros: el mandante debe anticipar al mandatario, si este lo solicitare, las cantidades necesarias para la ejecucin del mandato (arts. 1948 y 1911, Cd. Civ.). Como contrapartida, el mandatario tiene un deber de cuidado, y una obligacin de restitucin al mandante o de entrega a un tercero, segn la finalidad de la obligacin de dar. El mandatario puede recibir de terceros bienes o valores (art. 1909, Cd. Civ.), surgiendo la obligacin de dar al mandante. El Cdigo da un tratamiento especial al dinero en poder del mandatario, puesto que, ya sea que fuere entregado por el mandante para restiturselo luego de un plazo, o para dar a un tercero, o dado por el tercero para ser entregado al mandante, el mandatario responde por la prdida, aun por caso fortuito (art. 1915, Cd. Civ.) y debe intereses. En cualquiera de las hiptesis mencionadas, el mandatario puede ser constituido en mora resultando de ello la deuda de intereses, aplicndose aqu la teora general. Si el mandatario emple el dinero para un uso propio, distinto del que surge del encargo, debe los intereses "desde el da que lo hizo" (art. 1913, Cd. Civ.). Es decir que aqu no se requiere la mora, sino el mero cambio de destino del dinero. Rendicin de cuentas: es una manifestacin de la obligacin de informar relacionada con la conclusin del encargo. Las partes pueden acordar la eximicin del deber de rendir cuentas. Ello no significa una liberacin de responsabilidad, ya que la relevacin de rendir cuentas no exonera al mandatario de los cargos que contra l justifique el mandante (art. 1910, Cd. Civ.).Responsabilidad civil del mandatario

En este caso resultan de aplicacin las normas generales de la responsabilidad Civil. Responsabilidad precontractual: dispone el artculo 1917 del Cdigo Civil que cuando el negocio encargado al mandatario fuere de los que por su oficio o modo de vivir acepta l regularmente, aun cuando no acepte el encargo o lo renuncie, deber tomar las medidas conservatorias urgentes que requiera el negocio que se le encomienda. Se fundamenta esta disposicin en que el mandante ha podido razonablemente confiar en que el mandatario aceptara el encargo, puesto que acepta otros similares. Responsabilidad contractual: el mandatario es responsable por la inejecucin total o parcial del mandato (art. 1904, Cd. Civ.). La extensin de su obligacin surge de los lmites del encargo, no debiendo hacer menos que lo que se le ha encargado (art. 1905), y debe abstenerse de la ejecucin cuando es manifiestamente daosa para el mandante (art. 1907). No constituye incumplimiento la actuacin en exceso de los lmites, si ha sido ventajosa (art. 1906). El mandatario es responsable por el incumplimiento imputable a su conducta; el factor de atribucin de responsabilidad, como regla general es subjetivo, ya que se obliga a prestar una conducta tendiente al cumplimiento de un encargo, cuyo incumplimiento es culposo o doloso; el factor es objetivo cuando hay una conducta determinada o una garanta expresa. Como supuesto especfico, cabe comentar la accin daosa por parte del mandatario. Hay una obligacin de no hacer que consiste en una abstencin de cumplir un mandato cuya ejecucin fuere manifiestamente daosa para el mandante (art. 1907, Cd. Civ.). Si el mandatario cumple, no obstante el manifiesto dao que

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resultar, responde por los perjuicios; no ser responsable si advierte al mandante y ste ratifica el encargo. Eximentes: en los supuestos en que se le imputa culpa, el mandatario puede eximirse demostrando la falta de culpa, es decir, que prest todas las diligencias exigibles segn la naturaleza de la obligacin, y las circunstancias de persona, tiempo y lugar (art. 512, Cd. Civ.), y, no obstante ello, el encargo no se obtuvo. En los casos de imputacin objetiva no puede invocar esta eximente, sino slo aquellas que importan una fractura del nexo causal. Entre las eximentes que importan una causa ajena, cabe mencionar el hecho del mandante, de un tercero o el caso fortuito. El mandatario puede ser eximido del cumplimiento cuando hay imposibilidad (art. 1916, Cd. Civ.).Sustitucin.El mandatario puede sustituir en otro la ejecucin del encargo (art. 1924, Cd. Civ.).El fundamento para permitir la sustitucin encuentra un obstculo. El mandato y la representacin tienen un carcter intuitu personae, que opera restrictivamente respecto de la modificacin subjetiva; siendo un acto de confianza no es habitual que se permita el intercambio.Sin embargo el mismo es superado porque con ello se obtiene mayor eficacia: cualquier impedimento podra afectar la persona del representante y frustrar la obtencin del inters.La sustitucin es una modificacin subjetiva no extintiva del sujeto pasivo de la obligacin de cumplir el encargo.Pueden distinguirse distintas hiptesis de "sustitucin": La cesin de la posicin contractual, que, contando con la anuencia del mandante, produce una modificacin subjetiva en una de las partes, cambindose una por otra y asumiendo esta ltima la totalidad de los derechos y deberes, quedando liberado el mandatario cedente. El sub-apoderamiento, donde no hay tpicamente una sucesin sino accesin; es una delegacin no liberatoria. Es un subcontrato y consecuentemente el mandatario permanece obligado frente al mandante por los hechos del submandatario, de quien es garante. La cooperacin material en el encargo. En este caso no hay modificacin subjetiva alguna en la parte contractual, pero existe una persona que colabora con la otra en el cumplimiento. El mandatario es responsable por los actos de quien colabora con l.En la hiptesis contemplada en el Cdigo Civil (arts. 1924, 1935, 1946, 1927), se trata de un subcontrato. Existe un contrato-base, celebrado entre el mandante y el mandatario, y otro derivado unilateralmente, porque se opera la modificacin subjetiva de una de las partes, celebrado entre el mandatario y el sustituto. Como consecuencia de ello: El poder y los lmites del encargo del sustituto se juzgan en funcin del contratobase (art. 1928, Cd. Civ.). El mandatario conserva la facultad de sustitucin y el deber de vigilancia (art. 1925). El mandante tiene accin directa contra el sustituido (art. 1927). El submandatario tiene accin directa contra el mandante (art. 1927).El nico caso en que resulta ilegtima es cuando media una prohibicin expresa. Si no obstante la prohibicin, se produjera la sustitucin, se tratara de una actuacin contra la voluntad del dueo del negocio y por ello no habra derecho a cobrar lo que hubiere gastado ni retribucin (arts. 2303 y 2288, Cd. Civ.). El subcontrato es nulo, salvo ratificacin del mandante.La responsabilidad del mandatario por los hechos del sustituto vara segn la modalidad adoptada: Si el mandatario utiliza a una persona como colaborador dependiente es responsable por aplicacin de la normativa laboral (ley 20.744). Si es independiente es aplicable la responsabilidad por el hecho del auxiliar no dependiente en materia contractual. No son supuestos de sustitucin. Si el mandatario sustituye en otro la ejecucin, sin tener autorizacin o poder para hacerlo, es responsable por la conducta culposa o dolosa del sustituto, por su insolvencia o su incapacidad notoria (art. 1924, Cd. Civ.). Es garante de los hechos del sustituto y responde en forma directa por esa garanta.-

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 Si el mandante da poder para sustituir designando la persona, asume los riesgos derivados de su eleccin, no siendo responsable el mandatario. Si hay autorizacin sin designacin de la persona, hay una facultad de eleccin por parte del mandatario que lo hace responsable por haber "elegido un individuo notoriamente incapaz o insolvente (art. 1924). En este caso responde tambin por la falta de vigilancia (art. 1925).La sustitucin puede ser total o parcial.El mandante tiene accin directa contra el sustituido en todos los supuestos mencionados. Esta accin tiene por objeto las obligaciones derivadas de la sustitucin (art. 1926, Cd. Civ.), pudiendo exigirle rendicin de cuentas y el resarcimiento de los daos sufridos.El sustituido tiene accin directa contra el mandante (art. 1926) a fin de reclamar el pago de los honorarios y la restitucin de los gastos, siempre dentro de los lmites fijados en el contrato-base. De tal modo, el sustituto no podr reclamar mayores honorarios o gastos que los establecidos en el contrato celebrado entre el mandante y el mandatario, que diera origen a la sustitucin.El mandatario puede revocar libremente la sustitucin (art. 1925, Cd. Civ.).El mandatario no queda liberado, y debe vigilar al sustituto (art. 1925), siendo responsable por sus actos.Finalmente, en los casos en que hay representacin, cabe distinguir si medi autorizacin. Si la hubo, el efecto directo se produce, de modo que el mandante queda obligado por los hechos del sustituto.En cambio si no la hubo ni fue ratificada la gestin, no queda obligado frente a los terceros por los hechos del sustituto (art. 1942, Cd. Civ.).-

2.- Mutuo: concepto.El prstamo existi en las civilizaciones ms antiguas y numerosos textos religiosos y jurdicos lo registran, especialmente en lo referente a la prohibicin de la usura. Tal actividad, mirada con disfavor tanto por la sociedad como por las religiones o por el 123

legislador durante muchos siglos, comenz a presentar signos de legitimacin social a partir del surgimiento del capitalismo industrial, avanzando cada vez ms. Actualmente no slo no es censurada, sino subsidiada por el Estado Nacional y por los organismos internacionales existentes, con caractersticas de profesionalizacin y elevado grado de institucionalizacin.De conformidad con lo dispuesto por el artculo 2240 del Cdigo Civil, habr mutuo o emprstito de consumo cuando una parte entregue a la otra una cantidad de cosas que esta ltima est autorizada a consumir devolvindole, en tiempo convenido, igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad.La cosa que se entrega por el mutuante al mutuario debe ser consumible o al menos fungible, aunque no sea consumible (art. 2241).Los elementos tipificantes son los siguientes: La entrega de una cosa consumible o fungible, como elemento de perfeccionamiento del contrato y no como obligacin causada por este. La autorizacin de consumir, lo que importa transferir el dominio de la cosa. La obligacin de restituir igual cantidad, especie y calidad, a la que deben agregarse los intereses si el mutuo es dinerario y oneroso. La existencia de un plazo en la obligacin de restituir.Promesa de Mutuo.En el rgimen del Cdigo Civil el mutuo es un contrato real que se perfecciona con la entrega de la cosa, y por esta razn es prcticamente imposible la promesa, pues ella importara la obligacin de entregar la cosa, que no existe en este contrato. En cambio si fuera consensual, como ocurre en el proyecto de 1998, y existiera la obligacin de entregar una cosa y la de restituirla, la promesa sera lgicamente admisible.Dentro de la primera tesis, el Cdigo Civil dispone (art. 2244) que: "La promesa aceptada de hacer un prstamo gratuito no da accin alguna contra el promitente; pero la promesa aceptada de hacer un emprstito oneroso, que no fuese cumplida por el promitente, dar derecho a la otra parte por el trmino de tres meses, desde que debi cumplirse, para demandarlo por indemnizacin de prdidas e intereses".Por lo tanto, no es posible ejercer la accin de cumplimiento slo cabe la indemnizacin de daos que debe ejercerse en un plazo de caducidad de tres meses.Caracteres.Real: en el rgimen del Cdigo Civil el mutuo es un contrato real (art. 2242) porque slo se perfecciona con la entrega de la cosa. Ello significa que la entrega de la cosa es constitutiva del perfeccionamiento del contrato, traslativa de la propiedad y que produce la transmisin de los riesgos, ya que a partir de ella (art. 2245) "la cosa dada por el mutuante pasa a ser de la propiedad del mutuario; para l perece de cualquiera manera que se pierda".Unilateral: se trata de un contrato unilateral, porque la entrega de la cosa al mutuario sirve para el perfeccionamiento y, por lo tanto, la nica obligacin causada es la de restitucin. Si es oneroso, para una parte de la doctrina sigue siendo unilateral, mientras que para Borda es bilateral.Gratuito u oneroso: puede ser gratuito u oneroso. Se ha sealado que esta regla se refiere exclusivamente al mutuo dinerario, porque cuando tiene por objeto otras cosas no dinerarias no es oneroso, y si se pactara alguna forma de contraprestacin, sera atpico. La onerosidad existe cuando adems de la restitucin del capital se pactan intereses, mientras la gratuidad surge cuando slo se debe el capital (art. 2248).Conmutativo: ya que las ventajas y las prdidas son conocidas al momento de celebrarlo.No formal: el Cdigo Civil (art. 2246) dispone que: "El mutuo puede ser contratado verbalmente; pero no podr probarse sino por instrumento pblico, o por instrumento privado de fecha cierta, si el emprstito pasa del valor de diez mil pesos".Algunos autores sostienen que es un contrato no formal pero a tenor de la ltima parte de la norma citada, cabe pensar que es formal ad probationem.De ejecucin diferida: el contrato de mutuo causa la obligacin de restituir, la que no se presume simultnea, sino diferida en el tiempo.Distingo con figuras afines.Con el comodato

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La diferencia esencial reside en la naturaleza de la cosa prestada: en el mutuo la cosa es necesariamente consumible o fungible; en el comodato debe ser no consumible y no fungible. De esta diferencia esencial surgen las siguientes: En el mutuo, hay transferencia de la propiedad de la cosa, en el comodato no; Los riesgos de la cosa, puesto que estn a cargo del propietario, en el mutuo recaen en el que recibi el prstamo y en el comodato, en el que lo hizo.Con la locacin La cosa dada en el mutuo es consumible, mientras que en la locacin tiene por objeto cosas muebles no consumibles e inmuebles. El mutuo se presume gratuito, mientras que la locacin es onerosa. El mutuo es real y la locacin consensual.Modalidades.El mutuo de cosa no dineraria es una modalidad caracterizada por su objeto, que consiste en cosas consumibles o fungibles que no son dinero.Forma y prueba.- El contrato de mutuo es de forma libre, pudiendo ser celebrado por escrito o verbalmente (art. 2246, primera parte, Cd. Civ.).En los mutuos dinerarios con garanta hipotecaria ocurre un fenmeno adicional: el contrato principal sigue la forma del accesorio, porque la garanta hipotecaria se efecta mediante escritura pblica en la que se deja constancia del mutuo (arts. 1184, inc. 1, y 3128 y ss., Cd. Civ.).- El Cdigo Civil dispone (art. 2246) que: "...no podr probarse sino por instrumento pblico, o por instrumento privado de fecha cierta, si el emprstito pasa del valor de diez mil pesos".Debe distinguirse entre la prueba de: La entrega de la cosa como modo de perfeccionamiento del contrato: en este caso, siendo un hecho, puede utilizarse cualquier medio probatorio. La existencia del contrato de mutuo entre las partes: en materia civil resulta aplicable el artculo 2246 del Cdigo Civil. La prueba de la causa de instrumentos firmados: si existen documentos firmados entre las partes y debe demostrarse si corresponden a un prstamo de dinero u otra causa, puede recurrirse a cualquier medio, incluso de presunciones. La prueba de la existencia frente a los terceros, que necesariamente debe fundarse en la seguridad jurdica que impida la simulacin, debe reunir los requisitos mencionados en el artculo 2246. La oponibilidad del contrato frente a los terceros, requiere de fecha cierta.Efectos.El mutuante La "obligacin de entrega de la cosa: en el rgimen del Cdigo Civil el contrato de mutuo es de carcter real, constituyendo la entrega de la cosa un modo de perfeccionamiento del vnculo. En virtud de ello no hay una obligacin de entregar la cosa a cargo del mutuante. En un sistema en el que el mutuo sea considerado consensual, existira esa obligacin.La garanta por vicios: la entrega de cosas fungibles o consumibles es en propiedad y, por lo tanto, quien las entrega debe las garantas por vicios que incumben a todo propietario que entrega cosas a otro. De este modo, el artculo 2247 del Cdigo dispone que el mutuante sea responsable de los perjuicios que sufra el mutuario por la mala calidad o vicios ocultos de la cosa prestada.El mutuario La obligacin de restitucin: el contrato de mutuo causa la obligacin del mutuario de restituir las cosas recibidas en igual cantidad, calidad y especie (arts. 2240 y 2250, Cd. Civ.).En el supuesto de imposibilidad de cumplimiento, la obligacin de restitucin subsiste, ya que cuando se refiere a obligaciones de cantidad o de gnero no extingue la obligacin porque hay otras cosas pertenecientes al gnero o la cantidad y, por lo tanto, deben darse cosas iguales pertenecientes al mismo gnero.Clusulas invlidas y abusivas: la proteccin del deudor y la censura de clusulas abusivas ha sido motivo de preocupacin en este contrato.-

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En materia de interpretacin se ha sealado que en caso de duda debe interpretarse en favor del deudor cuando el mutuo es oneroso, lo cual es una aplicacin de las reglas generales favor libertatis y favor debilis. En cambio, en el mutuo gratuito, la regla se invierte en favor del prestamista, ya que la liberalidad es de interpretacin restrictiva.Los distintos tipos de intereses.En el contrato de mutuo oneroso el inters es "la cantidad que el mutuario debe entregar al mutuante, por encima de la recibida en prstamo, en compensacin del beneficio que para l representa el uso de las cosas prestadas. Para el prestamista es la ganancia que produce el capital dinerario, que va aumentando paulatinamente a medida que pasa el tiempo, y por ello es un fruto civil del capital.Deben distinguirse tres clases: Inters compensatorio o lucrativo: que representa el precio por el uso de un capital. En este caso, es el "fruto civil" (art. 2330, Cd. Civ.) o beneficio esperado del uso del capital. Inters moratorio: que representa un monto indemnizatorio devengado por el retardo o, en su caso, la mora en la obligacin de restitucin del capital dado en prstamo. Inters punitorio: que no constituye compensacin ni indemnizacin, sino pena, ya que es una sancin por el incumplimiento de una carga, o una inconducta del deudor.Conforme lo dispone el art. 623 no est permitido el anatocismo, es decir la capitalizacin de intereses, salvo convencin expresa de las partes.Si las partes no establecieron una tasa de inters debe fijarla el juez.Comodato. Concepto. Caracteres.Este contrato ha sido concebido como una prestacin de cortesa, mediante la cual una persona entrega a otra una cosa mueble o inmueble en forma gratuita para su uso, lo cual encuentra fundamento en la tradicin histrica.En la actualidad, presenta otras utilidades como vnculo conexo con otros contratos. As, se usa con frecuencia en la actividad comercial: en la distribucin de bebidas, se dan los envases en comodato gratuito; en la venta de equipos informticos se da el programa en comodato gratuito; en la venta de telfonos, se da el aparato en comodato.- "Habr comodato o prstamo de uso, cuando una de las partes entregue a la otra gratuitamente alguna cosa no fungible, mueble o raz, con facultad de usarla" (art. 2255).Son elementos del tipo legal: La entrega de una cosa no fungible, mueble o inmueble, que no se da en propiedad, sino en tenencia, sometida al rgimen de las obligaciones de dar para restituirlas a su dueo. La gratuidad, que constituye una diferencia clave con la locacin. El uso que se concede al comodatario, dentro de los lmites determinados en el contrato y en el ejercicio regular del derecho. El comodatario no recibe el derecho de goce de la cosa, porque no puede extraer los frutos o aumentos (art. 2265, Cd. Civ.).El comodato es un contrato mediante el cual se transfiere la tenencia sobre una cosa con derecho de usarla y con la obligacin de restituirla, la finalidad es el prstamo de uso.En el comodato se entrega una cosa para ser usada por el comodatario conforme a su inters y, por lo tanto, no puede pedirse su restitucin en cualquier momento.Caracteres: Real: se perfecciona con la entrega de la cosa. Gratuito Unilateral: para Borda es bilateral. Intuitu personae No formal: la celebracin del contrato no est sujeta a ninguna solemnidad especial.-

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3.- Fianza: concepto.El Cdigo Civil define a este contrato (art. 1986, Cd. Civ.) diciendo: "Habr contrato de fianza, cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente por un tercero, y el acreedor de ese tercero aceptase su obligacin accesoria".De la configuracin se desprende: Es un contrato. Celebrado entre fiador y acreedor. Que causa una obligacin de garanta respecto de la obligacin que tiene el deudor en otro contrato, en virtud de la cual el fiador se obliga a satisfacer una prestacin para el caso de incumplimiento del mencionado deudor principal. Lo cual establece una relacin de accesoriedad entre el contrato principal que causa la obligacin afianzada y el de fianza que origina la obligacin de garanta. La accesoriedad es jurdica, puesto que la obligacin principal afianzada es la razn de ser de la garanta (art. 523, Cd. Civ.), pero no temporal, ya que la garanta puede constituirse antes, durante o despus de la existencia de la obligacin principal a la que accede. La obligacin del deudor tiene su causa en un contrato y la del fiador en otro distinto. La fianza es una obligacin causada por un contrato, distinta de la obligacin principal del deudor, pero con la cual est vinculada por el principio de accesoriedad. De modo que si bien no es una responsabilidad por una deuda incumplida, el incumplimiento de la deuda originada en la obligacin principal es el elemento activante de la responsabilidad del fiador. Por esta razn, se dice que la obligacin del fiador est sujeta a la condicin suspensiva del incumplimiento por el deudor de la obligacin afianzada.Distingo con otras garantas.Fianza y obligacin solidaria La solidaridad obligacional es una regla aplicable a la relacin entre los codeudores de obligaciones subjetivamente plurales, mientras que la fianza solidaria atiende, principalmente a la relacin entre un acreedor y un deudor y el garante. La fianza es una obligacin accesoria y subsidiaria, establecida como garanta de la principal; la obligacin solidaria, aunque frecuentemente funciona en el plano econmico como garanta, es directa y principal respecto de todos los obligados (art. 699, Cd. Civ.). Por esta razn, la fianza depende del incumplimiento de la obligacin principal, mientras que la obligacin solidaria no tiene una dependencia externa. En la obligacin solidaria los codeudores estn obligados en un plano de igualdad, lo que permite que el acreedor elija a cul demandar, mientras que en la fianza el deudor y el fiador estn en un plano de subsidiariedad.Principal pagador como codeudor solidario Cuando alguien se obligare como principal pagador, aunque sea con la calificacin de fiador, ser deudor solidario y se le aplicarn las disposiciones sobre los codeudores solidarios (art. 2005, Cd. Civ.)-. No hay excusin, ni divisin, ni necesidad de interpelacin previa, siendo plenamente aplicable el rgimen de las obligaciones solidarias.Asuncin de deudas Hay delegacin imperfecta (o asuncin de deuda) cuando una persona asume la deuda de otra que no es liberada por el acreedor (art. 814, Cd. Civ.). La distincin es clara porque, el acreedor podr demandar el cumplimiento al que asumi la deuda de otro sin necesidad de hacer excusin de los bienes de ste.Cartas de recomendacin El Cdigo Civil establece (art. 2008) que: "Las cartas de recomendacin en las que se asegura la probidad y solvencia de alguien que procura crditos, no constituyen fianza.-Es una regla clara de diferenciacin, pues la fianza es una garanta y la carta de recomendacin no lo es, ya que no se asegura ni se promete un resultado especfico.El aval El aval es una garanta que tiene caractersticas muy diferentes de la fianza:

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 El aval es una garanta abstracta, mientras que la fianza es causal. Ello significa que en el primero se garantiza el pago del ttulo valor a su portador, no pudiendo invocarse las excepciones fundadas en la causa que dio origen al instrumento cambiario, y tienen plena aplicacin la literalidad, la autonoma y la abstraccin de los ttulos valores. El aval es autnomo, porque subsiste independientemente de la obligacin garantizada, mientras que la fianza es accesoria. El aval es formal mientras que la fianza no lo es La obligacin asumida por el avalista puede ejecutarse sin previa excusin o interpelacin del deudor principal. El aval est reglado en el Derecho Cambiario.Caracteres El contrato de fianza presenta los siguientes caracteres: Accesorio: la garanta presupone la existencia de una obligacin principal a la que accede, y en virtud de este carcter se contamina de la nulidad del contrato principal, o de su extincin, o de su cesibilidad (arts. 524 y 525, Cd. Civ.). Consensual Conmutativo Unilateral o bilateral: la fianza es normalmente un contrato unilateral y gratuito, ya que slo crea obligaciones para el fiador. si es el acreedor quien paga al fiador un precio para que otorgue una fianza, el contrato es bilateral y oneroso, porque existen obligaciones recprocas a cargo de ambas partes: el fiador garantiza y el acreedor paga una suma de dinero. Subsidiaria: se trata de una caracterstica de la obligacin y no del contrato, en virtud de la cual se requiere la previa excusin de los bienes del deudor para que se pueda proceder contra el fiador.Objeto.El Cdigo Civil establece un criterio amplio (art. 1993): "toda obligacin puede ser afianzada".La fianza no puede existir sin una obligacin principal vlida (art. 1994, Cd. Civ.).La regla incluye la posibilidad de afianzar, segn lo menciona el texto legal citado: Obligaciones civiles o naturales: no se distingue en cuanto a la coercibilidad de la obligacin. Obligaciones accesorias o principales: tambin es indiferente la circunstancia del carcter principal o accesorio, y puede afianzarse un aspecto completamente accesorio de un negocio que a las partes les parezca necesario. Derivadas de un contrato, de la ley, cuasidelito o de un hecho ilcito ya ocurrido: tampoco resulta importante la causa-fuente de la obligacin. Cualquiera sea el acreedor o deudor y aunque el acreedor sea persona incierta: no es imprescindible la existencia de un acreedor determinado, pudiendo ser incierto, lo que ocurre con algunos negocios en los que, antes de ofrecerlos al pblico, se los afianza para lograr una mejor receptividad. Obligaciones con valor determinado o indeterminado, lquido o ilquido, inmediatamente exigible o a plazo, o condicional; formales o no. Obligaciones futuras: el Cdigo Civil establece (art. 1988) que la fianza puede ser otorgada en garanta de una obligacin futura, sin que sea necesario que su importe se limite a una suma fija, pudiendo referirse al importe de las obligaciones que contrajere el deudor. Es decir que la obligacin afianzada puede ser futura y su monto indeterminado; pero la fianza debe tener objeto determinado, es decir que la garanta debe presentar alguna forma de delimitacin del riesgo asumido. La segunda limitacin permite al fiador de obligaciones futuras retractar la fianza mientras no haya nacido la obligacin principal, pero queda como responsable para con el acreedor y tercero de buena fe que ignoraban la retractacin de la fianza.Para el fiador lo verdaderamente importante no es la obligacin afianzada sino la delimitacin del riesgo que asume. Para el acreedor, el inters se centra en la disminucin del riesgo de incumplimiento y de insolvencia.Forma y prueba.-

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El Cdigo Civil dispone que la fianza puede contratarse en cualquier forma: verbalmente, por escritura pblica o privada; pero si fuese negada en juicio, slo podr ser probada por escrito (art. 2006).-

Modalidades.Fianza simple y solidaria En la fianza simple el fiador goza de los beneficios de excusin y divisin, mientras que en la fianza solidaria no puede invocar tales beneficios (art. 2004, Cd. Civ.).La regla general es que la fianza es simple, puesto que la solidaridad no se presume.Las excepciones son las siguientes (art. 2003, Cd. Civ.): - Solidaridad de fuente convencional: las partes pueden pactar expresamente que la fianza es solidaria.- Renuncia al beneficio de excusin: ste es un modo indirecto de llegar a una situacin parcialmente anloga a la solidaridad, pero solamente en cuanto a ese aspecto, ya que sigue subsistiendo el beneficio de divisin.- Cuando el acreedor fuese la hacienda nacional o provincial: es un privilegio que las leyes reconocen al Fisco, sea nacional o provincial.Fianza civil y comercial La fianza ser civil o comercial segn lo sea la obligacin principal (art. 478, Cd. Com.), lo cual es una consecuencia del principio de accesoriedad. La fianza comercial tiene siempre carcter solidario (art. 480, Cd. Com.), y por ello no le son aplicables los beneficios de excusin y divisin.Elementos esenciales.Consentimiento: la promesa de fianza La promesa unilateral es un acto jurdico mediante el cual un sujeto se obliga a ser fiador en un contrato; siendo su fuente la voluntad unilateral es vlida y revocable hasta tanto no haya sido aceptada, salvo que hubiera sido sometida a plazo.La promesa bilateral es celebrada entre el deudor y fiador, configurndose un contrato a favor de tercero, regulado por el artculo 504 del Cdigo Civil.El acreedor es beneficiario de la estipulacin y una vez aceptada y notificada esa decisin al fiador, aqul tiene accin directa contra el estipulante y el promisario para perseguir el cumplimiento de la fianza otorgada, constituyndose un contrato de garanta perfecto.Efectos entre las partes: fiador y acreedor.La obligacin del fiador: el fiador contrae una obligacin accesoria y subsidiaria. Ello significa que sigue la suerte de la principal y que su exigibilidad requiere como condicin el incumplimiento de la obligacin que le precede. Si el deudor principal no cumple el acreedor puede dirigirse contra el fiador. Frente a la accin del acreedor, el fiador simple puede exigir que previamente se dirija contra el deudor principal.La obligacin de garanta que otorga el fiador no puede ser sustituida por otra, aunque fuere una prenda o hipoteca, salvo que medie aceptacin del acreedor (art. 1999, Cd. Civ.).La obligacin principal es el lmite de la responsabilidad del fiador: el fiador puede obligarse a menos pero no a ms que el deudor principal (art. 1995, Cd. Civ.).Inoponibilidad de obligaciones posteriores: el deudor principal no puede ampliar la obligacin del fiador mediante negocios jurdicos concluidos despus de la fianza, a menos que ellos se hubieran previsto al constituirla.Fianza limitada por deuda de cantidad ilquida: si la deuda afianzada era ilquida y el fiador se oblig por cantidad lquida, su obligacin se limitar al valor de la deuda afianzada, si por la liquidacin resultare que ella exceda el valor de lo prometido por el fiador (art. 1996, Cd. Civ.).Accesorios: la fianza de una suma de dinero comprende tambin los intereses que aqulla devengare, aunque no se los hubiere previsto en el acto de afianzamiento (art. 1997, Cd. Civ.).Garanta del cumplimiento del fiador: el fiador puede constituir seguridades reales o personales en garanta del cumplimiento de la fianza (art. 1995, Cd. Civ.).Acciones del acreedor: el acreedor tiene accin contra el fiador para el cobro de la acreencia garantizada. Consecuentemente, se requiere que el acreedor constituya en mora al fiador, aunque ya lo haya hecho respecto del deudor principal.-

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El beneficio de excusin El Cdigo Civil dispone como regla general que: El fiador no puede ser compelido a pagar, sin previa excusin de todos los bienes del deudor (art. 2012).Es una consecuencia de la subsidiariedad de la fianza: primero debe cobrarse al deudor principal y si ste no tiene bienes, recin puede procederse contra el fiador. Se trata de un presupuesto de la accin del acreedor contra el fiador.Se transforma en una defensa dilatoria de fondo y procesal, es decir que puede oponerse en el momento de contestar la demanda, a la accin del acreedor hasta tanto ste demuestre que ha agotado los bienes del deudor principal.No es un instituto de orden pblico, lo cual permite que sea renunciado.El beneficio no procede cuando se oblig como principal pagador o cuando la fianza fuese solidaria, o haya sido afianzada una obligacin natural, etc. (art. 2014).Si el acreedor es remiso o negligente en la excusin y el deudor cae entretanto en insolvencia, cesa la responsabilidad del fiador (art. 2018, Cd. Civ.).El beneficio de divisin Si hubiere dos o ms fiadores de una misma deuda que no se hayan obligado solidariamente al pago, se entender dividida la deuda entre ellos por partes iguales y no podr el acreedor exigir a ninguno de ellos sino la cuota que le corresponda, siendo aplicable el rgimen de las obligaciones mancomunadas (art. 2024, Cd. Civ.).Promovida la demanda, el fiador debe oponer el beneficio de divisin, ya que si no lo hace, la demanda proceder en su totalidad.Excepciones que puede oponer el fiador: ll fiador puede oponer todas las excepciones propias o personales y todas las que podra oponer el deudor principal, con la sola salvedad de las que se funden en la incapacidad de hecho de ste (art. 2020, Cd. Civ.).Prescripcin: la accin contra el fiador no tiene plazo de prescripcin especial y corre, por tanto, el de diez aos (art, 4023, Cd. Civ.), el cual comienza desde el nacimiento de la accin.Efectos entre el fiador y el deudor.Las relaciones entre el fiador y el deudor pueden dividirse segn haya afrontado o no el pago de la deuda principal.Efectos anteriores al pago de la deuda: antes del pago de la deuda principal el fiador puede pedir: La exoneracin de la fianza luego de transcurridos cinco aos: a no ser que la obligacin principal sea de tal naturaleza que no est sujeta a extinguirse en tiempo determinado, o que ella se hubiese contrado por un tiempo ms largo (art. 2025, Cd. Civ.). Es legitimado activo para esta accin el fiador y legitimado pasivo el deudor. Se requiere que sea una fianza gratuita, pues si fuera onerosa no sera procedente. El deudor debe conseguir otro fiador que lo sustituya y que sea aceptado por el acreedor. Si no cumple con esa carga, o cumplida el acreedor no acepta al nuevo fiador, la fianza no se extingue, pero el fiador puede exigir garantas suficientes para el caso de que tenga que hacer frente a las obligaciones derivadas de la fianza; si ello no se produce, puede embargar al deudor hasta una suma suficiente para cubrir su fianza. Si el importe de la fianza fuera indeterminado el monto del embargo deber ser fijado prudencialmente por el juez. La exoneracin o el embargo: el Cdigo prev situaciones en las que da opcin al fiador: puede pedir la exoneracin, como en el caso anterior, o el embargo, segn le convenga, lo cual ocurre en los siguientes casos (art. 2026, Cd. Civ.): Si fuese judicialmente demandado para el pago; Si vencida la deuda el deudor no la pagase; Si disipase sus bienes o si emprendiese negocios peligrosos, o los diese en seguridad de otras obligaciones; Verificacin en la quiebra del deudor: si el deudor quebrase antes de pagar la obligacin afianzada, el fiador tiene derecho para ser admitido preventivamente en el pasivo de la masa concursada (art. 2028, Cd. Civ.). Despus del pago de la deuda principal el fiador puede repetir contra el deudor.Efectos posteriores al pago El fiador que paga la deuda afianzada, o la satisface por cualquier medio extintivo, tiene accin de repeticin contra el deudor (art. 2029, Cd. Civ.). El fundamento de 130

esta accin es el pago con subrogacin, en virtud de ello el fiador puede reclamar la restitucin de lo pagado ms sus intereses desde el pago, ms las costas y la indemnizacin de otros daos que hubiera sufrido. El Cdigo prev (art. 2031) que: "Si el fiador pag antes del vencimiento de la deuda, slo podr cobrarla despus del vencimiento de la obligacin del deudor". El que ha afianzado a varios deudores solidarios, puede repetir de cada uno de ellos la totalidad de lo que hubiere pagado.Extincin.La fianza se extingue (art. 2042, Cd. Civ.): Por extincin de la obligacin principal: En virtud del principio de accesoriedad, si se extingue la obligacin principal afianzada ello produce como consecuencia la extincin del contrato de fianza, porque desaparece la razn de ser de su existencia (art. 523, Cd. Civ.). La extincin puede producirse por cualquier medio, como el pago, transaccin, renuncia, confusin, novacin, compensacin. El efecto liberatorio no se produce si el pago proviene de la accin de un tercero, porque ste paga al acreedor, quien queda satisfecho, pero tiene accin subrogatoria contra el deudor y el fiador. Por las mismas causas que las obligaciones en general: La confusin entre las personas del acreedor y el fiador extingue la fianza, pero subsiste la obligacin principal. La ocurrida entre acreedor y deudor extingue la obligacin principal y, por consiguiente, la fianza. Finalmente, la producida entre deudor y fiador extingue la fianza pero deja subsistentes las hipotecas, fianzas u otras garantas especiales que hubiere dado el fiador (art. 2048, Cd. Civ.). La prrroga del plazo de la obligacin, sin consentimiento del fiador, extingue la fianza (art. 2046): ya que agrava su situacin; el fiador se oblig por un plazo determinado y siendo un elemento esencial no puede ser alterado. Otro supuesto es la negligencia del acreedor en la excusin de los bienes del deudor; si durante ese lapso en que dura la demora el deudor cae en insolvencia, la fianza se extingue (art. 2018, Cd. Civ.).-

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4.- Donacin: las liberalidades.Conforme con el artculo 1791 del Cdigo Civil, hay liberalidades que no son donaciones: La renuncia de una hipoteca o la fianza de una deuda no pagada, aunque el deudor sea insolvente (art. 1791, inc. 2"). No es donacin la renuncia a un derecho de garanta, porque no hay una transmisin dominial. Dejar cumplir una condicin a la que est subordinado un derecho eventual, aunque en la omisin se tenga en mira beneficiar a alguno. La omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no uso de ella. Las servidumbres se extinguen por el no uso de ellas durante diez aos (arts. 3059 al 3604, Cd. Civ.) sin que interese la voluntariedad. Si no hay voluntariedad no hay acto jurdico. Dejar de interrumpir la prescripcin liberatoria es una liberalidad pero no es una donacin porque es un hecho jurdico y no un acto. Dejar de interrumpir una prescripcin adquisitiva para favorecer al propietario. Al igual que en el caso anterior, no hay acto jurdico. El servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra a pedir un precio. En la prestacin de un servicio no se transmite un derecho ya existente en el patrimonio, como s ocurre en la donacin. Todos aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben gratuitamente, pero no con el fin de transferir o de adquirir el dominio sobre ellas. Si no hay finalidad de transmitir el dominio no hay donacin.Estas liberalidades presentan diferencias con la donacin en sus efectos debido a que: No estn sometidas a las exigencias formales de la donacin. No son revocables por causa de ingratitud.Adems de las liberalidades que no son donacin, hay contratos gratuitos en los que una parte asegura a la otra alguna ventaja, independiente de toda prestacin de su parte (art. 1139, Cd. Civ.), en los que, si bien existe una causa-fin que consiste en una liberalidad, no son donaciones: El mutuo sin inters o el comodato donde el beneficiario slo consume o utiliza la cosa sin quedar obligado a ninguna contraprestacin, y slo queda obligado a su restitucin in natura o en equivalente. Los servicios gratuitos no importan donaciones, porque stas no tienen por objeto los servicios, sino las cosas. La fianza o garanta de una deuda ajena, aun cuando el deudor principal sea insolvente y caiga por propio peso la obligacin de afrontar la obligacin. La renuncia a la herencia que permite acrecer a los restantes herederos tampoco se puede juzgar como donacin. El derecho de acrecer est impuesto por la ley y no se conecta con la renuncia, que es siempre un acto abdicativo y unilateral, no hay "acto de disposicin" que atribuya un derecho a otra persona.Concepto y caracteres.El Cd. Civil define a la donacin en su art. 1789 diciendo que: "Habr donacin, cuando una persona por un acto entre vivos transfiera de su libre voluntad gratuitamente a otra, la propiedad de una cosa".La donacin es un contrato mediante el cual se transfiere el dominio de una cosa fundado en una causa objetiva y subjetivamente gratuita.El art. 1790 dice que "Si alguno prometiese bienes gratuitamente, con la condicin de no producir efecto la promesa sino despus de su fallecimiento, tal declaracin de voluntad ser nula como contrato, y valdr slo como testamento, si est hecha con las formalidades de estos actos jurdicos".La donacin es una especie del gnero liberalidad, pero no son donaciones las liberalidades establecidas en el art. 1791.132

Finalmente se establece (art. 1792): "Para que la donacin tenga efectos legales debe ser aceptada por el donatario, expresa o tcitamente, recibiendo la cosa donada".En el Derecho argentino la donacin es un contrato, conforme surge claramente de la disposicin del artculo 1790, que lo diferencia de las disposiciones de ltima voluntad; del artculo 1791, que lo separa de las atribuciones que tienen otras causas, y del 1792 que exige la aceptacin; adems de que est tratado dentro del Libro Segundo, Seccin Tercera que se refiere a las obligaciones que nacen de los contratos.Es evidente que la donacin es un contrato pero tambin lo es que est muy prximo a la disposicin testamentaria en tanto atribucin unilateral gratuita de bienes"; por ello tiene particularidades muy especiales que no son habituales en la teora general del contrato, a saber: Si el donante muere antes de que el donatario haya aceptado la donacin, puede ste, sin embargo, aceptarla (art. 1795, Cd. Civ.), lo cual es una solucin contraria a la regla general de los contratos. A pesar de la disposicin del bien, el disponente conserva algunos derechos sobre los destinatarios de los bienes; como las acciones frente a la ingratitud (art; 1858), la no prestacin de alimentos necesarios (art. 1862), todo lo cual no es habitual en la materia. El acto jurdico transmisivo puede ser cuestionado por afectar la legtima, lo cual no es una norma que se aplique en los contratos.El abordaje del concepto de donacin debe realizarse a partir de la nocin de causa-fin en el sentido de que quien se propone realizar una atribucin gratuita puede utilizar: Un hecho jurdico: por ejemplo dejar de interrumpir una prescripcin adquisitiva, con lo cual se produce una atribucin patrimonial, pero no es donacin. Un acto jurdico unilateral: por ejemplo una renuncia a un derecho, que tampoco es donacin. Un acto jurdico mortis causa: por ejemplo el testamento o un legado, que tampoco es donacin. Un acto jurdico bilateral: en este supuesto ingresamos en el campo de las donaciones porque es un contrato en el Derecho nacional, y por lo tanto debe ser entre vivos y de contenido patrimonial.Como contrato, la donacin tiene por objeto cosas materiales, con lo cual queda diferenciado de todos aquellos vnculos que tienen por objeto bienes inmateriales. Por ejemplo, la cesin gratuita de un derecho tiene una causa gratuita, pero no es donacin, porque el objeto no es una cosa.La finalidad tpica de la donacin es la transmisin del dominio sobre la cosa que constituye su objeto, lo que la diferencia de otras modalidades gratuitas que no transmiten el dominio.La causa de la donacin requiere la gratuidad objetiva (ausencia de reciprocidad) y la subjetiva (animus) voluntaria, lo que la diferencia del enriquecimiento sin causa, que tiene el primero pero no el segundo de los elementos. La causa gratuita excluye adems aquellos actos que, si bien son objetivamente gratuitos, no tienen el animus donandi, como el de otorgar una garanta (fianza) o un prstamo (mutuo).El animus donandi debe ser entendido como un motivo causalizado, es decir, el consentimiento genrico de la liberalidad, con independencia de los motivos internos que pueda tener el agente y que se mantienen en el campo de lo jurdicamente irrelevante.Asimismo, se requiere ausencia de constriccin, por lo que se dice que la donacin es tal cuando sea espontnea, es decir hecha sin que el sujeto sea constreido a ella por una preexistente obligacin que l quiera cumplir.Caracteres: Consensua!: no exige para su perfeccionamiento la tradicin de la cosa sobre la cual versa, en consecuencia no es un contrato real (arts. 1140/2, Cd. Civ.). Gratuito: es un contrato a ttulo gratuito. Ese carcter no queda desvirtuado por la imposicin de un cargo. Tampoco influyen algunas obligaciones que la ley impone al donatario, como la de dar alimentos o la de lealtad, toda vez que no hay correspectividad. Formal: es un contrato formal y en algunos supuestos solemne. Inaplicabilidad del vicio de lesin: no es aplicable toda vez que mediante ella se defiende el equilibrio inicial entre prestaciones recprocas, y las liberalidades como la donacin causa obligaciones para una sola de las partes-

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 Inaplicabilidad de la excesiva onerosidad sobreviniente: no es aplicable (art. 1198, Cd. Civ.) ya que slo se aplica a los negocios onerosos.Capacidad.El Cdigo distingue la incapacidad de hecho de la de derecho. Incapacidad de hecho: la regla general es que tienen capacidad para hacer y aceptar donaciones los que pueden contratar (art. 1804, Cd. Civ.), lo que remite a las normas generales de los contratos (art. 1160).En particular, y como excepciones, el Cdigo regula los siguientes supuestos: Menores: no pueden donar sus bienes, salvo que obtengan la licencia de los padres o se trate de bienes que adquieran por ejercicio de su profesin o industria (art. 1807 Cd. Civ.). Los menores emancipados pueden donar todos los bienes que no hayan recibido a ttulo gratuito, antes o despus del matrimonio (art. 135). Cnyuges: el inciso 2 del artculo 1807 establece que el marido, sin el consentimiento de la mujer o autorizacin suplementaria del juez, no puede donar los bienes races del matrimonio, lo que debe compatibilizarse con el artculo 1277. De ello se desprende que ninguno de los cnyuges puede donar sin el consentimiento del otro, o la autorizacin judicial, siempre que se trate de bienes inmuebles, muebles registrables o aportes a sociedades. Los bienes muebles no registrables gananciales y los bienes propios pueden ser donados.Incapacidad de derecho: la capacidad de derecho para hacer donaciones es restrictiva respecto de sujetos en situaciones determinadas. No pueden hacer donaciones: Los esposos el uno al otro durante el matrimonio, ni uno de los cnyuges a los hijos que el otro cnyuge tenga de diverso matrimonio. Los menores bajo tutela no pueden donar. Los padres no pueden donar los bienes de los hijos que estn bajo su patria potestad, salvo expresa autorizacin judicial (art. 1807. inc. 3). Los tutores no pueden donar los bienes de sus pupilos, salvo para la prestacin de alimentos a sus parientes o pequeas ddivas remuneratorias o presentes de uso (art. 1807, inc. 4). Los curadores no pueden hacer donacin de los bienes confiados a su administracin.La capacidad de derecho para recibir donaciones requiere la existencia de la persona (art. 1896, Cd. Civ.). Sin embargo, la ley admite que puedan hacerse a corporaciones que no tengan el carcter de personas jurdicas, cuando se hiciere con el fin de fundarlas y requerir despus la competente autorizacin (art. 1806, Cd. Civ.).No pueden recibir donaciones (art. 1808, Cd. Civ.), en virtud de existir incompatibilidad por la representacin necesaria que ejercen: Los padres de los bienes de los hijos que estn bajo la patria potestad, sin expresa autorizacin judicial. Los tutores de los bienes de los pupilos; Los curadores de los bienes confiados en administracin; Los albaceas no pueden recibir en donacin los bienes que estuvieren a su cargo.En el supuesto de la existencia de representacin convencional para donar, la ley establece que se requiere poder especial (art. 1807, inc. 6, Cd. Civ.).En el caso de representacin convencional para recibir donaciones, se necesita poder especial para el caso o poder general para aceptar donaciones (art. 1808, inc. 5).Los tutores y curadores no pueden aceptar bienes donados a sus representados sin autorizacin judicial (art. 1808, inc. 3).Donaciones a los hijos: el padre y la madre pueden hacer donaciones a sus hijos de cualquier edad que stos sean (art. 1805, Cd. Civ.) y cuando no se expresare a qu cuenta debe imputarse la donacin, entindese que es hecha como un adelanto de la legtima.Momento en que se juzga la capacidad: la capacidad del donante debe ser juzgada al momento en que la donacin se prometi o se entreg la cosa (art. 1809, Cd. Civ.). La capacidad del donatario se juzga en el momento en que la donacin fue aceptada. Si la donacin fuese hecha bajo una condicin suspensiva, se debe tomar en cuenta el momento en que la condicin se cumpliese (art. 1809).Elementos Esenciales.-

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a) Consentimiento: la donacin es un contrato y por lo tanto requiere de la formacin del consentimiento como un elemento esencial. Sin embargo hay una serie de regulaciones especiales que constituyen un apartamiento de la regla general.En primer lugar se requiere de una oferta del donante, la que debe tener todos los elementos constitutivos de la oferta, y de una aceptacin por parte del donatario. Aceptacin por parte del donatario: es preciso que el donatario acepte, pero su aceptacin puede exteriorizarse tanto expresa como tcitamente. Fallecimiento o incapacidad del donante antes de la aceptacin: cuando el donante fallece antes de que medie aceptacin, la ley posibilita que el donatario se expida perfeccionando la donacin (art. 1795, Cd. Civ.), lo cual importa una derogacin de la regla general existente en materia de contrato (art. 1149, Cd. Civ.). La razn de esta decisin de poltica legislativa es que se aproxima la oferta de donacin al testamento, puesto que se entiende que quien en vida quiso donar tambin quiso legar. Fallecimiento del donatario: cuando el donatario fallece antes de haber aceptado la donacin la oferta queda sin efecto y sus herederos nada pueden reclamar (art. 1796, Cd. Civ.). Revocacin de la oferta: la oferta hecha por el donante puede ser revocada expresa o tcitamente, mientras la donacin no haya sido aceptada (art. 1793, Cd. Civil). La revocacin puede ser expresa o tcita, ocurriendo esto ltimo si el donatario realiza otro acto jurdico distinto, como vender; o que impida la donacin, como hipotecar (art. 1793, Cd. Civ.). Asimismo puede ser total o parcial. Oferta a varios donatarios: si la donacin se hace a vanas personas separadamente es necesario que sea aceptada por cada uno de los donatarios, y ella tendr efecto respecto a las partes que la hubiesen aceptado (art. 1794, Cd. Civ.). El principio es que no hay un derecho de acrecer sin una clusula expresa que as lo establezca.b) Objeto: el objeto de la donacin es la atribucin dominial gratuita de una cosa a quien se quiere beneficiar, el Cdigo Civil dispone que las cosas que pueden ser vendidas pueden ser donadas (art. 1799).Donacin de todos los bienes presentes (art. 1800): de este articulo deriva la invalidez: De la donacin excesiva de bienes presentes: la donacin de todos los bienes presentes slo es lcita cuando se reserva el usufructo (art. 1800) o una porcin suficiente para subvenir a las necesidades. De la donacin de bienes futuros. De la acumulacin de ambas donaciones: debe entenderse en el sentido de que hay una nulidad parcial que afecta slo a los bienes futuros que integran la liberalidad.Forma y prueba.Forma: Donaciones de inmuebles y de rentas vitalicias: deben ser hechas ante escribano pblico, en la forma ordinaria de los contratos y bajo pena de nulidad, las donaciones de bienes inmuebles y de prestaciones peridicas o vitalicias (art. 1810, Cd. Civ.). En ambos casos la forma requerida es solemne, porque se exige para la celebracin y existencia del acto y su incumplimiento acarrea la nulidad. Es absoluta porque no existe la conversin del negocio jurdico. Estas donaciones deben ser aceptadas en la misma escritura pblica o en otra, si est ausente el donatario (art. 1186, Cd. Civ.). Cuando no hay una solemnidad expresamente establecida la donacin es no formal, y en tal caso las partes pueden elegir libremente la forma de celebrar el acto. La donacin puede concertarse por escrito, verbalmente, por signos y puede tambin recurrirse a la entrega y recepcin de la cosa. La donacin remuneratoria debe ser hecha por escrito (art. 1823, Cd. Civ.). Donaciones manuales: el Cdigo establece que las donaciones de cosas muebles o ttulos al portador pueden ser hechas sin un acto escrito, por la sola entrega de la cosa o del ttulo al donatario (art. 1815, Cd. Civ.) y que la tradicin sea en s misma una tradicin verdadera (art. 1816, Cd. Civ.). De ello se sigue que las donaciones de bienes muebles no son formales; es suficiente la tradicin y por ello se las llama "manuales". Son donaciones mobiliarias instantneas en las que el valor del bien no tiene ningn efecto.Prueba:

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 Las donaciones ad solemnitatem deben probarse con la escritura pblica correspondiente (arts. 1810 y 1812, Cd. Civ.). Las donaciones al Estado se pueden acreditar con las constancias de las actuaciones administrativas. En los dems casos y como regla general se debe probar por instrumento pblico o privado o por la confesin judicial del donante. Las donaciones manuales presentan un rgimen especial cuando ha habido principio de ejecucin con la entrega de la cosa. El Cdigo dispone: "Si el que transmiti la cosa alegase que el poseedor de ella no la tiene por ttulo de donacin, sino por depsito, prstamo, etctera, debe probar que la donacin no ha existido. Toda clase de prueba es admitida en tal caso" (art. 1817).Obligaciones de las partes.Obligaciones del donante Obligacin de dar: el contrato de donacin es un contrato creditorio unilateral que genera una obligacin de dar a cargo del donante (art. 1833, Cd. Civ.).En las donaciones manuales la obligacin de dar es contempornea a la celebracin del contrato, en los otros supuestos, perfeccionado el consentimiento, surge la obligacin de dar a cargo del donante, y si ste "no hubiere hecho tradicin de la cosa donada" debe constiturselo en mora o bien habr mora automtica en los supuestos en que as se haya pactado (art. 1833).El incumplimiento da una accin personal para solicitar la entrega al donante (art. 1834), pero no una accin real, porque tiene su causa en el contrato y no en un derecho real de dominio. Solamente en el caso en que el donante incumpliera la obligacin de entrega y diera la cosa a un tercero, el donatario tendra derecho a reivindicarla de ese tercero, porque le asiste la misma accin que tiene el comprador.Clusulas nulas: el donante puede imponer a la donacin las condiciones que juzgue convenientes, con tal de que sean posibles y lcitas. No podr, sin embargo, bajo pena de nulidad de la donacin, subordinarla a una condicin suspensiva o resolutoria que le deje directa o indirectamente el poder de revocarla, de neutralizar o de restringir sus efectos (art. 1802, Cd. Civ.).Rgimen de transmisin de riesgos: si los bienes donados han perecido por culpa del donante o sus herederos, o despus de haberse constituido en mora de entregarlos, el donatario tiene derecho a pedir el valor de ellos (art. 1836).Garanta de eviccin y vicios redhibitorios: el donante no es responsable por la eviccin y vicios redhibitorios, pero esta regla admite excepciones (art. 2146): Cuando se pact expresamente la garanta. Cuando hizo la donacin de mala fe, esto es, sabiendo que la cosa era ajena (art. 2146, inc. 2). En este caso, el donante debe indemnizar al donatario "de todos los gastos que la donacin le hubiere ocasionado" (art. 2147). Cuando fuere una donacin con cargos: en este supuesto la eviccin es una garanta proporcionada al importe del cargo y el valor de los bienes donados (art. 2149), porque en esa medida es onerosa. No interesa que los cargos estn establecidos en inters del donante o de un tercero (art. 2149). Cuando la donacin fuere remuneratoria: en este caso la eviccin es en proporcin al valor de los servicios recibidos del donatario y al de los bienes donados (art. 2150), porque en esa medida hay onerosidad. Cuando la eviccin tiene por causa la inejecucin de alguna obligacin que el donante tomara sobre s en el acto de la donacin. Se juzga que ello ocurre cuando el donante dej de pagar una deuda hipotecaria sobre el inmueble donado, habiendo exonerado del pago al donatario.Obligaciones del donatario La donacin es un contrato unilateral que slo causa obligaciones para el donante y no para el donatario.El donatario puede tener obligaciones si acepta una donacin con cargo, ya que el cargo es una modalidad accidental de la obligacin cuya caracterstica es la coercibilidad y, por lo tanto, tiene carcter obligacional. Sin embargo, el cargo es una obligacin accesoria y no tiene una correspondencia con la obligacin del donante, sino con el beneficio que recibe el donatario, el que es revocado si no se cumple con el cargo.Deberes secundarios de conducta

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Deber de prestar alimentos: el donatario tiene un deber positivo de prestar alimentos al donante cuando la obligacin es sin cargo y el donante no tuviere medios de subsistencia (art. 1837, Cd. Civ.). El primer elemento para que exista dicho deber alimentario es la necesidad del donante, debiendo acreditar el peticionante que no tiene medios de subsistencia. El segundo requisito es que no existan padres o parientes contra los cuales el donante tuviere un derecho alimentario (art. 1862, Cd. Civ.), pues el deber del donatario es subsidiario respecto de la obligacin alimentaria ex lege. El tercer elemento es que se trate de una donacin sin cargos. El incumplimiento del deber tiene por efecto la facultad del donante de revocar o pedir el cumplimiento de esa obligacin. El donatario puede liberarse devolviendo la cosa donada o el valor de ella si los hubiere enajenado.Deber de pagar las deudas del donante: el donatario no est obligado a pagar las deudas del donante, salvo pacto expreso (art. 1839, Cd. Civ.).Deber de abstencin: el donatario tiene un deber de abstencin de todo acto que importe una notoria ingratitud, y si incurre en ellos la liberalidad puede ser revocada.Extincin.El contrato de donacin causa una atribucin dominial a ttulo gratuito, la que se produce con la celebracin del contrato (ttulo), la tradicin del bien (modo) y la inscripcin registral (publicidad).El contrato puede ser cumplido por la entrega de la cosa donada y el cumplimiento de los deberes colaterales, con lo cual queda agotado en sus efectos.El contrato puede estar sometido a una condicin resolutoria que permita su revocacin o su reversin, con lo cual, si no se cumple la condicin, queda perfeccionado, y si se cumple, sus efectos se aniquilan retroactivamente.Las partes pueden rescindir la donacin por mutuo acuerdo, con lo cual sus efectos se extinguen hacia el futuro, dejndola sin efecto.Modalidades y casos especiales.Donacin remuneratoria: la donacin remuneratoria (art. 1822, Cd. Civ.) es aquella que se hace "en recompensa de servicios prestados al donante por el donatario, estimables en dinero, y por los cuales ste poda pedir judicialmente el pago al donante".Es una donacin con fines de recompensa de servicios prestados, susceptibles de ser remunerados.Para que se configure esta modalidad se requiere: Que se haya prestado un servicio al donante, representativo de un valor econmico. Que exista una accin legal para cobrarlo (art. 1824, Cd. Civ.). Si quien lo prest no tiene accin la donacin ser simple y no remuneratoria. No se ejerce la accin legal para cobrarlo, el que prest el servicio no quiere cobrarlo. El que lo debe recompensa a ttulo espontneo con un obsequio. El acto gratuito debe consignar la intencin de remunerar, puesto que de lo contrario se entiende que hay una donacin simple (art. 1823, Cd. Civ.). El rgimen que se le aplica es el de los actos a ttulo oneroso (art. 1825, Cd. Civ.). Como consecuencia de ello, si el que prest los servicios acepta la donacin remuneratoria, ello equivale al pago, por lo que no puede luego pretender cobrarlos.Donacin con cargo: la donacin puede hacerse con cargos que sean en el inters del donante o de un tercero, sea el cargo relativo al empleo o al destino que debe darse al objeto donado, sea que consista en una prestacin cuyo cumplimiento se ha impuesto al donatario (art. 1826, Cd. Civ.).El cargo es una obligacin con las siguientes caractersticas: Es accesoria de la obligacin principal y por lo tanto sigue su suerte, en cuanto a la forma. Es excepcional, por lo que si no est expresamente pactado, su existencia no se presume. Puede ser una obligacin vinculada al destino que debe tener el objeto o bien a una prestacin que sea exigible al donatario.137

 Puede consistir en una obligacin de dar sumas de dinero o cosas, o una actividad (art. 1852, Cd. Civ.). Como obligacin debe tener un objeto lcito, puesto que de lo contrario es nulo y transmite ese defecto a la donacin (art. 964, Cd. Civ.), lo cual constituye una regla de accesoriedad inversa, en la que los defectos de la obligacin accesoria se trasladan a la principal. Puede beneficiarse al donante o a un tercero. Nada impide que se beneficie al donatario, como cuando se dona algo con el cargo de que se reciba de abogado, supuesto en el que funciona como una condicin resolutoria. Es coercible, es decir susceptible de cumplimiento forzado.Las reglas aplicables son las de los actos onerosos en la proporcin de los bienes dados, cuyo valor sea representado o absorbido por los cargos, y por las reglas relativas a las disposiciones a ttulo gratuito, en cuanto al excedente del valor de los bienes respecto de los cargos (art. 1827, Cd. Civ.).Cuando la importancia del cargo sea ms o menos igual no se aplica el rgimen de las donaciones gratuitas (art. 1828, Cd. Civ.) porque el acto es oneroso.Los efectos del incumplimiento del cargo son: El cumplimiento forzado de la obligacin: puede solicitarla el donante o sus herederos respecto de los cargos impuestos en su beneficio, o los terceros en cuyo beneficio se haya impuesto el cargo. Tambin pueden deducirla los acreedores del donante o del beneficiario segn el caso, en ejercicio de la accin subrogatoria. Si el cargo no es inherente a la persona y el obligado fallece, deben cumplirlo los herederos (art. 562, Cd. Civ.); en cambio, si es intuitu personae, la adquisicin del derecho queda sin ningn efecto, volviendo los bienes al imponente del cargo o a sus herederos legtimos (art. 562). La revocacin de la donacin por incumplimiento del cargo (art. 1849), siendo legitimados activos tanto el donante como sus herederos (art. 1852). Es una accin personalsima no susceptible de subrogacin, ni de ser intentada por otros sujetos no legitimados.Donaciones mutuas: las donaciones mutuas son aquellas que dos o ms personas se hacen recprocamente en un solo acto (art. 1819, Cd. Civ.).Donacin por causa de muerte: es la donacin que se hace colocando el fallecimiento del donante como integrativo de una condicin.En el Derecho argentino (art. 1803, Cd. Civ.) no se reconocen otras donaciones por causa de muerte que las que se hacen bajo las condiciones siguientes: Que el donatario restituir los bienes donados, si el donante no falleciere en un lance previsto. Que las cosas donadas se restituirn al donante, si ste sobreviviere al donatario.Reversin y revocacin.Reversin El Cdigo Civil establece (art. 1841, Cd. Civ.) que el donante puede reservarse la reversin de las cosas donadas, en caso de muerte del donatario, o del donatario y sus herederos.En este caso, la donacin es sometida a una condicin resolutoria automtica de que fallezca el donatario antes que el donante, y si la condicin se cumple se produce su aniquilacin retroactiva.Esta condicin no puede ser estipulada sino en provecho del donante; si hubiere sido estipulada en provecho del donante y sus herederos o de un tercero, la clusula ser reputada no escrita respecto a estos ltimos (art. 1842, Cd. Civ.).La razn de esta norma es clara: si hubiere varios sujetos cuyo fallecimiento actuara como hecho condicionante, el acto estara sometido a una incertidumbre extrema durante mucho tiempo, lo que afecta la seguridad jurdica.La reversin debe ser consignada expresamente en el contrato (art. 1843).Producido el hecho condicionante los efectos son retroactivos (art. 1847, Cd. Civ.), haciendo de ningn valor la enajenacin efectuada por el donatario o sus hijos, claro est, sin perjuicio de los derechos de terceros de buena fe y a ttulo oneroso (arts. 2412 y 1505 in fine).Una vez pactada la clusula de reversin el donante puede renunciar al ejercicio de este derecho (art. 1845, Cd. Civ.) en forma total o parcial.Revocacin 138

La donacin es irrevocable por voluntad del donante y es nula la clusula que le permita ejercer de modo directo o indirecto ese derecho.La revocacin es admitida de modo excepcional (art. 1848, Cd. Civ.) y en los siguientes casos: Cuando el donatario ha incurrido en incumplimiento de los cargos impuestos en la donacin: se trata de un acto de declaracin de voluntad extintiva facultativa, de modo que el donante puede o no mandarla. La accin compete al donante o sus herederos. El sujeto pasivo es el donatario y no sus herederos; si se hubiere intentado contra el donatario y fallece, puede continuarse contra los herederos (art. 1865, Cd. Civ.). En el caso del incumplimiento parcial slo produce la revocacin si fuera relevante, frustrando la finalidad del contrato. Puede el deudor liberarse mediante la prueba de la causa ajena. Tiene efectos retroactivos, puesto que obra como una condicin resolutoria-. Entre las partes tiene los efectos de la resolucin debiendo restituirse la cosa donada, pero el donatario hace suyos los frutos hasta el momento en que qued en mora (art. 557, Cd. Civ.). Frente a terceros, cuando la donacin tiene por objeto bienes inmuebles es un contrato que debe ser celebrado en escritura pblica, y en tal caso, las cargas deben estar expresadas en dicho instrumento para su oponibilidad. Cuando el contrato tiene por objeto bienes muebles su revocacin trae la nulidad de la enajenacin hecha por el donatario, cuando el adquirente de los bienes donados conoca las cargas impuestas y saba que no estaban cumplidas (art. 1856, Cd. Civ.). Los terceros que hubiesen adquirido los bienes donados pueden impedir los efectos de la revocacin ofreciendo ejecutar las obligaciones impuestas al donatario, si las cargas no debiesen ser ejecutadas precisa y personalmente por aqul (art. 1857, Cd. Civ.). Cuando el donatario ha incurrido en ingratitud hacia el donante: pueden revocarse por esta causa las donaciones simples, mientras que las que presentan algn grado de onerosidad, slo pueden ser revocadas en la parte que exceda del valor o servicio prestado. No cualquier causa de ingratitud autorice la revocacin, sino slo aquellas que revistan extrema gravedad. La ley establece las siguientes causas (art. 1858, Cd. Civ.): Cuando el donatario ha atentado contra la vida del donante. Cuando le ha inferido injurias graves, en su persona o en su honor. Cuando le ha rehusado alimentos. Tambin es procedente cuando se trata de delitos graves contra los bienes del donante (art. 1860, Cd. Civ.). Los actos deben ser ejecutados por el donatario y normalmente con la intencin dolosa de hacerlos. La gravedad del acto constituye una nota caracterstica. La accin de revocacin de la donacin por causa de ingratitud slo puede ser demandada por el donante o sus herederos. La accin slo puede intentarse contra el donatario y no contra sus herederos o sucesores, pero cuando ha sido entablada contra el donatario y ste fallece, puede continuar contra los herederos (art. 1865, Cd. Civ.). La prescripcin de la accin, en el caso de revocacin por ingratitud, es de un ao, y se cuenta desde que la injuria se hizo (art. 4034). Entre las partes, los efectos de la revocacin son retroactivos y el donatario est obligado a restituir la cosa donada, pero como sancin a su ingratitud, debe bonificar al donante lo que hubiese enajenado e indemnizarlo por las hipotecas y otras cargas reales con que la hubiese gravado, sea por ttulo oneroso o lucrativo (art. 1867, Cd. Civ.).- Con respecto a terceros aplicamos lo dicho para la revocacin por in cumplimiento de cargo. La revocacin por ingratitud, en cambio, no tiene efecto contra terceros por las enajenaciones hechas por el donatario, ni por las hipotecas u otras cargas reales que hubiese impuesto sobre los bienes donados, antes de serle notificada la demanda (art. 1866, Cd. Civ.). Cuando despus de la donacin han nacido hijos al donante y esta causa se ha previsto en el contrato: la donacin no puede ser revocada por supernacencia de hijos al donante, despus de la donacin, si expresamente no estuviese estipulada esa condicin (art. 1868, Cd. Civ.).139

 Cuando el adoptante ha hecho una donacin en favor de su hijo adoptivo y luego la adopcin es revocada a pedido de ste. Las donaciones onerosas slo pueden ser revocadas en la parte que constituyan una liberalidad (art. 1863, Cd. Civ.).-

5.- Renta Vitalicia. Concepto y caracteres.Lo que motiva este contrato es el temor: el miedo al desempleo, a la incapacidad, a la vejez, en cuanto imposibiliten o dificulten la obtencin de rentas. Por ello, atendiendo a la finalidad econmica perseguida por las partes, es un contrato de previsin donde la aversin al riesgo es un elemento decisivo para la contratacin.Las partes desean prevenir un riesgo futuro para s mismos o para terceros consistente en la necesidad de dinero en forma de una renta, por si no pueden obtenerla por s mismos.El Cdigo Civil dispone (art. 2070): "Habr contrato oneroso de renta vitalicia, cuando alguien por una suma de dinero, o por una cosa apreciable en dinero, mueble o inmueble que otro le da, se obliga hacia una o muchas personas a pagarles una renta anual durante la vida de uno o muchos individuos, designados en el contrato".Tanto el Cdigo Civil como los proyectos de reformas regulan este contrato en su forma onerosa, excluyendo la forma gratuita, a la que se le aplican las reglas de las donaciones.- En la ley 24.241 de jubilaciones se establece la renta vitalicia previsional. Es una modalidad de jubilacin o retiro definitivo por invalidez que contrata un afiliado con una compaa de seguros de retiro, por la cual la aseguradora toma a su cargo el pago de las prestaciones y la administradora queda obligada al traspaso de los fondos de la cuenta individual del afiliado.- En la Ley 24.557 de Riesgos de Trabajo existen prestaciones dinerarias en forma de renta que responden al rgimen de la seguridad social, con carcter alimentario (art. 11). La ley prev la contratacin de una renta peridica entre el beneficiario y una compaa de seguros de retiro, la que a partir de la celebracin ser la nica responsable del pago. El derecho a la renta peridica comienza en la fecha de la declaracin del carcter definitivo de la incapacidad permanente parcial y se extingue con la muerte del beneficiario o en la fecha en que se encuentre en condiciones de acceder a la jubilacin por cualquier causa (art. 19).Caracteres: Unilateral: porque surge una nica obligacin a cargo del deudor. Real: el contrato no queda concluido sino por la entrega del dinero o por la tradicin de la cosa. Oneroso Formal: debe ser realizado en escritura pblica, bajo pena de nulidad (art. 2071, Cd. Civ.), lo que es reafirmado por el artculo 1184, inciso 5. Se ha sostenido que se trata de un contrato solemne absoluto; para la mayora de la doctrina (Lorenzetti), el incumplimiento de la forma hace posible que una de las partes solicite el cumplimiento de la celebracin por escritura pblica (art. 1185, Cd. Civ.), de lo que deviene que es una forma relativa a la que resulta aplicable el instituto de la conversin del negocio jurdico. La nica forma ad solemnitatem absoluta es exigida para la constitucin de rentas vitalicias gratuitas, efectuadas bajo forma de donacin (art. 1810, Cd. Civ.).140

 Aleatorio: pues sus ventajas o sus prdidas para ambas partes contratantes, o solamente para una de ellas, dependen de un acontecimiento incierto. El hecho jurdico que constituye el alea es la duracin de la vida de la persona que se toma en cuenta para determinar la extensin temporal del pago de la renta. El contrato es de ningn efecto si no hay alea y ello ocurre si la renta ha sido constituida en cabeza de una persona que no exista el da de su formacin; o una persona que estaba atacada, al momento del contrato, de una enfermedad de la que muriere en los treinta das siguientes, aunque las partes hayan tenido conocimiento de la enfermedad (art. 2078, Cd. Civ.). Tpico De Tracto Sucesivo: el contrato es de tracto sucesivo, pues las obligaciones de pago de la renta se van devengando peridicamente.Sujetos: relaciones.El constituyente - deudor de la renta Quien entrega el capital es el constituyente, y quien se obliga a pagar la renta es el deudor.El beneficiario acreedor Es la parte del contrato que tiene un derecho subjetivo al pago de la renta; tambin se lo denomina pensionista o acreedor.Puede ser beneficiario el constituyente u otra persona, en cuyo caso estamos en presencia de un contrato en favor de tercero (art. 504, Cd. Civ.). Puede ser una persona fsica, jurdica o una persona que an no existe con el objeto de fundarla. Tambin puede ser beneficiario una persona por nacer (art. 70, Cd. Civ.).El Cdigo Civil prev (art. 2077) que la renta sea creada a favor de una sola persona o de muchas, sea conjunta o sucesivamente, supuesto en el que existe una obligacin con pluralidad subjetiva activa mancomunada. En este caso se debe aclarar en qu proporcin concurre cada uno de los beneficiarios y el orden, y si nada se hubiera dispuesto tienen derecho a percibirla conjuntamente y por partes iguales.Cabeza de renta Es aquella persona fsica cuya vida es tomada como medida para el pago de la renta, y puede ser tanto el constituyente, como el deudor o el beneficiario.Elementos Esenciales.Consentimiento, objeto, causa: el contrato es real, por lo tanto se requiere la entrega de la cosa como modo de perfeccionamiento. En la forma gratuita, se aplican las reglas de las liberalidades.La operacin jurdica considerada por las partes es la entrega de un capital a los fines de obtener una renta que el deudor se obliga a pagar a los beneficiarios. El objeto debe ser lcito y en este aspecto encuentra sus lmites en la proteccin de la vida humana y los fines que la ley tuvo en miras al legitimar este contrato.La causa del contrato es la previsin del futuro a travs del pacto convencional de una renta.El capital: el capital que se entrega puede consistir (art. 2070, Cd. Civ.) en una suma de dinero o una cosa apreciable en dinero, mueble o inmueble.Se ha interpretado esta norma en el sentido de que excluye a los bienes inmateriales, que no son cosas (art. 2311, Cd. Civ.).Quedan excluidas las cosas que no son susceptibles de entrega en el acto gentico, como las cosas inexistentes, futuras, para Lorenzetti debe admitirse.La entrega debe ser en propiedad. Una tesis amplia, sostiene que cualquier transferencia de bienes o derechos, susceptibles de valoracin econmica, puede ser objeto de un contrato de renta vitalicia, tales como la nuda propiedad, el usufructo, la transferencia de un fondo de comercio o de las acciones de una sociedad, la cesin de un crdito, de una herencia.La renta: la renta es una obligacin de dar sumas de dinero, y si se pactara en frutos naturales o servicios, sera pagadera en dinero (art. 2074, Cd. Civ.). Se aplica el rgimen de las obligaciones de dar sumas de dinero.El monto puede ser determinado o determinable, pudiendo someterse la fijacin a un tercero.La doctrina es coincidente en que el requisito legal es la periodicidad y no la anualidad como lo seala el Cdigo Civil (art. 2070), y por ello la renta puede ser mensual, semestral, anual o como las partes lo acuerden.Alea: el Cdigo considera que es un elemento esencial, pues si no existiere "ser de ningn efecto" (art. 2078).141

Forma y prueba.El Cdigo exige para el contrato oneroso de renta vitalicia la escritura pblica y, por lo tanto, debe probarse mediante su exhibicin (art. 1191).Establecida esta regla, se ha sealado que nada impide que sea acreditado por otros medios. El fundamento de ello es para el caso en que hubiere principio de ejecucin, y una de las partes hubiese recibido alguna prestacin y se negase a cumplir el contrato.Obligaciones de las partes.Siendo un contrato unilateral y real, la entrega de la cosa no es una obligacin, sino un modo de perfeccionamiento del contrato.La nica obligacin que causa el contrato es la del deudor, que consiste en pagar la renta, y como deber colateral, dar las seguridades prometidas (art. 2080, Cd. Civ.).Pago de la renta: la obligacin a cargo del deudor es el pago de la renta, puede ser pactada por mes, semestre, ao o conforme lo deseen las partes; si nada se hubiere acordado, debe entenderse que es anual, conforme al criterio del artculo 2070 del Cdigo Civil.Resultan aplicables todas las normas referidas al pago, en cuanto a los principios de identidad, integralidad, puntualidad, localidad, regulados en los artculos 747 y siguientes del Cdigo Civil.El plazo de pago de la renta depende de un hecho extintivo, cual es la vida de quien resulta ser cabeza de renta.La mora en el pago de las rentas se produce con cada una de ellas, porque cada cuota mensual est sujeta a un plazo distinto.Deber de colaboracin: dar las seguridades prometidas: el Cdigo hace referencia a que: "El deudor de una renta vitalicia est obligado a dar todas las seguridades que hubiese prometido, como fianza o hipoteca..." (art. 2080).6.- Depsito: concepto y caracteres.En las legislaciones ms antiguas hubo depsitos motivados en la necesidad de guardar bienes, mientras sus titulares iban a la guerra o de viaje, conocindoselo como un oficio de amistad, de causa gratuita. De all que slo se exigiera al depositario la diligencia que dispona para sus cosas propias, puesto que de lo contrario no habra quien las recibiera.Con el curso del tiempo surgieron los depsitos comerciales en los puertos, en los galpones, apropiados para la circulacin de las mercaderas, y ello le confiri su modalidad onerosa y una agudizacin de las responsabilidades.Actualmente el depsito ha tenido una enorme expansin, lo que puede ser apreciado si se lo enfoca como fenmeno de la custodia de los bienes."El contrato de depsito se verifica, cuando una de las partes se obliga a guardar gratuitamente una cosa mueble o inmueble que la otra le confa, y a restituir la misma e idntica cosa" (art. 2182)."Slo se considera comercial el depsito que se hace con un comerciante, o por cuenta de un comerciante, y que tiene por objeto o que nace de un acto de comercio" (art. 572 Cd. Comercio).La estructura tpica del contrato requiere entonces de los siguientes elementos: La entrega material de una cosa: la entrega es el elemento de perfeccionamiento del contrato y por lo tanto le confiere el carcter de real, por oposicin a los contratos consensuales. Con la finalidad esencial de la guarda. Causando una obligacin de restitucin a cargo del depositario. La cosa objeto del depsito puede ser mueble o inmueble, ciertas o de gnero, con lo cual la restitucin no siempre es de la "misma cosa", como dice el Cdigo Civil, sino que puede ser una cosa distinta perteneciente al mismo gnero entregado. La gratuidad no es un elemento de calificacin del depsito, sino de su carcter civil, as como la onerosidad es propia del depsito comercial. La finalidad tpica de este contrato es la guarda de una cosa y la custodia de la misma.Caracteres: Contrato real: el Cdigo Civil seala expresamente el carcter real de este contrato diciendo (art. 2190) que: "El contrato de depsito es un contrato real, y no se juzgar concluido, sin la tradicin de la cosa depositada". En el rgimen del Cdigo de Comercio tambin es un contrato real (art. 207).142

Unilateral o bilateral: el contrato de depsito civil es unilateral, y comercial es bilateral. El contrato de depsito civil es unilateral, porque en el momento gentico existe una sola obligacin que es la restitutoria. El depsito comercial es bilateral, pues hay obligaciones a cargo de ambas partes en el acto gentico y son recprocas (art. 574, Cd. Com.).Gratuito u oneroso: el depsito civil es gratuito y el comercial es oneroso. Con referencia al depsito civil debemos distinguir tres situaciones: la gratuidad pura, la remuneracin ofrecida espontneamente y el precio pactado como contraprestacin. La segunda situacin ocurre cuando el depsito es gratuito y luego de celebrado, el depositante ofrece una suma de dinero sin tener la obligacin de hacerlo. En el rgimen del Cdigo Civil se acepta (art. 2183) que se ofrezca una "remuneracin espontnea" y se aclara que ello "no quita al depsito el carcter de gratuito". La tercera situacin es el depsito civil en el que las partes pactan la obligacin de pagar un precio, es decir, la onerosidad. En este caso, no siendo comercial, no es la figura tpica contemplada en el Cdigo Civil (art. 2182) y por lo tanto es un contrato lcito, pero atpico.No formal: el depsito, tanto civil como comercial, es un contrato no formal.Contrato de duracin: guardar una cosa supone hacerlo durante un tiempo y si el mismo no existiera no podra cumplirse con la custodia. En este sentido el depsito es un contrato de larga duracin.De confianza: el depsito es un contrato de confianza en la persona del depositario, agregndosele, por lo tanto, la caracterstica de incesibilidad.Profesional: en numerosos supuestos es un contrato profesional, pues el depositario es elegido en virtud de su condicin de experto, como ocurre con las casas de depsito, los bancos, los hoteles.De consumo: como regla general, no es un contrato de consumo, puesto que se encuentra normado por el Cdigo Civil y, siendo la ley 24.240 una ley especial, debe acreditarse que se renen los supuestos de hecho para el juicio de subsuncin en dicho estatuto, como ocurre con el "servicio de cajas de seguridad" cuando es una contratacin onerosa para su consumo final o beneficio propio del grupo familiar o social del consumidor.Modalidades: depsito civil y comercial.El Cdigo de Comercio (art. 572) seala que el depsito comercial es el que se hace con un comerciante y tiene por objeto, o nace de un acto de comercio. El primero de los elementos es la calificacin subjetiva del acto de comercio mientras que el segundo es el criterio objetivo.En el rgimen del Cdigo Civil el depsito es regulado como una figura genrica que admite especies que contienen elementos de tipificacin, de los que derivan efectos distintos, por lo tanto pueden ser calificados como subtipos.Para definir estos subtipos hay dos elementos diferentes: a) Segn el grado de libertad que tiene el depositante en la eleccin de la persona del depositario: existe el depsito voluntario y necesario; b) segn la cosa objeto del contrato: puede ser regular o irregular.Los subtipos pueden combinarse, de modo que el depsito voluntario y el necesario admiten las variedades de regular e irregular.Depsito voluntario y necesario: en el depsito voluntario, como su denominacin lo indica, el depositante elige al depositario sin ningn condicionamiento, mediante el ejercicio pleno de su voluntad. En el necesario, la libertad est restringida por una circunstancia externa y, conforme a una enumeracin ejemplificativa del Cdigo Civil (art. 2187), ello sucede cuando se hace "por ocasin de algn desastre, como incendio, ruina, saqueo, naufragio u otros semejantes, o de los efectos introducidos en las casas destinadas a recibir viajeros".El desastre, el incendio, la ruina, el saqueo, el naufragio o situaciones semejantes hacen que una persona deba dejar sus cosas bajo la guardia de alguien y, dadas las circunstancias apremiantes en que debe tomar esa decisin, no puede tomarse el tiempo necesario para elegir.Depsito regular e irregular: la regla general para calificar el depsito como regular es la individualizacin de la cosa.La importancia de la individualizacin es que la cosa es entregada para ser restituida, y si es identificable, debe devolverse la misma cosa y no otra, de all que slo se entregue la tenencia sobre la cosa. En cambio, si son cosas no identificables, como las consumibles, no hay obligacin de devolver la misma cosa, sino otra perteneciente al mismo gnero, y por ello se transmite la propiedad y no slo la tenencia.-

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Pero hay cosas que son consumibles, como el dinero, que pueden ser objeto del depsito regular si es en un saco o caja cerrada, o irregular si no lo es; en tal caso, es relevante la voluntad de las partes.Distingo con otras figuras: con la locacin de cosas, de servicios, mandato y comodato.Locacin de cosas: la finalidad de uso y goce, principal en la locacin, no es propia del depsito, y si existe es una autorizacin secundaria; la finalidad de guarda y custodia, principal en el depsito, en la locacin es un deber secundario de conducta a cargo del locatario.Locacin de servicios: no existe una finalidad de guarda, aunque puede ocurrir que se entreguen cosas al locador para que ste cumpla con el servicio encomendado, asumiendo entonces un deber colateral de custodia, que no alcanza para absorber la finalidad del contrato.Mandato: en algunos casos pueden darse cosas al mandatario para la ejecucin del mandato, y en este caso asume un deber colateral de custodia, que no alcanza para configurar un depsito. En el depsito no hay un mandante, ni representacin, ni un encargo, ni delegacin gestora. En el depsito se entrega una cosa para la custodia, lo que causa una obligacin, a cargo del depositario, que es de dar para restituir a su dueo. En el mandato hay un encargo que causa para el mandatario una obligacin de hacer y no de dar.Comodato: el comodato es un contrato mediante el cual se transfiere la tenencia sobre una cosa con derecho de usarla y con la obligacin de restituirla, la finalidad es el prstamo de uso. En el depsito, en cambio, si bien se transfiere la tenencia, la finalidad es la guarda y no el uso. En el depsito puede existir la facultad de usar de la cosa, pero es completamente accesoria.Presupuestos.Capacidad, Regla general: el Cdigo Civil establece (art. 2192) que: "La validez del contrato de depsito exige de parte del depositante y del depositario la capacidad de contratar". En el caso del depsito irregular, en que se transmite la propiedad de la cosa, se requiere capacidad para disponer.Depositante incapaz: cuando una de las partes de un contrato es incapaz hay ausencia de un presupuesto de validez del consentimiento, lo que permite articular su nulidad. En el caso del depsito esta regla no est derogada, pero se admite que si el depositante es incapaz, surjan obligaciones con base en la gestin de negocios, es decir, no un contrato, sino un cuasicontrato. En este supuesto, el depositante, a travs de sus representantes, puede reclamarle al depositario los deberes de un gestor, y ste puede pretender la restitucin de los gastos que le demand la gestin.Depositario incapaz: en este caso tampoco hay contrato, por la incapacidad del depositario, y si lo hubiera es nulo. Las acciones que las partes pueden invocar se fundan en el enriquecimiento sin causa. Por esta razn el depositante puede reivindicar la cosa, que es de su propiedad, y tiene derecho a cobrar al depositario todo lo que se hubiere enriquecido con el depsito. Como contrapartida, el depositario incapaz no queda obligado como depositario, ni puede reclamrsele responsabilidad por incumplimiento obligacional, ya que puede oponer la nulidad del contrato por incapacidad.Legitimacin: en cuanto a la legitimacin, el Cdigo establece (art. 2197) que: "El depsito no puede ser hecho sino por el propietario de la cosa, o por otro con su consentimiento expreso o tcito", y luego (art. 2198) que puede ser hecho por el poseedor de la cosa. De ambas normas se desprende que no es necesario ser propietario para ser depositante. La legitimacin que se precisa es la suficiente para disponer de la cosa a los fines de la entrega, lo cual puede ser hecho por el propietario, el poseedor, el tenedor, porque se entrega la tenencia. Tambin puede ser hecha por un mandatario que recibe el encargo de dar la cosa en depsito. Adems, puede ser depositante quien tiene un derecho contractual de uso sobre la cosa: locatario, comodatario o usufructuario.Elementos esenciales.Consentimiento: se le aplican las normas generales relativas al consentimiento (arts. 1144 y ss., Cd. Civ.) y, siendo un contrato real, debe tenerse en cuenta que la entrega es un modo de perfeccionamiento.Con relacin al consentimiento el Cdigo Civil trae una norma especial para el depsito, referida al error. El artculo 2184 dice: "El error acerca de la identidad personal del uno o del otro contratante, o a causa de la sustancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no 144

invalida el contrato. El depositario sin embargo, habiendo padecido error respecto a la persona del depositante, o descubriendo que la guarda de la cosa depositada le causa algn peligro, podr restituir inmediatamente el depsito".Objeto: la operacin jurdica considerada por las partes es la entrega de una cosa para su guarda y custodia, dentro de este gnero puede tratarse tanto de inmuebles como muebles.El debate sobre si deben o no incluirse a los inmuebles dentro del depsito es sobre su verdadera utilizacin. Principalmente, porque en las costumbres no se suele recurrir al depsito, sino a otros contratos como el de servicios, como lo explica Borda, quien afirma que un inmueble se deja al cuidado de un casero, mediante un contrato de trabajo o servicios y no de depsito. Sin embargo, Vlez defendi su propia posicin afirmando que no hay razn alguna para decir que una persona que cierra su casa y deposita en otra las llaves, no efecta un depsito, sino una locacin de servicios, pues el objeto del acto ha sido depositar la cosa. Existiendo la posibilidad, corresponde a las partes elegir el mejor instrumento: el depsito o el contrato de servicios.Causa: la causa final del depsito en sentido de causa-fin-objetiva es la guarda, gratuita u onerosa segn sea civil o comercial.Forma y prueba.El depsito, tanto civil como comercial, no requiere de solemnidades absolutas o relativas para su celebracin.En materia de prueba se aplican las reglas generales que existen para los contratos, tanto en el Cdigo Civil como el de Comercio.La prueba del depsito voluntario gratuito: cuando el depsito es por un valor superior a diez mil pesos, el Cdigo ha sido severo para evitar cualquier tipo de reclamaciones fundadas en testigos dudosos, y por ello no permite la prueba testimonial (art. 1193) y se debe probar por escrito. Se aplican las excepciones previstas en la parte general, es decir, si hay imposibilidad de obtener la prueba designada o hay principio de prueba por escrito, o la cuestin versare sobre los vicios del consentimiento, o hay simulacin o cuando una de las partes hubiere recibido alguna prestacin y se negase a cumplir el contrato (art. 1191).La prueba en el depsito necesario: en el caso del depsito necesario es admisible todo tipo de prueba (art. 2238).La prueba en el depsito comercial: se aplica el mismo rgimen que el depsito civil.Efectos.El rgimen de los efectos que el Cdigo Civil prev para el depsito voluntario se aplica subsidiariamente al depsito necesario (art. 2239).- El depositario en el depsito regular Obligacin de guarda y custodia, estndar de conducta exigible: "El depositario est obligado a poner las mismas diligencias en la guarda de la cosa depositada, que en las suyas propias". Si el depositario es profesional se le exige la conducta de un experto, conforme al estndar existente en la actividad y las costumbres, y no solamente el cuidado que pondra en las cosas propias. Clusula de eximicin de responsabilidad: el rgimen de responsabilidad dispuesto por el Cdigo Civil (art. 2202) no es imperativo, por lo que las partes tienen la facultad de modificarlo, sea disminuyndola o amplindola. En el caso de los depsitos que puedan ser subsumidos en la ley 24.240, es una clusula abusiva, por imperio del artculo 37 de dicho texto legal.Deberes colaterales: Deber de conservacin de la cosa: "El depositario debe restituir la misma cosa depositada en su estado exterior con todas sus accesiones y frutos, y como ella se encuentre, sin responder de los deterioros que hubiese sufrido sin su culpa". Deber de informacin: el depositario debe (art. 2204) "dar aviso al depositante de las medidas y gastos que sean de necesidad para la conservacin de la cosa, y de hacer los gastos urgentes, que sern a cuenta del depositante. Faltando a estas obligaciones, es responsable de las prdidas e intereses que su omisin causare". Deber de confidencialidad y secreto: el Cdigo Civil dispone (art. 2205) que: "La obligacin del depositario de conservar la caja o bulto cerrado, comprende la de no abrirlo, si para ello no estuviere autorizado por el depositante", esa autorizacin se presume (art. 2206, Cd. Civ.) "cuando la llave de la caja cerrada le hubiere sido confiada al depositario; y cuando las rdenes del depositante respecto del depsito, no pudieran cumplirse sin abrir la caja o bulto depositado".145

 Deber de abstenerse en el uso de la cosa: el depsito regular transfiere la tenencia de la cosa con la prohibicin de usar de ella, lo que consagra una obligacin de no hacer a cargo del depositario. Obligacin de restitucin: la entrega de la tenencia de la cosa en el depsito regular se hace con el propsito de custodia y restitucin al trmino del plazo pactado. De modo que el depositario queda obligado a restituir (art. 2210, Cd. Civ.) la misma cosa depositada en su estado exterior, con todas sus accesiones y frutos. La cosa debe ser devuelta en el estado en que se encuentre, sin responder por los deterioros que se causen sin su culpa (art. 2210). Es legitimado pasivo de la obligacin de restituir el depositario o sus herederos. El Cdigo Civil prev una situacin de excepcin (art. 2212): "Los herederos del depositario, que hubiesen vendido de buena fe la cosa mueble, cuyo depsito ignoraban no estn obligados sino a devolver el precio que hubiesen recibido". Es legitimado activo el depositante. "La obligacin de restituir se cumple entregando la cosa conforme a los principios generales del pago: a) Al acreedor-depositante o al tercero indicado para recibir el pago o a los herederos del acreedor; b) el tercero indicado es generalmente una persona que se designa como beneficiario, y al cual debe entregarse la cosa; c) debe restituirse a sus herederos si todos estuviesen conformes en recibirlo, y si no hubiere acuerdo, se consigna judicialmente en la sucesin abierta o se abre a pedido del acreedor; d) si hubiese dos o ms depositantes y no hubiere acuerdo, se debe consignar; e) si hubiere un representante necesario (tutor-curador) o convencional, debe restituirse al representado; f) si el depositante hubiese perdido la administracin de sus bienes, la restitucin debe hacerse a la persona a la cual hubiera pasado la administracin de esos bienes. La cosa depositada debe ser restituida en el lugar donde se hizo el depsito, y si se hubiere designado otro lugar, debe ser transportada, con los gastos a cargo del depositante (art. 2216). La obligacin de restitucin puede estar sometida a un plazo cierto o incierto, que se considera puesto en beneficio del depositante. Derecho de retencin: "El depositario tiene el derecho de retener la cosa depositada, hasta el entero pago de lo que se le deba por razn del depsito; pero no por el pago de la remuneracin que se le hubiese ofrecido, ni por perjuicios que el depsito le hubiese causado, ni por ninguna otra causa extraa al depsito". Como se trata de un depsito gratuito, es claro que no hay derecho de retencin por una remuneracin que no ha sido pactada, m por indemnizaciones que no son trabajos realizados sobre la cosa. En el depsito comercial, en cambio, se admite el derecho de retencin sobre el precio, por ser oneroso. Obligaciones del depositario en el depsito irregular: en el depsito irregular se entregan cosas en propiedad, de modo que el propietario no se obliga a restituir las mismas cosas. Riesgos del contrato: el deudor no responde si la cosa se deteriora sin su culpa (art. 2210, Cd. Civ.), ya que se exime probando que hubo caso fortuito, salvo que lo hubiera tomado a su cargo, o que ocurra por su culpa o que haya estado constituido en mora (art. 2203, Cd. Civ.). Si hay un caso fortuito el depositario no tiene un deber de salvar primero las cosas depositadas y luego las suyas, sino que puede proceder lcitamente al revs, salvando primero las suyas, refirindose al depsito gratuito. Esta regla cambia sustancialmente si se trata de un depsito irregular, pues tratndose de cosas no individualizadas, hay dos aspectos a tener en cuenta: a) se transmite la propiedad de las cosas y se aplica la regla de que las cosas se pierden para su dueo, es decir, en este caso, el depositario; b) el gnero nunca perece, de modo que deber dar otra cosa igual. De modo que en el depsito irregular el depositario debe restituir una cosa perteneciente al gnero o equivalente, soportando aun el caso fortuito.- Obligaciones del depositante: en el depsito civil, de carcter unilateral y gratuito, el depositante no contrae obligaciones nucleares correspectivas de la obligacin de guarda a cargo del depositario, pero la ley le impone deberes colaterales de colaboracin. En el depsito comercial, de carcter bilateral y oneroso, hay una obligacin nuclear de pagar el precio y deberes colaterales de conducta.Deberes colaterales de colaboracin: Deber de reembolsar los gastos: el Cdigo consagra, como deber de colaboracin, el deber del depositante de reembolsar al depositario los gastos que hubiese hecho para la conservacin de la cosa depositada (art. 2224).146

 Deber de indemnizar los perjuicios: el Cdigo Civil dispone (art. 2224) que; "El depositante est obligado a reembolsar al depositario [...] y a indemnizarle de todos los perjuicios que se le hayan ocasionado por el depsito". Se trata de los perjuicios que sean consecuencia del depsito, o sea, los sufridos por la existencia del mismo, incluso si ante un peligro salv la cosa depositada en vez de la propia. Deber de recepcin de la cosa: al concluir el contrato el depositante tiene la obligacin de recibir la cosa que le restituye el depositario, en los trminos pactados en el contrato de depsito.-

UNIDAD X 1.- Contratos comerciales. Razones para la unificacin de los contratos civiles y comerciales. Proyectos Legislativos.- El Derecho Comercial se basa, normativamente, en el Cdigo de Comercio y en las leyes modificatorias; el Cdigo Civil lo rige supletoriamente.La caracterizacin de un contrato como civil o como comercial es decisiva para determinar la ley aplicable y, en algunos casos, el juez competente.Lo que atae al juez competente es relevante en jurisdicciones como la Ciudad de Buenos Aires, en las que los fueros en lo Civil y en lo Comercial estn separados, lo que no ocurre en las Provincias de Corrientes, ni en Formosa. - Las razones para la unificacin se fundan en que la divisin entre el Derecho Civil, propio de la economa agrcola, y el Derecho Comercial, propio del comercio y de la industria comenz a diluirse.Esa dilucin desemboc en la denominada comercializacin del Derecho Civil, como resultado de varias causas: del trasvasamiento al Derecho Civil de criterios comerciales; de la "difusin del espritu comercial" por ejemplo, por la generalizacin de las operaciones de banco y de los ttulos de crdito; de la prevalencia de las normas propias de los contratos comerciales sobre las correspondientes a los civiles, que se da por razones objetivas (por ejemplo la compraventa de muebles) o subjetivas (por ejemplo los contratos celebrados por empresas); de la modalidad de contratacin en masa, etc.Fueron adems incorporados al Cdigo Civil los principios propios de los contratos comerciales: por ejemplo, la doctrina de la apariencia, la fuerza jurgena de los usos, la interpretacin conforme a la buena fe-probidad, la mora automtica, la clusula resolutoria tcita. El Cdigo Civil recogi la mayora de estos principios mercantiles a travs de la reforma que le introdujo la ley 17.711.- Proyecto de Cdigo nico de 1987. En 1986 la Cmara de Diputados de la Nacin cre una Comisin Especial de Unificacin Legislativa Civil y Comercial, esta Ley de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial, o Cdigo nico Civil y Comercial, fue vetada ntegramente por el Poder Ejecutivo, mediante decreto 2719/91.- Proyecto de la Cmara de Diputados de la Nacin de 1993, tendiente a dar molde a la Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial de la Nacin mediante la derogacin del Cdigo de Comercio y la incorporacin de sus disposiciones al Cdigo Civil.- Comisin reformadora de 1995. A su vez, en mayo de 1995, el Poder Ejecutivo nacional asumi la necesidad de modificar integralmente los cdigos Civil y Comercial. El cometido de esa Comisin es: 1. "Proyectar la unificacin del Derecho Privado" y "su reforma y actualizacin, de manera integral", en consonancia con los dos proyectos de unificacin de la legislacin civil y comercial de 1993; 2. Incorporar "las instituciones que se consideren 147

convenientes para acompaar el proceso de modernizacin que h a emprendido el pas"; 3. Atender a la reforma de la Constitucin Nacional de 1994, y a los Tratados con jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22, Const. Nac), en cuanto contienen "disposiciones relativas a materias de los Derechos Civil y Comercial".2.- Fideicomiso. Anlisis de la Ley 24.441. Concepto y caracteres.La denominada "atribucin fiduciaria"' de la propiedad tiene su fuente en un contrato o un testamento, del que surge la obligacin del fiduciante de transmitir al fiduciario un bien afectado a una finalidad, cumplida la cual, el bien es nuevamente transmitido al fiduciante o a un tercero, denominado fideicomisario. El fiduciario se obliga a cumplir el encargo y a otorgar los beneficios que genere el bien fideicomitida al beneficiario designado. La causa de este negocio transmisivo puede ser muy variada: inversin, garanta, gestin, sucesin. El surgimiento de la banca con suficiente respaldo para suscitar confianza en los inversores, permiti la expansin de esta figura como instrumento de ahorro e inversin. En el primer caso, el ahorrista prescinde del depsito a plazo fijo tradicional para transferir esos fondos al banco, a quien designa como fiduciario; las rentas se entregarn al beneficiario designado; luego de vencido el plazo o al fallecimiento del fiduciante, el patrimonio ser entregado al fideicomisario. Se le otorgan mximas garantas, ya que presenta un alto grado de inmunidad frente a los acreedores del fiduciante y del fiduciario. Como herramienta de captacin de fondos que son administrados por una entidad fiduciaria ha encontrado una amplsima aceptacin: para financiar la construccin de edificios, para invertir en los fondos de pensin y jubilacin, fondos comunes de inversin, seguro de vida, formacin de capitales para proyectos empresarios. Esta tcnica tambin admite su patologa, porque puede ser usada para fines de fraude a la ley, a los acreedores o a sujetos en particular.De hecho naci como una manera de eludir la ley, y se us durante muchos aos como "sustitucin fiduciaria" que fue una figura que permita transmitir el bien a un tercero que lo administraba en beneficio de un heredero al que el causante no poda beneficiar conforme a la ley.Actualmente es frecuentemente usado para ubicar un bien fuera del alcance de los acreedores, o para evadir impuestos.- Concepto: la ley 24.441 (art. 1) lo define diciendo: "Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario".Mosset Iturraspe seala que los elementos de los negocios fiduciarios son: La confianza entre fiduciante y fiduciario; Doble juego de relaciones: real y obligacional; Legitimacin del fiduciario para contratar respecto del bien fdeicomitido. Hay un aspecto interno que vincula al fiduciante y al fiduciario, que presenta a su vez un aspecto obligacional y otro real: el fiduciante transmite la propiedad de un bien al fiduciario (derecho real) y celebra un contrato con obligaciones para el fiduciario (derecho personal); El contrato puede obedecer a una causa de garanta, custodia, administracin o inversin; En el aspecto externo el fiduciario es propietario de la cosa que se le transfiere; Hay una unidad y equilibrio entre todos estos elementos, porque la transmisin del derecho real, basada en la confianza, es limitada por las obligaciones que se pactan en el contrato, en una extensin delimitada por la causa del contrato.En la ley 24.441, no se adopt un dominio fiduciario pleno porque no existe la confianza ilimitada y la posibilidad de abuso de la misma. El legislador argentino eligi el "fideicomiso latinoamericano" en virtud del cual se transmite la propiedad, con base en la confianza, pero con limitaciones obligacionales importantes.Elementos tpicos Una parte obligacional activa que es el sujeto que constituye el fideicomiso. Una parte obligacional pasiva que es el sujeto obligado a administrar el fideicomiso y que se denomina fiduciario. La obligacin de transmitir al fiduciario el dominio de los bienes sujeto a plazo o condicin.-

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 Un bien o una pluralidad de ellos individualizados a la fecha de celebracin, sobre los que se constituye el fideicomiso. Un beneficiario de las ganancias que surgen de la administracin del fideicomiso. Una obligacin a cargo del fiduciario de transmitir el dominio del bien luego del cumplimiento de una condicin o un plazo. Un destinatario final de los bienes, que es el fideicomisario. Un plazo mximo de duracin del contrato de treinta aos desde su constitucin, salvo que el beneficiario fuere un incapaz, caso en el que podr durar hasta su muerte o el cese de su incapacidad.Finalidad tpica: la propiedad fiduciaria La finalidad tpica del contrato de fideicomiso es la transmisin de una propiedad fiduciaria, que se caracteriza por constituir una excepcin a la regla de la transmisin dominial definitiva, ya que, luego del cumplimiento de un plazo o una condicin, el comprador debe transmitirla nuevamente.- Caracteres Relacin real y obligacional: en el vnculo que examinamos coexisten dos aspectos: un contrato de fideicomiso que da origen a derechos personales creditorios, en virtud del cual el fiduciante o fideicomitente se obliga a transmitir el bien al fiduciario, quien a su vez, se obliga a gestionar el bien y a transmitirlo nuevamente en las condiciones pactadas, percibiendo una remuneracin por ello, salvo pacto en contrario. La propiedad fiduciaria es un derecho real, cuyo ttulo es el contrato de fideicomiso, caracterizada por ser un dominio especial.Negocio indirecto. Negocio unitario de doble efecto: el contrato de fideicomiso es un negocio indirecto.Negocio de confianza: en el Derecho Romano, esta figura estaba basada en la confianza absoluta; en los primeros tiempos no haba obligacin sin deber moral a cargo del fiduciario. Si bien luego se atemper este elemento, la confianza y la posibilidad de abuso de ella es un elemento tpico del negocio fiduciario puro.Bilateral o plurilateral: son partes de este contrato el fiduciante y el fiduciario. Se discute, en cambio, si el beneficiario y el fideicomisario son partes o terceros legitimados activos de beneficios con base en el contrato, adoptando la mayora de la doctrina esta ltima posicin.Consensual: el contrato de fideicomiso queda perfeccionado desde que las partes hubieren manifestado recprocamente su consentimiento.Oneroso: la transmisin fiduciaria no puede ser calificada de onerosa, ya que el fiduciante no recibe contraprestacin correspectiva por los bienes transmitidos. En cambio para el fiduciario el negocio es oneroso si se pacta una retribucin por la gestin que realiza.Elementos esenciales.Objeto: en el mbito de la ley 24.441, pueden ser objeto del contrato los bienes determinados (art. 1) o determinables (art. 4), existentes o futuros determinndose el modo en que sern incorporados (art. 4), pudiendo ser ttulos valores.Debe ser un bien actual o futuro. En este ltimo supuesto se debe fijar el modo en que ser incorporado al fideicomiso.Respecto del alcance del objeto, existen dos posturas, en la primera tesis, se ha sealado que el derecho real debe recaer sobre una cosa, y la palabra bienes, alude a cosas y crditos (art. 2312, Cd. Civ.), concluyndose que la expresin bienes, debe referirse exclusivamente a cosas, muebles o inmuebles y no incluye otros bienes ni las universalidades. En la segunda se ha dicho que la referencia a bienes incluye tanto los materiales como los inmateriales, como acciones y derechos.Precio: no hay un precio que se corresponda al valor de los bienes fideicomitidos, lo que expulsa toda idea de onerosidad al respecto. En cambio, puede haber un precio pactado como contraprestacin por los servicios de gestin que presta el fiduciario.Plazo: el plazo es un elemento esencial de este vnculo. Tanto la ley 24.441 como el proyecto de 1998, en su artculo 1453, al fijar los contenidos mnimos incluyen el plazo, por lo que si se constituye un fideicomiso sin plazo, no hay fideicomiso.El proyecto de 1998 (art. 1454) fija un plazo mximo de treinta (30) aos desde la celebracin del contrato, salvo que el beneficiario sea un incapaz, caso en el que puede durar hasta el cese de su incapacidad, o su muerte, si fallece incapaz. Cumplida la condicin o pasados treinta (30) aos desde el contrato sin haberse cumplido, cesa el 149

fideicomiso y los bienes deben trasmitirse por el fiduciario a quien se designe en el contrato.Causa: la causa-objetiva del contrato de fideicomiso puede ser de garanta, custodia, administracin, inversin, testamentaria.Forma.Debe celebrarse por escrito y deben cumplirse los requisitos formales correspondientes a la naturaleza de los bienes transmitidos (art. 12). As, si se trata de inmuebles, el contrato deber ser otorgado por escritura pblica (art. 1184), mientras que si el objeto lo constituyen crditos, bastar con el documento escrito (art. 1454). Asimismo, cuando se trate de cosas registrables se deber inscribir la transmisin fiduciaria en el registro correspondiente a nombre del fiduciario a los efectos de su oponibilidad a los terceros interesados de buena fe.Efectos entre las partes y frente a terceros.El fiduciario: obligaciones de diligencia y transmisin dominial: Una conducta prestacional de hacer encaminada al cumplimiento del encargo dado por el fiduciante. Transmitir el dominio luego del cumplimiento de la condicin o plazo y conforme a las indicaciones recibidas. El fiduciario est obligado prestar una diligencia conforme lo hara un mandatario, y debe informar mediante rendicin de cuentas peridicas. El fiduciario tiene un deber secundario de conducta, derivado de la buena fe, que consiste en el cuidado de los bienes que estn bajo su custodia.Derechos: Retribucin y reembolso de gastos: la ley 24.144 establece (art. 8) que: "Salvo estipulacin en contrario, el fiduciario tendr derecho al reembolso de los gastos y a una retribucin. Si sta no hubiese sido fijada en el contrato, la fijar el juez teniendo en consideracin la ndole de la encomienda y la importancia de los deberes a cumplir". El fiduciario puede obrar gratuitamente o percibir una remuneracin por sus trabajos. Si no se lo pacta expresamente, se presume que es una gestin onerosa. En ausencia de pacto expreso, el fiduciario puede peticionar la fijacin judicial de la remuneracin. La responsabilidad por el pago de la retribucin y de los gastos, recae sobre los bienes fideicomitidos. Adquisicin de los frutos y productos: la ley 24.441 establece que: "Cuando as resulte del contrato, el fiduciario adquirir la propiedad fiduciaria de otros bienes que adquiera con los frutos de los bienes fideicomitidos o con el producto de actos de disposicin sobre los mismos, dejndose constancia de ello en el acto de adquisicin y en los registros pertinentes". El supuesto contemplado es: la venta de bienes o de los frutos de los mismos, y la utilizacin del dinero obtenido para la compra de otros bienes. Estos ltimos ingresan en la propiedad fiduciaria. Disponer o gravar los bienes: nuestra ley reconoce la regla: disponer o gravar; y su lmite: el acuerdo de partes. Pero para que este lmite sea oponible a los terceros, debe constar registralmente en el contrato que se inscribe junto con el bien. El fiduciario puede realizar estos actos sin el consentimiento del fiduciante. Ello es as porque no es mandatario del fiduciante, sino propietario de los bienes y con poder de legitimacin sobre los mismos. Las partes pueden prever limitaciones a la facultades mencionada, las que tienen plena vigencia entre ellas y su incumplimiento da lugar a la accin de daos contra el fiduciario que abusa o excede estos lmites. Legitimacin para la proteccin de los bienes: la ley 24.441 (art. 18) dice: "El fiduciario se halla legitimado para ejercer todas las acciones que correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos, tanto contra terceros como contra el beneficiario. El juez podr autorizar al fiduciante o al beneficiario a ejercer acciones en sustitucin del fiduciario, cuando ste no lo hiciere sin motivo suficiente".El fiduciante: obligaciones 150

Entrega de los bienes: conforme con el contrato de fideicomiso, y siendo consensual, el fiduciante se obliga a entregar los bienes para integrarlos al patrimonio separado, bajo la titularidad fiduciaria. Si no se entregan tiene la accin de cumplimiento de la obligacin de entrega contra el fiduciante.Derechos: el fiduciante tiene los siguientes derechos: Exigir la rendicin de cuentas por parte del fiduciario. Accionar ante el incumplimiento del fiduciario. Opinar y ser escuchado en el caso de imposibilidad de cumplir con el destino de los bienes, o de problemas relativos al objetivo propuesto. Exigir la transmisin de los bienes al fideicomisario. Designar fideicomisarios sustitutos.Efectos frente a terceros La inscripcin registral: comienzo y duracin de la oponibilidad El carcter fiduciario del dominio tendr efecto entre las partes desde su constitucin, y frente a terceros desde que se cumplan las formalidades y recaudos de publicidad exigibles de acuerdo a la naturaleza de los bienes respectivos.Conforme con ello, debe establecerse que: Si son bienes registrables muebles o inmuebles, los efectos comienzan desde que se inscribi en el registro. Si se trata de crditos, desde que sea notificado el deudor. Si se trata de ttulos valores nominativos o a la orden, desde el momento en que se cumplan los requisitos de transmisin que correspondan a su naturaleza. Si son bienes muebles no registrables, bastar la tradicin; la afectacin al dominio fiduciario carecer de oponibilidad respecto a terceros de buena fe.Acreedores frente al patrimonio fiduciario Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la accin singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco pueden agredir los bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo las acciones por fraude. Los acreedores del beneficiario y del fideicomisario slo pueden subrogarse en los derechos de su deudor.- Los acreedores del fiduciante, que es parte en el contrato y que transmite los bienes al fiduciario, no tienen poder de agresin sobre los bienes fideicomitidos, justamente porque al ser transferidos salieron del patrimonio del fiduciante. No tienen accin directa, pero s tienen la accin por fraude, en el supuesto en que la constitucin del fideicomiso se haya efectuado para eludir las responsabilidades patrimoniales del deudor-fiduciante.- Los acreedores del fiduciario, que tambin es parte del contrato, tampoco pueden dirigirse contra los bienes fideicomitidos. En este caso, los bienes ingresaron al patrimonio de su deudor, pero lo hicieron como un patrimonio separado, exento de la accin de los acreedores.- Los acreedores del beneficiario, que no es parte, sino tercero, no tienen una accin sobre los bienes fideicomitidos. Pueden actuar sobre los frutos, porque el beneficiario tiene derecho a ellos, pendiente la condicin o el plazo. Cumplida la condicin o el plazo, el beneficiario puede solicitar la entrega del bien, en el caso que tenga legitimacin; los acreedores pueden subrogarse en ese derecho.- Los acreedores del fideicomisario, que tambin es tercero, por la misma razn que el caso anterior, pueden subrogarse.- Los acreedores por deudas derivadas de la ejecucin del fideicomiso: la regla es que el fiduciario no responde con su patrimonio, sino nicamente con los bienes fideicomitidos.Responsabilidad por daos La ley 24.441 (art. 14) dispuso que: "La responsabilidad objetiva del fiduciario emergente del artculo 1113 del Cdigo Civil se limita al valor de la cosa fideicomitida cuyo riesgo o vicio fuese causa del dao si el fiduciario no pudo razonablemente haberse asegurado".Extincin.Causas de extincin: la ley 24.441 (art. 25) en una enumeracin no taxativa, dispone que el fideicomiso se extingue por: El cumplimiento del plazo o la condicin a que se hubiera sometido o el vencimiento del plazo mximo legal. La revocacin del fiduciante si se hubiere reservado expresamente esa facultad; la revocacin no tendr efecto retroactivo. Cualquier otra causal prevista en el contrato.-

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3.- Sociedad. Concepto.El art. 1648 del Cd. Civil dispone que: Habr sociedad, cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado.Naturaleza Jurdica.La sociedad es un contrato que provoca la creacin de una comunidad de bienes y trabajo con la que se han de alcanzar fines paralelos de los socios.Civiles y comerciales.Las sociedades comerciales deben inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, las civiles estn exentas de tal requisito.Las sociedades civiles son siempre intuitu personae, las comerciales no siempre.La competencia vara segn que la sociedad sea civil o comercial.En lo que se refiere a formas de constitucin y responsabilidad, las sociedades comerciales tienen un rgimen legal complejo que vara segn el tipo de sociedad y que difiere notablemente del que es propio de las civiles.Elementos especficos. Es necesaria la reunin o agrupacin de dos o ms personas. Que se renan para lograr un fin comn. Que ese fin consista en una utilidad apreciable en dinero. Que todos los socios participen en las ganancias y tambin de las prdidas, si no es nula, pero no es indispensable que sean proporcionales.-

Forma.La sociedad es un contrato consensual, la ley no exige en principio ninguna formalidad, de modo que puede celebrarse an verbalmente.Affectio societatis.La doctrina clsica consideraba a la affectio societatis como elemento esencial del contrato de sociedad y la conceba como una voluntad de unin de los socios, como un vnculo de simpata y de confraternidad.Los autores modernos prescinden de mencionarla como elemento esencial y sostienen que en verdad lo que une a los socios y constituye el elemento esencial de la sociedad es el fin comn.Administracin de la sociedad.El contrato puede designar uno o ms socios que se ocupen de la administracin de la sociedad, en ese caso la designacin forma parte del acuerdo de voluntades, lo que significa que en principio el mandato es irrevocable solo revocable por causas legtimas- y que su separacin desvirta el contrato, a punto tal que deba declararse disuelta la sociedad.Causa legtima se produce cuando el socio administrador, por un motivo grave, dejase de merecer la confianza de sus coasociados o si le sobreviniere algn impedimento.La remocin puede ser pedida por cualquiera de los socios.La remocin del administrador designado en el contrato dar derecho a cualquiera de los socios para disolver la sociedad.En el caso de administrador designado por acto separado del contrato, puede ser revocado en cualquier momento por la mayora de los socios, haya o no justa causa.Si en el contrato no se ha designado administrador ni se ha previsto el modo de hacerlo, lo que cualquiera de los socios hiciere, obliga a la sociedad como hecho por un mandatario suyo. Pero la ley reconoce a los restantes socios un derecho de oposicin cuando todava dichos actos no hubieran producido sus efectos legales.El administrador debe limitar su cometido a lo establecido en el contrato o en el poder otorgado, siendo necesario poder especial para los actos de disposicin, el cual debe ser otorgado por la mayora de los socios.Obligaciones de los socios.152

 Obligacin de hacer los aportes prometidos: los socios estn obligados a aportar lo que hubiesen prometido en el contrato, si nada se hubiese especificado todos deben aportar por igual. Deben hacerse en el plazo fijado, sino en tiempo propio para el cumplimiento de los fines sociales. Si no cumple los otros socios pueden exigir el cumplimiento forzado de la obligacin, continuar con exclusin del socio incumplidor o disolver la sociedad. Nuevos aportes: ninguno de los socios podr ser obligado a nueva prestacin si no se hubiere comprometido en el contrato, pero si no se pudiere obtener el objeto de la sociedad sin aumentar las prestaciones, el socio que no consienta podr retirarse y deber hacerlo si sus consocios lo exigen. Garanta por eviccin: el socio que aportare un cuerpo cierto es responsable por eviccin. Garanta por vicios redhibitorios: el socio que aport una cosa cierta es responsable por los vicios redhibitorios. Deber de fidelidad: los socios deben poner en los negocios sociales la misma diligencia que pondran en los suyos y abstenerse de realizar actos u omisiones perjudiciales a la sociedad, realizar negocios del mismo gnero que los sociales, etc.Derecho de los socios. Reembolso de anticipos y reintegro de prdidas: la sociedad debe reembolsar las sumas que hayan adelantado con conocimiento de ella en razn o con motivo de los negocios sociales, si fue sin conocimiento solo en la medida del enriquecimiento. Adems debe reembolsar las prdidas experimentadas en la gestin de los negocios sociales. Beneficio de competencia: consiste en no poder obligar al deudor a pagar ms de lo que buenamente pueda, dejndole lo indispensable para su subsistencia, segn su clase y fortuna y con cargo de pagar ntegramente la deuda cuando mejore de fortuna. Asociacin de un tercero a su parte: los socios no pueden incorporar a un tercero a la sociedad, ya sea como nuevo socio con aporte propio, ya sea como cesionario total o parcial de su parte. Derecho a la exclusin del consocio: los socios no pueden ser excluidos de la sociedad por sus coasociados mientras no hubiere justa causa (cesin de derechos cuando existe prohibicin, incumplimiento de obligaciones tenga o no culpa, etc.). Derecho a renunciar a la sociedad: si la sociedad es por tiempo determinado los socios no pueden renunciar sin justa causa (remocin o renuncia del socio administrador designado en el contrato, opcin ejercida por el socio susceptible de exclusin, alienacin mental o enfermedad que impida cumplir con sus obligaciones). Si la sociedad en por tiempo indeterminado pueden renunciar en cualquier momento, pero no podr hacerse de mala fe o intempestivamente. Participacin en los beneficios: los socios tienen derecho a participar en los beneficios peridicos y en las ganancias resultantes al momento de la liquidacin de la sociedad, es nulo el contrato social en el cual se establezca que uno de los socios no participa en los beneficios. La proporcin queda librada a la convencin de las partes, si no se estipul participan en la medida de sus aportes.Responsabilidad frente a terceros.La sociedad est dotada de personera jurdica propia, tiene un patrimonio independiente de sus socios, los crditos de la sociedad no pertenecen a los socios, pero los socios son deudores mancomunados de las deudas de la sociedad. Se reputan terceros no slo las personas que no sean socios sino tambin los mismos socios en sus relaciones con la sociedad que no deriven de su calidad de socio o administrador. Los deudores de la sociedad no son deudores de los socios, si le pagasen a algn socio no autorizado a recibir el pago, no quedarn desobligados. En cuanto a las deudas sociales, los socios responden en proporcin a su porcin viril, es decir mancomunadamente y no subsidiaria, no estando obligado el acreedor a excutir previamente los bienes de la sociedad. Si alguno de los socios no pagare su parte por haber cado en insolvencia, la cuota que le corresponde en la deuda ser absorbida por los consocios a prorrata de su inters social.153

 Si las deudas hubieren sido contradas con exceso en el mandato, la sociedad slo estar obligada por el beneficio recibido a menos que hubiera ratificado el acto. Si la sociedad se concursa, sus acreedores sern pagados con preferencia respectos de los acreedores particulares de los socios. La sociedad es responsable por los actos que realizan los administradores en ejercicio o con ocasin de sus funciones, respecto de hechos ilcitos.Disolucin, liquidacin y particin.- La disolucin de la sociedad puede ser total o parcial, es total cuando la entidad se extingue, desaparece la personera jurdica y se liquidan todos sus bienes. Es parcial cuando se refiere tan slo a la parte que le corresponda a uno de los socios, pero la sociedad contina.Son causas de disolucin parcial la muerte, renuncia o exclusin de un socio, pero estos mismos hechos son motivos de disolucin total si se trata de una sociedad de dos personas o siendo varios los socios, solo queda uno, etc.Causales: Muerte de los socios: los socios sobrevivientes pueden continuar la sociedad con los herederos si se estipul en el contrato; si los herederos se niegan pueden retirarse. Cumplimiento del trmino o condicin: la sociedad expira por el vencimiento del trmino contractual o por el cumplimiento de la condicin resolutoria prevista en el contrato, aunque no estn concluidos los negocios que tuvo por objeto. Nada se opone a que los socios resuelvan continuar. Prdida del capital social: ya sea total o parcial, cuando sta fuere de tal magnitud que imposibilitare el cumplimiento del objeto para el que fue formada. Imposibilidad de continuar los negocios: cuando por un motivo imputable a los socios u otra causa externa se encuentra en la imposibilidad de continuar con los negocios. Exclusin o renuncia de un socio: si la sociedad es por tiempo indeterminado los socios pueden renunciar en cualquier momento, quedando los restantes en libertad de continuarla o resolverla. Si la sociedad es de plazo determinado, la exclusin o renuncia slo puede tener lugar en virtud de justas causas. Incumplimiento de los aportes: si uno de los socios no cumple con su aporte, la sociedad se disolver a menos que los restantes socios quisieran continuarla.- La disolucin de la sociedad le pone fin a sus actividades, pero los negocios emprendidos no pueden interrumpirse bruscamente, hay que cumplir con las obligaciones pendientes, concluir los negocios, pagar las deudas, etapa denominada de liquidacin, mientras la cual la sociedad conserva su personera a ese slo efecto.- Hecha la liquidacin de los bienes sociales y establecido el capital que queda como saldo, ste debe distribuirse entre los socios en la proporcin convenida, y si nada se hubiere previsto, en proporcin a los aportes respectivos, etapa denominada como particin.Sociedad de Capital e Industria.En este caso, salvo pacto en contrario, el socio capitalista tiene derecho a recuperar ntegramente su capital, slo las ganancias son repartidas con el socio industrial.A la inversa, el socio industrial no participa en los quebrantos econmicos que haya sufrido la sociedad, aunque el contrato diga lo contrario (art. 1779).En cuanto a la proporcin, en primer lugar debe estarse a lo convenido, si no deben seguirse las siguientes reglas: Si hay un socio capitalista y uno industrial, las ganancias se dividen por partes iguales. Si son varios los capitalistas, la parte del industrial ser igual a la de cada uno de los socios. Si las partes de los capitalistas fueren desiguales, la parte del socio industrial, en caso de desavenencia, ser fijada por rbitros. Si el socio industrial aport adems capital, pero ste es menor, se reparten por partes iguales.-

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4.- Hper centros de consumo: concepto.Si bien se trata de contratos de locacin de inmuebles, en los que se cede el uso y goce a cambio de un precio, hay adems una publicidad comn, horarios, riesgos, y una serie de elementos compartidos.En el hipermercado hay una empresa comn dedicada a la distribucin de bienes y servicios a los consumidores que funciona en forma de red simultnea. Es una red porque slo funciona si hay una multiplicidad de sujetos interactuando entre s mediante contratos conexos.La empresa celebra contratos de locacin con otras que instalan all sus negocios.Examinada la relacin individual, existe una causa de cambio, mediante la cual se cede el uso y goce de un local contra el pago de un precio. Pero lo cierto es que la multiplicidad de relaciones locativas, conexas entre s, tiene algn efecto. Naturalmente, alquilar un local para instalar un negocio es un hecho econmicamente distinto si se lo hace en un shopping o fuera de l. El hacerlo dentro del hipermercado significa participar de una empresa comn. Surge as un vnculo asociativo que se superpone con la relacin de cambio para el uso o tenencia, modificando algunos de sus aspectos.Esta superposicin no es asfixiante, de modo tal que sigue siendo una relacin de cambio, pero modificada en algunos aspectos por el vnculo asociativo que la entorna.Entre la empresa duea del emprendimiento y las empresas que se instalan en l, se celebra un contrato de locacin. De tal modo, puede examinarse la relacin jurdica individual entre cada uno de los negocios y la empresa organizadora, caracterizndola como una multiplicidad de contratos de locacin.Esta afirmacin es modificada por dos aspectos: el primero de ellos es que hay una serie de elementos que se apartan del tipo. El segundo es que se trata de un conjunto de contratos vinculados en red.La doctrina ha sealado que en estos contratos hay una distorsin en el precio, que se establece sobre la base de un porcentaje respecto de la facturacin mensual que realiza el locatario.155

La empresa organizadora presta servicios: limpieza, iluminacin, seguridad, conservacin, prevencin de incendios, desarrollo de reas comunes.Estos elementos pueden ser calificados como un contrato de servicios que celebra la empresa organizadora con los negocios que integran el shopping.Si contemplamos ambas relaciones jurdicas, una locacin de cosas y una de servicios, podramos afirmar que hay un contrato mixto.Hay otros elementos perturbadores del tipo. La participacin en gastos de publicidad no se subsume en la locacin de cosas o de servicios, y responde a la necesidad de un emprendimiento comn que necesita hacerse conocer al pblico.La realizacin de campaas de rebajas de precios, los horarios, la aceptacin por parte del locatario de una planificacin del ordenamiento interno del shopping no es un elemento menor.Puede calificarse a este vnculo como un contrato mixto y conexo.Es mixto porque sobre la base de un contrato de locacin, concurren elementos de un contrato de servicios. De tal modo, la perspectiva contractual nos muestra contratos de locacin atpicos mixtos.Desde la perspectiva sistemtica es conexo, porque los contratos estn unidos entre s por un elemento asociativo que es el inters comn, que no alcanza a fundar la existencia de una sociedad pero que tiene virtualidad para que surjan para las partes una serie de obligaciones sistemticas.Caracteres. La relacin tiene carcter comercial. Ello en virtud de que quien se propone alquilar lo hace con el propsito de instalar un fondo de comercio, ambas partes son comerciantes. Es un vnculo oneroso, conmutativo, consensual, normalmente de tracto sucesivo. Asimismo, es una locacin mixta conexa. Es un contrato celebrado por adhesin a condiciones generales.Relaciones. Hay obligaciones que surgen de la locacin: el pago del precio, la cesin del uso y goce; Hay obligaciones que nacen del contrato de servicios: prestarlos contra el pago de un precio, Hay obligaciones que surgen de la conexidad: son obligaciones sistemticas que encuentran su base en el mantenimiento y desarrollo del sistema, como el pago de gastos de publicidad o los horarios extendidos.Clusulas abusivas.La circunstancia de que exista un diferente poder negocial entre la empresa organizadora y los locatarios puede dar origen a la aceptacin de clusulas vejatorias. Se ha exigido, como condicin para instalarse en un shopping, el hacerlo en otro ubicado en otra regin. Es decir, que para celebrar un contrato se impone la celebracin de otro. Es una clusula claramente vejatoria porque viola la libertad contractual. Otra clusula es la prohibicin de instalarse en otro shopping que es de la competencia. sta es una clusula lesiva de la libertad contractual y del Derecho de la competencia.Hay numerosas clusulas de traslacin de costos. En el shopping se han suscripto clusulas que obligan a los locatarios a compartir los gastos derivados de los locales desocupados. sta es una clusula que afecta el equilibrio contractual, porque traslada riesgos propios a los terceros, aprovechando el diverso poder negocial. Es violatoria de la buena fe.Efectos entre las partes y frente a los consumidores.Obligaciones del locatario Obligacin nuclear: la obligacin nuclear del locatario es el pago del precio convenido. Es costumbre que sea determinado con una base y con un porcentaje sobre las ventas. Obligaciones accesorias: el locatario tiene obligaciones accesorias fundadas en el contrato. Por ejemplo, debe dar a la cosa el uso especificado.-

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 Obligaciones accesorias sistemticas: la principal es la de coordinacin: todos los integrantes de una red contractual tienen una obligacin de colaborar en el funcionamiento del sistema, obrando de modo tal que su conducta sirva para el mantenimiento del mismo. Dentro de estas obligaciones accesorias encontramos la de contribuir a los gastos de publicidad, la de cumplir horarios extendidos, la de participar en campaas de promocin de precios, la de mantener precios uniformes en diferentes locales.Obligaciones de la empresa organizadora y locadora La empresa titular del shopping center tiene las obligaciones propias del propietario locador, las que corresponden al prestador de servicios y las que incumben al empresario que organiza el emprendimiento.Relacin frente al consumidor La relacin entre la empresa organizadora del shopping center y los consumidores abarca diversos supuestos.Actualmente, la relacin entre el consumidor o simple usuario y el shopping center, queda subsumida en la ley 24.240 y la responsabilidad quedar encuadrada, en la mayora de los casos, en el artculo 40 reformado por la ley 24.999.-

Contratos de colaboracin empresaria. Concepto. Caracteres.En el Derecho argentino se reform la Ley de Sociedades mediante la ley 22.903 que introduce el instituto de la agrupacin de colaboracin.La ley aclara expresamente que no son sociedades, para evitar dudas sobre el carcter contractual no societario. Es un contrato asociativo.Las actividades que se hacen en colaboracin son necesarias para los participantes, son similares, y de hacerlas separados suponen una duplicacin de costos. Sus resultados deben poder ser compartidos. El campo de utilizacin abarca: Integracin de procesos productivos, entre si o mediante la adquisicin conjunta a terceros, en los que se persigue la mejora del proceso a un menor costo. Investigacin o adquisicin de tecnologa conjunta. Integracin de sistemas de comercializacin, de empresas que venden un mismo producto o similares en un mismo mercado, con el objetivo de vender ms a menor costo. Integracin de sistemas de administracin. Integracin en transporte y logstica. Gestin financiera comn.La ley se enfatiza la finalidad mutualista del instituto creado, sealando que prueba de ello es que las ventajas econmicas que genere la actividad recaen directamente sobre el patrimonio de los participantes.No hay personalidad jurdica ni ajuste a ninguna tipologa societaria comercial prevista en la ley, admitindose que hay vnculos asociativos sin personalidad jurdica.No hay aportes para un patrimonio comn en el sentido clsico del trmino en nuestro Derecho.Caracteres: es un contrato de colaboracin asociativo tpico, no societario, consensual, conmutativo, oneroso, formal, de larga duracin.157

Unin transitoria de empresas.La ley 19.550, reformada por ley 22.903, habla de un "contrato de unin transitoria" que permite "reunirse para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto, dentro o fuera del territorio de la Repblica". No son sociedades ni sujetos de derechos (art. 377).Se trata entonces de una integracin parcial con fines de coordinacin para la realizacin de una obra, servicio o suministro encargado por terceros.En la Unin Transitoria hay un vnculo con un tercero al que se quiere prestar una obra, servicio o suministro; para hacerlo las partes coordinan sus esfuerzos. En la Agrupacin de Colaboracin Empresaria, por el contrario, el propsito es interno, puesto que la organizacin no se da en funcin de un cliente externo nico sino de un mejor aprovechamiento de los recursos interpartes, y por ello las ventajas recaen directamente y no hay fines de lucro.En este caso se trata de la celebracin de contratos de locacin de obra, de servicio y de suministro, con la amplitud de sus respectivos objetos, pudiendo tratarse de una obra material o intelectual, de carcter pblico o privado; obligaciones de dar, hacer y no hacer, o la provisin continua de bienes.5.- Contratos bancarios.El banco es una institucin profesional con un elevado grado de sofisticacin en sus productos, y con un ofrecimiento masivo de los mismos, lo que permite calificar las relaciones que establece con sus clientes dentro del campo de los vnculos profesionales, caracterizados por un desnivel cognoscitivo relevante. Dentro del espectro de clientes no profesionales, existe una categora que comprende a aquellos que obtienen los productos bancarios para su consumo final y pueden ser calificados como consumidores.El segmento de los consumidores, que son personas que destinan el producto bancario para su consumo final, no puede recomponer con recursos propios la asimetra en la informacin, ni sera deseable que lo hiciera. Ello es as porque este segmento se concentra en crditos de monto mediano y bajo, que no justifican pagar el costo de obtencin de informacin y de negociacin; es razonable imponer esas cargas al banco que puede atenderlas a un costo sensiblemente menor y difundirlas adecuadamente.El consumidor tampoco puede negociar a un costo razonable las clusulas contractuales. Ello es as porque se trata de productos masivos y, por lo tanto, el banco no tiene otra alternativa que estandarizarlos utilizando clusulas generales de la contratacin.La Ley 24.240 de Defensa del Consumidor es demasiado limitada en relacin a los servicios bancarios, no haciendo referencia expresa a los mismos. Ello motiv que algunos autores se inclinaran por sealar su inaplicabilidad, pero la doctrina argentina y la extranjera, mayoritariamente, se han inclinado por encuadrar las operaciones bancarias dentro del rgimen de la ley 24.240.Tarjeta de Crdito: anlisis de la ley 25.065. Concepto.Son presupuestos de su funcionamiento, la existencia de estabilidad econmica y un elevado grado de bancarizacin. Como medio de pago, la tarjeta debiera ser lo ms neutra posible, dicho esto en el sentido de que su uso debe provocar costos mnimos, ya que de lo contrario se utilizar el dinero.La tarjeta tiene varias funciones: a) Permite el cumplimiento de las obligaciones de dar sumas de dinero sin necesidad de desembolsos metlicos; b) es un instrumento de crdito, ya que por su intermedio el usuario accede a lneas crediticias ofrecidas por el emisor; c) cumple una funcin de garanta, porque para el establecimiento adherido es un medio de pago confiable; d) permite usos mltiples, pues por su intermedio se pueden realizar operaciones bancarias, como la extraccin de fondos de cajeros automticos, la consulta del estado de cuenta y otras funciones que se van agregando a medida que avanza el progreso tecnolgico.Desde la perspectiva de las relaciones con el usuario, la tarjeta de crdito es un aspecto del denominado "crdito al consumo" y por lo tanto debe ser objeto de la regulacin protectora del consumidor.Concepto: definicin como documento-contrato-sistema La doctrina ha estudiado la tarjeta como documento, como contrato y como sistema.-

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El documento: la tarjeta puede ser examinada en su aspecto material, como un documento materializado, normalmente, en un soporte de plstico con una banda magntica o un chip informtico (microprocesador que contiene los datos personales y contables), personalsimo, creado por una empresa especializada, por una entidad de crdito o por un establecimiento comercial, que permite a su titular, mediante su presentacin y el cumplimiento de ciertos requisitos, efectuar pagos (cumplir obligaciones dinerarias) y/o obtener dinero en metlico, realizar operaciones bancarias y, en su caso, gozar de otros servicios y beneficios.La ley 25.065 (art. 4) seala: "Se denomina genricamente tarjeta de crdito al instrumento material de identificacin del usuario, que puede ser magntico o de cualquier otra tecnologa, emergente de una relacin contractual previa entre el titular y el emisor".El instrumento material no es el contrato ni su objeto, ni su entrega importa la calificacin del vnculo como real. Se trata simplemente de un modo de documentacin del vnculo, que complementa la expresin escrita.El contrato: la tarjeta puede ser apreciada como una relacin triangular causada por dos contratos: en primer lugar, hay un contrato entre el emisor y el usuario, por el cual una empresa especializada estipula con el cliente la apertura de un crdito a su favor, a efectos de que ste adquiera bienes o servicios en determinados establecimientos, con los cuales, a su vez, la empresa tiene pactada una respectiva comisin. En segundo lugar, hay un contrato entre el emisor de la tarjeta y el negocio con el cual contrata el consumidor, mediante el cual el establecimiento acepta el medio de pago que presenta el usuario.El sistema: segn Lorenzetti slo un enfoque sistmico permite explicar el cmulo de relaciones existentes que se dan con motivo de esta operatoria.Conforme con ello es necesario distinguir: 1) El nivel contractual: El contrato celebrado entre el emisor y el usuario, que da origen al documento; El contrato entre el emisor y el establecimiento, que es fuente de legitimacin del documento como medio de pago; El contrato para cuya celebracin se precisa el crdito, celebrado entre el comerciante adherido y el usuario.2) El nivel sistmico: los contratos referidos slo funcionan si hay masividad, articulada de manera coherente en un sistema.3) Nivel institucional: las reglas institucionales que establecen la organizacin bancaria, el crdito, la organizacin del mercado, influyen sobre el modo de la contratacin.La reciente ley 25.065 (art. 1) dice: "Se entiende por sistema de tarjeta de crdito al conjunto complejo y sistematizado de contratos individuales cuya finalidad es: Posibilitar al usuario efectuar operaciones de compra o locacin de bienes o servicios u obras, obtener prstamos y anticipos de dinero del sistema, en los comercios e instituciones adheridos; Diferir para el titular responsable el pago o las devoluciones a fecha pactada o financiarlo conforme alguna de las modalidades establecidas en el contrato. Abonar a los proveedores de bienes y servicios los consumos del usuario en los trminos pactados.Caracteres. Tipicidad: es un contrato tpico reglado por la ley 25.065. Bilateral: porque produce obligaciones recprocas entre las partes. Oneroso: en tanto las ventajas de las partes se conciben una en virtud de la otra. Conmutativo: pues las ventajas se conocen desde momento gentico, sin perjuicio del riesgo econmico del contrato. Consensual: se perfecciona por el consentimiento de las partes formulado por escrito y con la entrega y recepcin de las respectivas tarjetas (art. 8, ley 25.065); segn algunos autores este elemento transforma al contrato en real. Formal: de conformidad con el artculo 8 de la ley 25.065 se requiere forma escrita. Celebrado por adhesin a clusulas generales de la contratacin. De duracin: este contrato puede ser de duracin o bien incluir un plazo que difiera el cumplimiento de la obligacin. Siempre se debe fijar el plazo de vigencia.Naturaleza Jurdica.-

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La tarjeta es un documento que incorpora un derecho en favor de su titular, lo que ha llevado a la doctrina a delimitarla respecto del ttulo-valor. La semejanza es interesante, toda vez que incorpora un derecho, sirve de medio de pago de una o varias obligaciones, es mercantil y, en sentido amplio, es un instrumento que cumple una funcin similar en tanto es un ttulo de legitimacin.Es un ttulo legitimante en cuanto con su presentacin se identifica al titular o usuario, y en virtud de ello se lo legitima para un crdito, dbito o compra (arts. 2 y 5, ley 25.065).No es un ttulo valor porque no hay una incorporacin de un derecho al ttulo, no hay literalidad, ni autonoma, ni abstraccin.Conexidades.Paquetes de servicios financieros y bancarios: el emisor tiene un deber de informar sobre el tipo de relacin que existe respecto de otros productos ofrecidos. La ley 25.065 dice (art. 55) que: "En aquellos casos en que se ofrezcan paquetes con varios servicios financieros y bancarios, incluyendo la emisin de tarjetas de crdito, se debe dejar bien claro, bajo pena de no poder reclamar importe alguno, dentro de la promocin, el costo total que deber abonar el titular todos los meses en concepto de costos por los diferentes concepto, especialmente ante la eventualidad de incurrir en mora o utilizar los servicios ofertados".No se le reconoce al usuario de posibilidad de aceptar unos y no otros, o de "desatar el paquete", ya que la oferta se refiere a la totalidad y no a uno slo de los elementos que la integran.Adhesiones a sistemas conexos: la ley fulmina de nulidad la clusula que impone la adhesin tcita, lo que, a contrario sensu, significa que se requiere el consentimiento expreso.Responsabilidad por los hechos del proveedor: en estos casos dos empresas que se unen, que realizan una alianza estratgica, un contrato asociativo, ofrecen servicios a los terceros, pero no hay relacin societaria ni solidaridad obligacional de fuente contractual o extracontractual.La ley avanza slo aparentemente en este tema. El artculo 43 dice: "El emisor es ajeno a las controversias entre el titular y el proveedor derivadas de la ejecucin de las prestaciones convenidas salvo que el emisor promoviere los productos o al proveedor pues garantiza con ello la calidad del producto o del servicio".En primer lugar reafirma el principio del efecto relativo de los contratos, "el emisor es ajeno" al contrato celebrado entre el proveedor y el usuario. La excepcin a esta regla requiere: a) La promocin de los productos o del proveedor, con lo cual se refiere al supuesto frecuente de que por intermedio de la tarjeta se "sugieran", se "indiquen", se "publiciten" productos o empresas.b) Que el emisor garantice la calidad del producto o servicio, lo que no es frecuente.Efectos entre las partes.Relaciones entre el emisor y el proveedor El proveedor es una parte fundamental en el sistema de tarjetas de crdito, para su funcionamiento se requiere que sea aceptada por el proveedor, lo cual importa un vnculo previo, entre ste y el emisor.Al contrato entre el emisor y el proveedor se le impone un contenido mnimo establecido en el art 38 de la ley: Plazo de vigencia. Topes mximos por operacin de la tarjeta de que se trate. Determinacin del tipo y monto de las comisiones, intereses y cargos administrativos de cualquier tipo. Obligaciones que surgen de la presente ley. Plazo y requisitos para la presentacin de las liquidaciones. Tipo de comprobantes a presentar de las operaciones realizadas. Obligacin del proveedor de consulta previa sobre la vigencia de la tarjeta; adems debern existir tantos ejemplares como partes contratantes haya y de un mismo tenor.La ley establece que el emisor no podr fijar aranceles que difieran en ms de tres puntos en concepto de comisiones entre comercios que pertenezcan a un mismo rubro o con relacin a iguales o similares productos o servicios. En todos los casos se evitarn diferencias que tiendan a discriminar, en perjuicio de los pequeos y medianos comerciantes.160

El emisor en ningn caso efectuar descuentos superiores a un cinco por ciento sobre las liquidaciones presentadas por el proveedor (art. 15).La ley impone un deber de informacin al emisor (art. 32), quien deber suministrar a los proveedores, sin cargo alguno: Todos los materiales e instrumentos de identificacin y publicaciones informativas sobre los usuarios del sistema. El rgimen sobre prdidas o sustracciones a los cuales estn sujetos en garanta de sus derechos. Las cancelaciones de tarjetas por sustraccin, prdida, voluntarias o por resolucin contractual. Asimismo, deber informarles inmediatamente a los proveedores sobre las cancelaciones de tarjetas de crdito antes de su vencimiento sin importar la causa (art. 33).Se dispone (art. 35) que: "Los emisores instrumentarn terminales electrnicas de consultas para los proveedores que no podrn excluir equipos de conexin de comunicaciones o programas informticos no provistos por aqullos, salvo incompatibilidad tcnica o razones de seguridad, debidamente demostradas ante la autoridad de aplicacin para garantizar las operaciones y un correcto sistema de recaudacin impositiva".Entre las obligaciones del proveedor sobresalen dos (art. 37): Verificar siempre la identidad del portador de la tarjeta de crdito que se le presente; Solicitar autorizacin en todos los casos.El ttulo ejecutivo.La tarjeta no constituye un ttulo ejecutivo por s misma (art. 42, ley 25.065) ni es lcita la clusula contractual que as lo establezca.La ley se inclina por el procedimiento de preparacin de la va ejecutiva (art. 39, ley 25.065) de conformidad con lo prescripto por las leyes procesales vigentes en el lugar en que se acciona, pidiendo el reconocimiento judicial de: El contrato de emisin de tarjeta de crdito. El resumen de cuenta que rena la totalidad de los requisitos exigidos.Extincin.La ley 25.065 (arts. 10 y 11) establece las causales de extincin, mencionando las siguientes: - No se opera la recepcin de las tarjetas de crdito renovadas por parte del titular: el perfeccionamiento del consentimiento del contrato se produce con la firma, el envo de las tarjetas y su recepcin por parte del titular (art. 8), por un plazo renovable automticamente si se pacta (art. 10). La ley dispone (art. 10) que ser facultativa la prrroga automtica de los contratos de tarjeta de crdito entre emisor y titular. Si se hubiese pactado la renovacin automtica el usuario podr dejarla sin efecto comunicando su decisin por medio fehaciente con treinta (30) das de antelacin. El emisor deber notificar al titular en los tres ltimos resmenes anteriores al vencimiento de la relacin contractual la fecha en que opera el mismo. Consecuentemente, vencido el plazo el vnculo contina, pero si no se reciben las tarjetas renovadas, no se perfecciona el consentimiento.- El titular comunica su voluntad en cualquier momento por medio fehaciente: se trata de una rescisin unilateral incausada por parte del titular. Siendo una causa de extincin de origen legal y siendo la ley de orden pblico, sera invlida una clusula de prohibicin de rescisin.- Conclusin parcial de la relacin contractual o cancelacin de extensiones a adherentes u otros usuarios autorizados: la conclusin puede ser parcial respecto de los adicionales, extensiones o autorizados por el titular, comunicada por este ltimo por medio fehaciente (art. 12, ley 25.065).- Resolucin: la ley prev la resolucin como modo extintivo para el contrato entre el proveedor con el emisor (art. 44), pero no hay una norma especfica para el contrato entre el emisor y el titular. No obstante, este modo extintivo como otros previstos en el Derecho Privado es aplicable (art. 3, ley 25.065).6.- Crculos de ahorro para fines determinados: el sistema. Caracteres.Mediante el ahorro previo, un sujeto, denominado suscriptor, paga una cantidad de dinero en cuotas anticipadas contra la entrega de un bien mueble o inmueble, un servicio o una suma de dinero, la que tendr lugar en el futuro una vez que cumpla con las condiciones de adjudicacin pactadas, de sorteo o licitacin.161

Este contrato de ahorro produce sus ventajas si se encuentra enlazado a un grupo amplio, que permita reunir una masa de dinero relevante, conforme a las relaciones tcnicofinancieras que determina la organizadora.El sistema naci como una mutualidad que se apoy en la solidaridad y financiacin recproca de los integrantes, aunque luego evolucion hasta convertirse en una forma de captacin del ahorro pblico y comercializacin.Con este sistema se limita la incobrabilidad y se obtienen beneficios del financiamiento.El sistema es generalmente constituido por la empresa organizadora. Ella determina el nmero de adherentes necesarios y para ello incluye una clusula en el contrato de ahorro. Se trata de contratos individuales conexos.Obligaciones colaterales sistemticas: el sistema de ahorro se conforma cuando existe una masividad de contratos de compraventa idnticos celebrados con cada uno de los suscriptores, basado en el principio de mutualidad que sustenta su funcionamiento.Estos deberes secundarios de conducta referidos al sistema imponen al contratante el deber de comportarse no slo persiguiendo su inters contractual, sino tambin teniendo en cuenta los principios del sistema del que obtiene ventajas.Traslacin de riesgos al adquirente: el organizador asume los riesgos de la empresa as establecida y consecuentemente, soporta los perjuicios econmicos que se derivan de su ineficiencia.Puede suceder que el organizador traslade esos perjuicios a los adherentes, basado en su mayor poder negocial que deriva de la utilizacin de clusulas generales predispuestas. En tal caso, afecta la reciprocidad sistemtica que impacta en la correspectividad bilateral que existe en cada contrato, ejerciendo de manera abusiva los derechos contractualmente pactados. Por lo tanto, cabe aqu la descalificacin de esa conducta por abusiva.Caracteres: El contrato es bilateral, oneroso, formal porque debe celebrarse por escrito, de cambio, de adhesin y de larga duracin. El contrato no podr ser superior a 30 aos (art. 12, decreto). El suscriptor tiene la facultad de ceder, sea un ttulo nominativo o al portador (art. 13, decreto), de rescindir el contrato (art. 17, decreto). La sociedad tambin puede ceder su cartera (arts. 37 y ss., decreto).Obligaciones de las partes.El suscriptor se obliga a pagar peridicamente a la administradora una suma de dinero representativa del valor del bien. Adems firma un contrato de garanta prendaria sobre el bien, un contrato de seguro de vida, un contrato de seguro del bien.El organizador se obliga a entregar el bien en las condiciones pactadas una vez que el suscriptor las rene mediante licitacin o sorteo.El precio no puede ser unilateralmente fijado por la organizadora y son descalificables las clusulas que as lo disponen.Durante el desarrollo del contrato puede cambiar la naturaleza de los bienes ofrecidos. Ello es comn en la comercializacin de automotores, dado que cuando se celebra el contrato se lo hace sobre un modelo, y luego de varios meses, cuando se debe hacer la entrega, la organizadora ofrece otros modelos. La imposicin del cambio del tipo del bien o del modelo no es admisible ya que el suscriptor se vera obligado a optar por un nuevo modelo de mayor precio. Por ello, el cambio de modelo debe ser una facultad del suscriptor y no una obligacin, porque la misma seria nula al cambiar el objeto concebido en el momento gentico.Daos por incumplimiento.Frente al incumplimiento de la obligacin de entrega del automvil por parte de la concesionaria o de la administradora del plan o de la fabricante, el adquirente tiene a su disposicin la accin por cumplimiento mediante la entrega de la cosa prometida o la resolucin (arts. 505 y 1204, Cd. Civ. y ley 24.240 en los casos en que resulte aplicable en razn del destino final del producto).Cuando se reclama el cumplimiento de la obligacin de entrega son resarcibles los daos derivados de la mora. Cuando se produce la resolucin, debe indemnizarse el dao al inters negativo. En el caso en que se reclama la devolucin del dinero, corresponde el pago de los intereses compensatorios y moratorios; si se pretende la entrega del bien, estos daos consisten en la privacin del uso.162

Clusulas vejatorias.Es un contrato celebrado por adhesin a clusulas generales, debindose interpretar "contra el estipulante", y declararse vejatorias las clusulas que violen la buena fe y el ejercicio regular de los derechos. Los contratos deben ser de "condiciones equitativas y redactados en idioma nacional" (art. 10, decreto).-

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