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0Camps, Carlos Enrique CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES (ANOTADO COMENTADO - CONCORDADO) LexisNexis - Depalma 2004
DECRETO-LEY 7425/1968 CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES (sanc. 19/9/1968; promul. 19/9/1968; publ. 24/10/1968) Texto actualizado con las modificaciones introducidas por el dec.-ley 8689/1977 y las leyes 10072, 10481, 11173, 11205, 11443, 11453, 11511, 11593, 11874, 11909, 12141, 12318, 12357, 12569 y 12607.
PARTE GENERAL LIBRO I - DISPOSICIONES GENERALES TTULO I - RGANO JUDICIAL CAPTULO I - Competencia Art. 1. Carcter La competencia atribuida a los tribunales provinciales es improrrogable. Exceptase la competencia territorial en los asuntos exclusivamente patrimoniales, que podr ser prorrogada de conformidad de partes. 1. EJERCICIO DE LA JURISDICCIN La funcin jurisdiccional es ejercida bsicamente por los jueces que conforman el Poder Judicial del Estado. Si bien la misin de decir el derecho -juris dictio- no les compete de manera exclusiva desde el momento en que -superadas las elaboraciones de la teora de la divisin de poderes- puede encontrarse actividad de esta naturaleza en otros departamentos del gobierno -por ejemplo, el juicio poltico que se desarrolla en el marco del Poder Legislativo de la Nacin-, los magistrados judiciales son el paradigma del tercero imparcial que ofrece la estructura del Estado para que ante l los habitantes puedan dirimir los conflictos intersubjetivos de manera ordenada, buscando fundamentalmente que esa solucin sea la que mejor recomponga la situacin particular de los contendientes pero sin dejar de tener en cuenta que, al mismo tiempo, se est procurando restablecer la paz social conforme a las normas en vigencia y los valores que exhibe la comunidad, fin ltimo de la jurisdiccin. Por esta razn es que -como se ver- las elaboraciones tericas, jurisprudenciales y legales ms recientes revalorizan la funcin pblica del proceso, alejndolo de las tradicionales concepciones a partir de las cuales la litis no tena otras proyecciones que no fueran las concretas consecuencias que al actor y al demandado acarreaba el pronunciamiento en el caso particular. Este cambio de ptica da lugar a la denominada publicizacin del proceso, efecto cuyo alcance vara con el tipo de pretensin esgrimida en juicio. Sin embargo, el ejercicio de la jurisdiccin no es discrecional. Por el contrario, se encuentra delimitado por la normativa procesal que por el reparto de competencias realizado en 1853 compete dictar a las provincias argentinas. En cumplimiento de esta misin, los estados provinciales han reglamentado mediante -bsicamente- cdigos procesales el ejercicio del derecho de accin que posee todo habitante de nuestro suelo.
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/10/1995, Jurez de Corvaln, Sara v. ATSA (Asociacin de Trabajo de la Sanidad Argentina SA) s/cobro de pesos.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Credil SRL v. Vzquez, Edgardo Rodolfo s/cobro ejecutivo. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/4/1992, Pompey, Horacio Pedro v. Sideco Americana SACIF s/desalojo anticipado. 4 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/11/1998, Pietraccone, Oscar v. Mendoza, Francisca s/cobro ejecutivo. 5 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/10/1998, Le Radial SRL v. Mndez de Zapilln, Isabel A. s/cobro ejecutivo. 6 SCBA, Ac. 83814, 28/8/2002, B., M. E. v. F., S. s/alimentos. 7 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Credil SRL v. Hidalgo Olivares, Vicente A. s/cobro ejecutivo. 8 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/8/1997, Santos, Mara del Carmen v. Viana, Teodolina y otro s/accin de simulacin y revocatoria; 7/8/1998, Seguir SRL v. Archieri, Silvia s/cobro ejecutivo.
Art. 2. Prrroga expresa o tcita La prrroga se operar si surgiere de convenio escrito mediante el cual los interesados manifiesten explcitamente su decisin de someterse a la competencia del juez a quien acuden. Asimismo, para el actor, por el hecho de entablar la demanda; y respecto del demandado, cuando la contestare, dejare de hacerlo u opusiere excepciones previas sin articular la declinatoria. 1. FORMAS DE PRACTICAR LA PRRROGA La ley admite la excepcin a las reglas de atribucin de competencia territorial pero slo con la condicin -adems de que se trate de materia exclusivamente patrimonial- de que sea acordada por todos los litigantes. Ambas partes deben estar de acuerdo en sacar el juicio del juez al que la ley atribuye jurisdiccin territorial para llevarlo ante otro, puesto que de lo contrario se estara menoscabando el derecho de defensa en juicio de quien no admite el cambio de sede. Para evitar esta transgresin, se contemplan medios para oponerse al cambio de juez. Ello ser objeto de anlisis posterior. El convenio de prrroga puede ser expreso o tcito. El acuerdo expreso de las partes para prorrogar la competencia puede constituirse antes o durante el juicio. Previo al inicio del pleito pudo haberse convenido que para la eventualidad del pleito, las partes se someteran a los jueces de determinada jurisdiccin territorial. Clsico es el caso de las clusulas de prrroga de competencia territorial incluidas en contratos de los que surgen obligaciones frente a cuyo incumplimiento nace la causa de la pretensin. Y ms an de los contratos por adhesin.
SCBA, Ac. 61427, 31/10/1995. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 12/9/2000, Morn, Julia Andrea v. Ministerio de Salud de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. Dolores, 10/8/1999, Stech, Flavio v. Polica de la Provincia de Buenos Aires y otros s/daos y perjuicios.
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Art. 3. Indelegabilidad La competencia tampoco podr ser delegada, pero est permitido encomendar a los jueces de otras localidades la realizacin de diligencias determinadas. 1. COMPETENCIA COMO DEBER INDELEGABLE
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/3/1996, Cane, Hctor Jos v. Banco de Torquinst SA (suc. Berazategui) s/daos y perjuicios; 16/7/1998, Banco de la Edificadora de Olavarra v. Nicolo, Juan Carlos s/cobro ejecutivo; 7/8/1998, Seguir SRL v. Archieri, Silvia s/cobro ejecutivo. 12 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/11/1992, Pedrazzoli, Elvio Valentn v. La Mercantil Andina SA s/cumplimiento de contrato.
Art. 4. Declaracin de incompetencia Toda demanda deber interponerse ante el juez competente, y siempre que de la exposicin de los hechos resultare no ser de la competencia del juez ante quien se deduce, deber dicho juez inhibirse de oficio. Consentida o ejecutoriada la respectiva resolucin, se proceder en la forma que dispone el art. 8, prr. 1. 1. CONTROL DE LA COMPETENCIA Como se ha visto, la competencia es una materia delicada ya que puede involucrar cuestiones referidas al orden pblico. De all que para evitar conflictos de ese tenor, el Cdigo plantee la regla de que toda demanda deba ser
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/2/1998, Aitor SA v. Garay, Nstor Oscar y otros s/ejecucin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/6/1998, Taormina, Francisco Jos v. Garca, Jos Ramn s/cobro ejecutivo. 15 El art. 3, Cdigo Procesal sienta el principio de la indelegabilidad de la competencia. Pero permite encomendar a los jueces de otras localidades la realizacin de diligencias determinadas. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/2/1998, Aitor SA v. Garay, Nstor Oscar y otros s/ejecucin.
Art. 5. Reglas generales Con excepcin de los casos de prrroga expresa o tcita, cuando procediere, y sin perjuicio de las reglas contenidas en este Cdigo o en otras leyes, ser juez competente: 1) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes inmuebles, el del lugar donde est situada la cosa litigiosa. Si stas fuesen varias o una sola, pero situada en diferentes jurisdicciones judiciales, ser el del lugar de cualquiera de ellas o de alguna de sus partes, siempre que all tenga su domicilio el demandado. No concurriendo tal circunstancia, ser el del lugar en que est situada cualquiera de ellas, a eleccin del actor. La misma regla regir respecto de las acciones posesorias, interdictos, restriccin y lmites del dominio, medianera, declarativa de la prescripcin adquisitiva, mensura y deslinde, y divisin de condominio. 2) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes muebles, el del lugar en que se encuentren o el del domicilio del demandado, a eleccin del actor. Si la accin versare sobre bienes muebles e inmuebles conjuntamente, el del lugar donde estuvieran situados estos ltimos. 3) Cuando se ejerciten acciones personales, el del lugar en que deba cumplirse la obligacin, y, en su defecto, a eleccin del actor, el del domicilio del demandado o el del lugar del contrato, siempre que el demandado se encuentre en l, aunque sea accidentalmente, en el momento de la notificacin. El que no tuviere domicilio fijo podr ser demandado en el lugar en que se encuentre o en el de su ltima residencia.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Yannicelli, Eduardo Rafael v. Conyca SA Thol SAUTE s/cobro de pesos e indemnizacin.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 22/2/2002, Moons, Alberto v. Esperante, Nlida s/desalojo. SCBA, Ac. 85340, 10/7/2002, V., J. S. s/insania y curatela.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 15/7/1999, Demidiuk, Aldo v. De Brito, Ral y otro s/daos y perjuicios. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 10/12/1992, Caja de Previsin Social para Martilleros y Corredores Pblicos de la Provincia de Buenos Aires v. Avvocato, Ana Vicenta s/apremio. 21 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Alonso, Agustn J. s/daos y perjuicios. 22 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/6/1997, Bibiloni, Hctor Jorge v. Cevige Ltda. s/amparo. 23 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 28/2/1991, Iarrocca de Anile, Irma Lydia v. Portela, Andrea s/cobro de medianera. 24 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/6/2000, Perata, Ral Alberto v. Ramrez, Ceferino s/cobro de pesos.
Art. 6. Reglas especiales A falta de otras disposiciones, ser juez competente: 1) En los incidentes, terceras, citacin de eviccin, cumplimiento de transaccin celebrada en juicio, ejecucin de sentencia, regulacin y ejecucin de honorarios y costas devengadas en juicio, obligaciones de garanta y acciones accesorias en general, el del proceso principal. 2) En los juicios de separacin de bienes y liquidacin de la sociedad conyugal, el del juicio de divorcio o nulidad de matrimonio. 3) En la exclusin del cnyuge, tenencia de hijos, alimentos y litis expensas, el del juicio de divorcio o nulidad de matrimonio, mientras durare la tramitacin de estos ltimos. 4) En las medidas preliminares y precautorias, el que deba conocer en el proceso principal. 5) En el pedido de beneficio de litigar sin gastos, el que deba conocer en el juicio en que aquel se har valer. 6) En el juicio ordinario que se inicie como consecuencia del ejecutivo, el que entendi en ste. 1. RADICACIN DE PROCESOS Y ECONOMA PROCESAL En este artculo el Cdigo regula la competencia teniendo en miras bsicamente el principio de economa procesal. Dejando siempre a salvo lo que establezcan otras normas especficas al respecto, a lo largo de estos seis incisos manda que el juez que se encuentra entendiendo en un determinado juicio sea el competente para resolver pretensiones conexas o relacionadas. Se ha sostenido en la jurisprudencia que el desplazamiento de la competencia por conexidad entre procesos pendientes tiene lugar cuando existen elementos comunes a las diferentes acciones de que se trata con entidad suficiente como para considerarlas vinculadas entre s. Surge as el denominado forum conexitatis, en virtud del cual se posibilita la sustanciacin ante un mismo magistrado respecto de causas vinculadas por analoga o convergencia, con evidentes ventajas derivadas de la unidad de decisin25. La razn principal de ese desplazamiento puede encontrarse en la economa procesal y este principio se manifiesta de formas variadas. En algunos casos conviene que sea el mismo juez el que intervenga en dos procesos distintos porque existe una directa relacin de dependencia entre uno y otro. Es el caso del juicio principal y los diversos tipos de incidentes.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/2/2003, Fidalgo, Bernardo v. Fridman, Carlos s/bien de familia desafectacin.
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SCBA, Ac. 84513, 7/5/2002, S., G. F. v. L., A. s/escrituracin. SCBA, Ac. 39025, 17/7/2002, M., C. J. v. C., L. T. s/incidente de reduccin de cuota alimentaria. 28 SCBA, Ac. 86795, 18/12/2002, F., de G., S., M., v. G., L., A. s/alimentos. 29 SCBA, Ac. 67802, 5/8/1997, Ibez, Mxima v. Maldonado, Jorge s/lig. de la sociedad conyugal; Ac. 68949, 21/10/1997, O., M. C. v. D., J. M. s/liquidacin sociedad conyugal; Ac. 72470, 1/9/1998, V., J. v. R., M. s/disolucin de sociedad conyugal; Ac. 86190, 23/10/2002, V., S. G. v. T., C. A. s/divorcio vincular. 30 SCBA, B.54.880, 1/12/1992, Pappagallo, Luisa s/beneficio de litigar sin gastos - cuestin de competencia, art. 6, CCA resolucin del 1/12/1992; Ac. 56907, 7/2/1995, Mercuri, Antonio y otra s/beneficio de litigar. 31 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/12/2000, A. B. E. v. T. N. A. s/divorcio vincular, exclusin del hogar conyugal y disolucin del hogar conyugal. 32 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/4/2001, Tort, Omar Fernando v. Banco Credicoop Coop. Ltda. s/accin de nulidad - cobro de pesos - daos y perjuicios. 33 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/3/1998, L., C. M. v. P., F. s/divorcio vincular.
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CAPTULO II - Cuestiones de competencia Art. 7. Procedencia Las cuestiones de competencia slo podrn promoverse por va de declinatoria con excepcin de las que se susciten entre jueces de distintos departamentos judiciales, en las que tambin proceder la inhibitoria. En uno y otro caso, la cuestin slo podr promoverse antes de haberse consentido la competencia de que se reclama. Elegida una va, no podr en lo sucesivo usarse de otra. 1. LAS REGLAS DE LA COMPETENCIA Y LAS VAS PARA LOGRAR SU RESPETO Una vez sentadas las pautas que habrn de regir la competencia territorial de los magistrados, se impone la regulacin de procedimientos que permitan a los litigantes efectivizar tanto el respeto de las mismas como de las dems reglas normativas referidas a otras formas de competencia -por ejemplo la material-. Subyace a esta necesidad la vigencia de la garanta del juez natural -integrativa del derecho al debido proceso- ya que mediante tales mecanismos una de las partes puede resistirse a ser llevada a juicio ante un magistrado que no es el que por ley le corresponde. Es as como el Cdigo regular en este captulo las vas idneas para tal fin: la declinatoria y la inhibitoria. La declinatoria consiste en la peticin que formula el demandado al juez ante el que se interpuso la demanda para que se declare incompetente y remita la causa al magistrado que por ley deba intervenir. La inhibitoria, por otro lado, importa un pedido articulado por el accionado frente al juez ante quien -por considerarlo competente- debera tramitar el juicio en el cual se le dio traslado de la demanda. Ello con el objeto de que ste requiera a su colega la remisin de las actuaciones. En ambos casos existe, pues, un conflicto de competencia: para las partes de un juicio existen dos jueces con poder jurisdiccional especfico para tramitar cierto proceso. Del artculo en anlisis surge que la declinatoria funciona cuando el conflicto de competencia se suscita entre jueces del mismo departamento judicial mientras que si la disputa en este terreno se da entre jueces de diferentes departamentos judiciales, podr emplearse tanto la declinatoria como la inhibitoria. De acuerdo con lo que venimos diciendo, estas herramientas procesales para preservar las reglas legales de la competencia funcionan siempre -en todos los casos- respecto de cuestiones extrapatrimoniales ya que en caso contrario y si de competencia territorial se trata, podrn las partes de comn acuerdo prorrogarla (art. 1). Tal es el alcance que debe darse al prr. 2 del artculo en estudio. Las sealadas vas son excluyentes. Utilizada la inhibitoria no podr recurrirse a la declinatoria y viceversa. El Cdigo no admite duplicidad de caminos para lograr el mismo objetivo en clara aplicacin del principio de economa y celeridad procesal.
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Art. 8. Declinatoria e inhibitoria La declinatoria se sustanciar como las dems excepciones previas y, declarada procedente, se remitir la causa al juez tenido por competente. La inhibitoria podr plantearse hasta el momento de oponer excepciones o de contestar la demanda si aquel trmite no se hallare establecido como previo en el proceso de que se trata. 1. OPORTUNIDAD DE PLANTEAMIENTO La declinatoria constituye el contenido de la excepcin de incompetencia que prev el art. 345, inc. 1, a cuya nota remitimos. La norma en estudio indica que este planteo tendr el trmite de las excepciones previas, el que viene regulado por los arts. 347 a 352. De all que no se abunde en explicitaciones ya que se entiende suficiente la remisin al rgimen general de las defensas previas. Lo mismo haremos nosotros, remitiendo a las notas de los artculos referidos. Es por ello innecesaria -por reiterada- la prevencin de que declarada procedente, se remitir la causa al juez tenido por competente ya que lo mismo contempla el art. 352, inc. 135. No ocurre lo mismo con la figura de la inhibitoria. Si bien se trata de una va muy poco frecuente en la vida tribunalicia, en este apartado es donde se delinea su perfil procesal para el caso de que sea necesario intentarla. En esta manda, el legislador se limit a determinar expresamente hasta qu momento puede ser planteada ante el juez ubicado en otro departamento judicial, magistrado que la demandada entiende competente y que, hasta este requerimiento, se encontraba absolutamente ajeno al juicio iniciado. Ese momento lmite que no podr ser sobrepasado es la oportunidad de plantear excepciones sea que ello tenga que cumplirse -dependiendo del tipo de proceso en que se deba cuestionar la competencia del magistrado- junto con la demanda o bien en forma separada y previa. Tngase en cuenta al respecto lo que se seala en la nota al art. 12 sobre el efecto suspensivo de las contiendas de competencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 8, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 9. Planteamiento y decisin de la inhibitoria Si entablada la inhibitoria, el juez se declarase competente, librar oficio o exhorto acompaando testimonio del escrito en que se hubiere planteado la cuestin, de la resolucin recada y dems recaudos que estime necesarios para fundar su competencia.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 7/2/1996, P., M. y R. de P., M. T. s/sucesin ab intestato. Si se acogi el impedimento procesal de incompetencia, el efecto de la admisibilidad de la misma impone la remisin del expediente al tribunal de la jurisdiccin provincial considerado competente, siendo el principio sentado por el art. 352, inc. 1, Cdigo Procesal, un corolario del principio general que -en igual sentido- consagra el art. 8 de dicho ordenamiento. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 21/2/1995, Ruiz Daz, Vera Mara v. Quintian, Jos A. s/daos y perjuicios.
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Art. 10. Trmite de la inhibitoria ante el juez requerido Recibido el oficio o exhorto, el juez requerido se pronunciar aceptando o no la inhibicin. Slo en el primer caso su resolucin ser apelable. Una vez consentida o ejecutoriada remitir la causa al tribunal requirente, emplazando a las partes para que comparezcan ante l a usar de su derecho. Si mantuviere su competencia, enviar sin otra sustanciacin las actuaciones al tribunal competente para dirimir la contienda y lo comunicar sin demora al tribunal requirente para que remita las suyas. 1. REACCIN DEL JUEZ QUE PREVINO Una vez recibida la comunicacin enviada por el juez que admiti la inhibitoria, el magistrado que previno deber estudiar la peticin y resolver en consecuencia. Si acepta desprenderse de las actuaciones, tal decisin ser susceptible de recurso de apelacin por el actor ya que la medida puede causarle gravamen irreparable al sacarse el juicio de la jurisdiccin de quien l entiende es el juez natural de la causa. Cuando el prr. 2 de este artculo del Cdigo ritual establece que slo ser apelable la resolucin del juez requerido aceptando la inhibitoria, el recurso habr de tramitar conforme las modalidades y plazos reglados en los arts. 243 y ss. de dicho cuerpo y la fundamentacin del recurso puede ser presentada -como veremos- dentro de los cinco das36.
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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/2/2000, Ferreyra, Jorge A. v. Telefnica de Argentina S. A. s/accin de amparo.
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Art. 11. Trmite de la inhibitoria ante el tribunal superior Dentro de los cinco das de recibidas las actuaciones de ambos jueces, el tribunal superior resolver la contienda sin ms sustanciacin y las devolver al que declare competente, informando al otro por oficio o exhorto. Si el juez que requiri la inhibitoria no remitiere las actuaciones dentro de un plazo prudencial a juicio del tribunal superior, ste lo intimar para que lo haga en un plazo de diez (10) o 37 quince (15) das, segn la distancia, bajo apercibimiento de tenerlo por desistido de su pretensin. 1. RESOLUCIN DEL CONFLICTO DE COMPETENCIA Cuando el planteo no puede ser solucionado por los jueces ya que el requerido no admite la postura del requirente, entonces se impone la intervencin de un tercer rgano que dirima la controversia. se es el tribunal superior que seala la norma, el que variar segn cules sean los rganos judiciales que se enfrentan en este diferendo. Si la contienda de competencia se da entre juzgados de un mismo fuero y departamento judicial, el superior ser la cmara respectiva. Si se entabla entre juzgados de diferente fuero o bien de dismiles departamentos judiciales, el superior ser la Corte bonaerense. Llegado a ste, deber resolver el planteo atendiendo las posturas de ambos jueces y los fundamentos de sus respectivas resoluciones encontradas as como el resto del plexo fctico que integran las pretensiones y defensas tradas por las partes. No habr -por regla- traslados ni nuevas medidas (sin ms sustanciacin dice la norma). Se determina que esa solucin debe brindarse en cinco das, trmino que se cuenta desde que el rgano superior recibe la comunicacin aludida y el material aportado por ambos jueces. El plazo es breve ya que se pretende terminar de la manera ms clere posible la incertidumbre respecto de cul ser el juez que en definitiva atender el caso. Con este mismo objeto, se contempla la situacin del magistrado que habiendo dado lugar al conflicto de competencia, luego demora en enviar los antecedentes para su resolucin por el tribunal superior. En tal caso y cumplidos los pasos previstos -intimacin y concesin de plazo- se lo sanciona considerndose que desiste del planteo. Resuelto el tpico deber comunicar el fallo a ambos jueces: al que consider competente, mediante el envo de las actuaciones para que contine el trmite y al otro, a travs de oficio o exhorto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 11, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 12. Suspensin de los procedimientos Durante la contienda ambos jueces suspendern los procedimientos sobre lo principal, salvo las medidas precautorias o cualquier diligencia de cuya omisin pudiere resultar perjuicio irreparable.
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Rectius est: a.
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Art. 13. Contienda negativa, y conocimiento simultneo En caso de contienda negativa, o cuando dos o ms jueces se encontraren conociendo de un mismo proceso, cualquiera de ellos podr plantear la cuestin de acuerdo con el procedimiento establecido en los arts. 9 a 12. 1. CONFLICTO NEGATIVO DE COMPETENCIA Puede darse el caso de que el juez ante el que se plantea la demanda entienda que es incompetente y lo remita a otro magistrado quien, a su vez, considere que tampoco l es el juez con jurisdiccin especfica. Se configura de esta manera un conflicto negativo de competencia y la ley lo resuelve remitiendo a las pautas genricas de la inhibitoria, dejando bsicamente en un rgano superior la dilucidacin de la contienda. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 13, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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SCBA, B.59.168, 1/10/1998, Riusech, Mara E. s/accin de amparo - cuestin de competencia art. 6, CPCA.
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Entendemos que cuando el art. 126 de la ley 5177 -t.o. dec. 2885/2001 - establece: Quedan derogadas las leyes 3527> y 4265, Captulo III del Ttulo I del Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial... no resulta operativo respecto del actual Cdigo Procesal Civil y Comercial. Se trata de una norma que, a pesar de haber sido mantenida indebidamente por un texto ordenado reciente, reproduce en forma literal el art. 254 de la ley 5177 tal como fuera publicado en el Boletn Oficial del 13/11/1947. En ese momento tuvo efectividad respecto del Cdigo de Procedimiento en lo Civil y Comercial en vigencia -ley 2958 - ya que ese cuerpo normativo contaba en su estructura con slo un Ttulo I (Disposiciones generales y comunes a todos los juicios)> En el ao 1968, con la reforma procesal provincial, la previsin del art. 126 -si bien an no eliminada del texto normativo- perdi toda posibilidad de aplicacin. No slo porque el viejo Cdigo de Procedimiento fue reemplazado por el Cdigo Procesal Civil y Comercial -ley 7425 - sino, fundamentalmente, porque la referencia al Captulo III del Ttulo I es ahora de imposible identificacin atento la existencia de tramos normativos as denominados en cuatro de los nueve Libros que lo integran: el I -Disposiciones generales-, IV -Procesos especiales-, V -Procesos universales- y VII -Procesos voluntarios-> Por otro lado, y en lo que hace concretamente a este Captulo, normas posteriorres al ao 1968 le han introducido reformas -el dec.-ley 8689/1977, al art. 14, y la ley 11593 del ao 1994, al art. 29 - lo que abona la tesis de la plena vigencia del sistema de recusaciones y excusaciones> 40 El instituto de la recusacin sin causa faculta a los litigantes a obtener el apartamiento del juez, frente a la concurrencia de motivos que la ley permite silenciar (art. 15, Cdigo Procesal). En la especie, la actora, haciendo uso de la prerrogativa sealada, ha recusado anticipadamente en su escrito inaugural, a los seores jueces titulares de los Juzgados Civil y Comercial nros. 4 y 5. Habiendo sido este ltimo el magistrado designado para entender en los presentes actuados, segn sorteo de la Receptora General de Expedientes, aquel apartamiento solicitado a priori en escrito de demanda, opera plenamente, y la admisin que hace el magistrado sorteado produce el efecto
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Art. 15. Lmites La facultad de recusar sin expresin de causa podr usarse una vez en cada caso. Cuando sean varios los actores o los demandados, slo uno de ellos podr ejercerla. 1. MS LIMITACIONES Esta norma contiene otros lmites: el referido a la cantidad de oportunidades procesales en que puede ejercerse esta facultad por proceso -slo una- y el vinculado a la recusacin sin expresin de causa y los litisconsorcios, previndose que slo uno de los integrantes de estas partes plurisubjetivas pueda ejercitarla. La ley -como vimos- establece marcos acotados para el empleo de esta figura. Ello no impide -claro est- que fuera de estos supuestos acte la figura de la recusacin normal -con expresin de causa- cumplindose todos sus recaudos. En un precedente leemos que si el apoderado de la actora haba recusado incausadamente, con anterioridad a la designacin que hace la Receptora General de Expedientes, la nueva recusacin con reserva de causa que se formula contra el magistrado interviniente y una vez conocida la resolucin que rechaza la ejecucin promovida, no puede ser admitida, toda vez que la recusacin sin expresin de causa slo puede ejercitarse una vez por cada parte del proceso. En efecto, el art. 15 del ordenamiento ritual impide que la facultad renazca ante la intervencin de un nuevo juez, sea por haber sido designado en sustitucin del anterior, sea como consecuencia de la excusacin o de la recusacin, pues usada esa facultad, ella se consume y no es recuperable. En consecuencia, el ejercicio de la recusacin qued agotado al haber hecho el actor uso de ello en el escrito de demanda, motivo por el cual no puede volver a recusar incausadamente al nuevo magistrado, pues si se admitiera ello atentara contra la seriedad y buena fe con que deben actuar los letrados y las partes ante la jurisdiccin49.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 29/4/1994, Multicompras SA v. Navarrete, Csar L. s/cobro ejecutivo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 25/2/1999, Obispado de Quilmes v. Spagnolo, Alberto s/interdicto de recobrar. 47 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/7/1997, Giovenille, Estela v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/interdicto de retener. 48 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/8/2000, Alconada, Mara Marta v. Malbrn, Rodolfo Guillermo s/divorcio. 49 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/8/1994, Multicompras v. Pusder de Urruty, Beatriz Carmen s/preparacin va ejecutiva; Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 1/10/1991, Anconetani, Norberto v. Carabelli,
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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 15, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 16. Consecuencias Deducida la recusacin sin expresin de causa, el juez recusado se inhibir pasando las actuaciones, dentro de las veinticuatro (24) horas, al que le sigue en el orden del turno, sin que por ello se suspendan el trmite, los plazos, ni el cumplimiento de las diligencias ya ordenadas. 1. FUNCIONAMIENTO DE LA RECUSACIN SIN CAUSA Planteada la recusacin sin expresin de causa, el juez que reciba la presentacin -sea la que da inicio a las actuaciones cuando recusa el actor o la primera intervencin del demandado cuando es ste quien intenta apartarlo del trmite- deber inhibirse. Se trata de un mandato legal. Entendemos que slo podr sustraerse al mismo si vlida y fundadamente observa una utilizacin abusiva y desnaturalizadora de esta figura. Si se inhibe debe pasar los autos al juez que corresponda por orden para que siga el trmite. Es de destacar que este procedimiento no suspende los plazos. Las medidas adoptadas nterin por el juez recusado conservarn toda su validez. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 16, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se reemplaza la expresin dentro de las veinticuatro horas por dentro del primer da hbil siguiente. Se agrega el siguiente prrafo: Si la primera presentacin del demandado fuere posterior a los actos indicados en el prr. 2 del art. 14, y en ella promoviere la nulidad de los procedimientos recusando sin expresin de causa, dicha nulidad ser resuelta por el juez recusado.
Art. 17. Recusacin con expresin de causa Sern causas legales de recusacin: 1) El parentesco por consanguinidad dentro del cuarto grado y segundo de afinidad con alguna de las partes, sus mandatarios o letrados. 2) Tener el juez o sus consanguneos o afines dentro del grado expresado en el inciso anterior, inters en el pleito o en otro semejante, o sociedad o comunidad con algunos de los litigantes, procuradores o abogados, salvo que la sociedad fuese annima. 3) Tener el juez pleito pendiente con el recusante. 4) Ser el juez acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes, con excepcin de los bancos oficiales. 5) Ser o haber sido el juez denunciador o acusador del recusante ante los tribunales, o denunciado o acusado ante los mismos tribunales, con anterioridad a la iniciacin del pleito. 6) Ser o haber sido el juez denunciado por el recusante en los trminos de la ley de enjuiciamiento de magistrados, siempre que la Suprema Corte hubiere dispuesto dar curso a la denuncia. 7) Haber sido el juez defensor de alguno de los litigantes o emitido opinin o dictamen o dado recomendaciones acerca del pleito, antes o despus de comenzado. 8) Haber recibido el juez beneficios de importancia de alguna de las partes.
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No procede la nueva recusacin si sta se dirige contra jueces ya objetados y con fundamento en una misma y nica causal (art. 17, CPCC), cuya recusacin hubiese sido desestimada por el tribunal mediante resolucin incidental anterior. SCBA, B.52.300, 9/2/1993, Vidal, Horacio A. v. Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. 51 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/2/1992, Cretani de lvarez, Hayde y otro v. Palacios de Villazuela, Zulema y otros s/cobro de pesos. 52 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/4/2002, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Vega, Fabin y otro s/cobro ejecutivo - preparacin va ejecutiva. 53 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/2/2000, Moreno, Jorge v. Otazu, Estefana s/desalojo art. 26, CPC. 54 SCBA, B. 53.865, 3/11/1992, Casa Trasorras SC v. Provincia Buenos Aires (Poder Judicial) s/incidente de recusacin; B.53.737, 2/3/1993, Mobel Interiores v. Provincia de Buenos Aires (Poder Judicial) s/incidente de recusacin [J 14.62770-1].
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SCBA, B.53.588B, 7/10/1997, Arteche Boudet, La y otros v. Provincia de Buenos Aires (Ministerio de Asuntos Agrarios) s/incidente de recusacin - demanda contencioso administrativa. 56 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 6/7/1999, Novelli, Jorge s/informe art. 26 en autos: `Hurtado, Aguilera v. Rodrguez s/desalojo. 57 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/3/2002, Masri, David J. v. Barral, Pablo y otros s/divisin condominio; 6/2/2003, GAL SA v. Pezzella, Ral y otro s/ejecucin prendaria; 18/2/2003, Contar SA v. Quadro, Mario y otro s/materia a categorizar (inc. 31, CPC). 58 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/8/2001, Bertolotti, Daniela v. Ruiz de Galarreta, Luis Santiago s/denuncia ley 12569. 59 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/5/1997, Frontini, Mirta Esther s/incidente recusacin con expresin de causa en autos: `Frontini, Mirta v. AS Construcciones y otros s/daos y perjuicios. 60 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/11/1994, Bonino, J. s/incidente de recusacin con causa en autos: `Barrere, A. A. v. Bonino, J. s/juicio ejecutivo. 61 SCBA, Ac. 67705, 2/9/1997, Ticona Valdivia, Ricardo v. Sociedad de Bomberos Voluntarios y Asistencia Mdica Privada de Lomas de Zamora s/despido - recurso de queja.
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Art. 18. Oportunidad La recusacin deber ser deducida por cualquiera de las partes en las oportunidades previstas en el art. 14. Si la causal fuere sobreviniente, slo podr hacerse valer dentro del quinto da de haber llegado a conocimiento del recusante y antes de quedar el expediente en estado de sentencia. 1. MOMENTO PARA LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA. REMISIN El Cdigo remite en cuanto a la oportunidad para plantear esta forma de recusacin a las reglas del art. 14 ya analizadas, con la salvedad de que en los casos donde el apartamiento se intenta con expresin de causa no operan ciertas limitaciones temporales. Aqu, aun cuando la recusacin no se haya efectuado en la primera oportunidad en que se presenten las partes, podrn hacerlo luego pero slo si se da el supuesto de una causal sobreviniente, esto es, surgida despus de la iniciacin del juicio62. Cuando la recusacin se sustenta en una causal surgida despus de la iniciacin del juicio, debe ser alegada dentro del quinto da de haber llegado a conocimiento del recusante y antes de quedar el expediente en estado de sentencia. Se ha resuelto en ese sentido que deviene extempornea la recusacin formulada en forma expresa, si el propio recusante, ante el conocimiento de la providencia que habra dado motivo al supuesto prejuzgamiento, no dedujo recusacin, sino que se limit a hacer reserva de solicitarla y la posterior presentacin articulando aqulla es inadmisible por haber vencido el plazo para oponerla. Asimismo, cabe sealar que no es dable la recusacin preventiva destinada a excluir al juez de la causa, que no es congruente con el respeto debido al magistrado63. Para este ltimo caso, las partes deben ser diligentes en su actuacin y presentar la recusacin dentro de los cinco das de haber conocido la circunstancia de las previstas en el art. 17 que priva de objetividad al juez. Claro que ello siempre que en el trmite no se haya decretado el llamamiento de autos para sentencia, ya que sera estril el intento posterior a tenor -como vimos- de lo que manda la norma en estudio. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 18, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 19. Tribunal competente para conocer de la recusacin Cuando se recusare a uno o ms jueces de la Suprema Corte o de una cmara de apelaciones, conocern los que queden hbiles, integrndose el tribunal, si procediere, en la forma prescripta por la ley orgnica del Poder Judicial. De la recusacin de los jueces de primera instancia conocer la cmara de apelaciones respectiva. 1. JUEZ DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA En esta forma de recusacin no opera la limitacin referida a los rganos recusables que existe respecto de la recusacin sin expresin de causa. Aqu todos los jueces y tribunales de la provincia son susceptibles de ser recusados ya que la imparcialidad alegada y demostrada por la parte puede afectar a cualquier magistrado, no importando su rango, y ello lo descalifica totalmente para intervenir en un litigio determinado. Este artculo habr de indicar cul ser el juez que decidir si asiste o no razn al recusante.
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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 5/10/1995, Maraviglia, L. s/recusacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/8/1992, Pluchchi v. Competiello, Miguel Francisco s/daos y perjuicios - recusacin con causa.
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Art. 20. Forma de deducirla La recusacin se deducir ante el juez recusado y ante la Suprema Corte o cmara de apelaciones, cuando lo fuese de uno de sus miembros. En el escrito correspondiente, se expresarn las causas de la recusacin, y se propondr y acompaar, en su caso, toda la prueba de que el recusante intentare valerse. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (I) La recusacin se plantea ante el rgano que albergue un juez tachado de parcial. Si se trata de magistrados de primera instancia, ser ante l y si se trata de rganos colegiados, ante el tribunal, sea que se cuestione a uno o ms de sus integrantes. A diferencia del escrito que requiere la recusacin sin expresin de causa, aqu la peticin formal es mucho ms exigente. La parte no slo debe individualizar el motivo legal por el que se entiende que un juez no es imparcial sino adems acompaar la prueba que abone sus dichos. Ms all de lo referido a la prueba testimonial (ver art. 24) no existen limitaciones al respecto, sin perjuicio de que la admisin de medidas probatorias no debe llevar a alongar demasiado este procedimiento que necesariamente debe ser breve para no prolongar la incertidumbre respecto de cul ser el juez que intervendr en el pleito en marcha. En aquel escrito, la causal de recusacin debe ser debidamente objetivizada, en virtud de que las causales de recusacin son de interpretacin restrictiva por cuanto importan una molestia en la funcin judicial y en la distribucin de los asuntos, adems de importar un acto grave dado el respeto que se le debe a la investidura del magistrado y por lo que resulta intolerable que se la deduzca antojadizamente y con deleznable fundamento66. Si la recusante al plantear el pedido de separacin del juez interviniente, solamente menciona el inc. 10 del art. 17, CPCC, resulta insuficiente a tenor de lo expresado en el art. 20, prr. 2, mxime si el magistrado ha negado
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Conforme el procedimiento dispuesto por el art. 19, CPCC y los aps. 2 y 3 del art. 9, dec.-ley 7718, la excusacin formulada por todos los miembros de un Tribunal del Trabajo debe ser resuelta por ese mismo rgano, integrado de acuerdo con lo establecido por la acordada 1293 y, en caso de ser rechazada dicha excusacin, la decisin no puede ser examinada por la Suprema Corte. SCBA, Ac. 41750, 2/5/1989, Debole, Salvador E. v. Simple SA s/incidente; Ac. 60420, 15/8/1995, Lpez, M. v. Motolux SRL s/incidente de ejecucin [J 14.47772-1]; Ac. 83897, 27/3/2002, Becerra, Daniel v. Ariel Dada SA s/indemnizacin por despido arbitrario, etc.. 65 SCBA, Ac. 45584, 3/7/1990; Ac. 86964, 5/2/2003. 66 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 1/12/1993, Municipalidad de Ensenada v. Cabrera, R. s/amparo incidente de recusacin.
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Art. 21. Rechazo in limine Si en el escrito mencionado en el artculo anterior no se alegase concretamente alguna de las causas contenidas en el art. 17, o si se presentase fuera de las oportunidades previstas en los arts. 14 y 18, la recusacin ser desechada, sin darle curso, por el tribunal competente para conocer de ella. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (II) De la sola presentacin a travs de la que se intenta recusar a un juez pueden surgir circunstancias que determinen su rechazo inmediato. El tribunal debe examinar si la recusacin ha sido deducida en forma y con causa legal, estando habilitado para desecharla sin darle curso si no concurren tales requisitos68. Un ejemplo de este rechazo liminar se da con la falta de alegacin de las causas previstas en el art. 17 ya visto. Las causales son -como dijramos- taxativas. Los motivos graves de decoro y delicadeza a los que alude el art. 30 slo pueden sustentar el apartamiento de un juez por el camino de la excusacin, estando vedado a las partes alegarlos. Otro es la extemporaneidad del planteo69. Si bien es cierto que se admiten las recusaciones por motivos sobrevinientes, no lo es menos que si la causal existe desde el inicio debe ser manifestada en la primera ocasin en que las partes toman contacto con el rgano. Y aun cuando sea sobreviniente, debe ser alegada dentro de los cinco das de ser conocida. Si estas oportunidades se dejan pasar, el pedido posterior se desestimar por extemporneo. Se ha resuelto que en los casos en que resulta recusado un juez de la primera instancia, el tribunal competente para decidir tal cuestin es la cmara de apelacin respectiva, motivo por el cual se perfilara impropia la resolucin mediante la cual el propio magistrado recusado desestim in limine el aludido planteo70. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 21, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 22. Informe del magistrado recusado Deducida la recusacin en tiempo y con causa legal, si el recusado fuese un juez de la Suprema Corte o cmara, se le comunicar aqulla, a fin de que informe sobre las causas alegadas. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (III) Presentado el escrito correctamente -incluyendo una causal admitida por la ley y en el tiempo adecuado- ante un tribunal de los referidos en el artculo en anlisis, se pondr en conocimiento del mismo al juez recusado para que
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/3/1992, Dra. Teresa Sala s/incidente de recusacin con expresin de causa en autos: `Urroz, Carlos N. s/sucesin ab intestato. 68 SCBA, Ac. 67705, 2/9/1997, Ticona Valdivia, Ricardo v. Sociedad de Bomberos Voluntarios y Asistencia Mdica Privada de Lomas de Zamora s/despido - recurso de queja; Ac. 69102, 18/11/1997, lvarez Ferreira, Rigoberto v. Muscolo, Norberto y otro s/despido - recurso de queja [J 14.47006-1]. 69 Habida cuenta del estado procesal del expediente en trmite de subasta, la recusacin deviene extempornea (art. 18, CPCC, ltima parte) por lo que procede su rechazo in limine. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 31/3/1992, Gache, Hctor A. v. La Mndola, Nlida s/sumario - recusacin. 70 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/9/1994, Simn Rremer s/concurso preventivo - quiebra.
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Art. 23. Consecuencias del contenido del informe Si el recusado reconociese los hechos, se le tendr por separado de la causa. Si los negase, con lo que exponga se formar incidente que tramitar por expediente separado. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (IV) Puede darse que el recusado admita la veracidad de los hechos en los que el recusante basa su intento. De tal modo, sin ms trmite se lo separar de la causa por no estar en condiciones de resolver el pleito de manera ecunime. Si, en cambio, diera una versin diferente o bien negase la configuracin de tales extremos, deber iniciarse un expediente separado por el cual tramitar el incidente suscitado abrindose a prueba. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 23, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 24. Apertura a prueba La Suprema Corte o cmara de apelaciones, integradas al efecto si procediere, recibirn el incidente a prueba por diez (10) das. Cada parte no podr ofrecer ms de tres testigos. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (V) Si el tribunal no puede funcionar con los jueces no cuestionados, deber integrarse de la manera que lo indica la ley 5827 Orgnica del Poder Judicial para seguir adelante el trmite de la recusacin de uno o varios de sus integrantes. Dispuesta la formacin de incidente, se abrir por diez das a prueba para que se produzca la que ofreci el recusante y el juez en su informe. Se limita el nmero de testigos pero nada se dice respecto de otros medios probatorios. Se entiende que habr libertad al respecto siempre que ello no implique desnaturalizar la sumariedad que debe regir en este trmite a los fines de dilucidar rpidamente si el juez seguir entendiendo en el juicio o ser necesario su reemplazo.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/9/1993, Sefag SAIC s/quiebra v. Raffo, Carlos Alberto s/ejecucin de sentencia.
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Art. 25. Resolucin Vencido el plazo de prueba y agregadas las producidas, se dar vista al juez recusado y se resolver el incidente dentro de cinco (5) das. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (VI) Terminado el perodo de prueba se agregan las constancias de su produccin y luego de que se d intervencin al juez de cmara o de Corte recusado, el cuerpo dictar sentencia en el plazo legal. Vemos una desigualdad de trato entre el recusante y el recusado ya que el primero no tendr oportunidad para alegar sobre el mrito de las probanzas arrimadas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 25, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se indica que el plazo de cinco das corre a partir de la contestacin de la vista mencionada o del vencimiento del plazo para hacerlo.
Art. 26. Informe de los jueces de primera instancia Cuando el recusado fuere un juez de primera instancia, remitir a la cmara de apelaciones, dentro de los cinco (5) das, el escrito de recusacin con un informe sobre las causas alegadas, y pasar el expediente al juez que sigue en el orden del turno para que contine su sustanciacin. Igual procedimiento se observar en caso de nuevas recusaciones. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (VII) Es hora de analizar qu ocurre cuando el recusado es un juez de primera instancia. Ya vimos que el escrito que lo recusa con expresin de causa se presenta ante l mismo (art. 20). Deber luego -sobre la base de la pieza recibida- producir un informe donde consignar lo que entienda pertinente dentro de los cinco das de planteada la tacha. Este informe junto con la recusacin se remiten a la cmara respectiva para que resuelva72. Es importante destacar que mientras tramita la recusacin ser otro juez de primera instancia -el que corresponda de acuerdo con el orden de radicacin de causas- el que contine con el trmite de la causa hasta tanto se dilucide el punto controvertido. Esto implica que la recusacin no suspende los trmites pero aparta provisoriamente de la conduccin del pleito al juez de imparcialidad cuestionada. Concluye la manda estableciendo que si se dan nuevas recusaciones -entendemos que por causas sobrevinientesel trmite ser el mismo ya descripto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 26, Cdigo nacional. Se agrega que donde no hubiera juez que sigue en el orden del turno, el expediente pasar al subrogante legal.
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Planteada la recusacin con causa, el juez recusado debe limitarse a elevar a la cmara de apelaciones el escrito de la parte con el informe sobre las causas alegadas, no pudiendo pronunciarse sobre la recusacin, por ser esta materia privativa del tribunal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 17/8/1999, Gutirrez Garca v. Plata Gas SACI s/cumplimiento de contrato -art. 26, CPCB-.
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Art. 27. Trmite de la recusacin de los jueces de primera instancia Pasados los antecedentes, si la recusacin se hubiese deducido en tiempo y con causa legal, la cmara de apelaciones, siempre que del informe elevado por el juez resultare la exactitud de los hechos, lo tendr por separado de la causa. Si los negare, la cmara podr recibir el incidente a prueba, y se observar el procedimiento establecido en los arts. 24 y 25. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (VIII) Luego de constatar que la recusacin se present en tiempo y sobre la base de causa legal, aqu tambin el tribunal competente (cmara de apelacin) podr tener por configurada la causal alegada si el juez en su informe admite la veracidad de los hechos, separndolo de la causa. Para el caso en que las versiones fcticas del recusante y del recusado difieran, se prev apertura a prueba de acuerdo con las reglas ya analizadas (arts. 24 y 25). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 27, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 28. Efectos Si la recusacin fuese desechada, se har saber la resolucin al juez subrogante a fin de que devuelva los autos al juez recusado. Si fuese admitida, el expediente quedar radicado ante el juez subrogante con noticia al juez recusado, aun cuando con posterioridad desaparecieren las causas que la originaron. Cuando el recusado fuese uno de los jueces de la Suprema Corte o de las cmaras de apelaciones, seguirn conociendo en la causa el o los integrantes o sustitutos legales que hubiesen resuelto el incidente de recusacin. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (IX) Finalmente, si se rechaza el planteo recusatorio por el tribunal de alzada sea porque no se bas en causa legal, no fue planteado oportunamente o bien, abierta la causa a prueba, no se demostr la existencia de los hechos que acrediten la falta de imparcialidad en el juez de marras se le har saber al juez subrogante -aquel a quien se le encomend continuar provisoriamente con la tramitacin de la causa ante la presentacin del intento recusatorio, art. 26 - que debe cesar en su tarea y reintegrar el expediente al juez natural, ello en virtud de haberse disipado la sospecha de parcialidad sembrada por la parte recusante> Recordemos que no resulta procedente la resolucin de la recusacin pedida por cualquiera de las partes por el mismo juez recusado dado que si bien el art. 21 admite el rechazo in limine de la cuestin, ste debe ser efectuado por el tribunal competente para conocer en ella, conforme lo establecido por el art. 19 debiendo el juez recusado limitarse a presentar el informe previsto por el art. 26 de este Cdigo remitindose la causa al juez que sigue en orden de turno para que contine su sustanciacin73. Distinto es el supuesto de admitirse la recusacin. En ese caso, el expediente quedar radicado en el rgano a cargo del magistrado subrogante que ahora pasar a ser el juez de la causa de manera definitiva -salvo, claro est, que respecto de ste aparezca una causa de recusacin sobreviniente-. Se comunicar esta resolucin al juez recusado quien no intervendr ms en el trmite del que fuera desplazado aun cuando desaparezcan las causas que dieron lugar a esta incidencia. Si se trata de magistrados de instancias superiores -cmaras o Corte- y prospera la recusacin, en lugar del magistrado desplazado continuarn interviniendo los que resolvieron el incidente integrando el cuerpo de acuerdo con las reglas de la ya mencionada ley 5827.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 7/10/1993, Cepeda de Fioriti, Nlida v. El Rpido SRL s/daos y perjuicios.
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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 28, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 29. (Texto segn ley 11593) Recusacin maliciosa Desestimada una recusacin con causa, se aplicarn las costas y una multa de hasta quinientos pesos ($ 500), por cada recusacin, si sta fuere calificada maliciosa por la resolucin desestimatoria. 1. RECUSACIN Y ABUSO Frecuentemente se utiliza la figura de la recusacin con causa para fines distintos de aquellos para los que est contemplada -asegurar la independencia del rgano judicial, garanta nsita en el debido proceso-. Por lo general, esta forma abusiva de emplear el instituto busca simplemente separar de la causa a un juez cuyas resoluciones no benefician a la parte que lo impugna. Para evitar ello, el Cdigo contempla la figura de la recusacin maliciosa. Ello requiere la comprobacin de un comportamiento enderezado a obstaculizar y retardar la tramitacin del proceso74. En tanto este extremo no surja en forma manifiesta y ostensible de las constancias de autos, no corresponde actuarla75. La resolucin de que se trate -provenga de la cmara o de la Corte- al desestimar una recusacin puede declararla maliciosa y en ese caso a quien la promovi se cargarn las costas y hasta una multa cuyo tope prev la manda en estudio. No es otra cosa que una manifestacin ms del principio de buena fe procesal. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 29, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la referencia al monto de la multa.
Art. 30. Excusacin Todo juez que se hallare comprendido en alguna de las causas de recusacin mencionadas en el art. 17 deber excusarse. Asimismo podr hacerlo cuando existan otras causas que le impongan abstenerse de conocer en el juicio, fundadas en motivos graves de decoro o delicadeza. No ser nunca motivo de excusacin el parentesco con otros funcionarios que intervengan en cumplimiento de sus deberes. 1. APARTAMIENTO DISPUESTO POR EL JUEZ Como vimos, la garanta de la imparcialidad de los jueces tambin proyecta sus efectos sobre quienes ejercen la judicatura ya que si la misma no se configura a su respecto sern incapaces de dictar una sentencia vlida a la luz de los mandatos constitucionales referidos. Por otra parte, el juez que a sabiendas de su parcialidad tome decisiones dentro de un determinado pleito quedar incurso en las conductas receptadas en el art. 32. Por ello es que se contempla la va procesal para que el mismo juez que advierta la configuracin a su respecto de las causales del art. 17 sin esperar que se lo recuse pueda excusarse de intervenir, esto es, apartarse de la causa sobre la base de los motivos legales. Obsrvese que para esta actividad, la ley otorga una flexibilidad que podra parangonarse con la que cuentan las partes al estar habilitadas para recusar sin expresin de causa.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 5/12/1989, M. de O. de DST v. DCA s/alimentos. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/10/2000, Armeni, Emilio Alfredo y Durante, Margarita s/sucesin ab intestato.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/2/2001, Tarantino, Jacinto y Guerrero, Ana s/sucesin testamentaria. Debe admitirse la excusacin formulada por el juez, fundada en motivos de delicadeza y decoro. SCBA, B.50.296, 3/11/1992, Stemphelet, Onildo O. v. Provincia Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. El instituto de la excusacin est previsto nicamente para aquellos casos en los que el magistrado, al advertir que se encuentra comprendido en alguna de las causales del art. 17, CPC, se separa de la causa; o tambin cuando existen motivos graves de decoro y delicadeza que generan en l una situacin de violencia moral que le impiden resolver cumpliendo con el deber de imparcialidad que exige la funcin jurisdiccional. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/2000, Garca, Gustavo Mario s/solicitud asamblea judicial; 2/7/2002, GAL SA v. Campos, Carlos y otro s/ejecucin. 77 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 26/3/2002, Consorcio Calle 12 nro. 1117 de La Plata v. Rodrguez, Mara del Carmen y otro s/cobro ejecutivo de expensas. 78 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/12/1997, L., C. v. R., R. s/cambio de tenencia de hijo; 25/11/1999, Rodrguez, Juan Nstor y otra v. Costadur, Enzo s/`Gmez v. Pertenecer s/reivindicacin competencia; 4/6/2002, S., L. S. v. A., R. s/filiacin; 6/2/2003, Novelli, Jorge s/incidente oposicin a excusacin en `Lpez s/cobro. 79 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/2000, Garca, Gustavo Mario s/solicitud asamblea judicial. 80 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/9/1997, Kohan, Juan Carlos s/concurso preventivo; 24/4/2001, Wilsoco SA s/tercera de dominio en autos `Nstor Huici SRL s/quiebra s/informe art. 26, CPC. 81 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 2/9/1986, Banco Coop. Ltdo. v. Nuesch, David Gregorio y otros s/cobro ejecutivo.
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Art. 31. Oposicin y efectos Las partes no podrn oponerse a la excusacin ni dispensar las causales invocadas. Si el juez que sigue en el orden del turno entendiese que la excusacin no procede, se formar incidente que ser remitido sin ms trmite al tribunal de alzada, sin que por ello se paralice la sustanciacin de la causa. Aceptada la excusacin el expediente quedar radicado en el juzgado que corresponda, aun cuando con posterioridad desaparecieren las causas que la originaron. 1. INTERESADOS EN EL TRMITE DE LA EXCUSACIN La ley veda a las partes cuestionar la decisin del juez que dispone fundadamente apartarse de la causa ni tampoco les permite admitir su actuacin a pesar de que se configuren las causales mencionadas. El nico que puede presentar formal oposicin a la excusacin es el juez que deber recibir el expediente de prosperar este intento82. Las partes no pueden intervenir en el trmite de excusacin de los jueces, careciendo de inters o ttulo para plantear oposiciones u observaciones al respecto. La resistencia a la excusacin del juez anterior podra ser ejercida por el magistrado que recibi los autos provocando entonces s la intervencin de la Alzada, previa formacin del incidente a que se refiere el art. 31 quedando el principal en el juzgado para no demorar su sustanciacin83. Este juez s puede cuestionar esa decisin no admitiendo la atribucin de competencia, en cuyo caso se formar incidente por separado que tramitar por las reglas generales ante el tribunal de Alzada. Habr posibilidad probatoria y de todo ello surgir una resolucin que admitir o rechazar la excusacin manifestada. Este trmite incidental no suspender el proceso que seguir su curso en manos del juez a quien se le remiti la causa con la excusacin planteada. Aqu tambin, si se acepta la excusacin, el trmite queda radicado en el juzgado al que se remitiera aun cuando las causales alegadas desaparezcan. Ello se justifica por la necesidad de no seguir variando de juez en un mismo pleito. El artculo en estudio en su prr. 2 es totalmente claro al disponer que la desaparicin posterior de las causas de excusacin no tiene por resultado devolver el proceso al juez que se excus cuando corresponda84. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 31, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 32. Falta de excusacin Incurrir en las causas previstas en la Constitucin provincial para la remocin de los magistrados judiciales, el juez a quien se probare que estaba impedido de entender en el asunto y a sabiendas haya dictado en l resolucin que no sea de mero trmite. 1. PARCIALIDAD CONSCIENTE: CONSECUENCIAS
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El juez que se opone a la excusacin tiene la posibilidad de efectuar su planteo en la primera oportunidad, no justificndose el cambio de opinin sobre la base de un mejor estudio de la cuestin, por lo que habindose aceptado la competencia no cabe volver sobre el punto. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/11/1993, Lquez, M. v. Ventura SAMCI s/incidente pronto pago. 83 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 10/8/1989, Gersenobitz, Juan Mario s/recurso de queja interpuesto por el Dr. Gersenobitz en autos: `Scherdenovsky, Fernando v. Rogovosky, Julio Csar s/daos y perjuicios; 4/4/1995, Iglesias, Hctor Jorge v. Bravo, Arnoldo s/juicio ejecutivo. 84 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 27/4/1989, Banco Patagnico v. Testa, A. s/accin de dolo; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/6/1999, Consorcio Copropietarios Atenas IV v. Spinetta, Osvaldo s/ejecucin de expensas.
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Art. 33. Ministerio Pblico Los funcionarios del Ministerio Pblico no podrn ser recusados. Si tuviesen algn motivo legtimo de excusacin, debern manifestarlo al juez o tribunal y stos podrn separarlo de la causa, dando intervencin a quien deba subrogarlos. 1. JUEZ IMPARCIAL VERSUS MINISTERIO PBLICO IMPARCIAL Si bien el Ministerio Pblico tiene amplias facultades de actuacin procesal, en materia civil y comercial no cuenta con imperio o poder de decisin al punto de dictar resoluciones definitivas que resuelvan conflictos entre partes con efecto vinculante para ellas. No es el juez de la causa y por ello no le alcanza la garanta de la imparcialidad. De all que sus miembros no puedan ser apartados de la causa por medio de la figura de la recusacin. Sin embargo -en pos de un mejor desempeo de sus importantes funciones requirentes, de asistencia, contralor, etc.- se prev que si existe causal de excusacin respecto de alguno de los litigantes que -en su caso- impida gravemente el desarrollo de las tareas propias del fiscal, defensor oficial o asesor de incapaces, podrn solicitar al juez de la causa que los aparte y ste, luego de evaluar el mrito de la peticin, estar habilitado para rechazar el pedido o bien disponer que el miembro del Ministerio Pblico cuestionado sea reemplazado, operando esta sustitucin de acuerdo con los carriles que corresponda a tenor de las pautas contempladas en la ley 12061 del Ministerio Pblico de la provincia de Buenos Aires. Teniendo en cuenta que este artculo admite la excusacin de los funcionarios del Ministerio Pblico si tuvieron algn motivo legal para ello, debe interpretarse por motivo legal que el peticionante se encuentre comprendido en alguna de las causales contempladas por el art. 17, CPCC85. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 33, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
CAPTULO IV - Deberes y facultades de los jueces Art. 34. Deberes Son deberes de los jueces: 1) Asistir a las audiencias de prueba, bajo pena de nulidad, cuando cualquiera de las partes lo pidiere con anticipacin no menor de dos (2) das a su celebracin, y realizar personalmente las dems diligencias que este Cdigo u otras leyes ponen a su cargo, con excepcin de aquellas en las que la delegacin estuviera autorizada.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/4/1996, Sol, Osvaldo G. v. Fischenich, Mara E. s/sucesin ab intestato.
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SCBA, Ac. 36297, 23/6/1987, Lettieri, Nilda Alicia v. Ibez Frochan, Carlos Manuel y otros s/falsedad material, daos y perjuicios; Ac. 37351, 10/11/1987, Galaburri Sasso, Jorge v. Erriest, Juan s/nulidad de actuaciones [J 14.16186-1]. 87 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/6/2002, Fortunato Tassara y otro v. Banco de Junn SA s/determinacin de valor accionario.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/9/1998, Benzadon, Samuel v. Pizzicaro, Jorge B. y otro s/ejecucin prendaria. 89 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/2/2001, Banco Integrado Departamental Cooperativo LImitado (su quiebra) v. Grassetti, Juan Carlos y otros s/cobro ejecutivo. 90 SCBA, Ac. 54663, 7/2/1995, Castro y Wenzel, Tatiana v. Garay, Ana Elena s/exclusin vocacin hereditaria [J 14.44969-3]; Ac. 53875, 14/6/1996, Fernndez, Horacio v. Lara, Rodolfo Julin y otros s/reivindicacin [J 14.44969-4]; Ac. 57892, 4/3/1997, Trigo, Alfredo v. Lpez, Rubn s/cobro de pesos [J 14.44969-5]; Ac. 65193, 3/11/1999, Puebla de Lpez, Juliao Feodora y otra v. Cooperativa Industrial Textil Argentina de Produccin y Consumo Ltda. s/cobro sumario; Ac. 78830, 20/12/2001, Terrn, Sergio Manuel s/incidente de determinacin de honorarios en `Monterrubianesi, Oscar P. v. Provincia de Buenos Aires. Amparo y dems incidencias vinculadas y acumuladas. 91 SCBA, L.57.997, 22/12/1998, Bustamante de Vicente, Olga y otros v. La Rambla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios; L. 72.260, 16/5/2001, Debon, Mario G. v. Ocasa s/indemnizacin por despido.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/9/2001, Noya, Enrique Luis v. Ca. Financiera Argentina v. Hilandera Matheu SACIF s/ejecucin hipotecaria s/incidente de ejecucin de honorarios; 18/9/2001, Glaniver, Silva Diana v. Ca. Financiera Argentina v. Hilanderas Matheu SACIF s/ejecucin hipotecaria s/incidente de ejecucin de honorarios. 93 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/2/2001, Mucciolo, Francisco Antonio s/sucesin ab intestato. 94 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/4/2000, Sosa, Roberto Cristian s/posesin veinteaal. 95 Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 10/5/1994, Ferrari, Antonio v. Musante, Domingo s/usucapin. 96 SCBA, Ac. 55366, 20/5/1997, Vila, Oscar A. y otra s/tercera de dominio y/o mejor derecho en autos: `Banco Cooperativo de La Plata Ltdo. v. Nizza de Torales, Lydia y otros s/ejecucin hipotecaria. 97 SCBA, Ac. 84779, 15/5/2002, Daz, Wilfrida v. Schonbrod, G. y otro s/daos y perjuicios - recurso de queja. 98 SCBA, Ac. 64313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 77584, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios.
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Art. 35. Facultades disciplinarias Para mantener el buen orden y decoro en los juicios, los jueces y tribunales podrn: 1) Mandar que se teste toda frase injuriosa o redactada en trminos indecorosos u ofensivos. 2) Excluir de las audiencias a quienes perturben indebidamente su curso. 3) Aplicar las correcciones disciplinarias autorizadas por este Cdigo. El importe de las multas que no tuviesen destino oficial establecido en el mismo, se aplicar al que le fije la Suprema Corte de Justicia. Hasta tanto dicho tribunal determine quines sern los funcionarios que debern promover la ejecucin de las multas, esa atribucin corresponder a los representantes del Ministerio Pblico Fiscal ante los respectivos departamentos judiciales. La falta de ejecucin dentro de los treinta (30) das de quedar firme la resolucin que las impuso, el retardo en el trmite, o el abandono injustificado, de ste, ser considerado falta grave. 1. PODERES DISCIPLINARIOS El juez es el responsable del normal desenvolvimiento del proceso. Debe velar porque su desarrollo se realice en debida forma ya que de ese buen orden y decoro depender en gran medida la completa satisfaccin del derecho de accin que asiste a los litigantes. El Cdigo dota al juez de
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/8/2000, Rensa, Juan Manuel y otro v. El Molino SA y otro s/desalojo.
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La moderacin y la correccin en el lenguaje es un deber primordial del abogado. La severidad en el trato que pueden imponer las circunstancias de la defensa, no autoriza la vejacin intil o la violencia impropia (art. 19, Normas de tica Profesional del Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires). De tal forma y en uso de las facultades otorgadas a los rganos Jurisdiccionales por el art. 35, inc. 1, del ordenamiento ritual, debe ordenarse el testado de toda frase injuriosa. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/2/1998, Municipalidad de Berazategui v. Daz Soto, Carlos A. s/apremio. 101 SCBA, Ac. 44806, 6/8/1991, Fernndez Saler, Ada Ercilia v. Corpus, Eduardo y otros s/daos y perjuicios. 102 SCBA, B.54.193, 15/7/1997, Fiorenza, Juan A. v. Caja de Jubilaciones, Subsidios y Pensiones del Personal del Banco de la Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. 103 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 30/10/2001, Tornsquit, Mario Gonzlez v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/expropiacin inversa. 104 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/4/1993, Apolo XXI v. Proyectos Especiales SE s/incidente de medidas cautelares; 14/2/1995, Bruno, Marta Teresa y otros s/incidente de cobro de honorarios en autos `Caram, C. y otro v. Magnoni, Martn s/rendicin de cuentas [J 14.20550-2]; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/12/1993, Dos Maras SA s/quiebra - incidente de verificacin y pronto pago por Castro, Luis y otro [J 14.20550-1]; 7/2/2002, Grilli, Antonio v. Ortiz, Nstor H. s/incidente de ejecucin de honorarios.
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Art. 36. Facultades ordenatorias e instructorias Aun sin requerimiento de parte, los jueces y tribunales podrn: 1) Tomar medidas tendientes a evitar la paralizacin del proceso. A tal efecto, vencido un plazo, se haya ejercido o no la facultad que corresponda, se pasar a la etapa siguiente en el desarrollo procesal, disponiendo de oficio las medidas necesarias. 2) Ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes. 3) Corregir algn error material o suplir cualquier omisin de la sentencia acerca de las pretensiones deducidas en el litigio, siempre que la enmienda o agregado no altere lo sustancial de la decisin, y sta no hubiese sido consentida por las partes.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/6/1998, Saa, Rubn Rodolfo s/incidente de apelacin. La multa por retardo en la contestacin de los oficios enunciada en el art. 397, CPCC por no tener un destino especial sealado por la ley, integra los fondos a que se refiere el art. 1, res. 760/1968 enunciado anteriormente. Por tal razn la beneficiaria de la multa que se dispusiera es la Suprema Corte de Justicia. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 20/5/1999, Gentile v. Man s/medida cautelar - beneficio de litigar sin gastos. 107 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/11/1998, Farias de Celaya, Mara v. Celaya, Juan Carlos s/incidente nulidad; 7/9/1999, Pasini, Mario Alberto s/incidente ejecucin de honorarios.
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SCBA, Ac. 51683, 7/2/1995, De Maio, Ciriaco v. De Maio, ngela y otros s/colacin, rescisin de particin por donacin y reduccin; Ac. 68456, 17/5/2000, Bulacio Argenti SA v. Banco de Galicia y Buenos Aires s/revisin contractual. 109 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 11/4/2002, Credisi SA v. Silva, Gladys Andrea s/ejecutivo.
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SCBA, Ac. 73756, 4/10/2000, Delgado, Francisca Rosa v. Reppucci, Jos Miguel s/daos y perjuicios. SCBA, L.74.018, 12/3/2003, Sotelo Mirciades, Cristbal v. Finexcor SA s/daos y perjuicios. 112 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/3/2001, Prez Arroy, Beatriz y otro v. Silva, Alba Yolanda y otros s/interdicto de recobrar. 113 SCBA, L.34.956, 17/12/1985, Jeziernicki, Flix v. Laseal SCA s/enfermedad accidente.
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Art. 37. Sanciones conminatorias Los jueces y tribunales podrn imponer sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas tendientes a que las partes cumplan sus mandatos, cuyo importe ser a favor del litigante perjudicado por el incumplimiento. Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto, o ser objeto de reajuste, si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder. 1. ASTREINTES PROCESALES Los mandatos judiciales deben ser acatados.
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SCBA, L.59.431, 28/10/1997, Saccone, Norberto Oscar v. Banco Popular Argentino s/indemnizacin por despido arbitrario, etc.. La aclaratoria que modifica un aspecto sustancial del fallo infringe el art. 166, inc. 2, CPCC; SCBA, L.68.833, 17/5/2000, Tello, Leonardo Gastn v. Stiling SA s/accidente. 115 SCBA, L.58.730, 11/2/1997, Daniel, Marcelo Z. v. Windaver, Andrs s/accidente de trabajo (art. 1113, CCiv.).
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CAPTULO V - Secretarios Art. 38. Deberes Sin perjuicio de los deberes que en otras disposiciones de este Cdigo y en las leyes de organizacin judicial se imponen a los secretarios, stos debern: 1) Firmar las providencias simples que dispongan:
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Interplat SACF s/quiebra. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 7/11/2002, Daz Padro, Luis F. v. Rojo Gualterio, E. y otros s/denuncia de dao temido - medida cautelar. 118 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 7/11/2002, Daz Padro, Luis F. v. Rojo Gualterio, E. y otros s/denuncia de dao temido - medida cautelar. 119 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/7/2001, Dotta, Emilia s/sucesin testamentaria.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/6/1999, Florio, Mario Gabriel v. Obregn, Zunilda Mabel s/fijacin y consignacin de cuota alimentaria. La prescripcin del art. 120 del ritual debe ser actuada de oficio y oportunamente por el actuario, procurando de tal modo que la norma cumpla su objetivo; y siempre antes de que el procedimiento avance a estadios posteriores, de los que no puede retornarse por dicha causal, sin violentar las normas del debido proceso (art. 18, CN, y 38, inc. 1, ap. c], CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1992, Scapola, Helvecia Beatriz v. Valdevit, Carlos D. s/repeticin - cuaderno prueba demandada. 121 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 19/9/1995, Dulitzky, Mario Elio s/beneficio de litigar sin gastos - daos y perjuicios. 122 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/12/1996, Expreso del Sud s/concurso preventivo (R. de H.).
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Art. 39. Recusacin Los secretarios de primera instancia nicamente podrn ser recusados por las causas previstas en el art. 17. Deducida la recusacin, el juez se informar sumariamente sobre el hecho en que se funde, y sin ms trmite dictar resolucin que ser inapelable. Los secretarios de la Suprema Corte y los de las cmaras de apelaciones no sern recusables; pero debern manifestar toda causa de impedimento que tuvieren a fin de que el tribunal lo considere y resuelva lo que juzgare procedente. En todos los casos sern aplicables, en lo pertinente, las reglas establecidas para la recusacin y excusacin de los jueces. 1. INDEPENDENCIA DE LOS SECRETARIOS El rol que cumple el actuario en el marco de un trmite judicial no es menor. Si bien la decisin final del pleito queda siempre en manos del juez, nico con imperium para resolver, el secretario es responsable por una gran cantidad de funciones que -formal o informalmente- pueden tener incidencia en el desarrollo general del juicio. De all que resulte conveniente que las partes puedan contar con mecanismos para lograr apartar a un secretario que consideran parcial. Por este medio se logra que el secretario tambin sea independiente respecto de los intereses particulares de las partes, asegurndose de tal modo un trmite ms ecunime. Las causales son idnticas a las que se aplican a los jueces123. Aqu ser el magistrado quien, luego de informarse sumariamente de las circunstancias alegadas, resolver sin ms trmite y sin posibilidad recursiva si dispone o no el apartamiento de su secretario del trmite de esa causa. Tambin -a tenor del ltimo prrafo de esta norma- se contempla el caso de que sea el propio secretario quien se excuse de intervenir. Para los secretarios de cmara o Corte no opera la recusacin, aunque s la excusacin, resolviendo el tribunal lo pertinente.
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Los motivos que eventualmente puedan dar lugar a la recusacin o excusacin de los secretarios, no pueden determinar el desplazamiento de la competencia del juez titular del juzgado al cual pertenece el funcionario, ya que en el rgimen de los arts. 14 a 33 del digesto ritual, la recusacin o excusacin se refiere al juez propiamente dicho (art. 39, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/11/1998, Cincuenegui, Luis Beltrn v. Placancia, Julio s/desalojo (art. 26, Cdigo Procesal) (recusacin).
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TTULO II - PARTES CAPTULO I - Reglas generales Art. 40. Domicilio Toda persona que litigue por su propio derecho o en representacin de tercero, deber constituir domicilio legal dentro del permetro de la ciudad que sea asiento del respectivo juzgado o tribunal. Ese requisito se cumplir en el primer escrito que presente, o audiencia a que concurra, si es sta la primera diligencia en que interviene. En las mismas oportunidades deber denunciarse el domicilio real de la persona representada. Se diligenciarn en el domicilio legal todas las notificaciones a domicilio que no deban serlo en el real. 1. DOMICILIOS Y DERECHO DE DEFENSA El Cdigo Civil regula todo lo atinente a los diferentes tipos de domicilio que puede tener una persona en sus arts. 89 a 102. Tales conceptos resultan de utilidad respecto de las relaciones jurdicas sustanciales y en muchos casos sern aplicables en el marco del proceso a los fines de determinar la competencia de los magistrados (art. 5). Sin embargo, dentro del campo procesal el concepto de domicilio tendr connotaciones algo diversas y, como veremos, de trascendencia fundamental para el resguardo del debido proceso. La Constitucin nacional y provincial as como los pactos de derechos humanos incorporados a la letra de aquella en 1994 establecen que el derecho de defensa en juicio es inviolable (ver nota al art. 59). A partir de esa categrica manda, se ha interpretado que el respeto por ese derecho se concreta en el marco del proceso civil y comercial dando a los sujetos una efectiva posibilidad de que se presenten a juicio y desplieguen los argumentos que crean pertinentes. No se requiere un efectivo cumplimiento de esas actividades ya que las mismas se engloban en la categora de cargas procesales. Al constituir imperativos del propio inters, slo la parte que disponga no actuar se perjudicar con su inaccin. Pues bien, para que se d a los sujetos una efectiva posibilidad de que se defiendan, es necesario localizarlos de manera real (no ficta) dondequiera que se encuentren. Si bien es importante que el actor al presentarse seale dnde se encuentra radicado, resulta todava de mucha mayor trascendencia que denuncie cul es el domicilio real de su contraparte. Si incumple lo primero, existirn mecanismos para suplir esa deficiencia sin mengua de la validez del proceso pero si no indica correctamente el domicilio del demandado, ello impedir que llegue a su conocimiento la pretensin dirigida en su contra por lo que no podr trabarse vlidamente la litis (arts. 338 a 343). Por otro lado, una vez localizadas las partes, para anoticiarlas con agilidad de ciertos actos procesales de trascendencia que darn lugar al nacimiento de cargas procesales ser muy importante poder ubicarlas cerca de la sede del rgano judicial donde tramita el juicio. Tal es el fundamento -sencillo pero esencial desde el punto de vista pragmtico- de la necesidad de que se cuente en el expediente con el domicilio real de la parte -aquel donde reside habitualmente- y el procesal -aquel que se establece al solo efecto de poder ser localizado fcilmente a los fines procesales- para que all se dirijan o diligencien los actos de comunicacin que veremos ms adelante pues de lo contrario operar -como veremos- el sistema de notificacin automtica, ficta o ministerio legis. En suma, cuando la ley adjetiva impone ciertos requisitos para practicar las notificaciones, no pretende consagrar ritos por la mera formalidad de satisfacer pruritos formales, sino nica y exclusivamente con el objeto de asegurar
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/4/1999, Mucciolo, Teodolinda M. s/incidente de verificacin tarda en Farkas s/concurso. 125 Si bien, en principio, la constitucin de domicilio procesal tiene por efecto que all se diligencien las cdulas destinadas a la parte que lo estableci, esta regla no rige cuando el ordenamiento procesal prev la notificacin en el domicilio real (art. 40 in fine, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/2000, Andreoli, Juan Rodolfo v. Bocci, Ernesto Carlos y otra s/ejecucin. 126 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/8/2000, Consorcio Propietarios Edificio Alberto 1568 v. Leyes Hilda s/ejecucin de expensas. 127 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 21/11/1996, Bonardi, Nora Fabiana v. Marenco, Mario Ramn s/accin de filiacin. 128 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/5/1998, Cartn Pac SRL v. Avellaneda, Ricardo ngel s/cobro de pesos. 129 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/8/1993, Massimo, Benedictino v. Ca. Victoria SA s/accin de regreso por escrituracin.
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Art. 41. Falta de constitucin y denuncia de domicilio Si no se cumpliere con lo establecido en la primera parte del artculo anterior, o no compareciere quien haya sido debidamente citado, quedar automticamente constituido el domicilio legal en los estrados del juzgado o tribunal, salvo el caso del prr. 2 del art. 59. All se practicarn las notificaciones de los actos procesales que correspondan, en la forma y oportunidad determinadas por el art. 133. Si no se denunciare el domicilio real, o su cambio, las resoluciones que deban notificarse en dicho domicilio se notificarn en el lugar que se hubiere constituido y, en defecto tambin de ste, se observar lo dispuesto en el prrafo anterior. 1. CONSECUENCIA DEL INCUMPLIMIENTO DE LA CARGA Si al presentarse a juicio no se constituye domicilio procesal o bien el citado en su domicilio real no comparece ante el juez, tales incumplimientos de cargas determinarn que se tenga por constituido el domicilio en los estrados judiciales y todas las notificaciones que corresponde por ley hacer en el domicilio procesal se entendern hechas de acuerdo con el sistema de notificacin automtica, ficta o ministerio legis. Dadas las graves consecuencias que se derivan de esta figura, se excepta el particular caso de la resolucin que declara la rebelda, la que se notificar por cdula al domicilio real -o eventualmente por edictos, ver nota al art. 59 -> Otro tanto ocurre con el domicilio real. Si no se lo denuncia -el original o el cambio del mismo- las notificaciones que all deban cursarse se dirigirn al domicilio constituido. Y si tampoco ste se ha indicado, se aplicar aqu tambin la regla de la notificacin ficta o automtica del art. 133. Ha dicho la Corte que si la parte tiene constituido domicilio en los estrados del juzgado o tribunal, all le sern notificadas, en la forma dispuesta por el art. 133, CPCC las resoluciones judiciales sobrevinientes incluyendo la sentencia definitiva132. Como vemos, en general el incumplimiento de las cargas referidas a la denuncia y constitucin de domicilios repercutir en la implementacin de formas de anoticiamiento cada vez ms ficticias: de la notificacin en el domicilio donde reside efectivamente la parte al domicilio constituido -normalmente el estudio del abogado o un
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SCBA, Ac. 50515, 30/8/1994, Igoa, ngel v. Suller, H. s/daos y perjuicios. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/1995, Tulsa SACIFI v. David Zeo y otros s/accin declarativa. 132 SCBA, Ac. 46336, 19/10/1993, Barbosa de Lamonega, Elina v. Sociedad Militar Seguro de Vida s/cobro de australes.
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Art. 42. Subsistencia de los domicilios Los domicilios a que se refieren los artculos anteriores subsistirn para los efectos legales hasta la terminacin del juicio o su archivo, mientras no se constituyan o denuncien otros. Cuando no existieren los edificios, quedaren deshabitados o desaparecieren o se alterare o suprimiere su numeracin, y no se hubiese constituido o denunciado un nuevo domicilio, con el informe del notificador se observar lo dispuesto en la primera o segunda parte del artculo anterior, segn se trate, respectivamente, del domicilio legal o del real. Todo cambio de domicilio deber notificarse por cdula a la otra parte. Mientras esta diligencia no se hubiese cumplido, se tendr por subsistente el anterior. 1. DOMICILIO, CARGAS Y DILIGENCIA PERMANENTE La actividad procesal requiere diligencia permanente -sostenida en el tiempo- en el cumplimiento de las cargas. Concretamente en lo que respecta a los domicilios, no bastar con indicar el real y constituir el procesal al inicio del juicio. Ser imprescindible ir actualizando la informacin en la medida en que se cambie de residencia o se disponga constituir un nuevo domicilio a los fines del proceso. Con estas modificaciones, renacen las cargas ya referidas. La norma indica que una vez denunciado un domicilio real o constituido uno procesal, subsistir como vlido a todos los efectos legales hasta el fin del proceso o su archivo. Ahora bien, a pesar de que el artculo en estudio determina que los domicilios reales y constituidos subsistirn para los efectos legales hasta la terminacin del juicio o su archivo, mientras no se constituyan o denuncien otros, cuando la paralizacin de las actuaciones se produce durante un lapso prolongado de aos resulta un hecho equiparable al archivo, por lo tanto el domicilio constituido deja de subsistir debiendo practicarse la notificacin en el domicilio real, solucin que tiende a evitar tanto cualquier eventual nulidad como que se lesione la garanta constitucional consagrada por el art. 18, CN134. Si la parte se muda de residencia o abandona el lugar donde estaba constituido el domicilio procesal y no cumple con la carga de denunciar tales circunstancias formalmente en el expediente, las notificaciones que se realicen en aquellos lugares sern plenamente vlidas. La falta de anoticiamiento de los actos as comunicados -con las
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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 8/4/1996, Cooperativa de Pavimentacin, Obras Com. y Vivienda Pergamino Ltda. v. Anzoategui, Miguel A. s/cobro ejecutivo de pesos. 134 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/8/1991, Gonzlez, Vilma Susana s/incidente de nulidad en autos: `G. v. R. s/incidente aumento de cuota alimentaria; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/5/1995, M., M. del C. y C., R. E. s/divorcio vincular por presentacin conjunta; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 14/11/1989, T., R. y otro s/divorcio [J 14.22458-1]; 2/6/1994, P., E. L. y otro s/divorcio por mutuo consentimiento [J 14.25236-1].
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/11/2001, Caja Ingenieros v. Guardiola, Alberto Antonio s/cumplimiento de contrato (sumario); Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 8/10/1996, Moras, Julio Agustn v. Bonfiglio, Nazbal y otros s/incidente de ejecucin de honorarios. 136 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Camiccia, Juana ngela y otro v. Surez, Juan Francisco y otra y/u ocupantes s/reivindicacin. 137 SCBA, Ac. 35347, 10/9/1985, Correa, Juan Carlos v. Frigorfico Swift s/despido - recurso de queja v. nro. 1.
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Art. 43. Muerte o incapacidad Cuando la parte que actuare personalmente falleciere o se tornare incapaz, comprobando el hecho, el juez o tribunal suspender la tramitacin y citar a los herederos o al representante legal en la forma y bajo el apercibimiento dispuesto en el art. 53, inc. 5. 1. IMPEDIMENTOS INSALVABLES En este caso estamos en presencia del acaecimiento de hechos no imputables a la parte que pueden llegar a incidir en los domicilios previamente establecidos en el proceso. Se trata del supuesto en que el justiciable que acta por derecho propio fallece o cae en alguno de los supuestos de incapacidad sobreviniente (alteracin mental que d lugar a declaracin de demencia o a una inhabilitacin, reclusin o prisin por ms de tres aos -art. 12, CPen.-, o declaracin de quiebra, respecto de determinadas pretensiones, etc.). A partir de ese momento y al no poder actuar por s no se le podr achacar conducta negligente alguna y por ello, desde que se tome conocimiento de estas circunstancias se deber disponer la suspensin del trmite y la citacin tanto de los continuadores de la persona del difunto -sus herederos- como del representante del incapaz. Para la primera contingencia prevista, una vez comprobado el hecho del fallecimiento, el Cdigo ordena la suspensin de la tramitacin y citacin a los herederos o representantes legales en la forma y bajo el apercibimiento dispuesto en el art. 53, inc. 5, correspondiendo denunciarse en autos la promocin del proceso sucesorio -si la hubo- bajo apercibimiento de lo dispuesto en el art. 729 a efectos de impedir nulidades y la paralizacin de los autos138. Esta suspensin puede llegar a durar bastante tiempo, a veces el necesario para que tramite ese juicio sucesorio y se dicte la declaratoria de herederos llegndose recin en ese estadio al conocimiento certero de quines tienen legitimacin para litigar por el causante. Claro que antes de este momento procesal del juicio sucesorio podr tambin intervenir el administrador provisorio en resguardo de los bienes relictos. Tenemos entonces que decretada la suspensin del proceso a raz del fallecimiento de una de las partes, es indispensable que se cumplan los trmites previstos por los arts. 43 y 53, inc. 5, del ordenamiento procesal para que aquel pueda reanudarse, toda vez que la litis debe integrarse en debida forma a fin de respetar la garanta de la defensa en juicio, el principio de la igualdad de las partes en el proceso y evitar eventuales articulaciones de nulidad. El desconocimiento de los herederos de la parte no releva a la contraria de la carga de transitar el procedimiento que establece el art. 43 del ordenamiento ritual, pues la suspensin de los plazos procesales tiene un lmite temporal marcado precisamente por dicha normativa al remitir al art. 53, inc. 5, del mismo cuerpo legal139. Para el segundo de los supuestos habr que esperar el trmite de curatela o designacin del sndico en la quiebra, para determinar segn el caso quin realizar los actos materiales en defensa del incapaz. 2. APODERADO O PATROCINANTE La remisin que hace esta norma de los arts. 43 al 53, inc. 5, establece la necesidad de diferenciar que la parte que fallece o se incapacita litigue con abogado apoderado o bien por derecho propio con patrocinante. En ambos casos habr que citarse a herederos y representante legal. Sin embargo del juego armnico de los dos artculos mencionados surge que en el caso del apoderado -como veremos- el juicio no se suspende, mientras que s ocurrir ello en el caso de quien actuare personalmente. Para esta ltima hiptesis una vez detenido el curso del proceso por el juez, funciona la forma y el apercibimiento de la manda del art. 53, inc. 5: si se conoce el domicilio de los herederos o representante legal, se los citar por cdula y si se lo desconoce, a travs de edictos por dos das consecutivos.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 4/6/1996, Surez, Mnica Ester v. Geminiani, Armando Adalberto s/ejecucin hipotecaria. 139 Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/3/2003, Daz, Ramn Antonio v. Sanatorio Privado Figueroa Paredes y otro s/daos y perjuicios.
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Art. 44. Sustitucin de parte Si durante la tramitacin del proceso una de las partes enajenare el bien objeto del litigio o cediere el derecho reclamado, el adquirente no podr intervenir en l como parte principal sin la conformidad expresa del adversario. Podr hacerlo en la calidad prevista por los arts. 90, inc. 1, y 91, prr. 1. 1. REEMPLAZO DE SUJETO PROCESAL. CONDICIONES La existencia de un juicio en trmite que involucre un determinado objeto o derecho -lo que hace que stos adquieran la condicin de litigiosos- no limita, en principio, la disponibilidad a su respecto. Sus dueos o titulares (reales o aparentes) pueden transmitirlos libremente -salvo que se haya decretado a su respecto una inhibicin general de bienes u otra cautelar- a terceros correspondiendo en virtud de la buena fe negocial informar acerca del estado en que se encuentran so riesgo de sufrir luego una pretensin resarcitoria -cuando no penal- en contra derivada del engao o la reticente informacin. De all que si este aparente dueo o titular del objeto o derecho litigioso que acta en el proceso transmite el dominio o la titularidad sobre los bienes aludidos, debera ser automticamente reemplazado por el nuevo dueo o titular dentro del juicio quien vendr a ocupar el rol procesal que desarrollaba su antecesor. Este artculo contempla slo los casos de sucesin particular de los derechos litigiosos por va de enajenacin del bien objeto del litigio o cesin del derecho reclamado, siendo necesaria la conformidad de la contraria a los efectos de que el adquirente revista calidad de parte principal en el proceso142. Como vemos, el Cdigo protege a la contraparte original que haba concurrido a trabar la litis con un determinado sujeto que ahora -por causa de un contrato respecto del cual es totalmente ajeno y por ello no puede afectarlopretende ser sustituido por otro. La contraria puede no tener inters en aceptar a quien aparece en lugar de su contrincante original ya que el cambio subjetivo puede perjudicarla. Tngase en cuenta que las estrategias defensistas de las partes se edifican
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 21/10/1999, Consorcio de Propietarios Edificio Torre del Puente v. Gorriarn, Rodolfo y/o quien resulte propietario s/cobro ejecutivo de expensas. 141 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/5/1992, Montenegro, Elsa H. v. Bustamante, Paulo s/desalojo. 142 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/10/1988, Di Marco, Enrique v. Parasuco, Miguel s/daos; 23/5/1989, Lpez, Jos v. Trombeta, Amalia s/daos y perjuicios [J 14.21188-1]; 10/12/2001, Penas, Delia Luisa v. Reser, Amalia y otro s/ejecucin de alquileres [J 14.21188-2].
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Art. 45. (Texto segn ley 11593) Temeridad y malicia Cuando se declarase maliciosa o temeraria la conducta asumida en el pleito por quien lo perdiere total o parcialmente, y no fuese aplicable el art. 4, dec.-ley 4777/1963, el juez podr imponer una multa a la parte vencida o a su letrado patrocinante o a ambos conjuntamente, segn las circunstancias del caso. Su importe se fijar entre el tres por ciento (3%) y el diez por ciento (10%) del valor del juicio, o entre doscientos cincuenta pesos ($ 250) y veinticinco mil pesos ($ 25.000), si no hubiere monto determinado, y ser a favor de la otra parte. 1. BUENA FE PROCESAL. SANCIN El principio de la buena fe que dimana del art. 1198, CCiv. constituye una pauta solar que irradia sus efectos a todo el orden jurdico. El derecho en su integridad debe ser vivido sobre la base de las reglas de la bona fides, del actuar probo, de la colaboracin, solidaridad, de la conducta adecuada segn las expectativas generadas evitando sorpresas (procesales en este caso), respetando la palabra dada, contribuyendo en la obtencin de sentencias justas sin descuidar la defensa meticulosa y dedicada de los derechos de los justiciables, ayudando a la simplificacin de los trmites y a la reduccin de la litigiosidad judicial, etc. Tales propsitos -que pueden pecar de excesivamente idlicos- si bien nacen con fundamentos morales encuentran hoy concreta y positiva recepcin en el derecho vigente. Esto es, ms all del reproche tico que puede y debe merecer el comportamiento de quienes se conducen de manera reida con la buena fe, hay regmenes legales que aplican sanciones concretas por tales inconductas.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/2/1998, Garritano, Julio v. Pacha, Nstor s/cobro ejecutivo de alquileres. 144 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 27/4/1995, lvarez, Mariano G. y otros v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 145 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/12/1996, Unin del Sur Coop. de Obras y Servicios v. Medina del Moll, Mara Eva s/ejecucin.
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ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Anlisis exegtico de la reforma, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2002, t. I, p. 164. 147 SCBA, Ac. 40832, 28/2/1989, Vera, Irma v. Teillechea, Mara del Carmen s/desalojo. 148 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/7/2000, Mrcuri, Antonio y otro v. Jos J. Chediak SAICA s/daos y perjuicios.
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CAPTULO II - Representacin procesal Art. 46. (Texto segn ley 11593) Justificacin de la personera La persona que se presente en juicio por un derecho que no sea propio, aunque le competa ejercerlo en virtud de una representacin legal, deber acompaar con su primer escrito los documentos que acrediten el carcter que inviste. Sin embargo, los padres que comparezcan en representacin de sus hijos y el marido que lo haga en nombre de su mujer, no tendrn obligacin de presentar las partidas correspondientes, salvo que el juez, a peticin de parte o de oficio los emplazare a presentarlos 153 bajo apercibimiento del pago de las costas y perjuicios que ocasionaren. Cuando el valor pecuniario de los juicios no supere los tres mil ochocientos pesos ($ 3800), la representacin en juicio podr instrumentarse mediante acta labrada ante el secretario del juzgado interviniente con la comparecencia del poderdante y el profesional que actuar como apoderado. 1. ACTUACIN POR OTRO No siempre quien realiza los actos procesales acta en defensa de un derecho propio. Puede darse el caso de que el sujeto interviniente en la litis lo haga por otro, a quien representa.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/4/1992, Sucesores de Dujib, Simn y Vonrysuk de Dujib, Mara v. Lpez, Norma T. y otros s/reivindicacin. 150 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/8/1997, Barrere, Alberto Antonio v. Bonino, Jorge s/juicio ejecutivo. 151 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/11/1997, Belloni de Bercetti, Mara v. Zaporta, Mariano s/desalojo. 152 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 15/5/2001, Simiele, Juana v. Gonzlez, Miguel ngel s/daos y perjuicios. 153 Rectius est: presentarlas.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/5/1999, DGSS Municipalidad Quilmes s/incidente ejecucin sentencia. 155 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 14/10/1986, Larrea, Javier C. v. Frigoeste SA s/cobro de pesos. 156 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 18/8/1994, Lpez Ruf, Alberto J. v. Banco del Iguaz y otros s/daos y perjuicios. 157 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/4/1997, Laitano, Stella Maris v. Garca, Manuel Reynaldo s/daos y perjuicios.
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Art. 47. Presentacin de poderes Los procuradores o apoderados acreditarn su personalidad desde la primera gestin que hagan en nombre de sus poderdantes, con la pertinente escritura de poder. Sin embargo, cuando se invoque un poder general o especial para varios actos, se lo acreditar con la agregacin de una copia ntegra firmada por el letrado patrocinante o por el apoderado. De oficio o a peticin de parte, podr intimarse la presentacin del testimonio original.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/12/1995, Silktex SA v. Deek, Sandra s/cobro ejecutivo. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 12/11/1996, V. M. de los A. v. Q. E. s/separacin personal por presentacin conjunta.
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1. ASISTENCIA LETRADA Y DERECHO DE DEFENSA El proceso es una lucha tcnica. Por tal motivo, los contendientes deben estar en condiciones de poder esgrimir argumentos de ese tenor con el objeto de sostener sus pretensiones y sus oposiciones. De all la necesidad de que puedan contar en cada caso con la asistencia de abogados y procuradores -cada uno en el marco de las incumbencias que determina la ley-, profesionales capacitados y habilitados para ejercer esa defensa tcnica. La privacin de este auxilio importa una de las formas de menoscabo del derecho constitucional de acceso a la justicia y defensa en juicio. La manda del art. 15 de nuestra Carta bonaerense seala que la la provincia asegura... la asistencia letrada a quienes carezcan de recursos suficientes. Como se observa, la falta de medios econmicos no debe ser bice a los fines de disponer de un abogado para que conduzca la estrategia defensista de los intereses de las personas. La asistencia letrada en estos casos -ms all de la que pueda desplegar el Colegio de Abogados a travs de sus integrantes en cumplimiento de los arts. 22, 23 y 58, inc. 2, ley 5177- la brindar el Estado mediante una de las ramas del Ministerio Pblico: la defensa oficial. Los funcionarios que la integran -cuya actividad viene regulada hoy por la ley de Ministerio Pblico 12061, en particular el art. 21 - llevan adelante una tarea muy compleja la cual se torna harto dificultosa teniendo en cuenta el aumento de los ndices de pauperizacin (que incrementa notoriamente el segmento de la sociedad que se ve en la necesidad de recurrir a esta asistencia) y de litigiosidad en el seno de la comunidad, la creciente complejidad de las cuestiones, las carencias tanto humanas como de infraestructura de las dependencias a las que pertenecen y que son ms notorias en aquellos departamentos judiciales con mayor densidad de poblacin y -por ello- mayor conflictividad (Gran Buenos Aires, Mar del Plata, Baha Blanca, etc.)> 2. ACREDITACIN DEL PODER Quienes acten por otro en virtud de un poder otorgado en el marco de un contrato de mandato, debern acompaar el testimonio que as lo acredite. El artculo parece limitar sus previsiones a los apoderados que ejercen la asistencia letrada del litigante al referirse a los procuradores o apoderados donde se utiliza el trmino apoderado como equivalente al de abogado. Excepcin hecha del caso de los pleitos cuyo monto no supera los tres mil ochocientos pesos (ver nota al art. 46) donde el poder para juicios pasado ante escribano pblico puede ser reemplazado por acta ante el secretario, en todos los dems deber acompaarse el testimonio original que entrega el notario reflejando las constancias protocolizadas. Ello como regla. La jurisprudencia ha dicho que habiendo invocado el letrado ser representante de una de las partes sin justificarlo, para nuestra Corte media un incumplimiento a lo que en materia de personera mandan los arts. 46 y 47. Estas normas se limitan a imponer la exigencia de presentacin del poder sin prever sancin alguna. Por ello, ante la ausencia del recaudo, se debe acudir a otras latitudes del mismo cuerpo legal, concretamente los deberes que estatuye el art. 34, inc. 5, la potestad contenida en la ltima parte del art. 157 y aun el argumento emergente de los arts. 345, inc. 2, en conjuncin con el art. 352, inc. 4160. La excepcin que contempla el artculo en anlisis a la regla planteada radica en los casos de poder general o bien especial pero para una diversidad de actos jurdicos. Frente a estas hiptesis, se admite la adjuncin de una simple fotocopia firmada por el letrado. Esta copia, presentada con transcripcin literal del texto de la respectiva escritura de apoderamiento, firmada y sellada por el abogado, quien manifiesta bajo juramento que es copia fiel de su original, resulta suficiente para tener por acreditada la personera invocada en los trminos del artculo en estudio. Ms aun cuando se trata de una representacin voluntaria y no legal161. Slo existe la carga de presentar el original -previa intimacin- si as lo requiere el juez, sea de oficio o a pedido de la contraria. 3. LETRADO PATROCINANTE. REMISIN
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SCBA, Ac. 64313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 77584, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios. 161 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Industria Cicare SRL s/apremio.
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Art. 48. Gestor En casos urgentes podr admitirse la comparecencia en juicio sin los instrumentos que acrediten la personalidad, pero si no fueren presentados o no se ratificase la gestin dentro del plazo de sesenta (60) das, ser nulo todo lo actuado por el gestor y ste pagar las costas causadas, sin perjuicio de la responsabilidad por los daos ocasionados. 1. ASISTENCIA LETRADA Y URGENCIA Esta manda contempla la situacin en la cual el letrado que asiste a una de las partes debe presentarse formalmente ante la justicia de manera urgente en defensa de derechos de aqulla y no cuenta ni con la presencia de su asistido -ya que en ese caso ste podra presentarse por derecho propio con letrado patrocinante- ni con el poder que acredite el mandato otorgado al abogado y le permita a este profesional actuar por derecho ajeno. En tales hiptesis, el letrado podr comparecer en juicio explicando las situaciones extraordinarias que lo llevan a presentarse sin la debida documentacin y haciendo valer expresamente la franquicia del art. 48. Se establece una facultad excepcional y por ende de interpretacin restrictiva porque, atendiendo a la necesidad de evitar que una parte caiga en indefensin cuando obstculos momentneamente insalvables impidan la exhibicin en tiempo propio de un mandato debidamente expedido, autoriza el apartamiento de las reglas relativas a la representacin en juicio. El requerimiento de una invocacin expresa del beneficio establecido en dicho artculo, lejos de constituir una sacralizacin de la forma, constituye la nica posibilidad de dar legitimidad a una gestin realizada por el letrado que no ostenta la representacin de los demandados162. El juez admitir ese acto procesal, pero su validez quedar condicionada a que en el plazo de sesenta das hbiles o bien se presente el testimonio -o la copia- del poder otorgado o en su defecto, una ratificacin por parte del litigante de las gestiones realizadas en su nombre. La entidad de las causas en cuanto a la urgencia y su calificacin habrn de ser ponderadas por el juzgador. Nuestra Corte ha dicho al respecto que queda desvirtuada la razn que justifica la seriedad del pedido y que la ley exige como requisito sine qua non de la franquicia otorgada por el art. 48 si el letrado invoca expresas instrucciones para la promocin de los actuados de una persona de la que luego acompaa certificado de defuncin donde consta que su fallecimiento data de fecha anterior al inicio de la demanda, correspondiendo en consecuencia declarar la nulidad de todo lo actuado163. Si estas causas serias no existen, habr sanciones que repercutirn tanto en la validez del acto realizado -segn vimos, podr ser declarado nulo164- como en el patrimonio del abogado interviniente, quien deber pagar las costas165 y dems daos que provoc su actuacin sin derecho. Ser el juez quien cuantifique la entidad de los detrimentos causados a terceros, bsicamente a partir de las actividades procesales realizadas y expectativas generadas por aquella intervencin en nombre de otro sin que luego se produzca la ratificacin que manda la norma.
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SCBA, Ac. 77854, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios. 163 SCBA, B. 55.051, 22/6/1993, Nanoia, Jos v. Provincia de Buenos Aires (IPS) s/demanda contencioso administrativa. 164 Corresponde declarar la nulidad de la representacin procesal invocada por los abogados patrocinantes al interponer el recurso de inaplicabilidad de ley, si vencido el trmino perentorio que el art. 48, CPCC otorga para la rectificacin de la gestin, los letrados no acompaaron los instrumentos que acrediten la personalidad invocada ni la parte rectific la presentacin mencionada. SCBA, Ac. 83065, 4/4/2002, Santos, Marcelo J. y otro v. Cevige y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios. 165 Corresponde imponer al letrado las costas causadas con motivo de la declaracin de nulidad de lo actuado por l en los trminos del art. 48, CPCC. SCBA, B.48.616, 4/10/1994, Tambone y Ca. Ingeniera SRL v. Municipalidad de Pehuaj s/demanda contencioso administrativa.
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Art. 49. Efectos de la presentacin del poder y admisin de la personera Presentado el poder y admitida su personera, el apoderado asume todas las responsabilidades que las leyes le imponen y sus actos obligan al poderdante como si l personalmente los practicare. 1. CONSECUENCIA DE LA ACREDITACIN DE LA PERSONERA Tal como surge de las reglas del Cdigo Civil que gobiernan el contrato de mandato, los actos realizados en el marco del poder conferido obligan al poderdante como si fuera l en persona quien actu. Ello sin perjuicio de que la relacin abogado-cliente es objeto de previsiones especficas y por tal motivo puede dar lugar a responsabilidades determinadas en leyes especiales como por ejemplo la citada ley 5177 de Ejercicio y Reglamentacin de la Profesin de Abogado y Procurador donde se indican ciertas pautas especiales a cumplir y adems se consagra la aplicacin a este vnculo profesional de normas del Cdigo de tica (art. 25, inc. 7). Respecto de la forma en que deben ser exteriorizados estos acuerdos, se ha dicho que si el instrumento expresa que el poderdante ratifica y otorga por la presente poder a su apoderado para entender en todo trmite judicial y extrajudicial relacionado con el pago al Consorcio de las expensas del departamento, esta clusula importa la existencia de un mandato para asuntos judiciales (arts. 1879 y 1884, CCiv.) tanto ms que la naturaleza, en definitiva, procesal de la cuestin determina la necesidad de apartar un excesivo rigorismo formal contrario al principio de instrumentalidad que gobierna la materia167. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 49, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 25/3/1997, Surez, Jorge Roberto v. Vern, Norma Ester s/desalojo; 16/3/1999, Staffora, Aurora Mirta v. Bolgia, Marcelo Norberto y otro s/daos y perjuicios; 7/9/2000, Romero, Patricia v. Cuellas, Leonardo Francisco s/daos y perjuicios; 13/9/2001, Burkin, Mario s/concurso preventivo. 167 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 29/10/1991, Consorcio de Propietarios edificio calle 61 nro. 428 v. Gonzlez Salemme, lvaro s/ejecutivo.
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Art. 51. Alcance del poder El poder conferido para un pleito determinado, cualesquiera sean sus trminos, comprende la facultad de interponer los recursos legales y seguir todas las instancias del pleito. Tambin comprende la facultad de intervenir en los incidentes y de ejercitar todos los actos que ocurran durante la secuela de la litis, excepto aquellos para los cuales la ley requiera facultad especial, o se hubiesen reservado expresamente en el poder. 1. EXTENSIN DEL MANDATO Se trata aqu de perfilar los alcances del contrato de mandato que contiene un poder para juicios. Debemos partir de considerar que este mandato no difiere -en esencia- del que regula el Cdigo Civil. De all que existan reglas genricas -bsicamente en lo que hace a la libertad de la voluntad al estipular los alcances del apoderamiento- que no puedan ser dejadas de lado. Es importante destacar ello bsicamente a la luz de lo que se establece en el prr. 1 de la norma en estudio cuando seala que el poder para un juicio determinado cualesquiera sean sus trminos incluye la autorizacin para recurrir y seguir todas las instancias del pleito. Esta manda debe entenderse en el sentido de proveer una pauta hermenutica cuando los trminos del contrato no prevean esa situacin o bien resulten confusos u oscuros. En tales supuestos, deber estarse por la amplitud de actuacin a favor del letrado apoderado.
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Art. 52. Responsabilidad por las costas Sin perjuicio de la responsabilidad civil o criminal por el ejercicio del mandato, el mandatario deber abonar a su poderdante las costas causadas por su exclusiva culpa o negligencia, cuando stas fueren declaradas judicialmente. El juez podr, de acuerdo con las circunstancias, establecer la responsabilidad solidaria del mandatario con el letrado patrocinante. 1. ACTUACIN IMPROPIA DEL LETRADO. CONSECUENCIAS En el desarrollo de la relacin que une al letrado con su parte, sta puede llegar a sufrir perjuicios concretos por el accionar inadecuado y hasta ilcito de su abogado. Este artculo refiere -sobreabundantemente- a la responsabilidad civil y penal en la que puede incurrir el letrado por un ejercicio indebido de sus funciones, lo cual va de suyo a partir de lo que establecen respectivamente esos dos regmenes legales. Si en ese marco el abogado es negligente en extremo y de ese actuar se desprende un grave perjuicio como puede ser -eventualmente- el fracaso en el proceso, podr reclamrsele la reparacin del mismo mediante una pretensin
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/8/1994, Fortuna, Miguel ngel v. Becker, Hctor R. s/daos y perjuicios. 170 Quien posee mandato para promover accin judicial de responsabilidad civil a fin de obtener la reparacin de los daos causados por un siniestro, podr promover el beneficio de litigar sin gastos a fin de acceder al proceso principal, pues debe entenderse que tal facultad se encuentra comprendida entre los actos para los cuales el mandato fue conferido (doct. arts. 1884, CCiv., y 51, CPC). Cm. Civ. y Com. Pergamino, 21/11/1996, Medina, R. O. H. y otros v. Pintos, E. H. y otros s/beneficio de litigar sin gastos. 171 Las facultades que requieren mencin expresa en el poder y que constituyen la `ley a que se refiere el art. 51, CPCC, son las enumeradas en el art. 1881, CCiv., entre las que no se encuentra la de peticionar la caducidad en cuestin. Por tanto, cabe concluir, que no se requiere poder especial para acusar la caducidad de la instancia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 16/7/1998, Reich de Gil, Milca v. Cernadas, Miguel . s/indemnizacin daos y perjuicios.
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Art. 53. Cesacin de la representacin La representacin de los apoderados cesar: 1) Por revocacin expresa del mandato en el expediente. En este caso, el poderdante deber comparecer por s o constituir nuevo apoderado sin necesidad de emplazamiento o citacin, so pena de continuarse el juicio en rebelda. La sola presentacin del mandante no revoca el poder. 2) Por renuncia, en cuyo caso el apoderado deber, bajo pena de daos y perjuicios, continuar las gestiones hasta que haya vencido el plazo que el juez fije al poderdante para reemplazarlo o comparecer por s. La fijacin del plazo se har bajo apercibimiento de continuarse el juicio en rebelda. La resolucin que as lo disponga deber notificarse por cdula en el domicilio real del mandante. 3) Por haber cesado la personalidad con que litigaba el poderdante. 4) Por haber concluido la causa para la cual se le otorg el poder. 5) Por muerte o incapacidad del poderdante. En tales casos, el apoderado continuar ejerciendo su personera hasta que los herederos o representante legal tomen la intervencin que les corresponda en el proceso. Mientras tanto, comprobado el deceso o la incapacidad, el juez sealar un plazo para que los interesados concurran a estar a derecho, citndolos directamente si se conocieren sus domicilios, o por edictos durante dos (2) das consecutivos, si no fuesen conocidos, bajo apercibimiento de continuar el juicio en rebelda en el primer caso y de nombrarles defensor en el segundo. Cuando el deceso o la incapacidad hubieren llegado a conocimiento del mandatario, ste deber hacerlo presente al juez o tribunal dentro del plazo de diez (10) das, bajo pena de perder el derecho a cobrar los honorarios que se devengaren con posterioridad. En la misma sancin incurrir el mandatario que omita denunciar el nombre y domicilio de los herederos, o del representante legal, si los conociere. 6) Por muerte o inhabilidad del apoderado. Producido el caso, se suspender la tramitacin del juicio y el juez fijar al mandante un plazo para que comparezca por s o por nuevo apoderado, citndolo en la forma dispuesta en el inciso anterior. Vencido el plazo fijado sin que el mandante satisfaga el requerimiento, se continuar el juicio en rebelda. 1. FIN DEL MANDATO Aqu se sealan cules son las circunstancias que ponen fin al mandato conferido por un litigante a su letrado. Y tambin se regulan los efectos dentro del proceso que esas diversas contingencias pueden acarrear.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 6/10/1992, Barreto Bez de lvarez Juni, Mara Elena v. lvarez Juni, Alejandro s/accin de amparo.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 3, 18/3/1999, Ca. Financiera Argentina SA v. Aguado, Jos Ernesto s/cobro ejecutivo. 174 Decretada la suspensin del proceso a raz del fallecimiento de una de las partes, es indispensable que se cumplan los trmites previstos por los arts. 43 y 53, inc. 5 del ordenamiento procesal para que aquel pueda reanudarse, toda vez que la litis debe integrarse en debida forma a fin de respetar la garanta de la defensa en juicio, el principio de la igualdad de las partes en el proceso y evitar eventuales articulaciones de nulidad (art. 18, CN, 34, inc. 5, aps. b) y c), del ritual). El desconocimiento de los herederos de la parte, no releva a la contraria de la carga de transitar el procedimiento que establece el art. 43 del ordenamiento ritual, pues la suspensin de los plazos procesales tiene un lmite temporal marcado precisamente por dicha normativa al remitir al art. 53, inc. 5, del mismo cuerpo legal. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/3/2003, Daz, Ramn Antonio v. Sanatorio Privado Figueroa Paredes y otro s/daos y perjuicios.
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Art. 54. Unificacin de la personera Cuando actuaren en el proceso diversos litigantes con un inters comn, el juez, de oficio o a peticin de parte y despus de contestada la demanda, les intimar que unifiquen la representacin siempre que haya compatibilidad en ella, que el derecho o el fundamento de la demanda sea el mismo o iguales las defensas. A ese efecto, fijar una audiencia dentro de los diez (10) das y si los interesados no concurriesen o no se aviniesen en el nombramiento de representante nico, el juez lo designar eligiendo entre los que intervienen en el proceso. La unificacin no podr disponerse si tratndose de un juicio ordinario, las partes, en el mismo acto, no llegaren a un acuerdo sobre la persona que ha de asumir la direccin letrada. Producida la unificacin, el representante nico tendr respecto de sus mandantes, todas las facultades inherentes al mandato. 1. LITISCONSORCIO Y SIMPLIFICACIN DEL PROCESO Esta manda favorece la tramitacin de manera ms sencilla del juicio cuando existen litisconsorcios o partes plurisubjetivas, esto es, cuando en una misma calidad de parte estn incluidas dos o ms personas fsicas o jurdicas.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/10/1995, Barolo, Norberto Oscar v. Durante y Damonte s/usucapin; 28/5/1998, Zepilli, ngel Mario v. Tonin, Hugo Jos y otras s/resolucin contractual; 25/10/2001, Reche, Carlos A. y otros v. Herbon, Juan Jos s/incidente violacin medida de no innovar. 176 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/6/1999, Allo Ron, Gustavo y O. v. Guazzotti, Roberto D. s/resolucin de contrato. 177 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 19/10/1999, Crespo, Juana v. Mortales, ngel y otro s/ejecucin de alquileres.
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Art. 55. Revocacin Una vez efectuado el nombramiento comn, podr revocarse por acuerdo unnime de las mismas partes o por el juez a peticin de alguna de ellas, siempre que en este ltimo caso hubiese motivo que lo justifique. La revocacin no producir efectos mientras no tome intervencin el nuevo mandatario. La unificacin se dejar sin efecto cuando desaparecieren los presupuestos mencionados en el prr. 1 del artculo anterior. 1. CESACIN DEL MANDATARIO COMN
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/3/1990, Garca de Ocamina, B. v. Reynes, O. s/escrituracin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 20/5/1999, Lucero, Diego ngel y otra v. Club Social Ramallo Asociacin Mutual y otros s/cobro de pesos.
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CAPTULO III - Patrocinio letrado Art. 56. Patrocinio obligatorio Salvo lo dispuesto en los arts. 87 y 88, ley 5177, respecto de los procuradores, los jueces no proveern ningn escrito de demanda, excepciones y sus contestaciones, alegatos, expresiones de agravios, pliegos de posiciones o interrogatorios, ni aquellos en que se promuevan incidentes o se pida nulidad de actuaciones y, en general, los que sustenten o controviertan derechos, ya sean de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, si no llevan firma del letrado180. 1. ASISTENCIA LETRADA Y DERECHO DE DEFENSA. REMISIN Una vez ms el Cdigo refuerza la idea de que slo con asistencia tcnica suficiente se resguarda en debida forma el derecho de defensa en el marco de un proceso judicial sin hacer distincin alguna entre jurisdiccin contenciosa o voluntaria. Sin embargo puede verse como excepcin a esta regla la manda del art. 93, ley 5177 donde se admiten presentaciones sin patrocinio letrado en ciertos casos (pedido de cautelares, contestacin de intimaciones o requerimientos de carcter personal, recepcin de rdenes de pago y pedidos de beneficio de litigar sin gastos) sin perjuicio de que el juez ordene la intervencin de abogado -art. 94 de esa ley-. Luego de haber regulado en el captulo anterior la figura del letrado apoderado, se encarga aqu de contemplar la del abogado patrocinante. En estos supuestos, la parte acta por s, esto es, presentando escritos con su propia firma la cual debe venir acompaada de la del letrado que la asiste.
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Los nmeros de los artculos mencionados de la ley 5177 corresponden al texto ordenado mediante dec. 180/1987. Hoy se trata de los arts. 70 y 71.
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Art. 57. Falta de firma del letrado Se tendr por no presentado y se devolver al firmante, sin ms trmite ni recursos, todo escrito que debiendo llevar firma del letrado no la tuviese, si dentro de veinticuatro (24) horas de notificada la providencia que exige el cumplimiento de ese requisito no fuese suplida la omisin. Ello tendr lugar suscribiendo un abogado el mismo escrito ante el secretario o el oficial primero, quien certificar en el expediente esta circunstancia o por la ratificacin que por separado se hiciere con firma de letrado. 1. CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO La falta de cumplimiento de la carga de presentar escritos judiciales con firma de un abogado generar el dictado de una providencia poniendo esa anomala de relieve y exigiendo su subsanacin. Si dentro del plazo de veinticuatro horas de notificado ese resolutorio la parte no subsana la omisin, el incumplimiento de la carga es sancionado teniendo el escrito por no presentado y devolvindolo al presentante sin posibilidad de cuestionamiento alguno. La manda es estricta pero se ha entendido dispuesta en beneficio de los litigantes para no incurrir en el riesgo de admitirse piezas sin el fundamento tcnico que puede darle un abogado en defensa de intereses del presentante en el marco de un juicio donde exista una contraparte que seguramente cuente en su favor con auxilio letrado.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 9/10/1990, Carbajo, Oscar Victorino v. Marchetti, Juan Carlos y otro s/ejecucin hipotecaria. 182 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/6/1988, Galaverna, Ricardo Baltazar v. Vanina, Mirtha s/ejecucin. 183 El recurso previsto en el art. 56, CPC responde a la necesidad de garantizar en forma efectiva la garanta constitucional de la defensa en juicio consagrada en el art. 18, CN, pues la participacin de un profesional del derecho le asegura el correcto planteamiento de sus pretensiones y defensas. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/11/1995, E., M. E. v. L., L. O. s/alimentos.
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Art. 58. Dignidad En el desempeo de su profesin, el abogado ser asimilado a los magistrados en cuanto al respeto y consideracin que debe guardrsele. 1. JERARQUIZACIN DE LA FUNCIN DEL ABOGADO Por esta norma se asimilan los abogados en su ejercicio profesional a los magistrados en lo que hace al trato que debe dispensrseles184. Se trata de un reconocimiento a la importancia de la funcin que ejercen y que debe entenderse establecido pura y exclusivamente en beneficio de la asistencia jurdica de sus clientes, para una mejor y ms eficaz defensa de sus derechos. Esta prerrogativa funcional debe ir acompaada -necesariamente- de una mayor responsabilidad. De all que las conductas de estos auxiliares de la justicia debe ser digna del respeto y consideracin que refiere este artculo. Y cuando no lo sean, debern activarse los resortes legales para hacer efectiva en forma severa la responsabilidad de aquellos que desprestigian la honrosa tarea que la sociedad pone en cabeza de los abogados: la defensa de la vida y el patrimonio de sus conciudadanos. En este sentido, leemos en la jurisprudencia que en el caso, los letrados de la parte actora califican, de modo irrespetuoso, al desempeo que en el litigio cupiera a su colega apoderado de la demandada. Infringieron con tales expresiones agraviantes, innecesarias para la defensa, su deber de guardar respeto y consideracin al mismo lo que encierra adems un estilo indecoroso para dirigirse a este tribunal: la moderacin y la correccin del lenguaje es un deber primordial de los abogados. La severidad en el trato que pueden imponer las exigencias de la defensa no autoriza ninguna vejacin intil o violencia impropia. Pese a la estructura de lucha que configura el proceso, la jurisdiccin gira en torno de la idea de paz. En el caso, deben ser testadas por secretara las expresiones ofensivas, y formular un severo llamado de atencin a sus firmantes, para que en lo futuro guarden el estilo adecuado a la importancia de la profesin que ejercen y al decoro de la actuacin ante este tribunal185. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 58, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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As como los abogados deben ser cuidadosos y serenos en su obrar profesional, tampoco se debe perder de vista la equiparacin que con los magistrados les corresponde en cuanto al respecto y la consideracin que es menester guardar, de conformidad con la norma del art. 58, CPCB. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 30/4/1996, El Resguardo SA v. Gorosito, Rubn E. s/cobro ejecutivo. 185 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 30/11/1990, Behnisch, Ernesto v. Gagliarducci, G. s/accin posesoria.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/8/2000, Romero, Julio v. Martnez, Laura y otros s/reivindicacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/3/1998, Pagano, Oscar y otro v. Flores, Edgar Eliecer s/desalojo y daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 9/4/1987, Rodrguez de Daz, Olga E. y otra v. Fernndez, Claudio M. y otro s/daos y perjuicios. 189 Si bien es cierto que declarada la rebelda de los citados corresponde tener por constituido el domicilio legal de los mismos en los estrados del juzgado (art. 59, CPC), ello no significa que la sentencia se deba tener por notificada por ministerio de la ley porque el art. 62 del Cdigo de forma expresamente dispone que la sentencia se har saber al rebelde en la forma prescripta para la notificacin de la providencia que declara la rebelda, esto es, por cdula. SCBA, Ac. 47769, 27/4/1993, Sudiro de Brugnerotto, Benedicta Teresa v. Autelli de Pracilio, Mara Guillermina s/desalojo. 190 Cm. Civ. y Com. Azul, 31/3/1993, Banco de Olavarra SA v. Fabiano, Olga s/cobro de australes.
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Art. 60. Efectos La rebelda no alterar la secuela regular del proceso. La sentencia ser pronunciada segn el mrito de la causa y lo establecido en el art. 354, inc. 1. En caso de duda, la rebelda declarada y firme constituir presuncin de verdad de los hechos lcitos afirmados por quien obtuvo la declaracin. Sern a cargo del rebelde las costas causadas por su rebelda. 1. CONSECUENCIAS DE LA DECLARACIN DE REBELDA Como se sealara, el fundamento de esta figura es evitar que se obstaculice el debate judicial de una cuestin por la inaccin de una de las partes. De all surge entonces el mandato del primer tramo de esta manda por el cual la rebelda no habr de incidir en el curso normal del juicio que avanzar de acuerdo con el impulso que le imprima la otra parte. As hasta llegar a la sentencia de mrito. Existen posturas doctrinarias respecto de la rebelda que admiten que frente a esa actitud asumida por una de las partes, el juez debe entender que se encuentra ante un total allanamiento a la pretensin y por ende, dictar sentencia acogiendo la demanda del actor en la medida en que se trate de hechos posibles y lcitos y no se afecte el orden pblico. No ha sido ste el criterio sustentado por el legislador. La norma en estudio establece que la sentencia se pronunciar segn el mrito de la causa. Esto es, no se exime al actor de la carga de probar lo conducente para sustentar lo pretendido. Claro que la rebelda -declarada y firme- de la contraria operar como una presuncin de veracidad de los hechos afirmados por su contraparte as como un reconocimiento pleno de la autenticidad de los documentos por ella presentados, segn la remisin que se realiza al art. 354, inc. 1191. Esta norma -as como la del art. 354, cit.- dice que se podrn tener por reconocidos los hechos lcitos alegados por el actor, quedando por tanto los hechos ilcitos que se invoquen como sustento de una pretensin, sujetos al rgimen comn de prueba. Tal sera el caso donde lo que se imputa y constituye la causa de la obligacin es un delito de lesiones192. En este terreno se ha sealado que la inactividad del rebelde no conlleva a que se lo prive del amparo de la justicia, ni que se atribuyan al actor otros derechos que los que debe tener. De lo que se sigue que el juzgador debe examinar la prueba y dictar sentencia conforme a las constancias de autos. Es as que, en principio, los hechos lcitos que deben tenrsele por reconocidos son aquellos que tengan relacin con l y no aquellos que le resulten totalmente extraos. Otro tanto ocurre con la confesin ficta, que slo opera respecto de hechos personales del absolvente y teniendo en cuenta, adems, las restantes circunstancias de la causa lo que implica la existencia de elementos de juicio corroborantes de ese hecho. De tal modo, la ficta confessio nada agrega a la rebelda declarada, no pudiendo dos ficciones legales erigirse en prueba exclusiva de un hecho en el que el rebelde no tuvo participacin alguna y que por ende le resulta totalmente ajeno, para imponerle sobre la base de l una obligacin de indemnizar193. La Corte ha sostenido que la declaracin de rebelda slo crea una presuncin a favor de la parte actora respecto de la veracidad de los hechos que constan en la demanda, pero no tiene por s el efecto de que la misma sea procedente. O sea, que el tribunal de grado se encuentra facultado para tener por ciertos tales hechos pero de
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La actitud omisa de la parte demandada, adems de causarle prdida del ejercicio de actos procesales y de originar la preclusin, crea asimismo la presuncin desfavorable a la parte renuente que faculta discrecionalmente al juzgador a estimar ese silencio como un reconocimiento de los hechos sobre los cuales no se explic la rebelde e inclusive, a tener por autntica la documentacin acompaada. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 11/8/1994, Dossi, Pablo Constante v. Fama Hnos. SACIFI s/incumplimiento de contrato. 192 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/1995, Loto, Juan Jos v. Leguizamn, Oscar Daniel y otros s/daos y perjuicios; 25/8/1998, Flandroit, Ana v. Longo, ngel y otros s/daos y perjuicios. 193 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/4/2002, Moravitzki de Delenko, Juana v. Sucesores de Hinner, Carlos y otros s/daos y perjuicios.
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SCBA, L.67.857, 27/4/1999, Migliore, Gabriel M. v. Establecimiento Mirn SAICIFA s/despido injustificado; L.73.843, 4/9/2002, Gonzlez, Jorge O. v. Tormagon SCA s/despido. Cobro de salarios. La declaracin de rebelda slo crea una presuncin en favor del actor de la veracidad de los hechos que constan en la demanda, pero no tiene por s el efecto de declararla procedente (conf. arts. 354, inc. 1, y 60, CPCC, y 28, dec.ley 7718/1971 y su doctrina). SCBA, L.39.606, 10/5/1988, Muoz, Andrs Oscar y otro v. Liga Econmica de Farmacuticos Actuantes Sociedad Cooperativa s/cobro de pesos; L.48.824, 17/3/1992, Ortega, Ana Mara v. Gmez, Mario y otro s/despido [J 14.19036-1]; L.61.435, 14/4/1998, Strumbo, Nicodemo v. Strumbo SRL y otro s/despido [J 14.19036-2]; L.68.538, 3/8/1999, Segura Ada de Zizzi, Susana Esther v. Transportes Dock Sud SRL s/indemnizacin. Ley 9688 ; L.76.236, 12/3/2003, Ferrari, Ral v. Ries, Hctor y otros s/despido y cobro de pesos. 195 Si bien es cierto que la incontestacin de la demanda lleva, en principio, a tener por reconocidos los hechos descriptos por el accionante, cabe admitir que la referida situacin procesal slo crea una presuncin a favor de ste acerca de la veracidad de los hechos que constan en la demanda, pero no obliga al juzgador a declararla procedente sin otro anlisis (doct. arts. 354, inc. 1, y 60, CPCC). Por su parte, el demandado renuente, que cuenta con derecho de apelar, se encuentra facultado para cuestionar en el proceso recursivo, tanto la interpretacin que de los hechos y la prueba producida ha formulado el juez, como la eleccin del derecho aplicable al caso, sin que signifique ello la posibilidad de introducir planteos novedosos en la Alzada. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/9/2002, Sermig SA v. Fami SA s/accin subrogatoria. 196 Las reglas de los arts. 354, inc. 1, y 60, CPCC no imponen a la judicatura el deber de ceder automtica o mecnicamente a las pretensiones del actor, sino que le otorga la `facultad de tener por ciertos los hechos, pero esa atribucin no es discrecional ya que tiene por lmite la eventual arbitrariedad. SCBA, Ac. 43058, 12/6/1990, Miguel . Defeo Remates y Consignaciones v. El Lobatn SA s/cobro de pesos y embargo preventivo; Ac. 75539, 30/5/2001, Giordano, Carlos y otros v. Fundacin Ateneo de la Juventud y otros s/daos y perjuicios. 197 Los hechos fundantes de la pretensin deben evaluarse, aun ante la insurreccin del emplazado, junto a las dems circunstancias del caso (arts. 59 y 415, CPCC), pues la regla del art. 354, inc. 1, del orden ritual no impone a la judicatura el deber de ceder automticamente y mecnicamente a todos los reclamos contenidos en la demanda. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 4/3/1999, Walenthon, Carlos v. Agostino, Roberto y otro s/daos y perjuicios. La contestacin de la demanda, importa primordialmente el ejercicio del derecho de defensa (art. 18, CN), dando al accionado la posibilidad de alegar los hechos que le permitan obtener el rechazo de la pretensin actora (art. 354, incs. 2 y 3, CPCC). No habiendo ensayado los accionados exculpa alguna en los trminos del art. 1113, 2 parte, CCiv., cargan los efectos de la rebelda (arts. 59 y 60, CPCC). Cm. Civ. y Com. Dolores, 24/2/2000, Martnez, Hilda v. Gatti, Hernn s/daos y perjuicios. 198 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 6/3/1990, V., SA v. G., G. R. s/tenencia de hijo.
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Art. 61. Prueba Si el juez lo creyere necesario podr recibir el pleito a prueba, o mandar practicar las medidas tendientes al esclarecimiento de la verdad de los hechos, autorizadas por este Cdigo. 1. VERDAD JURDICA OBJETIVA Si bien la rebelda de una de las partes importa la presuncin de veracidad de los hechos afirmados por la otra, como vimos ello no la releva de la carga de probar. De all que si el juez entiende que la prueba ofrecida debe efectivamente ser producida, podr disponer la apertura de la causa a estos fines. Y si esta tarea se cumple defectuosa o insuficientemente, como en todo juicio tambin podr hacer uso de sus facultades instructorias (art. 36, incs. 2, 5 y 6) a los efectos de recabar una mayor informacin que le permita reconstruir los eventos pasados que se indican en la demanda y as llegar a una solucin ms acorde con la verdad jurdica objetiva. En un caso se ha dicho que en funcin de la declaracin de rebelda y a la luz de lo prescripto por el art. 61 de la legislacin adjetiva, tratndose de la valoracin de la causal de vencimiento del trmino del contrato de locacin, bastaba con valorar la prueba documental acompaada con la demanda199. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 61, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, ms all de una diversa redaccin y la expresa mencin de la posibilidad de que la apertura a prueba sea a solicitud de parte.
Art. 62. Notificacin de la sentencia La sentencia se har saber al rebelde en la forma prescripta para la notificacin de la providencia que declara la rebelda. 1. REMISIN Remitimos a la nota del art. 59. En este campo la jurisprudencia ha sealado que la actuacin diligenciada en la residencia real de la mentada parte para notificar la sentencia carece de eficacia procesal a los fines intentados toda vez que, salvo el supuesto del rebelde no hay norma alguna que indique la notificacin de la sentencia en la morada cierta de los justiciables, mxime en el caso en que este coaccionado acta mediante su letrado apoderado 200. Y tambin que el art. 62 se aplica exclusivamente en los casos en que se haya declarado la rebelda de la parte, que prev la forma de hacer conocer tanto su decreto como la sentencia que se dicte en el proceso201. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 62, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/5/1995, Morera, Mara Clara v. Borda, Zulema y otros s/desalojo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/2/1999, Faria, Mara Claudia y otro v. Instituto Enrico Fermi SA y otros s/daos y perjuicios. 201 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 1/10/2002, Murga, Ernesto v. Instituto Privado Geritrico Larui SRL s/desalojo.
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Tratndose de un embargo sobre la base de la declaracin de rebelda de (arts. 63, Cdigo Procesal), la limitacin al veinte por ciento de lo que establece percibir la demandada dispuesta por el a quo luce razonable, en atencin a la naturaleza esencialmente preventiva de la medida -no es un embargo ejecutorio- y la gravitacin negativa que tiene dicho embargo en el desenvolvimiento de la mdico-asistencial que cumple la demandada sin dejar de atender los intereses del actor (art. 204, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/11/1996, Galenos SA s/incidente de reduccin del embargo preventivo. 203 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 21/8/1997, Herbas, Mabel Andrea v. Bilbao, Jos Mara s/daos y perjuicios. 204 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/2/1993, Preisz, Oscar v. Caruso, Juan Orlando s/daos y perjuicios.
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Art. 65. Subsistencia de las medidas precautorias Las medidas precautorias decretadas de conformidad con el art. 63, continuarn hasta la terminacin del juicio, a menos que el interesado justificare haber incurrido en rebelda por causas que no hayan estado a su alcance vencer. Sern aplicables las normas sobre ampliacin, sustitucin o reduccin de las medidas precautorias. Las peticiones sobre procedencia o alcance sobre207 las medidas precautorias tramitarn por incidente, sin detener el curso del proceso principal. 1. CESACIN DE LA REBELDA Y MEDIDAS CAUTELARES Concretamente se prev en el Cdigo qu ocurre cuando luego de que el rebelde cesa en ese estado y se incorpora al trmite encuentra que han sido trabadas medidas cautelares en su contra. La regla ser la plena validez de las mismas hasta el final del juicio para que no se desnaturalice su finalidad conservatoria. Ello as, salvo el caso de la rebelda justificada, es decir, la provocada por causas que no hayan estado a su alcance vencer. Entendemos que si se comprueban esas circunstancias justificantes de la incomparecencia o abandono, podra tratarse de un caso en el que el juez entienda que la inaccin procesal no le es imputable al sujeto y por ello, revoque la declaracin de rebelda. De all que el levantamiento de las cautelares no sea slo derivacin de la
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La presentacin del declarado rebelde no puede en ningn caso retrogradar el procedimiento, como dice el art. 64, CPCC. Por ello, las quejas son inatendibles. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 17/8/1995, Di Nardo, Esteban v. Gonzlez, Gustavo E. s/desalojo. Habindose presentado el rebelde con anterioridad a que se reciba la causa a prueba, es indudable que puede citar en garanta a la compaa aseguradora, ya que el plazo para tal acto procesal no estaba vencido, lo que impide considerar a tal citacin como el retroceso del juicio a una etapa precluida (ley 17418 art. 118 y art. 64, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. Junn, 7/3/2000, Muglia, Mara v. Caminos del Oeste SA s/daos y perjuicios. 206 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/5/1993, Ascencio, Emilio y otro v. Nielsen de Panelo, Luisa s/cobro de australes. 207 Rectius est: de.
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Art. 66. Prueba en segunda instancia Si el rebelde hubiese comparecido despus del vencimiento del plazo del ofrecimiento de prueba y apelare de la sentencia, a su pedido se recibir la causa a prueba en segunda instancia, en los trminos del art. 255, inc. 5, ap. a). 1. LIMITACIONES PROBATORIAS DEL REBELDE Si el contumaz se incorpora al proceso, operar la cesacin de ese estado pero en ningn caso podr retrotraer el trmite, segn vimos. La preclusin opera de manera fatal tambin a su respecto. Ello es particularmente grave si esa participacin se efectiviza luego de la etapa de ofrecimiento de prueba ya que no podr indicar cul es el material probatorio de que intentar valerse -aunque normalmente su situacin se ver comprometida desde antes, al no haber contestado la demanda y planteado su propia versin de los hechos-. Podr -sin embargo y si llega a tiempo- participar de la produccin de la prueba de la contraria, controlndola, alegando sobre su mrito cuando correspondiera y proponiendo hechos nuevos y ofreciendo prueba a su respecto. Luego del dictado de la sentencia, si sta es contraria al ex rebelde podr apelarla y contar con la posibilidad de realizar un ofrecimiento -si bien harto limitado- de prueba en la alzada. Se encuadra esta actuacin referida a los hechos en los trminos del art. 255, inc. 5, ap. a), esto es, slo cuando se alegare un hecho nuevo posterior a la oportunidad prevista en el art. 363 o se tratare del caso a que se refiere el prr. 2 del art. 364 . Por lo visto, quien incurri en rebelda padece luego una seria limitacin recursiva pues prcticamente su embate contra el fallo debe limitarse a plantear cuestiones que hagan a un error de juzgamiento en la aplicacin del derecho conforme con las circunstancias fcticas tenidas por ciertas en orden a lo normado por el art. 60 en consonancia con el inc. 1 del art. 354 o, entre otros supuestos, plantear la nulidad del fallo pero en modo alguno puede oponer hechos contrarios a los admitidos que no fueron sometidos a la consideracin del juez209. No puede permitirse al rebelde que, en segunda instancia, aparezca contradiciendo a su contraparte sobre la base de argumentaciones no expuestas en el momento procesal pertinente ya que de esa manera estara en mejores condiciones que la parte que contest la demanda210. En suma, slo se permite en este marco actividad probatoria si presenta un caso de hecho nuevo que ocurre o llega a su conocimiento luego de los cinco das posteriores a la notificacin del auto de apertura a prueba o bien si se le
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Toda vez que el art. 65 del ordenamiento formal establece la subsistencia de las medidas cautelares dictadas con sustento en el art. 63 del citado digesto -rebelda declarada-, a menos que el interesado justifique su actitud contumaz; y dado que dicho supuesto es de carcter excepcional y no se acredita en estas actuaciones, corresponde mantener las medidas trabadas. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 12/5/1998, Herbas, Mabel Andrea v. Bilbao, Jos Mara s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 9/11/2000, Cacharosk, Ricardo s/incidente levantamiento medida cautelar (art. 250, CPC). 209 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 6/4/1995, Azcurrain, Hctor Osvaldo v. Guevara, Gustavo Marcelo y otros s/daos y perjuicios. 210 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 18/2/1988, Checchia, Nicols v. Cabral, Carlos R. F. s/desalojo por vencimiento de trmino; 6/8/1991, Bertarini, Armando y otros v. Etchegaray, Mara s/cobro de honorarios [J 14.20875-1]; 29/8/2002, Banco Bisel SA v. Burchelli, Jos Luis y Otra s/cobro de pesos; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/5/1997, Banco Integrado Departamental Cooperativo Ltdo. v. Blasi, Eugenio F. y otra s/cobro de pesos; 2/12/1999, Banco Caja de Ahorro v. Prez, Ral Santiago s/cobro de pesos.
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Art. 67. Inimpugnabilidad de la sentencia Ejecutoriada la sentencia pronunciada en rebelda, no se admitir recurso alguno contra ella. 1. REBELDA Y LIMITACIN RECURSIVA Si la sentencia de primera instancia es apelada por el ex rebelde y la cmara la confirma, expresamente la norma en estudio declara clausurada la va impugnativa a su respecto. Pero esta norma no impide -seala Palacio- que, siendo nula la notificacin del traslado de la demanda, o demostrndose la existencia de un hecho impeditivo de la comparecencia (fuerza mayor insuperable, por ejemplo) pueda eventualmente declararse la nulidad de lo actuado que cabra obtener mediante la promocin del respectivo incidente211. Entendemos que esta medida si bien es de gran utilidad para proteger al declarado rebelde de las consecuencias negativas a sus intereses de la sentencia que lo perjudica, no constituye estrictamente una va recursiva. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 67, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
CAPTULO V - Costas Art. 68. Principio general La parte vencida en el juicio deber pagar todos los gastos de la contraria, aun cuando sta no lo hubiese solicitado. Sin embargo, el juez podr eximir total o parcialmente de esta responsabilidad al litigante vencido, siempre que encontrare mrito para ello, expresndolo en su pronunciamiento, bajo pena de nulidad. 1. LOS COSTOS DEL PROCESO La resolucin jurisdiccional de controversias resulta costosa. ste es uno de los fundamentos basilares que esgrimen quienes bregan por una mayor popularizacin de los medios alternativos de resolucin de conflictos que al sacar la contienda de la rbita estadual eliminan muchos de los gastos propios de sta. En el proceso civil y comercial rige el principio de economa en virtud del cual el juez debe adoptar las medidas conducentes a que los juicios se desarrollen de la manera ms rpida y econmica posible. En cuanto a lo primero -y dada la directa relacin entre la duracin y el costo de los juicios- tratando de eliminar pasos procesales prescindibles y concentrando en un mismo acto varias diligencias y en cuanto a lo segundo, rechazando peticiones que importen gastos superfluos o exagerados cuando existen alternativas ms econmicas de igual eficacia. Sin embargo y ms all de los esfuerzos judiciales y extrajudiciales por reducir los costos, durante el proceso son muchas las actividades que necesariamente deben desarrollarse y gran parte de las mismas son llevadas adelante
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PALACIO, Lino E., Derecho procesal civil, t. IV, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999, p. 205.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 15/4/1999, Perugini, Gustavo v. Schmarson, Carlos s/daos. SCBA, Ac. 49439, 31/8/1993, Cardozo, Flix Mara y otra v. Crudo, Vicente Pascual y otras s/daos y perjuicios; Ac. 50611, 14/12/1993, Arufe, Teresa v. Olid, Julio Oscar y otro s/daos y perjuicios [J 14.348631]; Ac. 56599, 23/2/1999, Blanco, Alfonso v. Aeropak SA s/daos y perjuicios. 214 SCBA, Ac. 45141, 21/12/1993, M., S. I. v. F., E. A. s/accin de reclamacin de estado de hijo extramatrimonial.
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SCBA, Ac. 34993, 14/11/1989, Zaragoza, Matas y otra v. Villanueva, Jos s/daos y perjuicios. SCBA, I.2186, 18/4/2000, Ros, Csar A. s/inconstitucionalidad art. 59, ley 12155; I.2123, 3/5/2000, Prez de Vargas, M. s/inconstitucionalidad art. 47, ley 6716. 217 SCBA, I.1884, 17/12/1996, YPF SA v. Provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad dec. 3354/1995; I.1873, 11/3/1997, DArgenio, Rubn Vicente s/inconstitucionalidad art. 11, prrs. 1 y 2, Cdigo Fiscal [J 14.6207-1]. 218 SCBA, Ac. 36519, 10/3/1987, La Comercial de Rosario Ca. Arg. de Seguros SA v. Occidente, Comercial, Industrial, Inversora SCA y otro s/cobro de pesos. 219 El requisito de expresar el mrito de la eximicin de costas contenido en la segunda parte del art. 68, CPCC exige se proporcionen motivos valederos para adoptar una solucin que se aparte de la circunstancia objetiva de la derrota establecida como principio general, facultad que, segn se ha resuelto reiteradas veces, debe interpretarse restrictivamente. SCBA, Ac. 38534, 3/5/1988, Santos hermanos SA v. Laninco SA s/rescisin de contrato y daos y perjuicios; Ac. 44347, 18/6/1991, Delgado, Emilia G. v. Reis, Manuel y otra s/consignacin [J 14.18450-1]; Ac. 51736, 28/2/1995, Basab, Luis Alberto v. Mrquez, Jos Alberto s/daos y perjuicios [J 14.18450-2]; Ac. 73428, 28/6/2000, DGI v. Belestrero, Juan Carlos s/concurso s/incidente de revisin; Ac. 75189, 28/3/2001, Ortiz de Franco, Agustina y otros v. Serrano, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 220 SCBA, Ac. 35471, 12/6/1986, Mujica, Miguel Alfredo y otros v. Giorello, Juan Carlos y otros s/indemnizacin daos y perjuicios.
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Rectius est: Incidentes. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/7/2001, Finandoce Compaa Financiera SA v. Luis Pieruzzini y Kein Hnos. s/ejecucin hipotecaria. El art. 69, CPC, de aplicacin en materia incidental, establece que nicamente procede la eximicin de costas al vencido, cuando se tratare de cuestiones dudosas de derecho. Aun cuando un amplio criterio de interpretacin permitiera entender que, en casos como el presente, el rgano jurisdiccional cuenta con facultades para exonerar de tal imposicin a la parte perdidosa en el incidente, si hallara mrito para ello y as lo expresara, sabido es que la prerrogativa a que me refiero, concedida en la segunda parte del art. 68, CPC, debe ejercerse restrictivamente y sobre la base de circunstancias cuya existencia, en cada caso, torne manifiestamente injusta la aplicacin del principio objetivo de la derrota. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 16/4/1998, Hidalgo, ngel M. y otro v. Bianchi, Carlos Csar y otro s/daos y perjuicios. Si bien prima facie predomina un criterio de estricta objetividad en materia incidental a la hora de distribuir la carga en costas (art. 69, Cdigo Procesal, y su doctr.) nada impide que se los imponga en el orden causado, cuando, en funcin de las singularidades que presenta el debate, tornara inequitativa otra solucin. En la medida que hubo progreso parcial de ambas pretensiones esgrimidas por los contendores, resulta razonable distribuir por su orden las costas por la incidencia resuelta (arts. 68, 69, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/6/1997, Oricchio, Carlos Eduardo v. Leglise, Ins Graciela s/cobro ejecutivo.
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Art. 70. Excepciones No se impondrn costas al vencido: 1) Cuando hubiese reconocido oportunamente como fundadas las pretensiones de su adversario, allanndose a satisfacerlas, a menos que hubiere incurrido en mora o que por su culpa hubiere dado lugar a la reclamacin. 2) Cuando se allanare dentro de quinto da de tener conocimiento de los ttulos o instrumentos tardamente presentados. Para que proceda la exencin de costas, el allanamiento debe ser real, incondicionado, oportuno, total y efectivo. 1. EXCEPCIONES TASADAS A LA REGLA GENERAL El art. 68 luego de sentar la regla general respecto de la imposicin de costas, seala una excepcin genrica al dejar en manos de los jueces la determinacin de los casos en que corresponde -a travs de resolucin fundadaeximir total o parcialmente de costas al vencido. Ahora, en esta manda, se contemplan dos supuestos tpicos de esta eximicin de costas al vencido. El alcance ser el ya mencionado (slo se exime al perdidoso del pago de las costas generadas por la actividad del contrario y de la mitad de las comunes) y se fundamentan en la actitud de colaboracin con la resolucin del litigio evitando mayores gastos procesales. Si bien las causales son de escasa presencia en la prctica tribunalicia, segn la ley prosperar esta excepcin cuanto se reconozcan en debido tiempo como justas las pretensiones del adversario con allanamiento a cumplirlas salvo que el vencido haya incurrido en mora o que haya provocado el reclamo por un accionar culposo. Tambin cuando dentro del quinto da de conocer documentos que den sustento a la pretensin del contrario tardamente presentados, se allane a la misma. En ambos casos, los allanamientos debern ser reales, sin condicionantes, en tiempo adecuado, totales y efectivos. En este sentido se ha dicho que la nica posibilidad de que quien se allana obtenga la eximicin de costas es que su reconocimiento rena los requisitos del art. 70 y que su proceder anterior no hubiese dado motivo a la promocin del incidente224. Y que no corresponde eximir de costas al actor que indebidamente trab embargo
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/7/1996, F. v. P. s/alimentos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/6/1995, Aciso Banco Cooperativo Ltdo. v. Piuma SRL s/ejecucin 26/12/1996, Macchi, Mara Teresa v. lvarez Vivar, Susana y otro s/ejecucin hipotecaria; 17/6/1997, Caratto, Atilio Francisco v. Banco de Quilmes SA s/incidente de levantamiento de embargo en Banco de Quilmes v.
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Art. 71. Vencimiento parcial y mutuo Si el resultado del pleito o incidente fuere parcialmente favorable a ambos litigantes, las costas se compensarn o se distribuirn prudencialmente por el juez en proporcin al xito obtenido por cada uno de ellos. 1. DISTRIBUCIN DE COSTAS Como se sealara, para la aplicacin de la regla sentada en el art. 68 ser necesario que el juez pondere el nmero, alcance y resultado tanto de las pretensiones como de las oposiciones vertidas en juicio para as, a la postre, poder establecer frente al resultado final cul ha sido la parte victoriosa y cul la perdidosa. Esa victoria puede ser total o parcial. En este ltimo caso, puede hacerse referencia a un vencimiento mutuo ya que normalmente el rechazo de una de las pretensiones -o parte de una de ellas- se dar por el triunfo de una de las oposiciones de la contraria -o parte de una de ellas-. De all que ese estudio sea trascendente para imponer las costas en proporcin a los resultados o bien habrn de compensarse entre s. Una vez ms, ser la prudencia judicial la que sepa ajustar con forma de norma individual (resolucin judicial) los alcances abstractos de esta norma general. Existen diferentes formas de encarar este estudio por parte de los tribunales segn los supuestos que tengan lugar en el proceso. As, leemos que para que se configure la situacin que prev el art. 71 es menester que existan pretensiones recprocas deducidas por va de demanda y reconvencin o bien acumulacin de acciones de las cuales alguna sea admitida y otra rechazada, situacin distinta de la que se analiza donde slo ha existido una pretensin que no ha prosperado ntegramente226. Por otro lado, se ha dicho que cuando son varias las pretensiones deducidas en juicio y que pueden ser estimadas o desestimadas independientemente una de las otras entonces lo que cuadra es decidir las costas de acuerdo con la suerte de las partes en cada accin, aplicando en particular para cada una de ellas ya el principio de la derrota a secas (art. 68) o la distribucin prevista en el art. 71227 y que cuando se oper una acumulacin objetiva de acciones dirigidas contra la parte demandada (art. 87) es indudable que el rgimen de las costas debe quedar supeditado al xito o fracaso obtenido por cada una de aqullas, distinguiendo entre la que se declara procedente y la que resulte rechazada228. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 71, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Guarino s/ejecucin; 26/5/1998, Trpodi, Mara v. Ongini, Stella Maris y otros s/ejecucin hipotecaria. 225 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/10/1995, Nieto, Miguel . s/incidente de levantamiento de embargo sin tercera. 226 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/12/2001, Margani, Jos Manuel v. Consorcio de Copropietarios del Edificio San Martn s/cobro ordinario de pesos. 227 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 27/4/2000, Chirizola, Laura Zelmira v. Vivas, Jorge Anbal s/tenencia. 228 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Kolonskiy, Lidia v. Asociacin de Trabajadores de la Sanidad Argentina s/daos y perjuicios.
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Art. 72. Pluspeticin inexcusable El litigante que incurriere en pluspeticin inexcusable ser condenado en costas, si la otra parte hubiese admitido el monto hasta el lmite establecido en la sentencia. Si ambas partes incurrieren en pluspeticin, regir lo dispuesto en el artculo precedente. No se entender que hay pluspeticin, a los efectos determinados en este artculo, cuando el valor de la condena dependiese legalmente del arbitrio judicial, de juicio pericial o de rendicin de cuentas o cuando las pretensiones de las partes229 no fuesen reducidas por la condena en ms de un veinte por ciento (20%). 1. IMPOSICIN DE COSTAS POR ACTITUD PROCESAL La figura de la pluspeticin inexcusable tiende a sancionar la ligereza con la que se ha planteado el objeto mediato de la pretensin. Dando un concepto simplificado de esta figura, diremos que se configura si existi una exageracin inaceptable respecto de la entidad de lo demandado. De ocurrir ello, aun cuando el demandante sea -a la postre- victorioso deber cargar con las costas. Se trata de una excepcin al principio objetivo de la derrota ya que aqu aun ganando, se le impone el costo del proceso al actor que exhibi una conducta abusiva al cuantificar lo requerido por su parte. Sin embargo, es raro que se den casos de esta figura si se est a los estrictos parmetros que exige la norma. De tal forma, para que pueda declararse existente una pluspeticin inexcusable que exima al perdidoso de cargar con todas las costas del proceso (de ambas partes y comunes) se deben reunir estos recaudos -todos ellos conjuntamente- segn la manda en estudio: a) peticin de una suma que resulte reducida en ms de un veinte por ciento por la sentencia; b) admisin como vlida, por parte del demandado, de la pretensin hasta el monto de la condena y c) innecesariedad de fijacin del monto por arbitrio judicial, juicio de peritos o rendicin de cuentas. Vemos que los requisitos referidos para que se configure el instituto en estudio son de difcil configuracin en la prctica (por ejemplo, la admisin como justa de la pretensin por parte del demandado hasta el monto que luego surgir de la condena o la innecesariedad de determinacin judicial de la cuanta). As, se ha sostenido que con el fin de tener por acreditada la figura prevista por el art. 72 del ordenamiento procesal, se requiere del concurso de una serie de requisitos constituidos por una pretensin de condena excedente en un veinte por ciento a la que se establezca en la sentencia, la inexcusabilidad derivada de la mala fe o imposibilidad de error, la admisin por el demandado y su depsito respecto del monto reconocido en la sentencia y la necesidad de que el monto de condena no dependa de un arbitrio judicial230. Tambin que la aplicacin de la figura procesal llamada plus peticin inexcusable, a los efectos de sostener una condena en costas, no debe confundirse con la simple falta de coincidencia entre el monto de la pretensin ejercida y lo que finalmente la sentencia fija como procedente, o con el hecho de que la diferencia entre las mismas supere el veinte por ciento dispuesto en la norma del art. 72. En efecto, la norma citada previene en primer trmino que el incurrir en peticin excesiva debe presentar el carcter de inexcusable, lo que significa que, con una conducta culpable o maliciosa, se haya exagerado torpemente el reclamo. En segundo lugar establece una condicin de aplicacin de la misma, esto es que la otra parte hubiese admitido el monto hasta el lmite establecido en la sentencia231. Por su lado, la Corte es categrica cuando exige, para que la pluspeticin produzca consecuencias desfavorables respecto del vencedor, que la otra parte haya admitido el monto hasta el lmite establecido por la sentencia232. 2. PLUSPETICIN RECPROCA Se contempla expresamente el caso de que ambas partes incurran en pluspeticin inexcusable, remitiendo a la regla de la compensacin o distribucin proporcional de costas. Un caso de pluspeticin recproca puede configurarse en el supuesto de una pretensin seguida de reconvencin, donde en ambos casos la cuantificacin del objeto mediato de ambas pretensiones se realice en forma exagerada, adems de los otros recaudos que seala la norma.
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Rectius est: la parte. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/8/2000, Scarfo, Patricia s/regulacin judicial honorario. 231 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 28/5/2002, Vignali, Domingo v. Marchetti, Dante s/daos y perjuicios. 232 SCBA, Ac. 39.884, 27/12/1988, Tuffano, Arturo v. SICSA SACIFIA s/cobro de pesos ordinario; Ac. 57.688, 3/9/1996, Gabriele, Nicols y otro v. Fernndez, Daniel Esteban s/daos y perjuicios [J 14.19347-1]; Ac. 57.636, 27/12/1996, Lipovetzky, Bernardo v. Gonzlez, Alberto y otro s/cobro de australes.
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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 72, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se indica expresamente que no habr pluspeticin -aplicndose por ello las pautas del art. 71 - cuando no hubiese existido la admisin del monto hasta el lmite establecido en sentencia por la otra parte>
Art. 73. Conciliacin, transaccin y desistimiento Si el juicio terminase por transaccin o conciliacin, las costas sern impuestas en el orden causado. Si lo fuese por desistimiento, sern a cargo de quien desiste, salvo cuando se debiese exclusivamente a cambios de legislacin o jurisprudencia. Exceptase, en todos los casos, lo que pudieren acordar las partes en contrario. 1. FORMAS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO El Cdigo se ocupa de las formas de terminacin del proceso a las que denomina anormales, esto es, aquellos casos en que el juicio no llega a su fin natural que es la sentencia de mrito donde, al acogerse o rechazarse las pretensiones y las oposiciones de las partes, puede verse claramente configurada la figura del vencido a quien se le habrn de imponer -total o parcialmente- las costas aun cuando la contraria no lo requiera. En los supuestos aqu previstos la conclusin de la litis se deriva de la voluntad de las partes (de ambas o de slo una de ellas). Se trata normalmente de arreglos o convenciones que determinan el fin del juicio -y en algunos casos tambin la extincin del derecho-. Por ello, es usual que en el mismo convenio a que arriben los litigantes y junto con la solucin a la cuestin de fondo que ellos mismos propongan, se determine la suerte de las costas del proceso hasta all tramitado. Esta regla es la bsica en este terreno y es a la que alude el tramo final del artculo. Se ha dicho que tal como dispone el art. 73 las partes pueden -en caso de conciliacin, transaccin y desistimiento- acordar libremente las costas y, no estando comprometido el orden pblico, corresponde atenerse al convenio celebrado233. Para los casos donde nada se pact al respecto, juegan supletoriamente las pautas especficas234. Si existe transaccin o conciliacin, se entiende que por llegar a ese acuerdo no existe vencedor ni vencido y por ello las costas se impondrn por su orden o en el orden causado -cada uno soporta las propias y la mitad de las comunes-. Distinto es el caso del desistimiento cuando es unilateral. En ese supuesto, la decisin de finalizar la litis -a veces, con la necesaria anuencia de la contraria, ver nota al art. 304- se entender como un reconocimiento de la sinrazn de lo pretendido y consecuentemente tendr el cariz de una derrota respecto de quien desiste. Por ello se le impondrn todas las costas. Excepcin hecha de los casos donde el desistimiento no surge de un simple arrepentimiento espontneo sino de factores externos u objetivos como son cambios de legislacin o de criterios jurisprudenciales. Ahora, el actor reconoce que no cuenta con las razones que le asistan al presentar la demanda y considera intil seguir litigando frente a ese cambio normativo o de criterios tribunalicios. Es por tal motivo que se retira de la litis y entonces ser el juez quien deba ponderar las circunstancias en cada caso a los fines de imponer las costas. Entendemos que esta causal -cambio sobreviniente de legislacin o jurisprudencia- es un argumento muy importante al que puede recurrir el juez para fundar el criterio excepcional de imposicin de costas que admite el art. 68 en su segunda parte. Finalmente, entendemos que si el desistimiento es de ambas partes de comn acuerdo -ver nota al art. 304- las costas debern ser impuestas en el orden causado. Frente a un caso de desistimiento de un recurso de apelacin contra la decisin de primera instancia, se ha dicho que si esa actitud no obedece a ninguna de las excepciones que prev el art. 73 deviene procedente el pedido de imposicin de costas a cargo del recurrente, toda vez que frente al memorial presentado por el apelante, se ha
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 23/4/1992, G. de S., F. E. v. R. G. de S., S. I. s/divorcio vincular. No habindose pactado expresamente en la transaccin arribada la cuestin vinculada sobre la forma como sern soportadas las costas, es aplicable la norma supletoria del art. 73 del ordenamiento ritual, en cuanto dispone que, mediando transaccin, las costas se imponen en el orden causado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/11/1996, Milanini, Gabriel v. Sejas, Crisstomo s/daos y perjuicios.
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Art. 74. Nulidad Si el procedimiento se anulare por causa imputable a una de las partes, sern a su cargo las costas producidas desde el acto o la omisin que dio origen a la nulidad. 1. NULIDAD IMPUTABLE Y COSTAS Aqu la ley aplica las costas con cierto sentido sancionatorio. La condicin es que exista un procedimiento que se malogra por una declaracin de nulidad. Y tambin que la causa de la nulidad sea imputable a la conducta de una de las partes. Entonces, quien ha incurrido en ese dficit que determin la invalidez de una serie ms o menos extensa de actos procesales deber cargar con sus costos desde el momento mismo del acto irregularmente producido236. El juez en cada caso observar si corresponde la aplicacin estricta de esta regla o su flexibilizacin237. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 75, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 75. Litisconsorcio En los casos de litisconsorcio las costas se distribuirn entre los litisconsortes, salvo que por la naturaleza de la obligacin correspondiese la condena solidaria. Cuando el inters que cada uno de ellos representase en el juicio ofreciere considerables diferencias, podr el juez distribuir las costas en proporcin a ese inters. 1. PARTES PLURISUBJETIVAS En primer lugar habr que determinar cul de las partes cargar con las costas (por regla, la vencida) y en qu proporcin del total lo har.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/5/2001, Tort, Omar v. Banco Credicoop Coop. s/ordinario. Si el procedimiento se anulare por una causa imputable a una de las partes sern a su cargo las costas producidas desde el acto que dio origen a la nulidad -conf. art. 74, Cdigo Procesal-. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 28/12/1994, Conductec SAIFICC v. Martnez, Edmundo Adn s/ejecutivo. 237 Las costas, por las actuaciones en segunda instancia, deben imponerse por su orden, en atencin a que la nulidad del decisorio impugnado es declarada de oficio y no es imputable a los contendientes -arts. 68, 69 y 74, CPCC-. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/9/1986, Sena, Mariano Ricardo v. Acosta, Catalina s/beneficio de litigar sin gastos.
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Art. 76. Costas al vencedor Cuando de los antecedentes del proceso resultase que el demandado no ha dado motivo a la interposicin de la demanda y se allanare dentro del plazo para contestarla, el actor ser condenado en costas. 1. IMPOSICIN DE COSTAS POR ACTITUD PROCESAL Aqu, al igual que en el caso de la pluspeticin inexcusable (art. 72) se imponen las costas (todas ellas, comunes y de ambas partes) al vencedor como sancin por una conducta abusiva. Se trata del supuesto donde el juicio se inicia sin que el demandado haya dado motivo alguno al mismo y que, una vez en conocimiento de la demanda en su contra, se allanare en el plazo para contestarla. De la estricta literalidad del texto normativo surgen dudas acerca de su aplicacin prctica ya que si el demandado no ha dado motivo para promover la demanda es evidente que la pretensin en su contra no tiene sustento y entonces no podra hablarse tcnicamente de un allanamiento respecto de la misma: corresponder su rechazo
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En los casos de litisconsorcio y en punto a la distribucin de las costas, los actores habrn de responder, proporcionalmente, en la medida de sus reclamos individuales (art. 75, CPCC). SCBA, L. 65.109, 27/10/1998, Schultz, Guillermo Alberto y otra v. Surez, Oscar Melitn y otra s/despido. 239 SCBA, Ac. 42.965, 27/11/1990, Montes, Mnica Mercedes v. IECSA Sociedad Annima s/daos y perjuicios. 240 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 25/4/2000, Gassman, Carlos Antonio y otro v. Racic Hnos. SA y otro s/daos y perjuicios. 241 MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales en lo Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires y de la Nacin, t. II B, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999, p. 239. 242 SCBA, Ac. 56.604, 10/3/1998, Rasuk, Pablo ngel v. Cuende, Matilde Brgida s/cobro de honorarios.
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Art. 77. Alcance de la condena en costas La condena en costas comprender todos los gastos causados u ocasionados por la sustanciacin del proceso y los que se hubiesen realizado para evitar el pleito, mediante el cumplimiento de la obligacin. Los correspondientes a pedidos desestimados sern a cargo de la parte que los efectu u origin, aunque la sentencia le fuere favorable en lo principal. No sern objeto de reintegro los gastos superfluos o intiles. Si los gastos fuesen excesivos, el juez podr reducirlos prudencialmente. 1. RUBROS Las costas judiciales est integradas por los gastos stricto sensu del proceso y por los honorarios de los profesionales intervinientes. A su vez, ese conjunto de erogaciones puede dividirse en dos rubros: los costos derivados de la sustanciacin y trmite del proceso y los previos al mismo, realizados con la finalidad de no llegar a un pleito persiguiendo la satisfaccin extrajudicial del derecho en pugna. El Cdigo entiende til este ltimo rubro -justificando su inclusin en la condena en costas- ya que por su conducto puede llegar a evitarse la judicializacin del conflicto y su resolucin en un mbito informal que muchas veces suele brindar una salida mucho ms clere, eficaz y econmica al diferendo, adems de la consiguiente descongestin de los tribunales.
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MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II B, ps. 242 a 244. 244 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/5/1997, Banco Mayorista del Plata SA v. Cometti Guillermo s/cobro ejecutivo; 24/6/1997, Banco Mayorista Del Plata SA v. Mutual Metalrgica San Nicols s/cobro ejecutivo.
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SCBA, Ac. 47.945, 18/6/1991, Sebastin Chvez, Ral v. Instituto Mdico Platense s/despido - recurso de queja; Ac. 51.585, 13/10/1992, Ursino, Carlos Severino v. Autolatina Argentina SA s/diferencias salariales [J 14.46619-1]; Ac. 52.557, 27/4/1993, Vizgarra, Flix v. Johnson SAICySEA s/despido [J 14.46619-2]; Ac. 58.068, 13/12/1994, Cabral, Cayetano y otros v. Frigorfico Meatex SA - CEPA SA s/cobro de pesos - recurso de queja [J 14.46619-3]; Ac. 59.451, 5/12/1995, Riquel, Marta B. v. Exp. Gral. Sarmiento SA s/accidente [J 14.46619-4]; Ac. 66.502, 25/3/1997, Paz, Jos A. v. CEPA SA y otro s/accidente de trabajo (1113); Ac. 68.235, 2/9/1997, Armeli, Sergio y otros v. Alberto Valastro y Ca. SA (hoy Giorno SA) s/indemnizaciones - recurso de queja; Ac. 78.699, 9/8/2000, Rossi, Sal J. v. Expreso Quilmes SA s/daos y perjuicios. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/3/1995, Garca, Toms Ral v. Ser Mig SA s/cobro hipotecario; 31/10/1996, Marisi, Edmundo v. Luparia, Ana Mara s/cobro de honorarios; 5/9/1996, Frano, Luis y otros v. Olivera s/cobro hipotecario. 246 SCBA, Ac. 69.453, 17/2/1998, Ibez, Ramn R. v. El Chivo SA s/cobro de pesos; Ac. 83.335, 13/2/2002, Koslowsky, Fanny v. Empresa de Construcciones y Anexos Rodrguez Drago SRL s/despido - recurso de queja. 247 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/11/2002, Buchert, Juan v. Borda, Jos Mara s/cobro ejecutivo. 248 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/2/2000, Federacin Patronal Coop. de Seguros Ltda. v. Pirolo, Claudio s/daos y perjuicios. 249 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/7/1998, Indal SCA y otros v. Samuel, Zulema Beatriz y otros s/cobro ejecutivo de alquileres. 250 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Scotto Wis, Enrique s/expropiacin inversa. 251 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/8/1999, Rovai, Horacio Javier v. Aragn, Mario Alberto y otra s/ejecucin de honorarios. 252 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Scotto Wis, Enrique s/expropiacin inversa.
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CAPTULO VI - Beneficio de litigar sin gastos Art. 78. Procedencia Los que carecieren de recursos podrn solicitar antes de presentar la demanda o en cualquier estado del proceso, la concesin del beneficio de litigar sin gastos, con arreglo a las disposiciones contenidas en este captulo. 1. ACCESO A LA JUSTICIA La actividad jurisdiccional insume -ello es evidente- grandes inversiones de tiempo, esfuerzo y dinero. A pesar de los esfuerzos de la ciencia procesal para dotar de agilidad a los trmites, stos tienen inexorablemente una duracin que no siempre es la considerada razonable para su desarrollo. A ello se le suma el desgaste emocional -en sus ms diversas formas- de los contendientes durante el tiempo del proceso producido por la angustia y la intranquilidad que genera un conflicto abierto y expuesto ante la estructura pblica judicial. Y, por supuesto, debemos agregar el costo pecuniario del juicio. Como vimos, los juicios son costosos. El captulo V de este ttulo II del Cdigo nos introduce en el tema de los costos del proceso y si bien hemos aludido a los poderes del juez para dar vigencia en cada caso al principio de economa, debemos reconocer que los esfuerzos resultan insuficientes en la mayora de los supuestos. Que el costo del proceso sea uno de los principales obstculos para acceder a la justicia no es novedad. Sin embargo en los ltimos tiempos en los que hemos venido presenciando un angustiante deterioro de la economa, signado por la recesin generalizada, el desempleo creciente, la grave prdida del poder adquisitivo de la moneda, etc., la cuestin merece ser revisada para intentar dar nuevas soluciones. De hecho, los tribunales se van haciendo eco de los cambios que se producen en el seno de la comunidad y adaptan criterios legales a las reales posibilidades de los litigantes, realizando una interpretacin dinmica que permita dar respuesta a los problemas acuciantes de la actualidad. Por supuesto que junto con este obstculo encontramos el grave deterioro de la educacin -entendida sta en sentido lato que abarca no slo la institucional sino tambin la educacin extra institucional- a consecuencia de lo cual puede constatarse que la ciudadana ignora sus derechos bsicos y aun conocindolos, desconoce que existen medios para su defensa y -ms grave an- no sabe que existen formas de buscar ayuda para ponerlos en prctica.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Carta Austral SA v. Romano de Medina, Hayde s/ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/10/2000, Zalda, Mara Lelia s/beneficio de litigar sin gastos. SCBA, B.53.887, 10/12/1996, Hotel Abra de la Ventana SA v. Municipalidad de Tornquist. Tercero: `Fiscala de Estado s/demanda contencioso administrativa; B.55.666, 18/2/1997, Cura, Juan C. v. Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa [J 14.6222-1]; B.50.186B, 12/5/1998, Elemec SA v. DEBA (Eseba) s/demanda contencioso administrativa [J 4.6222-2]. 256 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 26/2/1998, Insa, Jos Manuel s/beneficio de litigar sin gastos. 257 SCBA, Ac. 84.126, 27/11/2002, Tello, Juan A. v. Protelsa 2000 de Antonio Santamara y otros s/dif. sal..
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/2/2002, Pannunzio, Ernesto J. v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 259 SCBA, B.53.840, 19/10/1993, Herederos de Amalia del Carmen Gmez de Valenzuela v. Municipalidad de Gral. Alvarado s/beneficio de litigar sin gastos. Demanda contencioso administrativa. 260 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/2/2000, Pisani, Rosa s/sucesin ab intestato. 261 Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 14/12/2000, Mastronardo, Norma Mara v. Santaniello, ngel Alberto y otro s/cobro ejecutivo de alquileres - beneficio de litigar sin gastos.
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PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, ps. 485 a 486. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 9/3/2000, Reartes, Adriana Vernica v. Virzi, Eugenio Pascual s/simulacin y colacin. 264 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/2/2000, Inzerilli, Aurelio v. Consorcio Currumala s/daos y perjuicios. 265 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/3/1999, Matteucci, Lorena K. F. s/beneficio de litigar sin gastos.
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Art. 81. Vista y resolucin Producida la prueba, se dar vista por cinco das comunes al peticionario y a la otra parte. Acto seguido el juez pronunciar resolucin acordando el beneficio total o parcialmente o denegndolo. En el primer caso, la resolucin ser apelable en efecto devolutivo. No obstar a la concesin del beneficio la circunstancia de tener el peticionario lo indispensable para procurarse su subsistencia cualquiera fuere el origen de sus recursos. 1. SENTENCIA Una vez que se agregaron los testimonios de los testigos y eventualmente se incorporaron los documentos presentados y los informes requeridos, se dar vista a las partes para que en el plazo de ley realicen las manifestaciones que entiendan pertinentes. Esta vista se materializa a travs del dictado de una providencia simple que se anoticia a las partes ministerio legis ya que no est previsto a su respecto la notificacin personal o por cdula. Ser importante, pues, que la parte contraria est pendiente de estos pasos procesales si quiere aprovechar la nica oportunidad para realizar las apreciaciones sobre la prueba -y la procedencia- de la franquicia requerida. Hechas las manifestaciones o vencido el plazo, el juez resuelve concediendo el beneficio en forma total o parcial o bien rechazando el pedido. Para fallar, previamente -como en todos estos casos- se deber realizar una ponderacin de la prueba de acuerdo con las pautas generales del art. 384266. En ese trmite, se ha dicho que si bien es cierto que en la apreciacin de los dichos de los testigos no debe exigirse un grado absoluto de certeza, si de los testimonios rendidos en autos, nica prueba producida al efecto, no surgen elementos mnimos que permitan formar la conviccin necesaria acerca de la imposibilidad del peticionario de afrontar los gastos del proceso, corresponde desestimar el beneficio de litigar sin gastos solicitado267. Si hace lugar al mismo, la resolucin puede ser apelada y el recurso se conceder con efecto devolutivo (no suspensivo) lo cual hace a la esencia de la finalidad protectoria del derecho de acceso a la justicia del instituto. La ley establece un importante parmetro que debe guiar a los jueces en la tarea de considerar carente de recursos a una persona. Seala que no ser obstculo para la concesin del beneficio el hecho de que el peticionario cuente con lo indispensable para su subsistencia. Parmetro que tambin requerir de interpretacin adecuada la cual deber necesariamente ser -como vimos- actualizada y acorde con el contexto socioeconmico de cada expediente. Ello as por cuanto las circunstancias que llevan a la concesin del beneficio de litigar sin gastos no estn constituidas por un estado de indigencia sino por la insuficiencia de recursos para afrontar los gastos del juicio, aun cuando aquellos con que cuenta le permitan llevar una existencia digna. Ello implica que la posesin de ciertos bienes que hacen al nivel de vida medio de una persona en nuestro mbito social -como puede ser una casa y un automvil modestos- no lleven a la desestimacin del pedido si por su actividad y sus ingresos, stos solamente alcanzan para mantener una vida decorosa en el ncleo familiar268. Se ha resuelto que este beneficio no es solamente para los pobres e indigentes, sino para todos aquellos que no estn en condiciones de sostener los gastos del proceso y el pago de honorarios sin comprometer los medios de su propia subsistencia y de su familia, correspondiendo acreditarse debidamente el merecimiento de dicho beneficio. Cuadra sealar que se encuentran facultados para solicitar el beneficio tanto las personas de existencia fsica como jurdica269. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 81, Cdigo nacional. Se indica que al organismo de determinacin y recaudacin de la tasa de justicia se le dar traslado de las actuaciones en forma previa al dictado de la sentencia.
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Si en las declaraciones testimoniales, se encontraban presentes el recurrente y su letrado patrocinante, donde fueron repreguntados los deponentes y que, a su vez, ante la vista del art. 81, Cdigo Procesal, guard silencio el quejoso, devienen inatendibles en esta instancia las pretensas tachas de los testigos y observaciones sobre el modo de interrogarlos, al haber desaprovechado las oportunidades procesales que detent al respecto en el instancia de origen (arts. 80, 81, 260, 261, 272, 426, 436, 440, 456 y concs., Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/2/1994, Buceri, Mnica s/beneficio de litigar sin gastos. 267 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/7/2000, Rodil Villar, Antonio v. Lawrie, Andrs y otra s/cobro de pesos sumario. 268 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/11/1998, Ibez, Ricardo Antonio s/beneficio de litigar sin gastos; 15/11/2001, Pereira, Manuel Carlos Antonio y otra s/beneficio de litigar sin gastos. 269 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/9/1999, Elecma SAIC s/beneficio de litigar gastos.
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El beneficio de litigar sin gastos, requiere explicitar `la mencin de los hechos en que se fundaren... (art. 79, inc. 1, CPC) y no causa estado, pudiendo el interesado ofrecer nuevas pruebas y solicitar una nueva resolucin (art. 82, CPC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 16/9/1996, Fugazza, Mara Alejandra v. Odus SRL s/cobro ordinario de pesos. 271 La resolucin que recaiga en el beneficio de litigar sin gastos es esencialmente mutable al producirse el cambio de las circunstancias que fundaron el otorgamiento del beneficio (doct. art. 82, CPCC). De ah que sea improcedente su revisin si slo se aportan nuevos elementos de juicio o pruebas referidas a los mismos hechos con relacin a los cuales ha recado la resolucin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/3/1999, Agis, Ral A. y otro v. Fisco de la Provincia Buenos Aires s/daos y perjuicios. En contra: Dispone el art. 82, CPCC que la resolucin que acordare o denegare el beneficio de litigar sin gastos causa estado, vale decir, queda revestida nicamente de cosa juzgada formal. Quedan entonces abiertos dos caminos segn se apruebe o deniegue la solicitud. En el primer caso, el interesado podr demostrar que la persona a quien se concedi el beneficio, ya no tiene ms derecho a tal franquicia, por haber mudado de fortuna (art. citado, clusula 3). Ello presupone probar una nueva situacin fctica, ya que se debe acreditar que el beneficiario tiene recursos suficientes, siendo improcedente ofrecer nuevas pruebas si no se alega tal cambio de situacin econmica. En el segundo caso, el peticionario del beneficio no tiene por qu alegar una mudanza de su condicin patrimonial, desde que le basta con ofrecer nueva prueba para acreditar los hechos ya alegados si la denegacin obedeci a falta de prueba. Si, por el contrario, sta obedeci a que qued acreditada la existencia de recursos, el peticionante deber alegar nuevos hechos (clusula segunda). Ello es as sin perjuicio de que, por efecto de la condena en costas dictada en contra del perdidoso del primer beneficio, no pueda el mismo promover uno nuevo sin abonar las costas del primero (art. 69, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 20/2/1990, Piccirilli, Mara de los ngeles v. Empresa San Jos SRL y otro s/beneficio de litigar sin gastos. 272 Si bien en principio la norma del art. 79, CPCC, determina la oportunidad en que debe ofrecerse la prueba, debe tenerse presente tambin la norma del art. 82, que permite aun dictada la resolucin denegatoria, arrimar nueva prueba al proceso y obtener nuevo pronunciamiento. As la naturaleza de este proceso, permite apartarse de los principios generales en materia procesal, y aceptar el ofrecimiento y produccin de pruebas aportadas por el actor, aun cuando no sea la etapa legalmente prevista. Cm. Civ. y Com. Dolores, 15/2/1996, Unales de Vernetti v. Vernetti de Cherrutti s/beneficio de litigar sin gastos.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/8/1997, Abraham, Oscar Alberto v. Domato, Ricardo Alberto y otro s/ejecucin - beneficio de litigar sin gastos. 274 SCBA, Ac. 84.210, 28/8/2002, Crozzoli, Mirta M. v. Alexandre, Alfredo A. y otro s/escrituracin y medida cautelar urgente - recurso de queja; Ac. 85.227, 26/2/2003, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. rdenes, Roberto s/apremio. 275 Es inexacto sostener que el art. 83, CPC dispone que cuando el beneficio es solicitado en la demanda, determina una suspensin automtica del proceso: por el contrario lo que el Cdigo exige es que la suspensin sea peticionada expresamente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/5/1995, Z., D. J. v. M. R. s/accin de reclamacin de estado. Beneficio de litigar sin gastos. Resulta improcedente el rechazo in limine del beneficio de litigar sin gastos, pues debe darse el peticionante la oportunidad de probar sus dichos. En consecuencia, habindose solicitado el beneficio juntamente con la demanda, corresponde suspender el procedimiento principal, hasta tanto se sustancie el beneficio (art. 83 in fine, CPCC). Cm. Civ. y Com. Dolores, 25/4/1991, Rivero, Jorge v. Empresa de peaje Covisur s/daos y perjuicios. 276 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 14/11/1996, DAnnunzio, Mara Luisa y otro v. Buduba, Ernesto y otro s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/4/1992, Otegui, Jorge J. v. Fernndez, Jos s/cobro de australes; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/3/1998, Rebollini, Cesareo v. Alto Camet SRL y otros s/usucapin. 278 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/7/2001, Suriani, Jorge Luis v. Cesini, Sergio O. y otra s/cobro hipotecario. 279 El rgimen en materia de costas regulado por el Cdigo Procesal Civil y Comercial prev expresamente en su art. 84 que quien obtuviere el beneficio estar exento del pago de las costas o gastos judiciales hasta que mejore de fortuna, pero si venciere en el pleito, deber pagar las causadas en su defensa hasta la concurrencia mxima de la tercera parte de los valores que reciba, pudiendo entonces los profesionales exigir el pago de sus honorarios a la parte condenada en costas, y a su cliente, en el caso y con la limitacin sealada en ese artculo. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/4/2001, Cesaro, Adrin v. Lpez, Daniel s/daos y perjuicios. 280 SCBA, Ac. 71.561, 18/7/2001, Florit de Etcheverry, Paula s/incidente de impugnacin de beneficio de litigar sin gastos.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/3/2000, Di Stfano, Haroldo v. Saldivia, Claudia Carolina s/incidente de cese de beneficio de litigar sin gastos. 282 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 11/6/1992, Ortiz, Ernesto M. s/sucesin ab intestato. 283 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/7/2002, Aguilar, Juan Rubi s/beneficio.
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Art. 86. Extensin a otro juicio A pedido del interesado el beneficio podr hacerse extensivo para litigar con otra persona, con citacin de sta y por el mismo procedimiento. 1. ECONOMA PROCESAL El Cdigo busca con esta previsin evitar la reiteracin de procesos, aun breves y sencillos como el del beneficio de litigar sin gastos. Si en una resolucin se determin que una persona es carente de recursos respecto de un determinado juicio y contra cierta contraparte, puede el beneficiario utilizar (ampliar) esa franquicia respecto de un nuevo demandado dentro del mismo juicio o bien -como reza el ttulo del artculo en estudio- extenderlo a otro juicio diferente. La condicin es que en ambos casos se cite a la nueva contraria (dentro del juicio original o en uno nuevo) y se le confiera vista del beneficio de litigar sin gastos ya tramitado y resuelto para que pueda alegar lo que estime correspondiente y, eventualmente, seguir las etapas impugnativas o modificatorias que contemplan los arts. 81 y 82 so riesgo de violacin del derecho constitucional de defensa de la nueva contraparte del titular del beneficio. Ser el juez quien establezca de qu manera y en qu plazos se desarrollar esta actividad de contralor por parte del nuevo contendiente procesal del beneficiario. Segn la Corte local, esta extensin del beneficio para litigar con otra persona no opera de pleno derecho, sino que debe ser objeto de resolucin expresa por pedido del interesado con intervencin de tal persona y por el mismo procedimiento284. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 86, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos salvo que se aclara que el beneficio puede hacerse extensivo para litigar contra otra persona en el mismo juicio, si corresponde, con citacin de sta. CAPTULO VII - Acumulacin de acciones y litisconsorcio Art. 87. Acumulacin objetiva de acciones Antes de la notificacin de la demanda el actor podr acumular todas las acciones que tuviere contra una misma parte, siempre que: 1) No sean contrarias entre s, de modo que por la eleccin de una queda285 excluida la otra. 2) Correspondan a la competencia del mismo juez. 3) Puedan sustanciarse por los mismos trmites. 1. ACUMULACIN OBJETIVA DE PRETENSIONES El Cdigo nos habla de acumulacin de acciones utilizando un lenguaje ya superado por la ciencia procesal. En efecto, hace bastante tiempo que la doctrina en este campo ha distinguido ntidamente entre los conceptos de accin y pretensin procesal estableciendo que mientras el primero se refiere a una modalidad del genrico derecho constitucional de peticionar ante las autoridades (aqu, requerir de un rgano de la judicatura una respuesta a un conflicto suscitado en el seno de la sociedad) el segundo hace alusin a un acto petitorio con perfiles que se definen en cada caso y a travs del cual cobra concreta virtualidad aquel derecho en el marco de un proceso judicial por el que se persigue la dilucidacin de un diferendo sobre la base de las normas legales vigentes tanto rituales como del derecho de fondo. De all que siendo la accin un derecho nico, en cabeza de cada sujeto, asistindole por igual a todos los ciudadanos y -concretamente- tanto al actor cuando lo canaliza a travs de la pretensin como al demandado cuando lo hace a travs de la oposicin a aqulla, es que resulta impropio hablar de acumulacin de acciones. La expresin slo se justifica por el profundo arraigo que exhibe esta tradicional denominacin, aunque nada mal estara una depuracin en el lxico de este Cdigo para remozar su texto reflejando los avances del procesalismo de los ltimos tiempos.
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SCBA, Ac. 67.993, 14/10/1997, Guzmn Mart, Armando y otra v. Efron, Jos V. y otra s/daos y perjuicios; Ac. 73.790, 30/3/1999, Terlizzi, Nicols v. Romero, Claudio y otros s/tercera de dominio - recurso de queja; Ac. 83.129, 28/11/2001, Borrazas, Ricardo Juan v. Provincia de Buenos Aires s/redargucin de falsedad recurso de queja. 285 Rectius est: quede.
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FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Comentado, anotado y concordado con los cdigos procesales, Astrea, Buenos Aires, 1999, ps. 124 a 125. 287 ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, ps. 342 a 343. 288 La tipificacin que pretende darle la actora a sus pretensiones contenidas en el escrito de demanda -acumulacin subsidiaria- slo puede admitirse en el caso de acumulacin objetiva de pretensiones, mas no en la subjetiva, por lo que encontrndonos en el caso ante una acumulacin originaria subjetiva -entre ms de un actor y contra un demandado-, a travs de la que se pretende sustanciar en un proceso nico pretensiones contradictorias y excluyentes, la intentada acumulacin deviene antojadiza y hacer lugar a ella sera el resultado de la aplicacin forzada del instituto tratado (Arts. 87 y 88, CPCB). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 21/5/1996, Farias de Celaya, Mara Anglica v. Celaya, Juan Carlos s/rendicin de cuentas.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/9/1991, Balia, Gerardo v. Trillo, Hugo y otra s/desalojo daos y perjuicios. 290 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Kolonskiy, Lidia v. Asociacin de Trabajadores de la Sanidad Argentina s/daos y perjuicios. 291 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/12/1997, Caminiti, Mara Amelia v. Fedele, Oscar Francisco s/desalojo. 292 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/1989, Abrego, Osvaldo v. Clement, Vctor y otro s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1, sala 1, 5/6/2001, Peret, Carlos v. Marsili Romano s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/3/1993, Rodrguez, Jos Mara s/sucesin v. Barrera Reyes, Rubn y otros s/desalojo. 294 Si bien nuestra ley de forma no admite la intervencin principal y excluyente, regulando a travs del art. 91 la llamada adhesiva, es cierto que una vez formulada la pretensin del tercero, admitido ste como parte y recada la sentencia del caso, no cabe ya restar al mismo los atributos que corresponden a esa reconocida condicin entre los que se cuenta el de deducir los recursos respectivos, cuando la sentencia afecta un inters que le es propio. Al disponer el art. 96 que `en todos los supuestos la sentencia dictada despus de la intervencin del tercero lo afectar como a los litigantes principales, aparece innegable, ms all de los avatares procesales dados por las posturas que en definitiva asuman estos ltimos, que su derecho de apelacin debe permanecer inclume. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 17/9/2002, Vanina, Ral Antonio v. Consejo Profesional de Agrimensores s/apremio.
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El reclamar de cada uno de los demandados el desahucio de partes independientes de un mismo inmueble, configura un litisconsorcio facultativo pasivo por va de la conexidad que emana del ttulo (art. 88, Cdigo Procesal) siendo viable dictar un pronunciamiento que deje finiquitada la accin dirigida contra la litisconsorte que se allan a la demanda y entreg las llaves de la parte correspondiente de la finca, sin perjuicio de la continuidad de la causa con relacin a las restantes. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/10/1992, Videla de Martnez, G. R. s/sucesin v. Martnez, Carlos M. y otro s/desalojo. 296 Cm. Civ. y Com., sala 2, 8/2/1989, Francolino, Pascual y otro v. Astorga Barrios, Santiago y otros s/usucapin.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/4/1999, Caja de Previsin Social para Profesionales de la Ingeniera v. Montolivo, Diego y otro s/daos y perjuicios. 298 Rectius est: cita. 299 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 5/3/1998, Castillo, Dolores Mabel y otro v. Banco Cooperativo de La Plata s/accin de nulidad. 300 SCBA, Ac. 71.139, 21/3/2001. 301 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 25/2/1992, Carusotti, Carlos Alberto v. Said, Jos s/consignacin de alquileres.
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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 31/5/1994, Club 25 de Mayo Pergamino v. Di Mateo, Carlos y otros s/rendicin de cuentas. 303 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 7/11/1995, Mazza, Jorge Alberto v. Di Cesare, Daniel Osvaldo y otro s/resolucin de contrato - pago - daos. 304 Cuando se persigue la declaracin de falsedad de un instrumento pblico, debe dirigirse la accin contra todos los intervinientes en el mismo, inclusive el escribano otorgante, por tratarse de una hiptesis de consorcio necesario. El incumplimiento de esa exigencia, que incluso debe ser dispuesta de oficio por el juez (art. 89, CPCC), acarrea la nulidad de las actuaciones. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Llovet, Graciela v. Gubia, Jos s/nulidad. 305 En el trmite de desafectacin de un inmueble como bien de familia, por el pedido de un acreedor sobre la base de una deuda pretendidamente anterior, todos los beneficiarios que actualmente se encuentran en uso y goce de la propiedad son directos interesados y dado que una eventual resolucin contraria afectara al conjunto de ellos (pinsese en una orden de desalojo frente a una eventual subasta judicial) debe considerarse a la intervencin de estos sujetos bajo las reglas del litisconsorcio necesario (art. 89, CPC). SCBA, Ac. 66.663, 23/12/2002, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Dvila, Ceferino Elmar s/ejecucin. 306 El art. 322, CPCC, al regular la accin meramente declarativa, es la va idnea para lograr la revisin de la cosa juzgada, cuando las estructuras procesales han sido corrompidas a travs del dolo o del fraude. Dada la inestabilidad que ofrece una situacin jurdica de tal naturaleza, torna imprescindible que la litis se trabe con todos los protagonistas del vicio que corrompe la cosa juzgada. Y he aqu, que se configure un litisconsorcio necesario (art. 89, CPCC), el cual debe observarse imperativamente, ya que no puede dictarse una sentencia fragmentaria con relacin a alguno de los protagonistas. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/10/1989, Ibarra, Segundo v. Morawski, Len s/nulidad de proceso civil. 307 Resultan tambin de la esencia del proceso de estado de familia la necesaria intervencin del Ministerio Pblico Fiscal (art. 78, inc. 2, ley 5827) en tanto se encuentra afectado el inters social, y la existencia de litisconsorcio pasivo necesario en los casos en que la sentencia no puede pronunciarse tilmente sino frente a varias partes (art. 89, CPCC). SCBA, Ac. 56.535, 16/3/1999, E., M. v. M., H. s/reconocimiento de filiacin.
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Tratndose de la intervencin voluntaria, el tercero puede presentarse en el juicio pendiente, cualquiera fuere la etapa o la instancia en que se encontrara (doc. y arg. art. 90, CPC). Consecuentemente, puede hacerlo aun cuando se hubiera dictado sentencia de primera instancia, si sta se encuentra apelada pues el procedimiento no retrograda. Pero, claro est, no puede introducir su pretensin resarcitoria durante el proceso de apelacin de la sentencia definitiva. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 14/2/1995, Candia, Victoriana v. Benseny, Royo A. s/daos y perjuicios. 309 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/7/1997, Scagliarini, Nicols v. Municipalidad de Quilmes s/amparo.
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Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 6/3/1997, Banco de Coronel Dorrego y Trenque Lauquen v. Melana, Alberto Luis s/cobro ejecutivo. 311 Un litisconsorcio facultativo promovido por un tercero de intervencin voluntaria y aceptado por el actor, debe ser admitido como litisconsorte de la parte principal con sus mismas facultades procesales (arts. 88, 90, inc. 2, 91, prr. 2, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/3/1992, Fizman, Jorge Boris v. Ocner, Benjamn Alberto y otro s/ejecutivo.
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1. TRMITE El Cdigo regula el trmite a seguir por estos terceros que pugnan por ingresar al proceso. Se har una presentacin escrita -con los recaudos de la demanda en lo pertinente- donde indicarn en qu juicio, junto a qu parte y contra cul habrn de enderezar su actividad procesal. Si les asiste una pretensin autnoma habrn de justificar sus elementos y si es slo un inters propio el que enarbolan, acreditarn sumariamente en qu consiste y cmo la sentencia podr eventualmente lesionarlo, sealarn los hechos y realizarn su petitorio. La norma impone que ofrezcan la prueba de que intenten valerse acompaando en este acto la documental que tengan en su poder. 2. OPOSICIN A LA INCORPORACIN Se da traslado a las partes originales para que manifiesten lo que estimen pertinente. Aqu se da la posibilidad de que los sujetos originales puedan oponerse a esta intervencin. Podr ser atendible la negativa cuando la incorporacin de un tercero complique la tramitacin. Todos los argumentos debern ser vertidos en una nica audiencia a partir de la cual el juez resolver lo que estime pertinente. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 92, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 93. Efectos En ningn caso la intervencin del tercero retrogradar el juicio ni suspender su curso. 1. CURSO DEL PROCESO La intervencin voluntaria de terceros se realiza por razones de conveniencia y economa procesal. De all que -como vimos- no opere la suspensin del trmite ni el regreso a etapas superadas del proceso a diferencia de lo que sucede con el litisconsorcio necesario o la intervencin obligada que analizaremos a continuacin. El art. 93 es claro cuando establece que la intervencin del tercero no retrogradar el juicio ni suspender su curso. Consecuentemente, si fue la parte demandada quien solicit la citacin del tercero a cuyo respecto tambin enderez la reconvencin, mal se puede luego tener a este ltimo como demandante pues no promovi accin alguna, limitndose a responder la reconvencin312. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 93, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 94. Intervencin obligada El actor en el escrito de demanda y el demandado dentro del plazo para oponer excepciones previas o para contestar la demanda, segn la naturaleza del juicio, podrn solicitar la citacin de aqul a cuyo respecto considerare313 que la controversia es comn. La citacin se har en la forma dispuesta por los arts. 338 y ss. 1. CITACIN DE TERCERO Aqu la cuestin cambia respecto de lo que venimos analizando en artculos anteriores. El tercero no aparece voluntariamente a litigar junto con otros por propia comodidad o inters. En los casos comprendidos en esta norma es citado por el juez a raz de la solicitud que hacen las partes originales de un pleito mediante un escrito con trminos similares a los de una demanda y se prev que la notificacin a este sujeto ajeno a la litis se realice en la forma y con las garantas con la que se cita a un demandado.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 5/4/1990, Miralles, Ramn v. Rojas de Burgos, Graciela y otro s/daos y perjuicios. De acuerdo al art. 93, Cdigo Procesal, en ningn caso la intervencin del tercero podr retrogradar el juicio. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/6/1994, Piechocki, Telesforo v. Canale, Rafael Julio s/rendicin de cuentas. Incidente ejecucin de sentencia. 313 Rectius est: consideraren.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/4/1993, Gal, Jorge Alberto v. Risso, Carlos Horacio y/o eventuales poseedores s/reivindicacin. 315 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/8/1999, Convest SACIFI v. Crditos Luro SA Ca. Financiera s/daos y perjuicios. 316 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/12/2001, Cafasso, Jorge Carlos s/regulacin de honorarios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/11/2002, Moran, Ramn Jos v. Consorcio de Copropietarios Edificio San Marcos Avda. Coln 1712 s/daos y perjuicios. Efecto devolutivo - art. 250, CPC. Como el establecimiento asistencial se vale de la actividad de los mdicos para el cumplimiento integral de su obligacin, habr de responder por la culpa en que incurran sus sustitutos, auxiliares o copartcipes, en razn de la irrelevancia de tal sustitucin, ya que al acreedor no le interesa que el cumplimiento sea efectivizado por el propio deudor o por un tercero del cual ste se valga para sus fines; y de la equivalencia de comportamientos del obligado y de sus sustitutos o asociados, se determina que el hecho de cualquiera de ellos se considere como si proviniese del propio deudor. Cabe asimismo destacar que, diversamente de lo que ocurre en la esfera extracontractual, como el fundamento de esta responsabilidad radica en la estructura y efectos de la relacin jurdica obligacional, para que el deudor sea civilmente responsable por el hecho del auxiliar, no es necesario que exista una relacin de dependencia o subordinacin; y no empece a ello la circunstancia de que los profesionales intervinientes no hayan sido demandados, desde que no existe en el caso litisconsorcio necesario (art. 89, CPCC) y nada hubiera impedido que la clnica demandada, si lo consideraba adecuado a sus intereses, los citara al proceso por va del art. 94, CPCC. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/4/2001, Violas, Walter Jorge y otro v. Clnica Privada del Nio y La Familia SRL s/daos y perjuicios. 317 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 15/2/2000, Ca. de mnibus Pampa SA de Transporte v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.
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Tanto el art. 89 como el art. 95, Cdigo Procesal, disponen que la citacin de un tercero suspender el procedimiento hasta su comparecencia o hasta el vencimiento del plazo que se le hubiere sealado para comparecer. La suspensin tiene por finalidad evitar el avance del proceso para que el citado no pueda ser obligado a aceptar el mismo en un estado que le provoque un injusto menoscabo en su derecho de defensa. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/10/1997, Lucas, Carlos A. v. Darvich, Mario Anbal s/daos y perjuicios. 319 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 17/3/1993, Lpez Ruf, A. v. Banco del Iguaz y otros s/daos y perjuicios. 320 Quien fue citado al proceso y tuvo ocasin de contradecir, invocar derechos y probarlos, ha dejado de ser ajeno al juicio y de ah que sea una consecuencia la posibilidad de su condena y ejecucin habilitada por la previsin contenida en el art. 96, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 21/12/2001, Humeniuk, Miguel v. Cono Sur s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 13/2/1997, Balbn de Ferrer, La Elena y otros v. Juan Pablo y otro SA s/daos y perjuicios. 322 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/2/1999, Iturbe, Roberto Santiago v. Galimberti, Fernando Rafael s/daos y perjuicios. 323 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 7/3/2000, Orue, Silvia Graciela v. Morassut, Damin y otros s/daos y perjuicios; 21/9/2000, Rotelo, Hugo Alberto v. Crculo Mdico Berazategui s/cumplimiento de contrato.
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1. INTERESES DE TERCEROS Dentro de un proceso se debate acerca de la existencia y alcance de derechos controvertidos. Normalmente las discusiones que se dan en ese contexto procesal no deberan afectar intereses de terceros. De hecho, la cosa juzgada que surja de una sentencia -por regla- slo habr de alcanzar a las partes que intervinieron con plena capacidad de actuacin en el juicio en el cual aqulla es dictada. Sin embargo puede darse el caso de que medidas adoptadas con finalidad cautelar o en el marco de trmites de ejecucin repercutan sobre intereses particulares de sujetos extraos a la litis. En este caso, los terceros podrn acudir a ese proceso en defensa de los mismos mediante trmites tpicos: las terceras. Nuestro Cdigo las presenta en esta norma. Morello, Sosa y Berizonce aluden a esta figura como la pretensin de la que se vale una persona distinta de las que como parte actora y demandada intervienen en un determinado proceso, a fin de reclamar el levantamiento de un embargo en l decretado sobre un bien de su propiedad o el pago preferencial de un crdito con el producido de la venta del bien embargado324. 2. TERCERAS. OPORTUNIDAD De tal modo quedan expuestas conceptualmente las dos terceras que regula nuestro Cdigo Procesal Civil y Comercial: la de dominio y la de mejor derecho. Advirtase la diferencia entre la tercera y la intervencin de terceros que ya hemos visto: mientras el tercerista busca satisfacer su propio inters sin importarle la suerte del pleito principal -al cual es ajeno- dirigiendo su pretensin tanto contra actor como contra demandado, el tercero se suma al proceso en busca de la misma sentencia de mrito que las partes originales ya que de esa resolucin de fondo tambin puede obtener provecho. Esta norma establece la oportunidad en que los terceristas pueden plantear sus pretensiones: la de dominio slo hasta la entrega de la posesin de los bienes y la de mejor derecho hasta el efectivo pago al acreedor. En el primer caso, se trata de una manera de instrumentar una pretensin reivindicatoria325. La tercera de mejor derecho, en cambio, es una tpica accin personal mediante la cual se busca dilucidar -frente a un mismo deudor y pluralidad de acreedores- cul es el crdito que tiene preferencia respecto de un bien326. Resulta esencial introducir la tercera en momento oportuno ya que si se intenta una vez hecha la entrega de la posesin de los bienes subastados el dueo no podr reclamarlos del tercer adquirente de buena fe a tenor de lo prescripto por el art. 1051, CCiv. Efectuado el remate -sealan Arazi y Rojas- el tercerista se encuentra legitimado para articular la nulidad de la subasta327. La jurisprudencia ha trabajado el tema emitiendo pronunciamientos que ilustran al respecto. As se ha dicho que tratndose de una tercera de mejor derecho, la suspensin de la subasta requerida por quien presumiblemente sera adquirente por boleto de compraventa del inmueble embargado y procura evitar la transmisin de dominio sobre ese bien como consecuencia del remate judicial, recin opera al tener que decidirse sobre la aprobacin de la subasta y hasta tanto se resuelva acerca del derecho alegado por la tercerista evitando de esta forma el perfeccionamiento de la venta en remate328. Tambin se ha expresado que hasta el propio dueo debe acudir a defender su derecho ante la subasta, precisamente mediante la tercera de dominio y debe deducirla antes de que la cosa se entregue al comprador, con lo que se consolida el dominio de este ltimo. Si el dueo que es debidamente citado no concurre, o si su derecho es desplazado por otro, no puede luego perseguir al comprador. Y si no puede hacerlo el dueo, menos puede pretender tal cosa otro acreedor por ms que su crdito se califique como propter rem. Ante la subasta se ejercitan los derechos, y con la subasta se terminan las posibilidades de perseguir al bien. Se persigue el bien, es cierto, pero una sola vez329. Pueden presentarse terceras en el contexto de cualquier tipo de juicio donde exista trabado un embargo desde el momento en que la norma no incluye restriccin alguna al respecto y adems estas figuras vienen legisladas en la parte general del Cdigo.
324
MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II B, p. 424. 325 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 20/8/2002, Mata, N. v. Dvila, H. A. s/tercera de dominio. 326 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/12/1993, Signorello, Domingo v. Banco Popular Arg. SA s/tercera de dominio. 327 ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, p. 392. 328 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/12/1997, Berenguer, Susana Elena v. Litrenta, Miguel ngel y Mdici, Nstor Vicente s/tercera de mejor derecho; 19/3/2002; Frazzica de Zunino, Mara v. Mara, Jorge Pedro y otros s/cobro de alquileres. 329 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 6/3/2001, Maccarini, Alicia Raquel v. Salvarreyes, Carlos Alberto s/ejecucin de sentencia.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/11/1998, Massa, Silvia v. Diotto, Roberto s/alimentos. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/9/1996, Gonzlez v. Valdez s/ejecutivo (B.84.626) reconstruccin; 30/9/1997, Alonso de Brisba, Eulalia Irene s/tercera de mejor derecho; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 8/6/1999, Fernndez, Mara T. s/tercera de dominio (en autos `Magnano, Mara I. v. Albarracn, Toms s/escrituracin). 332 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 23/3/1993, Rodil Lpez, Jaime v. Canellas de Nicastri s/tercera de dominio. 333 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/4/1997, Aiello, Miguel v. Grfica SA y otro s/tercera.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 15/10/1992, Rochetti, Osvaldo ngel s/tercera de dominio. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/9/1992, Bidini, Sara B. v. Uria, Ral M. y Uria, Miguel s/`Uria, Miguel y Uria, Ral s/incidente tercera de dominio en autos: Bidini, Sara v. Uria, Ral s/ejecutivo. 336 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 26/12/2000, Delmnico, Juan Carlos v. Pergamino Cosechadoras S. A. y otro s/tercera de dominio; SCBA, Ac. 48.594, 27/4/1993, Gerala, Mario Ernesto v. Casa Niccolini SCA y otro s/tercera de dominio. 337 Si bien la fianza contemplada en el art. 98, CPC, tiene en comn con la prevista en el art. 199 del mismo Cdigo, su funcin de garanta por los eventuales daos que pudieran causarse al afectado, difieren en cuanto la primera se refiere a la admisibilidad formal de la tercera, mientras que la segunda funciona como condicin de ejecutoriedad de la medida cautelar. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 29/9/1992, Castae, Jorge v. Guarise, Cristina s/tercera de dominio. 338 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 18/5/1995, Albornoz de Zelarayan, Blanca s/tercera de mejor derecho en autos: `Consorcio Copropietarios barrio Gral. Paz v. Banco Hipotecario Nacional s/cobro de expensas. 339 Rectius est: irrogaren.
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La suspensin prevista en el art. 99, CPC cuyo objeto es evitar la prosecucin de las actuaciones en cuanto puede implicar perjuicio a los eventuales derechos del tercero, no obsta a la traba de las medidas cautelares que el acreedor pueda reclamar en proteccin de su acreencia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 8/6/1999, Grisola, Cayetano v. Tagtachian, Narciso s/ejecucin de sentencia. 341 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 13/10/1994, Bassi, Jos Alfredo v. Amaru, Alfredo Daniel s/cobro ejecutivo de dlares.
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342
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/4/2001, Olivero, Julio Damin v. Fervet Opus SA y otros s/tercera de mejor derecho. 343 Rectius est: partes. 344 Toda pretensin de tercera debe interponerse frente a las partes del proceso principal (art. 101, Cdigo Procesal), quienes de tal manera vienen a asumir, respecto del tercerista la posicin de demandados. Ello se explica porque al primero se le niega el derecho de hacerse pago con los bienes embargados, o de hacer efectivo su crdito con preferencia al del tercerista; al segundo se le niega la propiedad de los bienes, o se le atribuye una deuda de pago preferente. Cm. Civ. y Com. Azul, 11/2/1994, Simons, Amrico v. Balil, Osvaldo s/tercera de dominio; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/7/1998, Fortunato, S. v. Divisa SA s/tercera de dominio. 345 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 28/2/1994, Arballo, E. y otra v. Vecino, R. y otro s/ejecucin de sentencia. 346 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/2/1998, Vega, Sergio Jos v. Mari, Walter Ernani y otros s/tercera de dominio.
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Es suficiente para decretar la posesin de los bienes muebles introducidos en un comercio (en la forma prevista por el art. 104, CPC) el instrumento justificativo de la habilitacin municipal para funcionar como tal. Por consiguiente resulta procedente el levantamiento del embargo sin tercera y goza de la presuncin del art. 2412, CCiv. frente a quien es poseedor de los bienes embargados. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, Rodrguez Carer, Sebastin v. Domenech, Alejandro A. s/ejecucin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/4/2001, Construcciones del Sur SA v. Darmandrail, Julio s/ejecucin. 349 Si el tercero que solicita el levantamiento de embargo sin tercera acompaa una escritura pblica de la cual resulta que es propietario de los bienes embargados con anterioridad a la traba de la medida cautelar, corresponde hacer lugar al levantamiento sin que obste a ello el hecho de que la actora ataque la venta como simulada o fraudulenta, ya que podr hacer valer otras acciones. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/5/1993, Echaniz, Bernardo v. Barbeito, Adolfo s/escrituracin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 24/3/1998, Gonzlez, Horacio G. v. Blanco, Hugo R. ROA SA s/cobro de pesos cumplimiento de contrato prohibicin de innovar embargo preventivo. 350 El levantamiento de embargo sin tercera es un procedimiento excepcional que corresponde admitir cuando se pueda demostrar en forma rpida y fehaciente el dominio y la posesin actual de los bienes embargados, de manera que no pueda quedar duda sobre el derecho del peticionario. Caso contrario queda expedita la va prevista por el art. 97, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/6/1998, Favacard SA v. Piris, Nstor R. s/ejecucin; 8/11/2001, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Nofal, Alejandro G. y otro s/ejecucin. 351 Deviene inapelable el rechazo de levantamiento de embargo sin tercera, en los trminos del art. 104, Cdigo Procesal, pudindose slo deducir la accin de tercera (art. 104 citado). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 20/2/2001, Pilman SA v. Block, Diego Enrique s/cobro ejecutivo. Inc. art. 250, CPCC. 352 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/12/1999, Risso de Salafia, Irma Mercedes v. Mercuri, ngela Mara y otros s/tercera de dominio. 353 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/6/2000, Spano, Roberto v. Peralta, Laura F. s/ejecutivo.
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354
MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II-B, ps. 490 a 491.
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MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II-B, p. 491. 356 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 19/5/1987, Cooperativa Ltda. Elctrica Colonia Ser v. Riggi, Miguel y otra s/desalojo.
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MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II-B, p. 492; PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, p. 257.
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No existe desde el punto de vista de la compraventa la posibilidad de efectuar una accin directa contra un tercero, para que ste pague, lo que el obligado no pag, salvo la va indirecta, por accin subrogatoria u oblicua que prescriben los arts. 111, CPCC, y 1196, CCiv. Ello as como forma de postular un debate amplio con todas las partes intervinientes en dichos contratos, para garantizar el ejercicio del derecho de defensa en cada uno de ellos, con relacin aun a la supuesta ilicitud (arts. 954, 955, 961, 1045, 1046 y concs., CCiv.) y de oponer las defensas que corresponden en su caso, con relacin a sus cocontratantes. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 3/4/2001, Longarini, Ricardo A. y Gallego, Gustavo v. Manso, Marcelo V. y Torres, Modesto O. s/cobro de pesos. 359 Todo proceso contradictorio comprende, en principio, nicamente a quienes intervienen en l como partes actora o demandada. Slo debe admitirse la intervencin de terceros en circunstancias excepcionales. Para que se admita la intervencin de terceros en el proceso es decisivo que la sentencia a dictarse pueda producir efectos de cosa juzgada a su respecto, o bien obviamente que ste revestido de legitimacin en la situacin jurdica sustancial que vincula a las partes, ya que si no se configuran esos presupuestos deviene improcedente su intervencin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 22/12/1994, Consorcio Edificio Mirador Del Mar v. Mataboni, Cristina s/ejecucin. 360 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, ps. 339 y 347.
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Para ejercitar la accin subrogatoria o indirecta es necesario que concurran, al menos, dos presupuestos: la calidad de acreedor del accionante, y la incolumnidad o acrecentamiento del patrimonio del deudor (art. 111, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/6/1992, Aramburu, Lucas s/sucesin. 362 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 27/4/2000, Mutual Ferroviaria de la Fraternidad Secc. San Martn v. Rubio, Florencio y otro s/ejecutivo. 363 Rectius est: prescripta.
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CAPTULO I - Actuaciones en general Art. 115. Idioma. Designacin de intrprete En todos los actos del proceso se utilizar el idioma nacional. Cuando ste no fuere conocido por la persona que deba prestar declaracin, el juez o tribunal designar por sorteo un traductor pblico. Se nombrar intrprete cuando deba interrogarse a sordos, mudos o sordomudos que slo puedan darse a entender por lenguaje especializado. 1. USO DE LA LENGUA CASTELLANA La comunicabilidad es una caracterstica esencial de los actos jurdicos y tambin de una de sus especies, los procesales. De all que para unificar los cdigos utilizados en la transmisin de informacin entre los distintos sujetos involucrados en la litis y teniendo en cuenta que la prestacin del servicio de justicia constituye una actividad llevada a cabo por autoridades gubernamentales es comprensible que la ley haya determinado como obligatoria la utilizacin del idioma oficial de la Argentina en todos los actos del proceso. De tal manera, ser siempre el castellano la lengua en la que habrn de redactarse los escritos y el que habr de utilizarse en las audiencias. Esta exigencia puede llegar a constituir -en ciertos casos- una importante barrera para el acceso a la justicia. Tngase en cuenta la dificultad de comprender los pasos procesales que se van sucediendo para aquellas personas que no hablen castellano -o no lo hagan correctamente- sea por su condicin de extranjeros, por pertenecer a grupos indgenas u otros motivos. La forma de remover tal obstculo est contemplada en este mismo artculo: se proveer a la parte que deba prestar declaracin de un traductor pblico designado por el rgano judicial. Si bien slo se contempla la situacin del declarante (testigo y absolvente, bsicamente) debe entenderse que el mismo mecanismo se debe utilizar para el caso de que la parte que litiga no tenga conocimiento (total o parcial) del castellano y no cuente con medios econmicos para afrontar los gastos de un traductor particular que lo asista en la tarea de plantear los trminos de la pretensin u oposicin a su letrado y de todos los actos jurdicos que se vayan sucediendo con posterioridad. Lo contrario implicara una violacin al derecho de defensa en juicio por existir una grosera desigualdad entre una parte que conoce el idioma y comprende cabalmente el alcance de las diferentes actuaciones procesales y la otra parte que no tiene esa posibilidad. El juez echar mano -a los fines indicados- de los profesionales inscriptos en la lista para designaciones de oficio (acuerdo 2728/1996). Esta regla alcanza tambin a los documentos que se agreguen al expediente. De all que se haya dicho que las actuaciones ante los tribunales argentinos deben hacerse en idioma nacional. Si el nulidicente pretenda que deba ser traducida la documentacin acompaada y el escrito de demanda, debi haber pedido oportunamente la suspensin del trmino para contestar la accin por aplicacin analgica del art. 123, pero ello no lo faculta a incoar la nulidad de la notificacin a este respecto364. 2. LENGUAJE DE SEAS Cuando se trate de personas que slo puedan darse a entender por el lenguaje de seas, se aplicarn las reglas anteriores requirindose el auxilio de un profesional en ese campo (intrprete de sordomudos) tambin de la lista que regula el acuerdo 2728/1996. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 115, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 116. Informe o certificado previo Cuando para dictar resolucin se requiriese informe o certificado previo del secretario, el juez los ordenar verbalmente. 1. RDENES VERBALES Son numerosos los actos procesales que debe realizar el juez para los cuales previamente requiere la intervencin del secretario: certificacin de circunstancias obrantes en la causa a raz de manifestaciones de las partes, informe
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1992, Mikolaszek, Eduardo v. Pawluzuk Jan, Janusz, Jerzy y Wiktor s/reconocimiento y liquidacin de sociedad hecho - rendicin de cuentas - daos y perjuicios.
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Rectius est: representados. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 21/9/2000, D. S., G. v. G., J. s/alimentos litis expensas - art. 250 . 367 SCBA, Ac. 52.196, 26/7/1994, Belagarde, Adolfo Guillermo v. Gentili, Emilio y otros s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/6/1993, Rodrguez, Hugo v. Manchia, Nicols s/interdicto de recobrar la posesin. 369 SCBA, Ac. 40.207, 2/5/1989, Albornoz, ngel Alcides y otra v. Comercio, Rogelio Hctor y otros s/daos y perjuicios. 370 Es la parte interesada quien guiada por el asesoramiento de su letrado patrocinante, tiene la carga de impulsar el proceso y firmar todos los escritos que se presenten al mismo como condicin esencial de su eficacia procesal y so pena de ser devueltos si no se suscriben dentro de las 24 horas de exigido ello -art. 34, inc. 5, y 57, CPCC-. Es un deber de actividad de la misma. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 16/10/1997, Sosa, Mara Cristal v. Etchochoury, Jorge Gustavo s/daos y perjuicios. 371 Del escrito de interposicin del recurso extraordinario de nulidad resulta que no se ha dado cumplimiento a lo dispuesto por el art. 118, inc. 3, CPCC desde que dicha pieza procesal no ha sido suscripta por su presentante, resultando insuficiente la firma estampada por el letrado patrocinante. SCBA, Ac. 81.512, 13/6/2001, Banco Comercial de Tres Arroyos SA v. Sanguinetti, Amelia L. y otro s/cobro ejecutivo; SCBA, Ac. 84.779, 15/5/2002, Daz, Wilfrida v. Schonbrod, G. y otro s/daos y perjuicios - recurso de queja. 372 La firma de las partes constituye un elemento sine qua non para la existencia del acto, y en tal sentido los escritos judiciales deben contener, si (como en el caso) se litiga por derecho propio, la firma del peticionario y del letrado patrocinante, mientras que si interviene un mandatario basta la firma del letrado apoderado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/8/1996, Rostan, Susana Adela v. Dialley, Vctor Oreste y otros s/daos y perjuicios.
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373 374
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/3/2000, Soto, Pedro s/quiebra. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/5/2001, Vzquez, Vctor ngel s/pedido de pequea y propia quiebra. 375 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/2001, Kibich, Carlos v. Mathieu, Hernn s/corbo ejecutivo. 376 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata,, sala 2, 8/10/1998, Turner, Sebastin Eduardo y otro v. De Castro, Rodrigo M. y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios. La falta de firma del escrito de expresin de agravios no es subsanable una vez vencido el plazo que para formularlos concede el art. 254. Se trata de un plazo perentorio y el incumplimiento de la carga procesal de fundamentar la impugnacin acarrea inexorablemente la desercin del recurso segn lo establece expresamente el art. 260 . SCBA, Ac. 42.046, 3/7/1990, Alvarado, Mara v. Saral SRL y otro s/escrituracin. 377 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/6/1996, Martini, Luis Osvaldo s/sucesin. 378 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 9/10/1990, Dign de Manresa, A. y otro v. Cardozo, Leonor s/accin de peticin de herencia. 379 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 13/2/1990, Arano, Horacio v. Laterza, Carlos y otro s/ejecutivo. 380 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 4/4/1995, A. de R., M. v. C., H. F. s/rgimen de visitas.
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Rectius est: deben. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 3/2/1994, Tenaglia, Juan Patricio v. White, Jos Luis y otros s/daos y perjuicios. 383 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/3/1999, Durso, Humberto v. Ferraro, Sebastin s/desalojo por tenencia precaria e incumplimiento contractual.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 16/8/1988, Interfinanzas SA v. Estancias Derpa SAAIC y otro s/cobro ejecutivo. 385 SCBA, Ac. 41.446, 17/10/1990, Azar de Esayan, Salma v. Almeyra, Rubn O. y otro s/daos y perjuicios; Ac. 45.384, 20/8/1991, Buczacka, Walter Ricardo v. Gmez, Hctor A. y otro s/daos y perjuicios. 386 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/10/1998, Gmez, Silvia v. Videla, Waldemar s/cobro ejecutivo. 387 SCBA, Ac. 76.262, 7/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Senz Valiente, Benjamn Benito s/expropiacin. 388 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/6/1999, Florio, Mario Gabriel v. Obregn, Zunilda Mabel s/fijacin y consignacin de cuota alimentaria. 389 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/6/1996, Hernndez Bustamante, Eduardo Manuel v. Huesca Prez, Gustavo D. y O. s/ejecutivo; Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/7/1996, Duarte Mereles, Selva v. El Sol SA s/daos y perjuicios. El trmino `da siguiente a que se refiere el art. 120, CPC, no puede ser otro que el que corresponda computando los plazos conforme al sistema del art. 156, CPC, o sea desde que qued notificado por nota de la providencia dictada a raz del escrito del que no se acompaaron copias, sealando dicha omisin y fijando 24 horas para subsanarla. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/3/1987, Casa Radar SACI v. Palferro, Daniel Jos s/ejecucin; 5/5/1994, Capricornio SA v. Sulfrio Transportes Rodoviarios SA s/cobro de pesos - daos y perjuicios [J 14.22567-1]; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/9/1995 Lloret, Andrs s/sucesin [J 14.22567-2]; 5/2/2002, Minni, Norma B. v. Navas, Jorge E. s/ejecucin - efecto devolutivo. El art. 120, Cdigo Procesal, es claro en cuanto a que es innecesaria la intimacin previa para subsanar dentro del da siguiente la omisin de acompaar copias, y que la presentacin que se efecta al efecto -para no resultar extempornea- debe tener lugar a ms tardar al da siguiente en que qued notificada por ministerio de ley la providencia que orden el cumplimiento de dicha carga. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/12/1996, Cuevas, Norma v. Clnica San Ramn s/daos.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/5/2001, Frontani, Julio s/cancelacin de ttulos. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/2001, Reigenborn, Luis Aurelio v. Puertas, Carlos Alberto s/resolucin de contrato - daos y perjuicios. 392 Si bien el art. 121, CPC, autoriza al juez -a pedido de parte- a disponer la exencin al acompaamiento de copias cuya reproduccin fuese dificultosa, lo cierto es que lo es a condicin de que se arbitren las medidas necesarias para obviar a las partes los inconvenientes derivados de la falta de copias. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 20/6/1996, Signorello, Domingo v. Haick, Hugo s/escrituracin.
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SCBA, B.55.486, 26/5/1998, Scipioni, Augusto v. Provincia de Buenos Aires (IPS) s/demanda contencioso administrativa. 394 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/11/1995, Ros, Santiago v. Buscaglia, Nstor y otro s/daos y perjuicios. 395 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 11/8/1989, Fernndez, Elsa v. N. N. s/posesin veinteaal.
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La demanda presentada dentro del plazo de `gracia establecido por el art. 124, CPCC constituye un acto eficaz para interrumpir la prescripcin de la accin de que se trate. SCBA, L.43.161, 14/11/1989, Thomas, Hctor Alfredo v. Frigorfico Minguilln SACIFI s/reajuste de haberes. 397 SCBA, Ac. 78.015, 1/11/2000 Banco Comercial del Tandil SA v. Esquerdo y Figueroa, Elena A. y otros s/ejecucin hipotecaria - recurso de queja; Ac. 79.772, 13/12/2000, Gaspar, Mirta v. Trimboli, Rosario s/accin de simulacin [J 14.74959-1]. 398 SCBA, Ac. 78.015, 1/11/2000, Banco Comercial del Tandil SA v. Esquerdo y Figueroa, Elena A. y otros s/ejecucin hipotecaria - recurso de queja; Ac. 79.772, 13/12/2000, Gaspar, Mirta v. Trimboli, Rosario s/accin de simulacin [J 14.74959-1]. 399 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 24/10/1996, Banco Caja de Ahorro SA s/incidente de impugnacin de inf. individual. 400 SCBA, Ac. 35.064, 22/10/1985, Sociedad Mixta Siderrgica Argentina v. Oggero Hnos. y otro s/daos y perjuicios; Ac. 37.524, 18/8/1987, Turdo, Carmelo R. y otros v. Lezcano, Ricardo I. y otros s/desalojo por intruso [J 14.5103-1]; Ac. 49.451, 14/3/1995, Incurato, Fernando v. Volkart, Ida Rosmarie s/daos y perjuicios [J 14.5103-2].
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/8/1992, Olivero, Jorge E. y otro v. Ramos, Luis D. y otros s/daos y perjuicios.
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402 403
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 29/9/1995, Tabellone, Alberto A. v. Carnevale, Jos D. s/cobro ejecutivo. Si la parte fue citada a una audiencia es obvio que debe concurrir al juzgado de radicacin del juicio y no adonde se le ocurra, porque all es donde se realizan esos actos, salvo situaciones especiales que sern indicadas en el caso; y si as no procedi, su torpeza no puede transferirse negativamente en desmedro del contralitigante (arts. 34, inc. 1, y 125, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/5/1994, Introini, Nstor Luis v. Ortero, Ral Oscar s/cobro ejecutivo.
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404
Rectius est: o.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/5/1989, Olano, Francisco s/sucesin ab intestato. Cm. Civ. y Com. Quilmes, 16/9/1998, Meiorin, Sergio v. Servente, Mauricio s/homologacin de convenio incidente de ejecucin de sentencia (recurso de queja). 407 SCBA, Ac. 46.992, 15/3/1994, Mograbi, Rebeca v. Papajorge, Nicols y otros s/escrituracin - daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 16/3/1993, Salvatoris, Ana v. Almagro, Guillermo E. s/repeticin de pago. 409 Rectius est: su. 410 El ordenamiento prev un mecanismo de reconstruccin cuando un expediente se pierde, que alcanza incluso a la documentacin a l acompaada (art. 129, inc. 2, Cdigo Procesal). Dicho procedimiento, que contempla la prdida total de las actuaciones, es tambin de aplicacin, sin duda alguna, cuando lo que se extrava es una parte de las mismas o los documentos que agregaron las partes para dar sustento a sus derechos. En esta materia, lo que es aplicable al todo resulta igualmente aplicable a una porcin del mismo, en tanto el fin perseguido es que lo que se perdi pueda ser rehecho para que la causa siga su trmite y alcance su fin natural que es la sentencia. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1998, Texshu SA v. Saccomanno, Jos y otros s/cobro de australes. 411 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 26/12/1991, Labato de Rodrguez, Luca Emilia v. Sacco, Ubaldo Nstor s/desalojo.
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412
La fotocopia del documento base del presente juicio ejecutivo (cheque), debidamente certificada por el actuario, reservada oportunamente en Secretara, resulta un elemento de incuestionable utilidad para el trmite de reconstruccin de la causa, no slo por su representatividad, sino por el valor que le confiere la atestacin de autenticidad hecha por el funcionario pblico interviniente, sin perjuicio, claro est, de la valoracin que al momento de sentenciar, pueda hacer el magistrado en funcin de las particularidades del caso (arts. 979, inc. 4, y su doct. del Cdigo Civil, 129, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/2/2001, Chazarreta, Carlos E. v. Labriola, Daniel E. s/ejecutivo. 413 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 20/3/1990, Aranciaga, Norma Beatriz v. Di Plcido, Daniel Hctor s/homologacin de convenio. 414 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 4/4/1991, Biondo, Hctor D. v. Trovato, Mario s/ejecucin de honorarios. 415 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 28/11/1989, M., B. y G. de M., M. s/divorcio art. 67 bis - bsqueda de expediente.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 30/5/1996, Olivera, Mirta Yolanda v. Clnica Santo Domingo s/daos y perjuicios. 417 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/11/1992, Ralero, Francisco v. Benvenutto, Julio y otro s/daos y perjuicios. 418 La sancin que estatuye el art. 130 del ritual est supeditada al sumario administrativo que debe instruirse a raz del extravo del expediente, en el que corresponder en todo caso determinar si la prdida es imputable o no al respectivo profesional (doct. arts. 6.4, 6.1 y concs. resolucin SCBA 854/1973). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/12/1998, Orlando, Alba v. Basalda, Carlos Alberto s/divorcio vincular por presentacin conjunta. Reconstruccin. 419 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/6/2000, Oficio: Pedrazzoli, Hugo A. y otra v. Pedrazzoli, Oscar y otra s/cobro de pesos.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/3/1998, Contreras, Nlida v. Naya, Leonardo s/tercera de dominio.
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4. HONORARIOS Se han suscitado controversias al momento de requerirse regulacin de honorarios de abogados que han intervenido en la tramitacin de este tipo de actos de comunicacin interjurisdiccional. Una de las cuestiones ha sido determinar ante qu juez habr de realizarse esta peticin. Y ello depende del tipo de exhorto u oficio de que se trate. A esos efectos y como precisin previa se ha establecido que el art. 50, dec.-ley 8904/1977 se refiere a los exhortos librados por los jueces y/o tribunales de otra provincia o de la Capital Federal, y no a los oficios librados entre magistrados provinciales421. Sentado ello y haciendo aplicacin de la regla del art. 12 del convenio citado, la jurisprudencia tambin ha sealado que en tanto el art. 50, dec.-ley 8904 citado se refiere a los exhortos -hoy oficios ley 22172 a la cual adhieren las provincias- expedidos por los jueces y/o tribunales de la provincia o Capital Federal y no a los oficios librados entre jueces bonaerenses conforme a lo previsto por el art. 131, CPCC la regulacin de los honorarios de los letrados intervinientes en el diligenciamiento de estos ltimos, corresponde sea efectuada por el juez oficiante por ser dicho diligenciamiento una ms de las pautas a tener en cuenta a fin de mensurar la actuacin del profesional -art. 16, decreto-ley antes mencionado-422. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 131, Cdigo nacional. Salvo la natural adaptacin respecto de las categoras de jueces (nacionales por provinciales) y la expresa referencia a las reglas que plasman los convenios de comunicaciones entre magistrados, no existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos. Art. 132. Comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras o de stas Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se harn mediante exhorto. Tales comunicaciones, as como las que se reciban de dichas autoridades, se regirn por lo dispuesto en los tratados y acuerdos internacionales y en la reglamentacin de superintendencia. 1. ACTOS DE COMUNICACIN ENTRE JUECES NACIONALES Y EXTRANJEROS Como se ha visto, luego de la adhesin al sistema de la ley 22172, todas las comunicaciones entre jueces que se encuentren dentro del pas se realizan a travs de un oficio. El exhorto tendr virtualidad cuando se debe requerir colaboracin a un juez extranjero. Tal la hiptesis que recoge este artculo. El fundamento y la finalidad del exhorto resultan ser los mismos que mencionamos respecto del oficio: el pedido de colaboracin a otro magistrado para un mejor cumplimiento de la tarea de impartir justicia. Desde el momento que pone en contacto autoridades de diferentes naciones, la vinculacin entre este acto de comunicacin y el derecho internacional es muy estrecha. La misma norma remite a los tratados y acuerdos internacionales al respecto. Sin embargo, puede darse el caso de que no exista una regulacin convencional del tema entre los pases a los que pertenecen los jueces que requieren comunicarse. En esos casos no existira la obligacin de los jueces argentinos de cumplir con lo solicitado por el magistrado extranjero. Sin embargo, reglas consuetudinarias del derecho internacional aconsejan acceder a lo solicitado -en la medida en que ello no implique transgresin del orden pblico interno conforme lo pauta el art. 14, CCiv.teniendo en miras la necesidad de una buena convivencia y fluida colaboracin entre los pases as como un eventual requerimiento recproco. 2. TRMITE DE LOS EXHORTOS Este artculo establece dos fuentes normativas de regulacin del trmite de los exhortos: los tratados internacionales y las reglamentaciones de superintendencia. Respecto del primer grupo, son numerosas las normas que pueden ser de aplicacin dada la gran cantidad de convenios suscriptos por nuestro pas sobre cuestiones relativas o conexas con la tramitacin de exhortos diplomticos. Sin pretender ser exhaustivos en la enumeracin, podemos mencionar los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940, las leyes 23480 y 23481, 23502, 23619 y las referidas al Mercosur: 24578, 24579, 24668, 25222 y 25223, entre muchas otras.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 29/8/1991, Lespary SRL v. Municipalidad de Hiplito Yrigoyen s/daos y perjuicios. 422 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/10/1996. P y R Industrial y Comercial v. Guardia, Hugo s/oficio; Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/3/2002. Brusi, Daniel y otros v. Eseba SA s/cobro de pesos.
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Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 28/5/1998. Cadcamo, Mara Eugenia v. Asociacin Cooperadora del Instituto Ricardo Rojas s/exhorto.
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424
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/4/1999. Maldonado, Oscar F. v. Calvo, Norma y otros s/daos y perjuicios; 18/9/2001. Otero, Claudia Ins v. Corso, Miguel ngel s/ejecucin. 425 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/2/2002. Romagnoli, Betty Ins v. Acosta, Teresa y otros s/cobro ejecutivo de alquileres. 426 Una vez que el anoticiamiento se ha producido por imperativo legal, el primer da de notificacin ficta posterior a la fecha de la providencia marca el momento donde comienza a correr el plazo para que el interesado haga valer los derechos que estime asistirle (arts. 133, cit. y 156, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 27/12/2001. Pastorini, Gloria H. v. Frigerio, Julio Hctor s/ejecucin hipotecaria. 427 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/3/1999. Assenza Parisi, Lorena Carla y otro v. Nechuta, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 428 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/2000. Scotiabank Quilmes SA v. Montalto, Natalia Carolina s/cobro ejecutivo.
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...pues todo justiciable que efecta una peticin asume, concordantemente, la carga de concurrir al juzgado a verificar el provedo que la misma ha merecido. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/5/2000. Gmez, Hctor Valiente y Trufo, lida Beatriz s/sucesin ab intestato. 430 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/3/2000. Credit Bankers International SA v. San Martn Goma SA s/cobro de pesos ejecutivo. 431 SCBA, Ac. 40.989, 2/7/1991, Snchez Woollands, Diego Salvador v. Ferr, Carlos Alberto s/indemnizacin por daos y perjuicios. 432 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/9/1993. Piechocki, Telsforo v. Canale, Rafael Julio s/rendicin de cuentas - incidente de ejecucin de sentencia. 433 Cm. Civ. y Com. Dolores, 26/10/1993. Del Monte, Lorenzo Enrique v. Valpuesta, Julio s/daos y perjuicios. 434 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 25/4/1997. Gregori, Enrique Jos y Otra v. Edesur SA s/daos y perjuicios. 435 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/9/1996. Anses ex Cappi v. AB Martes SA s/ejecucin fiscal.
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Art. 134. Notificacin tcita El retiro del expediente, de conformidad con lo establecido en el art. 127, importar la notificacin de todas las resoluciones. 1. CELERIDAD Y ECONOMA PROCESAL Una vez ms y como ya se sealara en el comentario al art. 133, la norma pretende agilizar el trmite concentrando en un solo paso dos actividades procesales: el retiro del expediente en los casos del art. 127 y la toma de conocimiento de todo lo hasta all resuelto en l. 2. INTERPRETACIN AMPLIA VERSUS INTERPRETACIN RESTRICTIVA La interpretacin de esta norma ha suscitado algunas posiciones encontradas que derivan -entendemos- de la diferente amplitud con que se ha encarado la tarea hermenutica. Planteos de este tenor han llegado hasta la Suprema Corte provincial. En el caso Mograbi, Rebeca v. Papajorge, Nicols y otros s/escrituracin - daos y perjuicios [J 14.45133-2] (Ac. 46.992, 15/3/1994) se discuti si el retiro de la causa por el letrado patrocinante de acuerdo con lo que pauta el art. 127, CPCC importa un supuesto de notificacin tcita respecto de la parte patrocinada. La mayora (dentro del que se ubica un muy interesante voto del ministro de Lzzari) entendi que s mientras que la minora entendi que la interpretacin deba ser restrictiva, esto es, limitar los efectos de la notificacin a los casos de intervencin ya sea de la parte por s o de los letrados apoderados -vinculando esta norma con la del art. 142-. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 134, Cdigo nacional. Se agrega un prrafo donde se seala que el retiro de las copias de escritos por la parte o su apoderado o su letrado o persona autorizada en el expediente implica la notificacin personal del traslado que respecto del contenido de aqullos se hubiere conferido. Art. 135. Notificacin personal o por cdula Slo sern notificadas personalmente o por cdula las siguientes resoluciones: 1) La que dispone el traslado de la demanda, de la reconvencin y de los documentos que se acompaen con sus contestaciones. 2) La que ordena absolucin de posiciones. 3) La que declara la cuestin de puro derecho y la que ordena la apertura a prueba. 4) Las que se dictan entre el llamamiento para la sentencia y sta. 5) Las que ordenan intimaciones, o la reanudacin de trminos suspendidos, aplican correcciones disciplinarias o hacen saber medidas precautorias o su modificacin o levantamiento. 6) La providencia por devueltos cuando no haya habido notificacin de la resolucin de alzada o cuando tenga por efecto reanudar plazos suspendidos. 7) La primera providencia que se dicte despus que un expediente haya vuelto del archivo de los tribunales, o haya estado paralizado o fuera de secretara ms de tres (3) meses. 8) (Texto segn ley 11874, art. 2) Las que disponen traslados o vistas de informes periciales o liquidaciones. 9) La que ordena el traslado de la prescripcin. 10) La que dispone la citacin de personas extraas al proceso. 11) Las que se dicten como consecuencia de un acto procesal realizado con anterioridad al plazo que la ley seala para su cumplimiento. 12) Las sentencias definitivas y las interlocutorias con fuerza de tales, con excepcin de las que resuelvan negligencias en la produccin de la prueba. 13) La providencia que denegare el recurso extraordinario. 14) Las dems resoluciones de que se haga mencin expresa en la ley. No se notificarn por cdula las regulaciones de honorarios que estn incluidas o sean consecuencia de resoluciones no mencionadas en el presente artculo. Los funcionarios judiciales quedarn notificados el da de la recepcin del expediente en su despacho. Debern devolverlo dentro de las veinticuatro (24) horas, bajo apercibimiento de las medidas disciplinarias a que hubiere lugar. 1. DEFENSA EN JUICIO VERSUS CELERIDAD Esta forma de comunicacin de los actos procesales, a diferencia de la figura contemplada en el art. 133, persigue el efectivo conocimiento por parte del sujeto notificado del tenor de lo resuelto en el proceso.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/10/1999, Fernndez, Daniel v. Paz, Ignacio s/cobro de pesos recurso de queja; 6/6/2002, Banco de Galicia y Buenos Aires v. Aurelio Buquete, Cintia s/ejecucin hipotecaria. 437 ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, p. 500.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/6/1988. Basallo, Camilo v. Colina de Los Padres SACIFI s/recurso de queja. 439 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/4/1999, Mucciolo, Teodolinda M. s/incidente de verificacin tarda en `Farkas s/concurso.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/9/1998, Hoggan, Rosana v. Vega, Ramn s/reivindicacin. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 7/6/2001, Obregn, Carlos s/incidente de cuota alimentaria. 442 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, Italcred v. Valiela, Fernando s/cobro sumario.
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2. NOTIFICACIN TCITA El art. 137 contiene asimismo y en relacin con la presentacin de la cdula para confronte, una de las formas de la notificacin tcita: por mandato legal, la parte que est interesada en comunicar la resolucin recada adquiere formal conocimiento de la misma en esa diligencia. El fundamento de la notificacin tcita radica en razones de buena fe y lealtad procesal ya que encontrndose facultado el letrado patrocinante para suscribir actos de comunicacin que producen plenos efectos respecto de la otra parte, resulta apropiado y ajustado a la realidad considerar extendido a la parte patrocinada el conocimiento de dichas resoluciones443. Sin embargo, la Corte ha sostenido la interpretacin restrictiva de esta manera de anoticiamiento procesal. Y as ha dicho que la notificacin tcita que resulta del art. 137, CPCC slo tiene alcance para aquellos supuestos autorizados expresamente por la ley, y no puede ser extendida a otros casos no previstos444. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en la segunda parte del art. 137, Cdigo nacional. El texto normativo incluye las adaptaciones requeridas por la ampliacin de los medios de notificacin previstos -cdula, telegrama, acta notarial, carta documento-. Es as que -en lugar de cdula- se alude al documento mediante al cual se notifique y se incluye entre los que pueden suscribirlos -segn corresponda- al notario y al secretario -o prosecretario-. Tambin, que la presentacin del documento en la secretara u oficina de correos o el requerimiento al notario importa la notificacin de la parte patrocinada o representada. El secretario firmar asimismo los instrumentos en que no intervenga letrado, sndico, tutor o curador ad litem, salvo notificacin notarial. Art. 138. Diligenciamiento Las cdulas se presentarn en secretara envindose dentro de las veinticuatro (24) horas a la oficina de mandamientos y notificaciones, cuando la diligencia deba cumplirse en el partido asiento del juez de la causa. Cuando la diligencia deba cumplirse en otros partidos, una vez selladas, se devolvern en el acto y previa constancia, en el expediente, al letrado o apoderado, quien las deber presentar en la oficina de mandamientos que corresponda o, donde no la hubiere, en los pertinentes juzgados de paz o alcaldas. La reglamentacin determinar los plazos en que debern ser devueltas, considerndose falta grave del oficial primero la demora en la agregacin de las cdulas. 1. TRMITE DE LA NOTIFICACIN Luego de realizado el confronte judicial de la cdula confeccionada por el letrado de la parte -o los dems sujetos mencionados en el art. 137 - el Cdigo establece un plazo para que el tribunal la remita librada a la Oficina de Mandamiento y Notificaciones. Este envo se hace por el correo interno de los tribunales, quedando la tarea en manos del letrado slo en los supuestos en que la notificacin deba realizarse fuera del partido donde se encuentra el juez de la causa. En estos ltimos casos es el mismo abogado quien se encarga de llevar la cdula librada hasta el lugar donde se encuentra la oficina que habr de diligenciarla. En los partidos en los que no existe cabecera de departamento judicial, la tarea notificadora se realiza en los juzgados de paz. El dec.-ley 9229/1978 en su art. 5.II suprimi todas las alcaldas todava existentes en el territorio de la provincia, institucin que an se menciona en la norma en estudio. Una vez efectuada la notificacin, las cdulas deben volver al juzgado por los mismos medios a travs de los que llegaron a la dependencia encargada de su diligenciamiento y agregadas a la causa. La reglamentacin a la que alude la norma es la acordada 1814/1978. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 138, Cdigo nacional. Como nota diferenciadora se contempla aqu el envo directo de cdulas -sin pasar por la secretara del tribunal- a la oficina de notificaciones dentro de las veinticuatro horas, debiendo ser diligenciadas y devueltas en la forma y plazos que se fije a travs de la reglamentacin de superintendencia.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 10/5/1995, Martnez, Roberto v. Klainsec, Francisco s/usucapin. SCBA, Ac. 58.533, 31/3/1998, Pietrovito, Gabriel G. v. Sez, Luis A. s/daos y perjuicios.
153
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/2/1993, Aramburu, Dora v. Radio de Herrera s/desalojo.
154
Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 15/5/2001, Sorayre, Nlida del Carmen v. Wainstein, Juan Marcos s/daos y perjuicios. 447 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/12/1994, M., M. C. v. G. de M., H. A. s/divorcio.
155
448
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/1995, Videla, Washington A. v. Mitof, Jorge Omar s/cobro ejecutivo. 449 FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal..., cit., 1999, p. 189. 450 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/8/1995, Sorrentino, Norberto Juan v. Rojas de Andrada, Dora Cristina s/ejecucin de honorarios.
156
451
SCBA, Ac. 49.550, 23/2/1993, Fiscala de Estado v. Brillante, Aron Wolcoff y otros s/accin autnoma de nulidad. 452 Para que proceda la notificacin por edictos dirigida a personas inciertas o de domicilio ignorado debe justificarse previamente haber realizado sin xito gestiones tendientes a averiguar el domicilio (art. 145, CPC). A tales fines, se consider suficiente el libramiento de oficios a la Seccional de Polica del ltimo domicilio conocido y al Juzgado Federal con competencia Electoral en la Provincia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/7/1996, Martnez, Telma L. v. Barbieri, Eduardo s/privacin de patria potestad; 4/11/1997, Dolceras Llenas, Fernando Daniel s/guarda [J 14.9770-1].
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 24/2/1993, Vera, Francisco v. Bordoni, Juan s/preparacin va ejecutiva para cobro de alquileres. 454 Cm. Civ. y Com. Junn, 13/6/2000, R., A. v. L. L., H. s/prdida de patria potestad. 455 Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 2/9/1997, Chiesa, Aldo Nstor v. Campos Rivero, Josefa M. y otro s/cobro ejecutivo. 456 Rectius est: Forma.
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457
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 5/4/1990, Caja de Crdito v. Sanseverino s/cobro.
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Rectius est: relevado. FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal..., cit., p. 189. 460 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 5/3/2002, Metzler, Anabella A. v. Berardo, Ricardo L. y otro s/daos y perjuicios. 461 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/9/1998, Hoggan, Rosana v. Vega, Ramn s/reivindicacin. 462 Rectius est: la.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 8/8/1996, Marucci, Mabel Elena v. Banco Tornquist SA s/daos y perjuicios; 16/9/1999, Scagliarini, Nicols v. Lemos, Alberto Omar s/restriccin al dominio; 4/5/2000, Barone, Pedro v. Bavosi, Hctor s/homologacin de convenio; 12/2/2002, Arraya, Julio v. Paiva, Mara s/ejecucin hipotecaria, entre muchos otros. 464 Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 15/10/1996, G., V. v. B. de G. s/divorcio.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/8/2000, Municipalidad de General Pueyrredn v. Daz y Mirande, Ana La s/apremio. 467 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/1/1991, Godoy de Romano, Livia v. Prez, Ricardo y otro s/desalojo; 21/1/1991, Marnatti, Luis v. Ratti, Julio s/daos y perjuicios [J 14.22222-1]; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/1/1998, Francisco, Graciela Beatriz v. De Andr y Martnez de Arenasa, Gabriel Enrique s/medidas preliminares.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/1/1995, Botta, Miriam v. Hurtfield, Eduardo y otras s/desalojo por falta de pago. En el mismo sentido, Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 23/7/2002, Ciencia y Tecnologa en Imgenes s/concurso preventivo. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/1/2003, Strada, Beatriz v. Banco Socit Gnrale s/amparo. 469 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 69.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 12/2/1991, Maldonado, Oscar v. Egozcue, Adolfo s/cumplimiento de contrato - cobro de australes. 471 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/9/1998, Gimnez, Oscar Horacio v. Guerrero, Nora Alicia s/ejecucin hipotecaria. 472 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 73. 473 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/12/1999, Gasparotti de Rejes y otro v. Caamao, Hctor M. s/daos y perjuicios.
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474
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 15/5/1990, Amaya, Hugo Nstor v. Collado, Nlida Alicia s/divorcio vincular. En sentido similar, Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 24/11/1998, Costichi, Sofa v. Kukmorkiewiecz, Eduardo y otros s/desalojo. 475 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 23/4/1996, Ugazio, Sergio Daro v. Pumas, Juan Carlos s/daos y perjuicios. 476 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 77.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/11/1994, Pepe, Sergio Domingo v. Jarak, Elago s/daos y perjuicios. 478 Cm. Civ. y Com. Dolores, 8/8/1991, `La Tandilense Ca. de seguros v. Risso, I. J. s/daos y perjuicios. 479 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 19/3/1991, Barrera, Jos Anbal v. Viera, Amalia Amarante y otro s/daos y perjuicios.
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480
SCBA, Ac. 77.374, 21/11/2001, Giusti, Dante Ramn v. Orellana, Jos Alfredo y otro s/ejecucin hipotecaria. 481 SCBA, Ac. 66.011, 31/3/1998, Castillo o Castillo Pan, Clara M. v. Argentini, Hctor Marcelino s/nulidad de actos jurdicos; el ya citado Ac. 77.374, 21/11/2001, Giusti, Dante Ramn v. Orellana, Jos Alfredo y otro s/ejecucin hipotecaria.
168
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/3/1999, Assenza Parisi, Lorena Carla y otro v. Nechuta, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 483 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/4/1996, Cooperativa Elctrica Atalaya Ltda. en liquidacin s/quiebra.
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484 485
Cm. Civ. y Com. San Nicols, 20/2/1996, Lozada, Natividad s/beneficio de litigar sin gastos. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 30/11/1995, Prez, Hctor y otra v. Bosch Mayol de Rossell, Luca s/daos y perjuicios; 22/12/1998, Consorcio de Propietarios Edificio Atual v. Ecam SACIF y otros s/reparacin de daos - saneamiento - daos y perjuicios. 486 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/7/2001, Cepeda y Bon, Mara v. Formigo, Juan y/u otros s/desalojo por falta de ttulo legtimo. 487 No conteniendo la sentencia condena en costas en forma expresa como lo impona el art. 161, inc. 3, Cdigo Procesal, las mismas debern ser soportadas en el orden causado. En efecto, si la sentencia interlocutoria nada dispuso en torno a las costas y no se solicit aclaratoria al respecto, debe interpretarse que se abonarn en el orden causado y las comunes por mitades. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 3/4/1997, Gallardo, Mara Teresa v. Gmez, Pedro y/o ocupantes s/desalojo, homologacin de convenio y daos y perjuicios. En virtud de lo dispuesto por los arts. 163, inc. 8, y 161, inc. 3, Cdigo Procesal, se requiere el pronunciamiento expreso sobre las costas tanto en las sentencias definitivas como en las interlocutorias. Cuando una resolucin guarda silencio sobre el curso de las mismas, debe entenderse que stas han sido impuestas por su orden. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 5/11/1996, Zuloaga, Edgardo A. Incidente de pronto pago en: `Comp. Financiera SIC SA s/pedido de quiebra. Hoy quiebra s/incidente. 488 No cabe interpretar que la ausencia de decisin expresa respecto de las costas, debera entenderse como impuestas en el orden causado, pues, por imperio de lo normado por los arts. 161, inc. 3, y 163, inc. 8, CPCC, las resoluciones interlocutorias -con fuerza de definitiva- deben contener el pronunciamiento categrico sobre costas procesales. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 21/3/1996, Ramrez, Jos Luis v. Fernndez, Jess s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/1994, Collado, Roberto Jos v. Sartor de Volpe, Lilia s/regulacin de comisin.
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SCBA, Ac. 72.669, 23/5/2001, Cos, Nstor A. y otra v. Empresa Transporte Jorge Newbery SACI s/daos y perjuicios.
172
SCBA, Ac. 77.229, 11/7/2001, Carla, Luis Carlos y otro v. Causa, Susana Margarita y otro s/daos y perjuicios; Ac. 79.157, 19/2/2002, Marro, Hctor Domingo v. Garabatto, Elba Noem s/simulacin. 492 SCBA, B.60.912, 27/12/2000, Gonzlez Eliabe, Ariel s/amparo.
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SCBA, L.56.134, 12/9/1995, Pasutti, talo Csar v. Cristalux SA s/enfermedad accidente - reagravacin; Ac. 60.664, 20/5/1997, Novais, Roberto Oscar y otro v. Zanella Hnos. y Ca. SACIFI y otro s/daos y perjuicios [J 14.12240-1]. 494 SCBA, Ac. 48.214, 20/10/1992, Fasyma SCA v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/1993, Caete Santos, Martn v. Pereira, Francisca Eleodora s/daos y perjuicios. 496 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/9/1990, Siganevich de Gurnisky, Clara v. Ferran, Elmo s/indemnizacin de daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 9/2/1989, Gimnez, Luis Jorge v. lvarez de Degregori, Norma Gladys y otro s/indemnizacin daos y perjuicios. 498 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 21/4/1994, Ramrez, F. v. Kestner SACIFIA y otro s/cobro de honorarios.
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499
Cm. Civ. y Com. Mar del Plata en pleno, 28/10/1975, Frankenberg de Weissenberg de Hernndez, Eva v. Panadera Roma y otros s/cobro de pesos.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/5/1996, Cervetto, Lilian del Carmen v. Castilla, Margarita Beatriz s/ejecutivo. 501 SCBA, Ac. 46.691, 27/6/1995, Monterde, Edgardo Osvaldo v. Oleaga, Luis Alberto, Codaro, Oscar Arturo y Universal SRL s/daos y perjuicios; Ac. 54.818, 5/7/1996, Lara, Juan Carlos v. Fourmentel, Oscar Luis s/daos
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2. NULIDADES PROCESALES: CARRILES PARA SU PLANTEO El derecho procesal contempla varias formas de requerir la declaracin de nulidad de actos jurdicos (incidente, recurso ordinario, recurso extraordinario, excepcin). Cada una de ellas est reservada para una etapa procesal determinada o para cierto tipo de actos procesales. En este captulo se desarrolla una de las vas para la impugnacin: el incidente de nulidad. Por este carril se plantean las nulidades del trmite anteriores a la sentencia de mrito de primera instancia. Una vez dictada sta, si en ella se encuentra el vicio deber utilizarse el camino del recurso ordinario de nulidad por defectos de la sentencia, implcito en el de apelacin (ver nota al art. 253). Tal lo que ensea la doctrina de la Suprema Corte cuando seala que una resolucin judicial no constituye un acto procesal de los comprendidos en los arts. 169 y ss. Tratndose de una sentencia de primera instancia el ataque por nulidad est previsto en el art. 253 del Cdigo y sus causales estn reservadas a los vicios formales que presentare502. Tambin, que el recurso al que alude el art. 253, Cdigo Procesal resulta nicamente procedente cuando en la sentencia misma se ha incurrido en defectos de forma, mas no para sanear eventuales vicios anteriores slo invocables en la instancia de su causamiento y por el trmite procesal previsto503. Si, en cambio, la nulidad se configura en la sentencia de segunda instancia o en la de un tribunal de instancia nica y viene motivada por la transgresin a los arts. 168 y 171, Constitucin provincial, el carril ser el del recurso extraordinario de nulidad (ver nota al art. 296) sin perjuicio de la aplicacin de la doctrina de la nulidad de oficio por parte de la Suprema Corte a la que nos referiremos ms adelante. Para algunos casos especiales, existe la excepcin de nulidad. Este instituto opera en el marco del juicio ejecutivo (arts. 518 y ss.) frente a irregularidades constatadas en el trmite de intimacin de pago o en la preparacin de la va ejecutiva (ver nota al art. 543). Finalmente y como creacin pretoriana podemos citar la pretensin autnoma de nulidad que persigue la declaracin de cosa juzgada fraudulenta y de ese modo se puede volver sobre lo decidido en sentencia firme cuando existen graves vicios que la invaliden. El carril procesal es el de la accin meramente declarativa del art. 322, a cuya nota remitimos. 3. ACTIVIDAD PREVENTIVA DE LOS JUECES Como ya se vio -nota al art. 34, inc. 5, letra b, parte final- entre los deberes de los jueces encontramos el de dirigir el procedimiento y concretamente, disponer de oficio toda diligencia que fuere necesaria para evitar nulidades. Esta misin -enclavada en el principio de saneamiento- debe ser ejercida con suma prudencia ya que por un lado se estar cumpliendo con la tarea que encarga la norma respecto de la conduccin del pleito buscando que el mismo -y los actos que lo integran- se desarrollen de manera regular pero por otro lado, en el contexto de un proceso como el regulado por este Cdigo donde predomina el principio dispositivo, se estara supliendo el cumplimiento de cargas que ataen estrictamente a alguna de las partes. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 169, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 170. Subsanacin La nulidad no podr ser declarada cuando el acto haya sido concedido504 aunque fuere tcitamente, por la parte interesada en la declaracin. Se entender que media consentimiento tcito cuando no se promoviere incidente de nulidad dentro de los cinco (5) das subsiguientes al conocimiento del acto. 1. NATURALEZA DE LAS NULIDADES PROCESALES Las nulidades procesales son todas -por regla- relativas.
y perjuicios [J 14.36073-1]; Ac. 74.998, 12/12/2001, Gazzotti, Luisa H. v. Merlo, Atilio R. y otra s/restriccin y lmites al dominio. 502 SCBA, Ac. 40.286, 18/10/1988, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Hugo H. Cataldi SRL s/cobro de pesos. 503 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/2/2002, Bojanich, Jos v. Zuelgaray, Arturo y otra s/ejecucin hipotecaria. 504 Rectius est: consentido.
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505
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/12/2001, Varela, Mario Ral v. Segovia, Melva s/cobro ejecutivo de alquileres; 21/5/2002, Leguizamn, Gustavo A. s/beneficio de litigar sin gastos. 506 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/10/1995, Municipalidad de San Nicols v. Regina de Monzn SA s/apremio.
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507 508
SCBA, B.48.695, 14/12/1984. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/8/2000, Miceli, Miguel v. Zaporta, Leandro Gastn y otros s/cobro de pesos - daos. 509 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 24/3/1987, Llaneza, Roberto Alfredo v. Merino, Eladio y/o quien resulte propietario s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 16/2/2001, Raschetti, Juan v. Herrera, Gladys s/incidente de daos y perjuicios. 511 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 1/6/1995, Videlpo SCA v. Mahabedian Minas s/ejecutivo.
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Rectius est: pieza separada. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/8/1992, Funes, Mara A. v. Larrosa, Hctor s/incidente de nulidad en autos: `Funes v. Larrosa s/indemnizacin daos y perjuicios; 23/9/1993, Madies, Alberto Enrique s/incidente de nulidad [J 14.20644-1]. 514 Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 1, 21/5/2002, Quiplast SA v. Elea Autoadhesivos SA s/cobro sumario de pesos. 515 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 23/5/1996, Piechocki, Telsforo v. Canale, Rafael Julio y otro s/simulacin. 516 El principio general es que, salvo disposicin legal o resolucin judicial fundada, el incidente no suspende el procedimiento del principal (art. 176, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 26/3/2002, Banco Fabril de La Plata Coop. Ltda. v. Garca, Miguel y otros s/cobro de pesos.
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...es regla general la de que los incidentes carecen de efectos suspensivos sobre el curso de la instancia principal (CPCN, art. 176), debiendo por lo tanto tramitar, con las excepciones ya puntualizadas, en expediente por separado. PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 263. 518 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 11/8/1994, Scicolone, Manuel Salvador v. Prantera, Omar Alberto y otra s/ejecucin de sentencia. 519 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/9/1996, Caputo, Elsa Ester v. Pinto, ngel Antonio s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/12/1994, Calderin, Juan Jos s/incidente ejecucin honorarios en autos `Fuentes v. Barroso s/desalojo. 522 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/12/1993, E., V. v. G. M., J. s/alimentos; 16/4/1996, Fambuena, Mnica Hayde v. Fambuena, Jos s/cobro de pesos ordinario. 523 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 22/2/1990, Bouso, G. M. v. Carusillo, Donato s/medida preliminar. 524 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 26/9/1989, Banco Senz SA v. Ferraris, Pedro Luis s/cobro ejecutivo. 525 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 8/10/2002, Fernndez, Daniel v. Paz, Ignacio s/cobro de pesos.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/6/1996, Bentez, Juan Ernestino v. Mansilla, Florentino s/daos y perjuicios. 527 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/10/1991, Bojanich, Jos v. Malatesta, Anbal s/cobro ejecutivo.
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Tratndose la apertura a prueba en los incidentes de una facultad potestativa del juez, el pronunciamiento que recaiga al respecto deviene inapelable. El procedimiento incidental no contempla la posibilidad de declarar la cuestin de puro derecho o apertura a prueba, sino que el juez, en caso de as considerarlo debe fijar un plazo para producir la ofrecida o la que se ordena de oficio, siendo inapelable la resolucin sobre el punto. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/6/1990, Martnez, Julin Gonzalo y otros s/incidente de rendicin de cuentas en autos: `Martnez de Espexte, Margarita Elvira v. Martnez, Julin y otros s/divisin de condominio; 4/7/1991, Romero, Oscar v. Vespoli, Castellano Jorge Roberto y otra s/ejecucin [J 14.20760-1]. 529 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/8/1993, Rivas, Carmen v. Ordoqui, Hugo s/rendicin de cuentas. 530 ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, p. 592.
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3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 181, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la aclaracin de que la audiencia de prueba no puede fijarse ms all de los diez das desde que se hubiere contestado el traslado o vencido el plazo para hacerlo. Art. 182. Prrroga o suspensin de la audiencia La audiencia podr postergarse o suspenderse una sola vez por un plazo no mayor de diez (10) das, cuando hubiere imposibilidad material de producir la prueba que deba recibirse en ella. 1. AUDIENCIA: IMPOSIBILIDAD DE CELEBRACIN Como se seal, la audiencia de prueba resulta de trascendencia ya que en ella se pretende concentrar la mayor cantidad de actividad probatoria posible. Por tal motivo, la ley establece que en los casos en que no pueda llegar a realizarse en el plazo preestablecido pueda posponerse por nica vez, fijndosela dentro de los diez das tanto a pedido de parte como tambin de oficio. Las causales sern -una vez ms- objeto de ponderacin judicial, resolviendo el juez en consecuencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 182, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 183. Prueba pericial y testimonial La prueba pericial, cuando procediere se llevar a cabo por un solo perito designado de oficio. No se admitirn ms de cinco (5) testigos por cada parte y las declaraciones no podrn recibirse fuera de la jurisdiccin, cualquiera fuere el domicilio de aqullos. 1. LIMITACIONES PROBATORIAS: TRMITE ABREVIADO Por este artculo se restringen las posibilidades de prueba en lo que hace a la cantidad de peritos que pueden intervenir en un incidente y al nmero de testigos por cada parte. Se entiende que esta limitacin encuentra justificativo en la naturaleza abreviada del trmite de los incidentes. Respecto de la prueba pericial y luego de que el juez la considerase procedente, slo se admite la designacin de oficio del nico experto admitido por la ley. Con relacin a testigos, son slo cinco por cada parte y se agrega una curiosa prohibicin: no podrn declarar fuera de la jurisdiccin del tribunal por ms que all tengan su domicilio. De tal manera, al testigo no le quedar otra salida que trasladarse hasta la sede del rgano que lo convoca para prestar su testimonio lo cual se da de bruces con otras normas del Cdigo que genricamente contemplan la produccin de prueba en extraa jurisdiccin (arts. 451, 452 y 380 y ss.). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 183, Cdigo nacional. En este texto se veda la posibilidad de que en incidentes participen consultores tcnicos. No podrn proponerse (en lugar de admitirse) ms de cinco testigos por cada parte. Art. 184. Cuestiones accesorias Las cuestiones que surgieren en el curso de los incidentes se decidirn en la interlocutoria que los resuelva. 1. INCIDENCIAS DE INCIDENTES Como no se admite la posibilidad de que se sustancien incidentes derivados de incidentes, es que las cuestiones accesorias -incidencias- a la ventilada por la va incidental sern resueltas -todas ellas- en la sentencia interlocutoria que da finalizacin a este trmite. Una vez ms, se trata de una manda protectoria de la sumariedad de este tipo de litis.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 16/11/1989, De Martino, Jorge v. Varas, Jorge s/ejecutivo; 22/2/1990, Banco Delta SA v. Astilleros y Varaderos Snchez y otro s/ejecutivo - incidente de desocupacin [J 14.279411]; 10/9/1991, P., C. D. v. C. de, M. H. s/incidente de cesacin de cuota alimentaria [J 14.27941-2]. 532 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 28/11/1989, C., B. P. v. B. de C. B. s/incidente modificacin cuota alimentaria. 533 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 7/9/2000, Molier, Juan Antonio v. Albarello, ngel Desiderio s/incidente de impugnacin de firma. 534 Rectius est: existieren.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/9/1998, Hubacek, Karina Mabel v. Rodrguez, Hctor Ren y otro s/daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 58.676, 28/2/1995, Guzmn, Jorge Alberto v. Transportes Automotores Chevallier SA s/haberes e indemnizaciones; Ac. 59.889, 11/7/1995, Fuentes Contreras, Nelson Edgardo v. CMT SA y otro s/accidente de trabajo [J 14.47777-1]. 537 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/9/2000, Cruz Roja A. v. Mangano, Alberto s/sumarsimo.
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Cm. Civ. y Com. Dolores, 3/10/1998, Erlich, Naum v. Arrieta, Ascencio s/usucapin. Conforme lo dispone el art. 189, Cdigo Procesal la acumulacin se har sobre el expediente en el que primero se hubiera notificado la demanda. SCBA, Ac. 84.184, 27/3/2002, Soule, Gustavo M. v. Banco de la Provincia de Buenos Aires s/reinstalacin (sumarsimo); Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/2/1998, Consorcio de Propietarios Edificio calle 51 nro. 497 La Plata v. Mansione, Silvia s/cobro ejecutivo - expensas.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/10/1992, Batn, Mara Esther v. Pasarello, Nstor Rmulo y otro s/daos y perjuicios. 541 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/9/1996, Latigo SA v. Muzzalupo, Ada Rosa s/cobro ejecutivo; 23/8/1999, Montoya, Miguel v. Albanese SA s/cumplimiento de contrato. 542 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/7/1997, Ciriza, Eduardo v. Consorcio Guarino VIII y otro s/consignacin. 543 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/6/1999, Velzquez, Guillermo Hctor v. Stoiser, Jos Antonio s/daos y perjuicios. 544 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/7/1997, Ciriza, Eduardo v. Consorcio Guarino VIII y otro s/consignacin.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/3/1990, G., J. v. C., S. s/divorcio. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/3/1993, Buchamer, Juan Carlos v. Salome, Antonio s/disolucin de sociedad.
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1. EFECTO SUSPENSIVO DE LA ACUMULACIN Al igual que en las contiendas de competencia, el trmite de acumulacin suspender el curso de los procesos involucrados. Vara el momento desde el cual este efecto es operativo: si las causas tramitan ante el mismo juez, la suspensin se da desde el momento mismo de la promocin mientras que si el planteo involucra jueces diversos, es necesario anoticiar al juez respectivo del pedido y slo desde ese momento opera la suspensin. Como en el art. 12, se exceptan de esta regla las medidas cautelares y, en general, las urgentes. Sobre este tema, ha dicho la Corte que si el proceso se encontraba suspendido por aplicacin del art. 193, CPCC para resolver un pedido de acumulacin de procesos, no es posible para el juez decretar la caducidad de la instancia y simultneamente, realizar su acumulacin547. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 193, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 194. Sentencia nica Los procesos acumulados se sustanciarn y fallarn conjuntamente, pero si el trmite resultare dificultoso por la naturaleza de las cuestiones planteadas, podr el juez disponer sin recurso, que cada proceso se sustancie por separado, dictando una sola sentencia. 1. TRMITE Y SENTENCIA NICA Como regla, una vez que se dispone la acumulacin y los expedientes se renen materialmente, stos deben tramitar en forma conjunta. Se habrn de recaratular, mencionndose la causa original con el agregado y acumulados XX v. XX s/XX y se tratar como si fuera un solo expediente. Por ello, culminadas todas las etapas pertinentes previas, se dicta una sola sentencia. Al existir dos expedientes acumulados a los fines de emitir una decisin nica, el llamado de autos para sentencia en uno de ellos extiende sus efectos a ambos y purga cualquier inactividad anterior en que hubieran incurrido las partes por lo que no puede decretarse la caducidad de instancia en el momento de dictar sentencia548. Resulta interesante destacar que a esta sentencia se llega valorando la totalidad de la prueba colectada en todos los expedientes, tal como seala la Corte bonaerense al decir que la acumulacin de procesos presupone la invocabilidad recproca de las pruebas reunidas en ellos549. En esta resolucin final -en sus considerandos- habrn de referenciarse todos los pasos procesales realizados independientemente y los que se efectivizaron a partir del momento de la acumulacin para resolver todas las pretensiones y oposiciones planteadas de manera individual en cada causa a los fines de que no haya contradiccin entre ellas. Sin embargo, puede darse que la complejidad de las cuestiones debatidas d lugar a voluminosas o extremadamente complejas actuaciones. En estos casos, la reunin de tanta documentacin y el manejo unificado de todas estas variadas contingencias procesales puede atentar contra la claridad y celeridad que deben reinar en el trmite. El juez podr disponer -entonces- que cada causa sea tramitada por separado -si bien ante el mismo magistrado- y slo se reunirn al momento del anlisis global de todas ellas previo al dictado de la sentencia de mrito550.
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SCBA, Ac. 74.372, 8/11/2000, Banco Ro de la Plata SA v. Consignaciones de la Costa s/concurso preventivo. Incidente de revisin; Ac. 74.380, 10/10/2001, Banco Ro de la Plata SA v. Pintos, Hugo Jorge. Concurso preventivo s/incidente de revisin. 548 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/12/1997, Moretti, Ana V. v. Cao Valado, Manuel s/posesin veinteaal. 549 SCBA, Ac. 37.976, 7/6/1988, Chubut SAIP (Quiebra) v. Banco Patagnico SA (en liquidacin) s/declaracin ineficacia art. 123, LC. 550 El proceso acumulativo implica el conocimiento de un solo magistrado quien debe instruir las causas (ambas) conjunta o separadamente y oportunamente pronunciarse en una nica sentencia. Sin embargo, el trmite a dar a ambos procesos en orden a su sustanciacin separada o conjunta, segn la naturaleza de la cuestin debatida y el momento procesal en que se dispone la acumulacin, son cuestiones libradas al prudente arbitrio del juzgador y, por ende, indisponibles para las partes (arts. 188 y su doctrina, 194 y 36, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/8/1992, T., R. A. v. A., M. I. s/divorcio vincular - separacin de bienes y tenencia. Corresponde levantar la suspensin del trmite de un proceso, decretada oportunamente en los trminos del art. 194, CPCB, o
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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 194, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO III - Medidas cautelares SECCIN 1 - Normas generales Art. 195. Oportunidad y presupuesto Las medidas cautelares podrn ser solicitadas antes o despus de deducida la demanda a menos que de la ley resultare que sta debe entablarse previamente. El escrito deber expresar el derecho que se pretende asegurar, la medida que se pide, la disposicin de la ley en que se funde y el cumplimiento de los requisitos que corresponden, en particular, a la medida requerida. 1. PROTECCIN CAUTELAR Uno de los campos que ms ha evolucionado en los ltimos tiempos dentro del terreno procesal es el referido a la proteccin cautelar. Desde antiguo se ha atribuido a las medidas cautelares -en la prctica- un papel asegurativo. Frente a la inevitable demora de los procesos y ante el riesgo de que cuando llegue la sentencia de mrito sea de cumplimiento imposible frente a los cambios operados en la realidad -sea por la conducta del deudor o bien por factores extraos a l- se previ el dictado de medidas precautorias que tendan al resguardo de bienes sobre los cuales -a la postreejercer el mandato que se concreta en el fallo. A esta poca corresponden el embargo y el secuestro como medidas cautelares paradigmticas. Sin embargo, a poco de andar, la complejidad de las situaciones que podan suscitarse en un proceso regido por el Cdigo Procesal Civil y Comercial excedi holgadamente esos lineamientos. Apareci la necesidad de replantear la mecnica cautelar cuando se advirti que en algunos casos el peligro en la demora se derivaba no del temor a un cambio futuro sino de una modificacin ya operada previamente, por lo que era imprescindible en lugar de mantener un statu quo justamente cambiar (innovar) en la situacin fctica o jurdica existente al tiempo del requerimiento de la medida. Irrumpen los desarrollos -y discusiones- respecto de la prohibicin de innovar y de la medida innovativa. Asimismo, se advirti que a la par de las cautelas dirigidas a proteger bienes materiales tambin podan ser operativas medidas asegurativas de otros bienes de los sujetos involucrados como la integridad personal, salud, tranquilidad, etc. De tal modo se incorporan al Cdigo las medidas de proteccin de personas. Podemos mencionar como un ltimo hito -sin pretender en lo ms mnimo realizar un anlisis exhaustivo de esta evolucin- el que opera a partir de cambios jurisprudenciales de la Corte nacional al abandonarse el viejo criterio de que la proteccin cautelar era slo conservatoria permitindose a travs de estas vas, tambin una forma de adelanto de la tutela jurisdiccional. En el precedente Camacho Acosta v. Grafi Graf (Fallos, 320:1633, sentencia del 7/8/1997) nuestro mximo tribunal federal reconoce operatividad a las elaboraciones doctrinarias referidas a la tutela anticipada o anticipacin de la tutela. A partir de este momento, a travs del dictado de una medida cautelar en el marco de un proceso mayor o principal se podr adelantar en todo o en parte el objeto mediato de la pretensin. En otras palabras, esta peticin cautelar pemitir que el juez entregue todo o parte del bien de la vida al reclamante reunidos los recaudos clsicos de toda medida de este tipo. Se trata, pues, de una cautela material por oposicin a las cautelas instrumentales que se limitan a resguardar bienes o situaciones para que se logre aplicar luego la sentencia final. La cautela material slo se diferencia por su objetivo: entregar en forma adelantada y previa a la sentencia de mrito, todo o parte de lo que ser objeto de sta. sea, a los fines acumulativos, cuando tal principio se halla desbordado por el lento desarrollo que se ha impreso al otro proceso. Ello ha sido receptuado por el art. 4, CPC de la Nacin, sin carcter vinculante en la jurisdiccin provincial, pero receptor idneo de la jurisprudencia dominante y referida a que para la tramitacin conjunta de las causas, es recaudo necesario que no se produzca demora perjudicial e injustificada en el trmite de la ms avanzada. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/3/1996, Marun, Jos y otro v. Nasif, Roberto Juan y otro s/daos y perjuicios; 24/6/1997, Mattei, Oscar Augusto v. Tirsa SA s/daos y perjuicios [J 14.7669-1].
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/6/1996, Rodrguez Emilton, Enrique Ramn o Rodrguez, Enrique v. Corvaln, Griselda Alicia s/cobro de alquileres. 552 Las medidas cautelares no tienen un fin en s mismas, sino que sirven a un proceso principal, siendo su objeto el disipar un temor de dao inminente sobre la base de la verosimilitud del derecho en que se sustenta el reclamo (arts. 195, 198, 202 y concs., CPCC). Por lo tanto, su operatividad se sustenta en que la existencia del derecho a resguardar, rena y mantenga seria apariencia de virtualidad jurdica. Si bien es cierto que los jueces incompetentes pueden decretar medidas cautelares, ello slo es posible cuando se den supuestos de excepcionalidad y urgencia, siendo que el principio general indica que estas medidas deben requerirse y resolverse ante el juez que tenga competencia en la accin principal. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 2/4/2002, Martnez, Ricardo y otro v. Edenor SA s/amparo. 553 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/7/2001, Fernndez, Rosana, Fernndez, Oscar E. y Streni, Bruna s/medidas cautelares. 554 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/9/1998, Banco Roberts SA v. Daz Lacoste, Alejandro y otro s/juicio ejecutivo (art. 250, CPCC).
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Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/3/2003, Cepeda, Eduardo Adolfo v. Direccin Gral. de Cultura y Educacin de la Provincia de Buenos Aires s/amparo. 556 La procedencia de toda medida cautelar depende de la concurrencia de extremos indispensables para su procedencia, ellos son: peticin de parte (por el principio dispositivo que rige en el proceso civil), verosimilitud del derecho y peligro en la demora, adems de los requisitos de admisibilidad que dispone el art. 195, 2 parte, CPC, as como la determinacin del alcance y/o monto de la medida, y una vez obtenida ser necesaria la contracautela. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/2/2001, Fangio y Ca. v. Maita, Vctor s/ejecucin prendaria; 12/2/2002, Correa Pedrero, Gonzalo v. Berardo, ngel s/saldo de precio. La sola deduccin de una demanda por daos y perjuicios no autoriza a conceder medidas cautelares, pues, siendo que el derecho que se invoca depende de una sentencia que lo reconozca, debe -en consecuencia- aportarse los pertinentes elementos de juicio que hagan prima facie a su viabilidad (arts. 195 y ss. CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/8/2000, Oller, Eduardo Adrin v. Castro, Carlos Jorge y Otra s/daos y perjuicios. 557 Las medidas precautorias constituyen un `anticipo de la tutela jurisdiccional y se otorgan sobre la base del derecho que se pretende asegurar, no teniendo un fin en s mismas, sino que sirven a un proceso principal, que condiciona su procedencia, posterior mantenimiento y eventuales variaciones (arts. 195, 199, 202, 203 y concs., Cdigo Procesal). Es decir, que la funcin de la providencia cautelar, tiene un carcter estrictamente instrumental y accesorio, dirigido a asegurar preventivamente el objeto comprometido en un proceso principal al cual sirve, con la finalidad de evitar la inoficiosidad de la sentencia que se dicte. As entonces, la ley adjetiva no ha dejado librado al solo arbitrio judicial la concesin de la proteccin cautelar, sino que ha destacado con precisin los recaudos que deben concurrir para su procedencia, bsicamente: la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora (art. 195, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/11/1994, Campos de Mansilla, Mirta v. Daz, Mara Cristina s/daos y perjuicios. 558 No se vislumbra la acreditacin de la verosimilitud del derecho si el solicitante se limita a remitir este requisito a lo que surge de los trminos en que fuera interpuesta la demanda y de la supuesta inconsistencia jurdica en la que se basa la contestacin (arts. 195, 198 y 212, inc. 2, CPC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/8/2001, Correa, Csar v. Arrue, Miguel s/daos y perjuicios.
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Establece el art. 196, ap. 1, CPCC, que los jueces debern abstenerse de decretar medidas precautorias cuando el conocimiento de la causa no fuese de su competencia. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/6/1996, Martnez vda. de Martn, Yolanda M. v. Municipalidad de Presidente Pern s/amparo. 560 En materia de medidas precautorias, es competente para ordenarlas el juez que deba conocer en el proceso principal (conf. art. 6, inc. 4, CPCC). Corolario de ese principio es el deber que tienen los jueces de abstenerse de decretarlas, cuando el conocimiento de la causa no fuese de su competencia (art. 196, CPCC). En consecuencia, debe considerarse excepcional la posibilidad de que quien carece de aptitud para entender en un pleito pueda disponer un resguardo cautelar, a tenor de lo dispuesto en el prr. 2 del citado art. 196, situacin sta que slo puede configurarse cuando se adviertan manifiestas razones de urgencia que aconsejen proceder de ese modo. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/6/2002, Garca, Humberto Matas v. Municipalidad de General San Martn s/amparo. 561 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 17/8/2000, Krausse, Oscar v. Gauna, Maris s/divorcio. 562 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/4/1996, Lauletta, Alfredo s/medidas cautelares. 563 Rectius est: solicitaren.
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No acreditada la verosimilitud del derecho invocado ni el peligro en la demora sobre la base de la calidad de los elementos aportados (informacin sumaria y certificacin contable), la orfandad probatoria sella la suerte de la medida cautelar solicitada. Si bien la doctrina recepta un principio amplio en cuanto a la demostracin de los presupuestos necesarios, ello no exime la carga probatoria que pesa sobre el recurrente ni puede ser suplida por la actividad jurisdiccional, pues ello implicara la violacin de los principios constitucionales de igual y debido proceso (arts. 16, 18, CN, y 10, 11, 15 y concs., Constitucin de la Provincia de Buenos Aires y arts. 195, 197 y 198, CPCC). Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 26/9/2000, Max Petrol SA v. Frigorfico Yaguan SACIFA s/medidas cautelares. 565 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 28/2/2002, Gemika SA v. Azurix Buenos Aires SA s/medidas cautelares.
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Rectius est: irrogare. Para no tornar ineficaz su resultado y finalidad asegurativa, las medidas cautelares deben ser dispuestas y cumplidas inaudita parte (art. 198, Cdigo Procesal). De ah la necesaria ausencia del previo ejercicio del derecho de defensa por parte del cautelado y tambin la exigencia, para quien solicita la medida, de prestar una caucin real o juratoria, segn las circunstancias del caso, como modo de garantizar el debido proceso legal y la igualdad de las partes ante la ley (arts. 16, 18, CN, 198, 199, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 29/12/2000, De Olano, Mara Jos Patricia v. Adrover, Carlos Hctor s/cuadernillo sobre embargo de retiros. 568 La unilateralidad del trmite hasta el cumplimiento de la medida inclusive, trasciende ms all de la privacin de traslado al afectado, rigiendo en definitiva para toda gestin, acto o diligencia que sin significar una notificacin estricta de la peticin cautelar, implique de algn modo darle noticia de la misma, debiendo obviarse cualquier recaudo que permita su conocimiento, no pudindose admitir tampoco cuestin o incidencia que detenga la efectivizacin. De ah entonces, que resulta totalmente infundado sostener que la decisin deviene arbitraria por haberse dictado sin haberse odo al recurrente, toda vez que las medidas cautelares se dictan inaudita parte; es decir, la ausencia del previo derecho de defensa es caracterstica comn a las mismas, no correspondiendo, por consiguiente, sustanciacin alguna con el demandado (art. 198, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/12/2000, Mayocci, Antonio v. Urrutipi, Francisco s/reivindicacin.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/2000, Andreoli, Juan Rodolfo v. Bocci, Ernesto Carlos y otra s/ejecucin. 570 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/5/1998, Masi, Ral A. v. Municipalidad de Ensenada s/ejecucin de honorarios s/incidente de sust. de medida cautelar (art. 203, CPCC); 24/8/2000, R., D. E. y otra s/incidente divisin de bienes de la sociedad conyugal. 571 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/6/1997, Surez, Alejandro Agustn v. Miceli, Leonardo Antonio y otros s/daos y perjuicios incidente de responsabilidad art. 531, CPC; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/7/2002, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Energa del Sudeste SA s/inhibicin general de bienes. 572 Disponiendo explcitamente el art. 198, Cdigo Procesal en su ltimo prrafo que todo recurso de apelacin interpuesto contra una medida cautelar ser concedido en efecto devolutivo, no altera para nada lo contenido en dicha norma la circunstancia de que no se haya expresado tal alcance en el provedo que efectiviza tal concesin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 23/12/1993, Casali, Aroldo O. s/sucesin ab intestato. 573 Las medidas cautelares se ordenan y se cumplen sin la intervencin de la contraparte, previniendo la posible frustracin del derecho cautelado en caso de que el afectado tuviera conocimiento de ella. La apelacin supone conocimiento del mismo. sta es la explicacin por la cual el art. 198 cercena el efecto suspensivo. Pero ya trabada la cautela, ya cubierto el acreedor de todo riesgo, el interesado cuenta con la posibilidad de sustituirla razonablemente. Y entonces, las cosas recobran su ritmo normal, ya no es necesario proceder inaudita parte, y por lo tanto el art. 203, CPCC en su ltimo prrafo estatuye la obligatoriedad del traslado. Siendo ello as, la razn de ser de aquella previsin del art. 198 carece de virtualidad en este ltimo supuesto. Por lo tanto, la apelacin de toda resolucin que no sea especficamente la admisin de la medida cautelar se concede siempre en ambos efectos. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 19/3/2002, Droguera Disval SRL v. Fernndez, Sandra Viviana s/queja.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/9/2002, Gonzlez, Mario Guillermo v. Clnica Ricardo Gutirrez SA s/embargo preventivo. 575 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 23/5/2000, Sifaratti, Rafaela v. Coto SA s/amparo. 576 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/11/1999, Giubi Nez Musa, Gladys v. IOMA s/amparo; 6/9/2001, Rojas, Carlos Alberto v. Ministerio de Salud s/amparo.
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Respecto al acogimiento y, por tanto, mantenimiento de las medidas cautelares, se ha abierto una tendencia liberal que ha terminado por prevalecer porque tanto o ms que el inters privado del solicitante, interesa al orden pblico que la justicia no fracase por la inevitable lentitud de su actuacin, sobre todo en los procesos de conocimiento, y en consecuencia, es preferible un exceso en acordarlas que la parquedad en desestimarlas, pues tal forma se satisface el ideal de brindar seguridades para la hiptesis de hacerse lugar a las pretensiones del demandante, todo lo cual encuentra su lgica contrapartida con la contracautela suficiente que habr de asegurar al sujeto pasivo de la medida cautelar, para el supuesto eventual de habrsele solicitado sin derecho, restablecindose, de tal manera, el principio de igualdad de las partes en el proceso (art. 199, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/9/1997, Olano, Abel Roberto s/incidente levantamiento de embargo e inhibicin en autos: `Moros, Ladislao v. Flores s/daos y perjuicios. 578 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/11/1997, lvarez, Arstides Juan v. ancuman SACA s/incumplimiento de contrato - daos y perjuicios. La caucin juratoria del embargante nada aade a la responsabilidad que surge de lo dispuesto por los arts. 1071, 1109 y concs., CCI, que no depende de su voluntad ni de su juramento, siendo la actual tendencia jurisprudencial la de exigir caucin real o personal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/2/1989, Bernal, Rodolfo R. v. Prez de Snchez, Isabel y Snchez, Daniel s/nulidad de acto jurdico - accin pauliana; 27/4/1989, B., E. v. M., A. s/divorcio [J 14.20259-1]; 5/12/2002, Gutirrez, Ricardo v. Banco Provincia de Buenos Aires s/revisin de contratos civiles y comerciales. 579 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/7/1998, Fransoy, Gregoria Pilar y otra v. Candia, Ramona L. y otra s/cobro ejecutivo de alquileres. 580 Con respecto de la caucin prevista en el art. 199, CPC, como principio general, queda librado al prudente arbitrio judicial la determinacin de la calidad y monto de la contracautela, para lo cual ha de tenerse en cuenta la mayor o menor verosimilitud del derecho y las particulares circunstancias del caso. Es decir, que cuanto mayor resulta la credibilidad del derecho en cuya virtud se procede, menos gravosa ser la contracautela y viceversa. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 11/5/1995, Surez, Alejandro v. Miceli, Leonardo s/daos y perjuicios - incidente de responsabilidad; 25/6/2002, Del Campo, Julin v. Banco de Balcarce SA s/accin autnoma de nulidad.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/8/1996, Soljan, Lucas Norberto v. Fernndez, Oscar s/restitucin de dlares - daos y perjuicios. 582 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/2/2000, Gallardo, Pablo Alejo y otra s/incidente de medida cautelar. 583 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 27/2/1996, Cabrera, Susana v. Liendo, Daniel Alberto s/embargo preventivo.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 9/5/2000, AADI-Capif ACR v. Luper SRL y otros s/cobro de pesos (incidente medidas cautelares). 585 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 8/5/1997, Eseba SA v. Cooperativa de Electricidad y otros Servicios Pblicos Ltda. Pueblo Camet s/cobro de pesos. 586 La insuficiencia de la contracautela o la omisin en fijarla, no puede motivar, por s sola, la revocatoria de la medida decretada (art. 201, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/4/1998, Martn, Marisa Alejandra s/declaracin de certeza. Siendo la contracautela condicin que hace a la ejecutoriedad de la medida precautoria, en tanto que la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora hacen a la procedencia de la misma, la alegacin de insuficiencia de aqulla no es argumento vlido para el cuestionamiento del embargo preventivo trabado, debiendo acudir el recurrente para ello a la va prevista por el art. 201 del rito. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 25/11/1997, Noya, Norman Oscar v. El Estribo SA s/cobro de pesos.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/4/1996, Marivial SRL v. Farroni, Amrico s/escrituracin y daos y perjuicios; 7/8/1998, Trozzo, Atilo Roberto v. Cuomo, Fernando s/ejecutivo. 588 Si bien es cierto que las medidas cautelares son provisionales (art. 202, Cdigo Procesal) ello no implica que las mismas puedan ser dejadas sin efecto una vez que han quedado firmes (art. 198), en tanto no se demuestre un cambio de las circunstancias que se tuvieron en cuenta al momento de su dictado, salvo caso excepcional previsto por los arts. 219 y 220, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/5/1997, Ghersi, Mara Rosa v. Colacci, Carlos Enrique s/cumplimiento de contrato; 23/4/2002, Fernndez Garello, Fabin v. Camuzzi Gas Pampeana s/amparo - recurso de queja. 589 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/7/1998, Ediciones Siglo XX v. Crdoba, Pablo s/cobro ordinario. 590 Rectius est: las circunstancias.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/4/2001, Tuccillo, Silvio y otra v. Kegler, Enrique y otros s/desalojo, recurso de apelacin (art. 250, CPCC). 592 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/4/2000, Zaballa Moreno v. Carpintera Bell s/cobro ejecutivo. 593 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/9/1993, Scaglia, Juan Carlos y otros v. Clnica San Nicols SA s/cobro de pesos. 594 El tribunal se encuentra facultado para evitar perjuicios innecesarios al titular de los bienes, a reducir o limitar el alcance del aseguramiento (arts. 204, CPCC; 25, CPCA) adecundolo a las circunstancias del caso. SCBA, B. 62.349, 24/4/2002, Pacheco, Hugo A. v. Provincia de Buenos Aires (Ministerio de Economa) s/demanda contencioso administrativa. La inhibicin general de bienes requiere, para su procedencia, que se desconozcan bienes del ejecutado susceptibles de embargo o que, de haberlos, stos resulten insuficientes para cubrir el crdito, lo que no obsta a que, decretada la medida subsidiaria, se ordene posteriormente la subordinante (un embargo), pues negar esa posibilidad importara reconocer esa relacin de subordinacin en el orden inverso al que establece el art. 228, CPCC. Es ms, si al diligenciarse el mandamiento de embargo se comprobase que los presupuestos de admisibilidad de la medida subsidiaria no se suscitan, esa situacin dara lugar a que el juez vare o limite la medida, en ejercicio de las potestades que le reconoce el art. 204, CPCC, lo que evitara perjuicios o gravmenes innecesarios provenientes de un resguardo cautelar excesivo en proporcin al derecho que se intenta garantizar. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Rivero, gueda Margarita s/apremio.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/3/1995, Montero, Belisario v. Municipalidad de General Sarmiento s/amparo. 596 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 3/8/2000, Vallejos, Rudecindo Albino y otro v. Quinteros, Gustavo Daniel y otros s/daos y perjuicios.
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Art. 207. Caducidad Se producir la caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares que se hubieren ordenado y hecho efectivas antes del proceso, si tratndose de obligacin exigible no se interpusiere la demanda dentro de los diez (10) das siguientes al de su traba. Las costas y los daos y perjuicios causados sern a cargo de quien hubiese obtenido la medida, y sta no podr proponerse nuevamente por la misma causa. Las inhibiciones y embargos se extinguirn a los cinco (5) aos de la fecha de su anotacin en el Registro de la Propiedad, salvo que a peticin de parte se reinscribieran597 antes del vencimiento del plazo, por orden del juez que entendi en el proceso. 1. CAUTELARES PREVIAS A LA DEMANDA: DILIGENCIA Otra forma de proteger a aquel contra quien se solicit la medida cautelar y se obtuvo sin su intervencin es exigir especial diligencia en el actor cuando la traba se realiza antes de incoar la pretensin de fondo. La ley fija un plazo perentorio de diez das para presentar la demanda598 pues de lo contrario se producir la caducidad de pleno derecho de las medidas precautorias establecidas y efectivizadas antes del inicio del proceso principal. El plazo legal a los efectos de la caducidad en las medidas cautelares se debe computar a partir del momento en que se efectivice en su integridad el acto precautorio o el conjunto de ellos si se hubiesen acumulado ms de uno o fueren complejos o combinados, suponiendo tal principio una actividad razonablemente diligente en la efectivizacin de todas las medidas ordenadas pues lo contrario implicara un comportamiento desleal y arbitrario que desvirtuara la finalidad de este instituto599. Se observa aqu otra manifestacin de la accesoriedad de las medidas cautelares respecto de un proceso principal600. Tanto ello es as, que sin ste las cautelas no tienen razn de ser y caducan, perdindose. Por otra parte, slo puede someterse a un sujeto a las serias restricciones que importan las medidas precautorias en la medida en que en un breve plazo se manifieste de forma seria la intencin de tramitar una pretensin determinada. Si el solicitante no es diligente, adems de que quedan automticamente sin efecto las medidas adoptadas, deber cargar con todos los gastos irrogados por esta actividad procesal estril adems de tener la obligacin de reparar todos los daos que pudo haber ocasionado a la contraria. A ello, la ley suma la prohibicin de volver a pedir una medida cautelar equivalente a la frustrada por la misma causa. Se ha sostenido que el art. 207, Cdigo ritual -caducidad- se aplica aun en el supuesto de medidas cautelares dictadas en virtud de una norma de fondo ya que en ese caso no se justifica un rgimen especial que por otra parte la ley no prev601. 2. CASO DE LAS CAUTELAS REGISTRALES Para el supuesto clsico de las medidas cautelares que se instrumentan mediante la inscripcin en el Registro de la Propiedad -embargos e inhibicin general de bienes- la ley tambin contempla los efectos del paso del tiempo.
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Rectius est: reinscribieren. El instituto de la caducidad de las medidas cautelares que aparece regulado en el art. 13, Cdigo Fiscal, como as tambin en el art. 207, Cdigo de rito para los procesos en general, tiene por finalidad evitar que quien se vea beneficiado por la medida demore sine die la promocin del juicio cuya sentencia pretende resguardar preventivamente. Por tal razn exige la interposicin de la demanda en un plazo determinado; en el art. 207, Cdigo citado son 10 das y en el art. 13, Cdigo Fiscal son 60 das. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/9/2000, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Food and Beverages SA s/ejecucin. 599 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/6/1994, De Souza v. Bucci s/medidas cautelares. 600 Resultara prematuro pronunciarse con relacin a una medida cautelar que tiene por objeto preservar el eventual resultado favorable de una accin civil futura que ni siquiera se denuncia, habida cuenta que las medidas precautorias carecen de autonoma, pues dependen de una demanda anterior o posterior (conf. arts. 195 y 207, CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/4/1987, Insa, Jorge Claudio s/medida cautelar. 601 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/9/1993, Mariani, lida M. v. Paolinelli, Horacio s/medidas cautelares - efecto devolutivo - art. 250, CPC.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/6/2002, Szafir, Mario s/sucesin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/10/2001, Soljan, Norberto v. Fernndez, Oscar A. s/restitucin de dlares estadounidenses. 604 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/10/2001, Soljan, Norberto v. Fernndez, Oscar A. s/restitucin de dlares estadounidenses. 605 Rectius est: dispusiere.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/7/1996, Baquero, Eduardo Jos v. Tartaglia, Nstor Ral y otro s/daos y perjuicios. 607 Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 13/5/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Salvo s/apremio. 608 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/12/2000, Luceri, Hctor Ral v. Dorrego Lpez s/daos y perjuicios. 609 SCBA, Ac. 49.702, 1/12/1992, Baquero, Eduardo Jos s/incidente de fijacin de daos y perjuicios en autos: `Pioletti, Moiss Carlos y otro v. Baquero, Eduardo J. s/cobro de pesos y embargo preventivo; Ac. 60.680, 20/2/1996, Banco Santander SA v. Paz, Jos M. y otros s/ejecucin y embargo preventivo [J 14.34501-1].
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Esta medida procede en juicios sobre daos y perjuicios siempre que se den los presupuestos formales: verosimilitud del derecho, peligro en la demora y contracautela (doctr. art. 209, CPC). Cm. Civ. y Com. Pergamino, 26/4/1994, Placencia, Susana v. Carrin, Domingo y otra s/daos y perjuicios. 611 No encuadrando el embargo preventivo solicitado dentro de las prescripciones de los arts. 209, 210, 211 y 212, CPC, resulta necesario para decretarlo que converjan los presupuestos genricos que lo tornan viable, es decir, verosimilitud del derecho, peligro en la demora y contratutela; sin que pueda prescindirse de alguno de ellos, ni presumirse su existencia. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 9/6/1988, Eslabn SA v. Banco Financiero Argentino SA s/embargo preventivo; 18/12/1995, Conti, Sergio F. y otra v. Sociedad Siria de Socorros Mutuos y otros s/medidas cautelares [J 14.39794-1]. 612 Teniendo en cuenta el carcter tuitivo -preservar la utilidad prctica de la funcin judicial- del embargo, las normas que lo rige deben ser interpretadas con un sentido amplio, por lo que la enumeracin que hacen los arts. 209, CPC de distintos supuestos en los cuales es procedente el embargo slo tiene carcter enunciativo y por lo tanto no impide la traba de esa medida en casos no enumerados por la ley en tanto se renan los presupuestos de admisibilidad. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 14/5/1996, Galghera, Miguel ngel v. Mndez, Geudeomar s/daos y perjuicios. 613 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/2/2002, Hilandera CAPEN SA v. Segal, Leonor Dora s/cobro de pesos.
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614
En la medida que con motivo de la informacin rendida en autos se encuentra acreditado prima facie la existencia del crdito del actor en los trminos del art. 209, inc. 2, Cdigo Procesal y con ello presumida la verosimilitud del derecho se reclama, corresponde acoger la medida de aseguramiento solicitada en la demanda. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. lvarez, Arstides Juan s/cobro ejecutivo. Si se encuentra acreditado prima facie con la documentacin acompaada e informacin sumaria producida la existencia del contrato y el cumplimiento de las prestaciones por el actor, y teniendo en cuenta que una vez allegada la conviccin sumaria acerca de estos nicos presupuestos, la verosimilitud del derecho queda presumida respecto de la frustracin del acto escriturario, se torna procedente el embargo preventivo solicitado (arts. 197 y 209, inc. 3, Cdigo Procesal), por las sumas de dinero entregadas al demandado a cuenta de precio o como sea que resultan del boleto de compraventa, con ms la cantidad proveniente del pacto de resarcimiento por incumplimiento previsto por las partes anticipadamente en la promesa de venta a travs de la clusula penal estipulada, cuyo pago tambin se reclama en autos. Ello es as, por cuanto es necesario tutelar las pretensiones articuladas, a fin de que no resulten inocuos los pronunciamientos que den trmino al litigio, materia que comporta amplitud de criterio en el otorgamiento de la proteccin consiguiente, puesto que es preferible el exceso en acordar la traba que la parquedad en negarla. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Roleri, Mnica v. Arpeco SA s/resolucin contrato - daos y perjuicios. 615 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/6/1993, Gritti de Surez, Mara del Rosario v. Montenegro, Claudia s/ejecucin de honorarios. 616 Si media por parte de la demandada y de la citada en garanta un reconocimiento del siniestro desencadenante de los daos denunciados por la accionante y de la vigencia del contrato de seguro denunciado, ello viabiliza el aseguramiento de la cautelar en los trminos del art. 209, inc. 2, CPCC, dada la verosimilitud del derecho que resulta de la presuncin que contiene el art. 1113, prr. 2, 2 parte, CCiv.. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/10/2002, Lenguitti, Tefilo Agustn y otra v. HSBC La Buenos Aires Seguros SA s/embargo preventivo. 617 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Roleri, Mnica v. Arpeco SA s/resolucin contrato - daos y perjuicios. 618 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 1/10/2002, Medinilla Seguridad Privada SRL v. Heauen SRL s/cobro de pesos. 619 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/10/1993, Benito Pernicone SACAFF y M. v. DAngelo, Juan Carlos s/embargo preventivo.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/3/1990, Zucchi, Arqumedes v. Harengues SA s/embargo preventivo - art. 250, CPC; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/1996, Prez, Carmen v. Stella, Victoria s/rendicin de cuentas (art. 250, CPC) [J 14.20695-1]; 28/5/1998, Balbuy Team SA v. Aragone s/cobro de pesos art. 250, CPC [J 14.9542-1]; 16/8/2001, lvarez, Mnica Mabel v. Agustiner SA s/cobro de pesos. 621 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 11/4/1996, Consorcio Edificio Santiago del Estero nro. 2039 v. Sicurello, Daniel s/daos y perjuicios. 622 Si bien es cierto que uno de los supuestos de hecho que prev el art. 209, Cdigo Procesal, para decretar un embargo preventivo, est dado por `la deuda justificada por libros de comercio llevados en debida forma por el actor (inc. 4), no lo es menos que ello no excluye que deba prestarse la pertinente contracautela (art. 199, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Avcola Roque Prez SACIF v. Lquez, Eduardo Genaro s/cobro de pesos.
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Si el inmueble fue adquirido con fondos suministrados por los socios, entre los cuales se encuentra el accionante, aparece prima facie verosmil el derecho del actor a embargar el porcentaje de los frutos civiles del inmueble cuyo destino fue la explotacin del objeto social (arts. 210, inc. 1, 212, inc. 3, y 233, Cdigo Procesal) y cuyo dominio consta an en cabeza de quienes integraron la sociedad cuya liquidacin aqu se persigue, resultando irrelevante que la sociedad annima locadora sea un tercero respecto de estos actuados, habida cuenta que ha dado en locacin un inmueble que formaba parte del patrimonio social de la sociedad de hecho an no liquidada (art. 22, ley 19550). Es que las rentas derivadas del uso o del goce de la cosa por otro, como los alquileres de una locacin, los intereses del capital, etc., son frutos civiles que pertenecen al propietario de la cosa (arts. 2426 y 2522, CCiv.), por lo que el levantamiento del embargo sobre los cnones locativos abonados por el arrendamiento del inmueble, donde funcionaba la sociedad de hecho motivo de estos autos, deviene, por ahora, improcedente. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/9/1997, Rodrguez Segun, Jos v. Guchea, Segundo s/disolucin de sociedad - incidente liquidacin de sociedad. 624 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 21/11/1989 Banegas, Ismael Andrs v. Cafece, Vctor Carlos s/embargo preventivo. 625 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 12/2/2002, Ortalli, Juan v. Kehler, Mirta s/simulacin. 626 No tratndose la cuestin planteada por el recurrente del caso previsto por el art. 211, CPC, al haberse decretado embargo sobre derechos y acciones provenientes de un boleto de compraventa automotor y no respecto de un determinado bien, no corresponde su inscripcin registral. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 5/2/1998, Fernndez, Oscar Ramn v. Daz, Hctor Ricardo s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/12/1997, Garca, Alfredo Oscar v. Videla, Rubn Oscar s/daos y perjuicios. 628 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/2/2000, Zaracho, Alberto Rubn v. valos, Gustavo David s/daos y perjuicios. 629 Uno de los presupuestos especficos que ha previsto el legislador en materia de medidas cautelares est dado por la circunstancia de que quien lo solicita `hubiese obtenido sentencia favorable, aunque estuviere recurrida, pues en tal hiptesis la declaracin que contiene el pronunciamiento judicial constituye suficiente verosimilitud del derecho (arts. 212, inc. 3, y 233, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/6/2000, Altieri, Leonor v. lvarez, Jos s/reivindicacin (art. 250). 630 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Ravia, Eduardo v. Hoppal, Mara Beatriz s/daos y perjuicios. 631 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/10/2000, Prez, Hctor Oscar y otro v. Flores, Nstor Miguel y otros s/daos y perjuicios. 632 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 4/9/1997, lvarez, Eduardo E. v. Malacari, Raimundo s/accin autnoma de nulidad.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 29/3/2001, Tellez, Andrea v. Tellez, Salvador s/desalojo. No resulta procedente el embargo preventivo fundado en el art. 212, inc. 1, CPC, si pese a la rebelda del accionado, el derecho invocado carece del requisito de verosimilitud. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/3/1995, Rey, Hctor v. Espinosa, Jorge y otro s/daos y perjuicios. 635 Si bien se exige que para ordenar un embargo o inhibicin debe existir determinacin de la suma a cautelar a fin de dar cumplimiento con el prr. 1 del art. 213, CPCB ello no implica que cuando no exista suma lquida ello no sea posible. Tal el caso en que se condena a los demandados por la excepcin perdida, aun cuando no est determinado su importe hay un crdito cierto que merece ser tutelado, debiendo ser el juez quien debe estimar prudencialmente cual es la suma a cautelar. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 26/10/1999, Martnez, Humberto v. Pezzente, Sergio s/indemnizacin daos y perjuicios; 24/4/2001, Francescngeli v. Petrn s/daos y perjuicios. 636 De all su indispensable determinacin que se ve soslayada por la extensin y falta de individualizacin que alcanza la medida pretendida ya que al par de implicar un bloqueo integral de la casi totalidad de las operatorias bancarias del ejecutado en este pas significa lisa y llanamente perder el control de que la traba se realice por la suma indicada y no por una superior, lo que eventualmente podra llegar a causar un gravamen innecesario al titular de los bienes. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/9/2002, Maggi, Juan Sebastin v. Eros SRL
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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 214, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 215. Suspensin Los funcionarios encargados de la ejecucin del embargo slo podrn suspenderlo cuando el deudor entregue la suma expresada en el mandamiento. 1. PAGO DE LA DEUDA Puede darse el caso de que frente a la diligencia de embargo en el domicilio del deudor, ste entregue al oficial de justicia la suma consignada en el mandamiento. Es un caso excepcional y slo por ese motivo podr suspenderse la diligencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 215, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 216. Depsito Si los bienes embargados fuesen muebles, sern depositados a la orden judicial; pero si se tratase de los de la casa en que vive el embargado, y fuesen susceptibles de embargo, aqul ser constituido en depositario de ellos, salvo que, por circunstancias especiales, no fuese posible. 1. DESTINO DE LOS BIENES MUEBLES EMBARGADOS La regla respecto de este tipo de muebles es que sern secuestrados y puestos en depsito judicial. Ello as salvo el caso de los bienes que integran el mobiliario del deudor -siempre que no se trate de los casos inembargables del art. 219 - que quedarn bajo su custodia constituyndoselo depositario judicial con todas las obligaciones inherentes a esta figura. Slo de modo excepcional y cuando razones debidamente fundadas 639 lo aconsejen, se privar al deudor de estos bienes de uso cotidiano para drselos en custodia a un tercero. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 216, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 217. Obligacin del depositario El depositario de objetos embargados a la orden judicial deber presentarlos dentro de veinticuatro (24) horas de haber sido intimado judicialmente. No podr eludir la entrega invocando el derecho de retencin. Si no lo hiciere, el juez remitir los antecedentes al tribunal penal competente, pudiendo asimismo ordenar la detencin del depositario hasta el momento en que dicho tribunal comenzare a actuar. 1. PROTECCIN DE LA GARANTA Los objetos embargados tienen un destino especfico: servir de garanta para el cumplimiento de una futura sentencia.
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La suspensin en el servicio de pago de cheques es una medida sustitutiva del cierre de la cuenta corriente producida por el libramiento de cheques sin suficiente provisin de fondos, cuando existieran operaciones pendientes con el cuentacorrentista, mantenindose abierta al nico efecto de finiquitar esas operaciones. Ello representa un motivo idneo para estimar al deudor como persona de insuficiente garanta a los fines del depsito de la cosa que se embarga, por lo tanto es procedente el desapoderamiento en este supuesto (art. 216, CPC) y en la apreciacin de la conveniencia sealada por el art. 535, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/8/1995, Caldern, Norberto v. Spina, Ricardo Jorge s/ejecucin; 21/11/1995, Favacard SA v. Sidoni, Juan Jos y otra s/ejecucin [J 14.23403-1].
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Cm. Penal Pergamino, 28/9/1995. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 14/12/1993, Betancor, Manuel Alberto v. Ordez, Marta s/cobro de australes - medidas cautelares. 642 Corresponde admitir el embargo sobre derechos y acciones que corresponderan a la ejecutada respecto de un bien inmueble inscripto en cabeza de los progenitores, sin que obste a ello el embargo decretado sobre los derechos hereditarios, ya que al encontrarse habilitada la afectacin del inmueble -en la parte indivisa de la heredera ejecutada- el ejecutante se encuentra munido de un legtimo inters tutelable en tanto a partir de la anotacin respectiva podr invocar la preferencia a que alude el art. 218, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/12/2001, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Battaglio, Vicente A. s/apremio.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala , 16/4/1998, Mutual Ferroviaria La Fraternidad v. Zorrilla, Hayde Ester y otro s/preparacin va ejecutiva. 644 SCBA, Ac. 41.061, 15/5/1990, Rigueiro, Horacio v. Pinto, Nicols s/daos y perjuicios; Ac. 47.078, 31/8/1993, Ganaderos de Toay SA s/incidente embargo ejecutivo en autos: `Ganaderos de Toay SA v. Frigorfico Pehuaj SA s/cobro hipotecario [J 14.11952-1]. 645 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/3/1995, Jenkes, Jorge v. Quintana de Ibarguren s/ejecucin de honorarios. 646 ... Los privilegios generales slo funcionan en los juicios universales de concurso de acreedores pues fuera de estos casos slo tienen derecho a dirigirse contra otros bienes del deudor sin poder hacerlo contra los embargados por otros acreedores. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 4/3/1996, Cabello, Julio Csar v. Zurita, Jorge Oscar s/ejecucin de honorarios.
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Como derivacin de la regla general que establece que el patrimonio del deudor constituye la prenda comn de los acreedores, en principio, todos sus bienes son embargables al efecto de responder a las obligaciones por l asumidas y, slo excepcionalmente, la ley dispone la inembargabilidad de algunos de ellos con fundamento en el respeto de la personalidad humana, advertido que para la planificacin de sus tendencias operativas el individuo debe contar un mnimo de bienes imprescindibles para satisfacer sus necesidades esenciales. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 6/12/2001, Parraga, Jos Marcelo v. Saulino, Jorge Horacio y otra s/cobro ejecutivo. 648 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 12/11/1996, Beratz, Marta Beatriz v. Garca, Edith Noem s/cobro ejecutivo. 649 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/5/2000, R., A. v. R., S. M. s/incidente de ejecucin de alimentos; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 7/2/2002, Esquibela, Patricia v. Bacciadone, Carlos s/ejecucin. 650 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 12/7/2001, Carrascosa, Jorge Alejandro v. Godoy, Walter Gustavo s/cobro ejecutivo. 651 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/2/1999, Staropoli, Adrin Daro v. Fontana, Adriana Noem s/ejecutivo. 652 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 17/12/1996, Goycoechea, Enrique C. v. Scialchi de Oberti, Norma y otros s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/2/1991, Raimondo, Mara Ester v. Silvestre, Rodolfo s/ejecutivo; 4/2/1999, Staropoli, Adrin Daro v. Fontana, Adriana Noem s/ejecutivo. 654 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/3/1995, Teitelbaum, Nstor y otro v. Florenzano, Lorenzo s/incidente de ejecucin de honorarios; 4/2/1999, Staropoli, Adrin Daro v. Fontana, Adriana Noem s/ejecutivo. 655 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/3/1997, Charito San Luis SA v. Petruzzi, Luca s/ejecutivo. 656 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 23/5/1995, Respaldo SA v. Fleitas, Roque s/ejecutivo. 657 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 6/12/2001, Parraga, Jos Marcelo v. Saulino, Jorge Horacio y otra s/cobro ejecutivo. 658 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/2/1992, Intercrdito Mar del Plata SA v. Trevisan, Mario G. s/ejecucin. 659 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Fiorito, ngel Roberto v. Faro, Jos Luis s/cobro ejecutivo. 660 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/2/1997, Almada, Alejandro Gustavo v. Delgado, Gloria y otros s/cobro sumario. 661 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/4/1988, Oliveros, Ral A. v. Gonzaga, Horacio s/ejecucin.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/12/1987, T. de B., M. G. v. B., A. L. s/alimentos; 22/12/1998, Di Julio, Nicols v. Martn, Alfredo Isaac s/daos y perjuicios; 20/6/2000, Crovetto, Ricardo Horacio s/incidente determinacin de bienes en `Cha v. Failoni s/divorcio; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/5/2000, R., A. v. R., S. M. s/incidente de ejecucin de alimentos. 663 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/4/1995, Leonardi, Sergio D. v. Anzorena, Norma s/cobro ejecutivo. 664 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/9/1999, Maffei, Aurora L. s/sucesin - expedientillo art. 250, CPCB. 665 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 12/6/2001, Fernndez Leira, Emilio v. Lombar, Adrin Alfredo s/incidente art. 250, CPCC. El juzgador est facultado para levantar, aun de oficio, el embargo indebidamente trabado sobre alguno de los bienes enumerados en el art. 219, Cdigo Procesal o en las leyes especiales, aunque la resolucin se hallare consentida pues las previsiones en la materia son de orden pblico e irrenunciables, no pudiendo arg irse a su respecto la preclusin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/6/1997, Saliva, Irma Teresa v. Municipalidad de Ensenada s/recurso de amparo. Tratndose de un pedido de levantamiento de embargo de un inmueble inscripto como bien de familia (ley 14394), resulta aplicable lo normado en el art. 220, CPCC. En funcin de ello, la solicitud de levantamiento puede tener lugar en cualquier momento, sin que pueda hacerse valer consentimiento de providencias o preclusin de procedimientos para oponerse a peticiones de esta naturaleza. Es decir, el incidente de levantamiento de embargo de bienes presuntamente inembargables puede articularse en cualquier estado del juicio, aun cuando se halle consentida la decisin que lo decret desde que las previsiones en la materia son irrenunciables por estar interesadas las buenas costumbres y el orden pblico. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 27/7/1996, Cooperativa de Trabajo Manuel Belgrano v. Roy, Jorge Alberto s/cobro ordinario.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/5/1999, Doval, Juan Carlos s/incidente de ejecucin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/4/1999, Varanese, Toms G. v. Grigolatto, Stella M. y otra s/cobro ejecutivo. 668 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 29/4/1997, Marti, Nilda Catalina v. Cunningham, Patricia Virginia s/cobro ejecutivo.
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La viabilidad del secuestro como medida cautelar exige la previa demostracin de la insuficiencia del embargo trabado (art. 221, CPC). Y ello no aparece cumplimentado por la afirmacin del actor acerca de que la mquina retroexcavadora que se encuentra trabajando en El Bolsn (Ro Negro) sea factiblemente trasladada a otro lugar, siendo que el embargo mencionado no se registra. Es que se trata de una eventualidad que por s misma no justifica la medida en tanto no surjan de las constancias elementos concretos que, con un mnimo de acreditamiento, permita sostener que su uso es irracional o que es imposible su localizacin en caso de efectivizarse el traslado denunciado. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 31/10/1995, CSyMISA v. Electrogras SA y otro s/cobro ejecutivo. 670 El primero de ellos es el denominado `secuestro de la cosa litigiosa. En este caso lo que se pretende es evitar que el bien que ha dado motivo al proceso se deteriore o desaparezca, siendo requisito para su procedencia adems de los generales de toda medida cautelar que el embargo no asegure por s solo el derecho invocado por el solicitante. El segundo caso previsto en la norma es el del `secuestro conservatorio cuya finalidad apunta a la conservacin del patrimonio del deudor como garanta para el cumplimiento de la obligacin dineraria y proceder con igual condicin toda vez que sea indispensable proveer a la guarda o conservacin de cosas para asegurar el resultado de la sentencia definitiva. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 5/10/2000, Consorcio Propietario Edificio Battel I v. Carn, Juan s/medida cautelar. 671 Si bien es cierto que en el mbito de nuestro ordenamiento procesal el secuestro, por las consecuencias derivadas de su imposicin procede en limitados supuestos, no lo es menos que tratndose de un automotor que por su naturaleza se encuentra sujeto a los riesgos propios de la circulacin vehicular -robo, siniestro, deterioro- y que el que aqu no ocupa -contrariamente a los sostenidos por la incidentista- carece de seguro total, resulta prudente y razonable a la vez, mantener el secuestro ordenado por el a quo como modo de asegurar el crdito que se ejecuta (art. 221, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/2/2003, Cavallaro Delfor, Oscar v. Villanueva, Pablo Emilio s/cobro ejecutivo. Resulta admisible el secuestro de un automotor cuando el ejecutado ha desodo la intimacin judicial de acreditar el aseguramiento del mismo, debiendo advertirse asimismo que su falta de inscripcin registral no puede obrar en beneficio del poseedor justificndose en mayor medida la cautelar ms severa mencionada (art. 221, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/9/1995, Ag ero, Miguel ngel v. Escobar, Nicols s/cobro ejecutivo. Tratndose de un locomvil sujeto a los riesgos propios de un elemento mecnico y que son de conocimiento pblico -robo, siniestro, deterioro-, rige el art. 221, CPC y, por ende, procede la medida de secuestro como medio de proveer a su guarda o conservacin que asegure la virtualidad del fallo, ya que el embargo de automotores se perfecciona, segn la doctrina de la casacin bonaerense, con su secuestro y depsito. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/4/1995, Lapolla, Humberto v. Castillo, Horacio s/cumplimiento de contrato y daos; 15/8/1996, Autocentro Deportivo Stop SRL en liquidacin v. Vega, Jos Mara s/ejecucin de alquileres [J 14.23307-1]; 14/9/1999, Demetrio, Enrique v. Espasiano, Marta Beatriz s/ejecucin y embargo preventivo; 23/3/2000, Maronna, Carlos v. Behar, Maximiliano s/ejecutivo. 672 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 31/3/1995, Mantuano, Karina Liliana v. Mndez, Gustavo Daro s/accin posesoria de recobrar.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/5/1992, Surez, Hctor Horacio s/medida cautelar. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 28/11/1996, Mederos, Adolfo R. v. Barbalarga, Rubn y otros s/daos y perjuicios.
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Siendo que la cautelar prevista por el art. 222, CPC procede excepcionalmente, ante justificadas razones de urgencia y gravedad, dado la interferencia que la misma implica en la administracin de bienes y negocios, lo que la hace admisible ante la ausencia de otros medios idneos para resguardar el crdito que se intenta asegurar, no procede dictar tal medida en el caso, ya que la sola mencin en el ttulo obrante en autos de que la propiedad de determinados vehculos de la lnea demandada se hallan a nombre de otra empresa no es suficiente para descartar la existencia de otros bienes a nombre de aqulla. Ello, de que el propio recurrente admite que tal ttulo le fue girado `sin indicarse aqullos, manifestacin insuficiente para revertir tal denegatoria. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/7/1997, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. El Progreso SRL Lnea 342 s/apremio. 676 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/12/1994, Valladares, Carlos Julio v. Monasterio, Marcelo s/cobro ejecutivo. 677 A las disposiciones de la ley de sociedades sobre la medida precautoria de intervencin debe estarse en cuanto dictan una norma especfica con prescindencia de la general, pero el resto de las situaciones debe ser juzgado a la ley de las disposiciones genricas que al efecto contiene el Cdigo Procesal Civil y Comercial en sus arts. 222 y ss.. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/5/1992, Spivak, Juan Carlos v. Mrquez, Jorge y otro s/disolucin sociedad hecho - incidente de intervencin (art. 250, CPC). En el art. 222, Cdigo ritual se contemplan supuestos genricos de intervencin, quedando sujetos al rgimen establecido por las leyes sustanciales los casos especficamente previstos por ellas; as es que las disposiciones del ordenamiento del rito cuentan con una funcionalidad genrica o residual. Tratndose de una sociedad irregular, es uno de esos supuestos que no pueden encuadrarse en las normas de la ley 19550, debiendo acudirse subsidiariamente a las previsiones de la ley procesal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 11/6/1991, Ramos, Pascual v. Alerma SRL y Lpez, Ernesto s/medidas cautelares. El art. 222, CPC, contempla supuestos genricos de intervencin, quedando sujetos al rgimen establecido por las leyes sustanciales los casos especficamente previstos por ellas. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/8/1991, Rirabasso, Aldo y otros v. Sociedad Civil Complejo Habitacional SOIP s/escrituracin. Tanto la intervencin judicial prevista en los arts. 222 a 227, CPCC, como la especficamente regulada para las sociedades comerciales en los arts. 113 a 117, ley 19550, constituyen una medida cautelar sujeta su admisibilidad al cumplimiento de una serie de requisitos. En las sociedades comerciales los del art. 114, LS. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/2/1993, Gonzlez, Severiano s/sucesin ab intestato.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 13/9/1989, Gutirrez, Simn y otro v. Transportes Martnez SA s/nulidad de asamblea.
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3. CONDICIN DE PROCEDENCIA Por ser la medida cautelar ms gravosa de todas las de esta Seccin, la ley al pedido de administracin judicial agrega un recaudo de procedencia -adems de los propios de toda medida precautoria-, cual es el hecho de que en forma previa a su peticin se haya motorizado la pretensin que busque remover a los socios administradores. Ello es entendible ya que el desplazamiento -aun provisorio- de quienes se venan encargando del gobierno de la firma debe revestir seriedad y gravedad y, por ello, estar respaldado por la intencin de que sean removidos en forma definitiva al habrseles perdido la confianza, elemento esencial en este contexto de relaciones societarias. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Ver el punto 2 del comentario al art. 222. Art. 225. Gastos El interventor y el administrador judiciales slo podrn retener fondos o disponer de ellos con el objeto de pagar los gastos normales de la administracin, entendindose por tales los que habitualmente se inviertan en el bien, sociedad o asociacin administrados. Los gastos extraordinarios o nombramientos de auxiliares sern autorizados por el juez previo traslado a las partes, salvo que su postergacin pudiere irrogar perjuicios, en cuyo caso, despus de efectuados, se dar inmediatamente noticia al juzgado. 1. MANEJO DE DINERO Esta norma se refiere al uso del dinero que pueden llevar a cabo tanto el interventor respecto de los fondos que retenga para aplicar sobre el bien productor de frutos y el administrador respecto de los pagos normales de la administracin de la sociedad. Tanto uno como el otro pueden retener o disponer de los fondos societarios para cubrir los gastos normales de administracin o sea los que habitualmente se invierten en el bien, sociedad o asociacin administrados. En tal sentido deben adelantarse por la parte solicitante de la cautelar -y sin perjuicio de lo que se resolviere oportunamente en cuanto al pago de las costas- lo necesario para los gastos personales como alojamiento, transporte, combustible y afines que atienden a diligencias de auditora y control propio de la gestin encomendada679. Se distinguen los fondos o gastos normales, habitualmente aplicados a la cosa productora de ganancias (por ejemplo, los gastos de abono de la tierra cultivada, semillas, etc.) o bien utilizados en el giro de la actividad (sueldos, impuestos, materias primas, etc.) de los extraordinarios. Estos ltimos -incluido el nombramiento de auxiliares- se pueden realizar pero previa autorizacin del juez con audiencia de las partes, salvo el caso de extrema urgencia en el que se actuar y luego se comunicar al juez para que ste analice la procedencia del gasto o inversin realizada con premura. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Ver el punto 2 del comentario al art. 222. Art. 226. Honorarios Los interventores o administradores no podrn percibir honorarios con carcter definitivo hasta que la gestin total haya sido judicialmente aprobada. Si su actuacin excediere de seis (6) meses, previo traslado a las partes podrn ser autorizados a percibir peridicamente sumas con carcter de anticipos provisionales, en adecuada proporcin con el honorario total y los ingresos de la sociedad o asociacin. 1. REMUNERACIN Las funciones de interventor o administrador no son gratuitas. Por el contrario, el juez deber fijar las remuneraciones que habrn de percibir en funcin de la tarea a realizar, la duracin de la misma, la calificacin del sujeto designado, etc. Se han entendido tiles a estos fines las pautas que expresamente contiene el Cdigo de la Nacin al respecto680.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/10/1995, Krebs, Rodolfo E. v. Clnica Neuropsiquitrica Plaza Constitucin SRL s/remocin de gerente - daos y perjuicios- intervencin judicial. 680 A los efectos de la regulacin de los honorarios del contador designado interventor judicial de una firma, debe partirse de lo preceptuado por el art. 226, Cdigo Procesal, atendiendo a los parmetros descriptos por el art. 227, CPCC de la Nacin, importante fuente de interpretacin de aquella norma provincial. Ello, en razn de que, conforme decisin de la Suprema Corte de Justicia, los trminos de la ley 10620 contraran al respecto el adecuado funcionamiento de la administracin de justicia, con un sistema gravoso para los justiciables e
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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Ver el punto 2 del comentario al art. 222. SECCIN 5 - Inhibicin general de bienes y anotacin de litis Art. 228. Inhibicin general de bienes En todos los casos en que habiendo lugar a embargo ste no pudiere hacerse efectivo por no conocerse bienes del deudor, o por no cubrir stos el importe del crdito reclamado, podr solicitarse contra aqul la inhibicin general de vender o gravar sus bienes, la que se deber dejar sin efecto siempre que presentase a embargo bienes suficientes o se diere685 caucin bastante. El que solicitare la inhibicin deber expresar el nombre, apellido y domicilio del deudor; as como todo otro dato que pueda individualizar al inhibido, sin perjuicio de los dems requisitos que impongan las leyes. La inhibicin slo surtir efecto desde la fecha de su anotacin, salvo para los casos en que el dominio se hubiere transmitido con anterioridad, de acuerdo con lo dispuesto en la legislacin general. No conceder preferencia sobre las anotadas con posterioridad. 1. SUBSIDIARIEDAD DE LA MEDIDA La inhibicin general de bienes es la clsica medida cautelar adoptada en subsidio del embargo. Cuando el deudor carece de bienes inmuebles -que son los ms frecuentemente requeridos como garanta- o los bienes de este tipo que posee son insuficientes, se habr de disponer la medida precautoria de marras que se instrumenta a travs de su inscripcin en el Registro de Anotaciones Personales del Registro de la Propiedad Inmueble de la provincia. Pueden inmobilizarse otros bienes y derechos del deudor siempre y cuando exista respecto de ellos una forma de registro y publicidad suficiente. Aqu habremos de referirnos a la inhibicin general de bienes dispuesta respecto de inmuebles, sin perjuicio de que los mismos principios sean de aplicacin en los dems mbitos. Se ha dicho que la inhibicin general de bienes se regla en nuestro ordenamiento procesal como un remedio subsidiario al embargo y slo procede cuando, siendo ste viable por configurarse los bsicos presupuestos del mismo, no puede efectivizarse por desconocimiento, inexistencia o insuficiencia de bienes, de modo que esta medida precautoria es esencialmente sustitutiva del embargo686. Tambin que si con posterioridad a la traba de una inhibicin general de bienes el acreedor obtiene embargo preventivo sobre un bien determinado del deudor que garantiza suficientemente el crdito, aqulla debe levantarse una vez efectivizado ste, pues el carcter subsidiario de la primera impide la subsistencia de ambas medidas precautorias687. Con criterio mucho ms flexible, se ha sostenido asimismo que satisfechos los recaudos generales de admisibilidad de las medidas precautorias, no es menester condicionar la de la inhibicin general a la prueba sobre la supuesta inexistencia, insuficiencia o desconocimiento de bienes del presunto obligado, pues no es ste un recaudo que exija para el caso la normativa ritual688.
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Rectius est: diere. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/3/1998, Nocetti, Miriam ngela v. Speroni de Betelu, Zelmiro s/restitucin de sumas y daos y perjuicios. 687 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/7/1996, Vargas, Rubn Abel v. Lucero, Sergio Fernando y otros s/daos y perjuicios (art. 250, CPC). Conforme el art. 228, Cdigo Procesal, la inhibicin general de bienes del deudor procede slo ante la imposibilidad de decretar embargo suficiente sobre su patrimonio, lo que determina la relacin de subsidiariedad de la primera hacia la segunda. Con ello nada impide que, decretada la cautelar supletoria, sea viable el embargo solicitado con ulterioridad, ya que impedirlo equivaldra a interpretar la relacin de subsidiariedad entre ambas medidas en sentido inverso al de la disposicin legal; mxime si se tiene en cuenta las atribuciones del juez de dejar sin efecto la inhibicin decretada si se comprueban los recaudos que obstan su procedencia, una vez trabado el embargo. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/6/1998, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Pereyra, Jorge Alberto s/apremio. 688 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 19/10/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Barila, Ernesto s/apremio.
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La inhibicin general de bienes es una medida precautoria de excepcin, que impide la disposicin de derechos sobre bienes inmuebles o registrables y que inmoviliza el patrimonio del deudor (art. 228, Cdigo Procesal). Ahora bien, como esta medida cautelar procede cuando no se conocen bienes del deudor, no es necesario intentar la traba de embargo como paso previo para solicitarla, ni acreditar la inexistencia o ignorancia de bienes, bastando, como acontece en autos la mera manifestacin del acreedor de que no conoce bienes de propiedad del deudor para denunciar a embargo, sin que corresponda la justificacin de su aserto. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/4/1992, Hudson SRL v. Frassanito, Antonio s/cumplimiento de contrato, daos y perjuicios; 24/2/2000, Banco Municipal de La Plata v. Gnzalez, Csar David s/cobro ejecutivo. La inhibicin general de bienes slo procede en los supuestos de desconocimiento de bienes del deudor, o la insuficiencia de ellos para cubrir el crdito reclamado (conforme el art. 228, CPCC). Aun siendo amplios en admitir la procedencia de la medida y en la consideracin de que la misma no se encuentra supeditada al previo diligenciamiento del embargo, si los bienes resultaran insuficientes para cubrir el crdito reclamado, la inhibicin general de bienes slo sera procedente si tal circunstancia se probara sumariamente. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 3/5/2001, Garca, Eduardo Marcelo y otra v. Maldonado, Fortunato Doroteo y otros s/medidas cautelares. 690 Procede la inhibicin general de bienes si los demandados tienen su domicilio en la provincia de Crdoba, lo que de suyo introduce un mayor escollo en la localizacin de bienes a embargar, y la magnitud de los derechos que se invocan como lesionados y la necesidad de resguardar de algn modo la pretensin resolutoria y resarcitoria que le brindan al mismo las normas legales invocadas en su demanda, autorizan en este caso a habilitar el resguardo asegurativo contemplado por el art. 228, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/11/2000, Traverso, Carlos A. v. Bustos, ngel y otro s/resolucin de contrato y daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/4/1987, Insa, Jorge Claudio s/medida cautelar. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/3/1998, Vila Gngora, Tito Antonio v. De la Vega, Carlos Federico s/falsedad de documento.
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Constituye principio cardinal que nos llega del derecho romano, que una vez comenzada la litis las partes deben abstenerse de alterar la situacin fctica de las cosas objeto del juicio, evitando as el perjuicio que de ello pudiere derivarse. El hecho de la colocacin de un alambrado en el inmueble objeto de este proceso por usucapin, as como las dems circunstancias que de ello derivaran, importa alterar la situacin fctica existente al trabarse la litis, aspecto que el rgano judicial debe cuidar, imponindose el restablecimiento de las cosas al momento de producirse la traba de la litis, con expresa indicacin para las partes de que en el futuro debern abstenerse de realizar en el inmueble de marras, cualquier acto que importe modificar la situacin existente al tiempo de notificarse la demanda (arts. 195, 230, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1995, Tous, Omar Jorge v. Colombo y Poletti s/prescripcin adquisitiva de dominio apelacin art. 250 . 694 La prohibicin de innovar, de conformidad con lo dispuesto en el art. 230, CPCC puede decretarse en toda clase de juicios, inclusive en el terreno de la accin originaria de inconstitucionalidad consagrada en los arts. 683 del mismo Cdigo. SCBA, I.2132, 21/4/1998, Carrefour Argentina SA v. Municipalidad de La Plata s/declaracin de inconstitucionalidad medida cautelar de no innovar. 695 El acceso al consumo de servicios pblicos domiciliarios (electricidad, gas, telfono, agua, etc.), constituye un derecho de raigambre constitucional de los ciudadanos-usuarios, en cuanto imprescindibles para el desenvolvimiento de una vida digna. Siguiendo tales premisas, la verosimilitud del derecho que se invoca para obtener la medida cautelar en crisis, en el caso, debe ser entendida como la posibilidad de que ste exista, y no como una incontestable realidad, que slo se lograr al agotarse el trmite (art. 230 y su doct. CPCC). El servicio telefnico constituye un elemento esencial para la vida y salud de la actora -mxime en funcin de su avanzada edad-, la medida ordenada por el a quo impide que, mientras se sustancia el proceso, se puedan llegar a conculcar las garantas constitucionales que se pretenden tutelar; ya que la gravedad o irreparabilidad posterior que
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/2/1993, G., S. R. v. D. I., J. s/divorcio vincular - incidente aumento cuota alimentaria.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 19/12/1989, Daz, Nora y otro s/tercera de dominio en autos `Peombara, Omar v. Daz, Ral s/ejecutivo.
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El art. 232 del ordenamiento procesal a travs de una norma genrica, posibilita que el rgano jurisdiccional dicte otras medidas cautelares distintas a las que han sido previstas especficamente, y desde ese encuadre normativo pudo decretarse la medida preventiva consistente en que los demandados deben abonar, mes a mes, los gastos de tratamiento y rehabilitacin del litisconsorte activo -menor de edad-, proveniente de las secuelas del accidente que motivan el caso de autos, que no cubre la obra social IOMA que lo ampara, hasta que culmine la asistencia de las graves lesiones fsicas, previa caucin personal. Si no se asegura inmediatamente la asistencia de la vctima, que requiere un tratamiento altamente especializado y que, en principio, excede la cobertura social que cumple IOMA, la sentencia que se pronuncie podra ser tarda, por no haberse adoptado, en las actuales circunstancias, las medidas urgentes que requiere la tutela de la integridad fsica de la vctima, consagrados como es de pblico conocimiento en el derecho constitucional transnacional (arts. 3, 25, 1, Declaracin Universal de los Derechos Humanos, art. I, XI, Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, arts. 5, 1, 19, Convencin Americana sobre Derechos Humanos [Pacto de San Jos de Costa Rica], art. 24, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, arts. 18, 24, Convencin sobre los Derechos del Nio, todos los cuales tienen jerarqua constitucional) (art. 75, inc. 22, CN). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/9/2001, Romn, Andrs Blas y otros s/cautelar innovativa. 701 Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 4/10/2000, Zalazar, Daniel y otro v. Matos, Hilda s/cobro ejecutivo - embargo preventivo.
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SCBA, Ac. 85.958, 12/2/2003, M., J. y otros s/art. 10, ley 10067 - recurso de queja.
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La legislacin de fondo y su correlativa disposicin de orden procesal (arts. 231, CCiv., y 237 bis, Cdigo Procesal), tienden a proveer una solucin adecuada en punto a la ocupacin provisoria del hogar conyugal durante la tramitacin del juicio de divorcio, otorgando al juez la facultad de resolver lo ms conveniente para los esposos, sobre la base de su situacin personal, familiar y patrimonial, sea disponiendo el retiro del hogar de uno de ellos o en su caso el reintegro. La mencionada normativa sustancial, constituye una medida cautelar atinente a las personas, a la cual se le aplican las normas procesales en lo pertinente. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/2/1995, F., L. s/inicio exclusin del hogar conyugal. 705 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 25/2/1992, Uzin de Surez, Marta v. Surez, ngel s/medida cautelar. 706 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/12/1994, GMC v. MOA s/separacin de bienes. 707 Conforme el art. 237 bis, CPCC la exclusin del hogar puede arbitrarse como medida cautelar y tambin como pretensin de fondo, y en este segundo supuesto las vas procesales a utilizar son el juicio sumarsimo cuando la articulacin tiene lugar antes de la promocin de la demanda de separacin personal o divorcio vincular, o incidente, cuando estas ltimas estuvieren ya iniciadas. SCBA, Ac. 80.330, 9/10/2002, M., N. v. G., L. s/exclusin del hogar.
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El recurso de reposicin proceder nicamente contra las providencias simples, que son aquellas que slo tienden, sin sustanciacin al desarrollo del proceso u ordenan actos de mera ejecucin. No requieren otras formalidades que su expresin por escrito, indicacin del lugar y fecha y la firma del juez o presidente del tribunal. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 1/9/1997, Metalrgica Bernal v. Municipalidad de Quilmes s/amparo. El recurso de reposicin resulta procedente contra los decretos, providencias o resoluciones que no decidan artculo o no hayan tenido sustanciacin previa, vale decir que si no se trata de una providencia simple, el recurso es improcedente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/4/1998, Caja de Previsin Social para Abogados de la Provincia de Buenos Aires v. Lpez, Flavio Luis s/apremio. 709 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/9/1992, Beratz, Ceferino Jos v. Beratz, Manuel J. y otro s/recurso de queja en autos: `Beratz, Ceferino Jos v. Beratz, Manuel J. y otro s/impugnacin de filiacin y reconocimiento extramatrimonial.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 19/5/1998, DGSS - Municipalidad de Quilmes v. Eternit Argentina SA s/ejecucin de honorarios. 711 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/5/1997, Magallanes, Elsa L. s/beneficio de litigar sin gastos - recurso de queja.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/5/1995, Parnisari, Walter v. Empresa Hpica s/daos y perjuicios. La resolucin de la revocatoria interpuesta sin observar el traslado previo que exige el prr. 1 del art. 240, CPC, conduce inexorablemente a su nulidad. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 16/5/1995, Digicomo, Roberto, v. Luelles, Jos A. s/ejecucin de honorarios. 714 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/4/1994, Castelluccio, Mario s/incidente beneficio de litigar.
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Art. 241. Resolucin La resolucin que recaiga har ejecutoria, a menos que el recurso fuese acompaado del de apelacin subsidiaria y la providencia impugnada reuniere las condiciones establecidas en el artculo siguiente para que sea apelable. 1. EFECTOS DE LA SENTENCIA El juez luego de dar traslado -si corresponde- del pedido de revocatoria, resuelve la misma rechazndola y -por ende- confirmando la providencia simple ya dictada o haciendo lugar a la misma, revocando por contrario imperio la providencia defectuosa y dictando -si ello es procedente- una nueva en su lugar. Esta resolucin del recurso -como regla- har ejecutoria, esto es, quedar inmutable no pudiendo ser modificada en lo sucesivo. La excepcin viene dada por aquellos casos de providencias simples que causen gravamen irreparable tal como reza el art. 242, inc. 3. No basta, sin embargo, con esta circunstancia sino que adems deber haberse interpuesto junto con la revocatoria en debido tiempo y forma, el recurso de apelacin en subsidio715. 2. APELACIN EN SUBSIDIO En el caso sealado -providencia simple que cause un gravamen irreparable- el juez que rechace la reposicin deber -si estn reunidas las condiciones legales- dar curso a la apelacin planteada. As, la revisin sale de la esfera del juzgador originario y llega al tribunal superior quien tiene la funcin de controlar lo dispuesto por jueces inferiores y el poder de modificarlo cuando no se trate de una norma individual coherente con el orden jurdico vigente. Como se seala en el art. 248, el litigante que plantee reposicin contra un auto susceptible -adems- de ser atacado por apelacin deber en el mismo escrito716 plantear todos sus agravios a los fines de que tanto el primer recurso como el segundo se encuentren fundados ante la eventualidad del fracaso de la revocatoria. No ser admitida pieza separada para plantear los agravios de la apelacin717. El escrito pertinente deber ser presentada en el plazo de tres das -el contemplado para la reposicin, art. 239 -. Superado el mismo, si se introduce antes del quinto da slo podr tomarse como vlido el recurso de apelacin intentado (art. 244) en la medida en que cumpla con los restantes recaudos legales. Esta introduccin subsidiaria de la apelacin es esencial a los fines de evitar que el rechazo de la reposicin confiera firmeza a la providencia simple. Se ha dicho que en funcin de lo normado por el art. 241 est vedado para quien plante la reposicin sin obtener la modificacin del auto atacado, deducir recurso de apelacin contra la resolucin que as lo decidi aun cuando la revocatoria hubiese sido sustanciada y por ende resuelta mediante un interlocutorio. No interpuesta la apelacin subsidiaria, el resolutorio resultante de la reposicin har ejecutoria718.
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No habiendo sido apelada subsidiariamente junto con el recurso de reposicin la resolucin recurrida, la misma adquiere firmeza y en consecuencia deviene inapelable el auto que deniega el recurso de revocatoria (art. 241, CPCC). Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 1, 16/5/2002, Garrido, Juan Carlos s/sucesin ab intestato. 716 El recurso de reposicin no fue acompaado del de apelacin desde que la apelacin fue presentada en escrito por separado dos das despus de presentar la primera impugnacin. La jurisprudencia ha entendido que la apelacin subsidiaria debe interponerse en el mismo escrito en el que se deduce la revocatoria, sirviendo el texto de este ltimo recurso de fundamentacin al primero. Que en su consecuencia, en el caso la resolucin que trata la reposicin hace ejecutoria (art. 241, CPC). Cm. Civ. y Com. Junn, 3/2/2000, Constanzo, Elba M. v. Sociedad Italiana de Socorros Mutuos y socios del Club Social Arribeos s/preparacin va ejecutiva - recurso de queja. 717 Concedida la apelacin en subsidio, no se admite la presentacin de un nuevo memorial, toda vez que los agravios quedan fundados al interponer la revocatoria (arg. arts. 241 y 248, CPC). As, en el caso de autos corresponde tener por no presentado el memorial, el cual fuera acompaado con posterioridad a la revocatoria con apelacin en subsidio interpuesta y fundada en el mismo escrito. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/5/2003, Losada, Alicia v. Masn, Carlos D. s/ejecutivo. 718 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/4/2001, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Garat, Carlos Federico s/ejecucin prendaria. El recurso de apelacin contra una determinada resolucin no es procedente cuando respecto de la misma, ya se haba deducido el de reposicin; y no constituye una excepcin a este principio la circunstancia de que la parte an se encuentre en trmino para interponer la apelacin, pues el planteamiento de la revocatoria hace precluir `por consumacin la etapa recursiva. En este principio procesal encuentra su fundamento el instituto de la `apelacin en subsidio prevista por el art. 241, CP. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 5/12/1995, Banco Cooperativo de Caseros Limitado v. Amer, Eduardo y otros s/ejecucin; 8/2/2000, Banco Bansud SA v. Coria, Claudio Alejandro s/secuestro - recurso de queja. Si el recurso de reposicin no ha sido acompaado de la apelacin subsidiaria, la resolucin que lo deniega no es susceptible de la apelacin, ya que este auto es reiteracin del anterior, que ha quedado firme por el transcurso del
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Sobre un agravio hipottico o eventual no puede edificarse ningn recurso (arg. art. 242, CPC). SCBA, Ac. 41.002, 20/6/1989, De Alvear de lvarez de Toledo, Teodelina v. Pimentel, Alejandro C. y otra s/reivindicacin. 722 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/7/2001, Romano Francisco J. v. Tesorera General Provincia de Buenos Aires s/incidente de responsabilidad. 723 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 8/5/2001, Tulli, Gabriela Irene v. Tulli, Omar Eduardo s/incidente de nulidad y rendicin de cuentas. 724 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 7/5/1990, OBrien, Miguel Alfonzo v. Ganzi, Sirio y/o quien resulte propietario s/cobro ejecutivo de australes; 16/2/2000, Banco Provincia de Buenos Aires v. Trovato, J. C. y otro s/prepara va ejecutiva. 725 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 30/5/2000, Jofre, Toms Werfil s/incidente de ejecucin - honorarios. 726 ... Que siendo ello as, el Banco de la Provincia de Buenos Aires, como tercero depositario y destinatario del cumplimiento de la medida dispuesta, resulta prima facie legitimado para apelar de dicha resolucin (arts. 242, 275, 276, y arg. art. 90, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 14/11/2002, Rossi s/sucesin. Es principio recibido que solamente se hallan legitimados para apelar las partes, principales y litisconsortes, sea que acten como actores o demandados dentro del proceso, o los terceros que pudieren verse afectados en la medida de su inters o sufran un agravio personal (arg. art. 242, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/3/2002, Trifiro, Carmelo y otro v. Bellipani, Carlos Jos s/anulacin doble dominio. El letrado patrocinante invocando su propio derecho, carece de legitimacin procesal para recurrir por s una resolucin que impone las costas a su patrocinada y que -por ende- no le causa agravio a su derecho (arts. 46, 90 y 242, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/6/1996, Locatelli, Juan v. Turina, Jorge ngel s/desalojo (condena de futuro).
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De acuerdo a esta modalidad de concesin de la apelacin, el rgano judicial de segunda instancia debe resolver sobre la exclusiva base de los actos producidos en la instancia precedente (doctr. arts. 243, 245, 246 y concs., CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/10/1990, Municipalidad de Trenque Lauquen v. El Freno SCA s/apremio.
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En todo proceso de ejecucin, todos los recursos se conceden en relacin, independientemente del diferimiento que pueda hacerse de la sustanciacin y resolucin de la apelacin (arts. 243, 247, 555, Cdigo Procesal), lo que torna inviable, por improcedente, la pretensin del recurrente de producir prueba en esta instancia en los trminos del art. 255 del ritual. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 14/8/1997, Kibich, Carlos E. v. Mathieu, Hernn s/cobro ejecutivo. A diferencia de lo que sucede con los fallos de mrito pronunciados en los procesos de conocimiento, resulta extrao al trmite del juicio ejecutivo, el procedimiento de segunda instancia reglado por los arts. 254 y 255, CPC. En atencin a ello, tratndose la apelada de una sentencia de remate, en orden a lo dispuesto por el art. 270, prr. 2, CPC, debe rechazarse el pedido de replantear prueba en la Alzada, formulado por el recurrente (arts. 242, 243 y 552, CPC). Cm. Civ. y Com. Pergamino, 8/8/1995, Banco Francs del Ro de La Plata S. A. v. Rodrguez de Pars, F. s/cobro ejecutivo. En todo proceso de ejecucin, todos los recursos se conceden en relacin, independientemente del diferimiento que pueda hacerse de la sustanciacin y resolucin de la apelacin (arts. 243, 247, 555, Cdigo Procesal), lo que torna inviable, por improcedente, la pretensin del recurrente de producir prueba en esta instancia en los trminos del art. 255 del ritual. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 14/8/1997. 729 El art. 375, CCiv. dispone que el `procedimiento en la accin de alimentos ser sumario lo que implica la necesidad de un proceso simplificado, como el previsto en los arts. 635 y ss., Cdigo Procesal, sumario o plenario abreviado en cuanto no excluye la discusin relativa al derecho de alimentos y a su entidad y posibilita la fijacin definitiva de aquellos, sin encuadrar en ninguna de las categoras de juicio sumario u ordinario que distinguen los arts. 330 y ss., y 484 y ss., CPCC. Estando prevista la apelacin libre nicamente respecto de las sentencias definitivas dictadas en el juicio ordinario y en el sumario (art. 243, CPCC), en los dos supuestos contemplados en el art. 644, CPCC el recurso debe concederse en relacin e incumbe al apelante la carga de su fundamentacin por ante la instancia de origen (art. 246, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 5/3/1996, V., C. v. A., A. s/alimentos. 730 Conceder un recurso que conlleva efecto suspensivo, hace que el judicante se desprenda del conocimiento de las actuaciones en lo que se refiere al auto apelado. Slo le es vedado, introducir modificaciones a lo resuelto, o proceder a ejecutoriarlo (doct. art. 243, prr. 3, CPC). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 23/3/2003, Ambrosino, Rodolfo v. Rahman, Rodolfo H. s/cobro ejecutivo. Todas las actuaciones cumplidas en el principal ad ulteriora de la concesin del recurso de apelacin interpuesto, carecan de virtualidad, como no poda ser de otra manera, desde que en virtud del efecto suspensivo otorgado al recurso intentado, se oper la cancelacin de la competencia del a quo para seguir el procedimiento consecutivo de la impugnada resolucin (art. 243, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/4/1998, Bugallo, Roberto s/incidente de revisin en autos: `Carrillo, Roque s/concurso.
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Del juego armnico de los arts. 198 in fine, y 243 del ritual se colige que la concesin de la apelacin con efecto devolutivo rige en exclusividad para el supuesto de admisin de la medida cautelar, ya que el principio bsico de nuestro sistema procesal es el de que el recurso de apelacin proceder siempre en efecto suspensivo, a menos que la ley disponga que lo sea en el devolutivo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 14/10/1993, F. de S. J. L. v. S. J., R. s/alimentos. 732 En primer lugar, el denominado `efecto diferido se contrapone al `efecto inmediato que normalmente produce la interposicin del recurso de apelacin, y ello es independiente del efecto suspensivo o devolutivo correspondiente al recurso. En segundo lugar, slo es condicin para la procedencia del efecto diferido que la apelacin deba concederse en relacin y que la ley prevea especficamente ese efecto con referencia a la resolucin apelada (art. 243, ltimo prrafo, CPCC), no siendo presupuesto de su viabilidad el modo de concesin que corresponda al recurso de apelacin contra la sentencia definitiva -libremente o en relacin-, lo que slo gravitar en cuanto concierne a la oportunidad de fundamentacin de dicha apelacin diferida y su resolucin (arts. 244, 247, 255, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 20/10/1998, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Empresa Hotelera Americana SA y ocupantes Gran Hotel Provincial Mar del Plata s/desalojo sumarsimo ley 9533 .
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Uno de los recaudos formales del recurso de apelacin es que sea deducido dentro del plazo prescripto en el art. 244, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 20/12/1990, Municipalidad de Guamin v. Laxalde, Edgardo y otros s/apremio. 734 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 31/5/1996, R., F. E. v. E., H. D. s/alimentos. 735 No resulta de aplicacin el art. 8, ley de apremio referente al plazo para apelar la resolucin que declara inadmisibles las excepciones, ya que por tratarse de un ataque dirigido contra la sentencia de trance y remate, se impone lo establecido por el art. 10, ley 9122 y, por remisin del art. 18 de la misma ley, y 4, ley 10397, supletoriamente el art. 244, CPC. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 17/2/1994, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Criper SACIIAFEI s/apremio. 736 En los procesos sumarsimos el plazo para apelar la sentencia dictada es de dos das (art. 496, inc. 2, CPCC), porque se trata de una excepcin al principio general consagrado en el art. 244 de dicho Cdigo que establece el plazo de cinco das `no habiendo disposiciones en contrario. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/12/2002, Leone, Mariela Ins y otro v. Banco Ro de la Plata SA s/accin meramente declarativa. 737 El que se anticipe en el momento de interponer el recurso qu aspectos del fallo se cuestionarn, no limita los alcances de aquel que se otorga `libremente (art. 243, CPCC), ni cercena el derecho del recurrente para expresar agravios dentro del plazo que al efecto fija el art. 254, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/8/1994, Scrocchi, Jos Mara v. Scrocchi, Ernesto Amlcar s/simulacin y colacin. 738 No corresponde, por razones de economa procesal, mandar devolver el escrito donde el apelante procedi a fundarlo violando lo dispuesto en el art. 245, ap. 2, Cdigo Procesal, con mayor razn si se dio traslado. E incluso se ha sealado que cuando se trata de apelacin en relacin, nada obsta a que se funde en el acto de su incoacin, pues el recurso y su memoria se dirigen al juez y no a la alzada. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/5/1995, Barbis, Arnaldo Hugo v. Rodrguez de Rodrguez, Atilia s/cumplimiento de contrato. La violacin del art. 245, CPCC autoriza a devolver el escrito previa anotacin de la deduccin del recurso en el expediente. El juez no procedi as y se limit a conceder el recurso sin efectuar prevencin alguna. Ello pudo hacer pensar al apelante que tuvo en cuenta la fundamentacin efectuada en el acto de interponer el recurso. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 10/5/1990, Garca, G. E. v. Sposari s/liquidacin y rendicin de cuentas - incidente reduccin embargo.
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Rectius est: acuerde. Rectius est: presente. 741 Si bien el art. 246, Cdigo Procesal no contiene la salvedad del art. 244, Cdigo Procesal sobre `disposiciones en contrario, el plazo para fundar el recurso de apelacin en estos procesos -interdictos- es de dos das, ya que es la nica interpretacin congruente con el sistema del Cdigo citado, en orden a la abreviacin de los plazos y a la suma celeridad que tuvo en cuenta al reglarlos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/5/1995, Antonioli de Blanco, Gloria, Luca y otro v. Sago, Ony Osmar s/cesacin de ejercicio abusivo de derecho de propiedad interdicto de obra nueva. 742 El plazo de cinco das que prescribe el art. 246 del Cdigo adjetivo para presentar el memorial debe computarse en forma automtica a partir de la fecha que el impugnante queda notificado ministerio legis del auto que acuerda el recurso. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 27/12/1988, Gussoni, Emilia Susana v. Donari, Arsenio Mario s/daos y perjuicios. 743 De lo normado por los arts. 245 y 246, CPC, no puede extraerse vlidamente que el memorial presentado independientemente de la apelacin, aunque con anterioridad al inicio del cmputo del plazo atinente, carezca de eficacia. A todo evento implica la renuncia a una facultad de la que se dispone -un plazo para elaborar la memoria-, pero nunca que tal presentacin no produzca los efectos que la ley le asigna, legislacin que por otra parte prev este tipo de anticipaciones (art. 135, inc. 11, CPC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/10/1997,
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Ursub SA v. Mayon Tokopa, Miguel s/cobro ejecutivo. 744 La fundamentacin exigida por el art. 246, CPCC para los recursos concedidos en relacin se halla equiparada, en cuanto a su tcnica, a la que se requiere en los recursos concedidos libremente, es decir, que debe constituir una crtica concreta y razonada del fallo, demostrando los errores que a ste se atribuyen en los trminos del art. 260, ley formal. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/2/1988, Arancet de Azcona, Elvira v. Casa Mazzino SA s/cobro de australes. El memorial a travs del cual debe fundamentarse el recurso de apelacin concedido en relacin, constituye un acto procesal equivalente a la expresin de agravios, que se presenta cuando el recurso ha sido concedido libremente (arts. 246 y 260, CPC). Se trata de cargas procesales en que el justiciable, como un imperativo del propio inters, ha de impugnar los fundamentos de la resolucin judicial apelada. Es decir, a travs de una crtica concreta y razonada ha de demostrar que aqulla es errnea o no se encuentra ajustada a derecho o es injusta. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/8/2002, Bazoberri, Alejandro v. Sator, Ana Enriqueta s/ejecucin hipotecaria. 745 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 28/2/1995, Bidinost SA v. Gutirrez, Arturo s/ejecucin prendaria. 746 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 15/2/1990, Zannol, Flix v. Ramrez, Fernando s/incidente art. 250, CPCC. No cabe extremar la rigurosidad en la valoracin de la expresin de agravios, pues siempre que de la misma surja individualizado dnde estriba el error o equvoco que se endilga al pronunciamiento, cabe considerar que se ha abierto la jurisdiccin de la Alzada para ejercitar la funcin revisora (arts. 246 y 260, Cdigo Procesal). Lo contrario podra importar un exceso ritual manifiesto en pugna con el ejercicio del derecho de defensa. En tales condiciones y como en el memorial se puntualizan cules son los trminos de la protesta frente a la declaracin de caducidad de instancia, cabe desor el pedido de desercin recursiva formulado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/10/1994, Vargas, Exaltacin v. Lpez Lodigiani s/daos y perjuicios. 747 Si se revoc el auto que declarara desierto el recurso, en razn de la eficacia de las notas puestas por el interesado en el libro de comparecencia (art. 133, ap. 2, Cdigo Procesal), a partir de la notificacin de este auto comenz nuevamente el dies a quo para presentar el memorial (arts. 242, 246, Cdigo Procesal). Constituye, en consecuencia, un contrasentido que en el mismo auto que se revoca por contrario imperio la desercin del recurso de apelacin, se declare desierto el recurso por no haberse cumplido la carga procesal del art. 246 del ordenamiento adjetivo, la cual nunca pudo efectivizarse mientras no se reanudara el plazo para hacerlo (arg. art. 157, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/4/1997, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. El Zaino SA s/apremio.
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Para impugnar la forma de la concesin de un recurso de apelacin (libre o en relacin), no corresponde utilizar el carril de la queja, ya que en ese caso es aplicable el art. 246, prrs. 2 y 3, CPCC. El interesado dentro del tercer da, debe pedirle al mismo juez que rectifique el error. De todas maneras, la alzada, como juez del recurso, debe hacer de oficio esa correccin, si correspondiere. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 22/9/1992, Ralero, Francisco v. Benvenutto, Julio, y otro s/recurso de queja en autos: `Ralero, Francisco v. Benvenutto, Julio, y otros s/daos y perjuicios. La queja corresponde no slo por la denegatoria del recurso, sino, tambin, cuando se cuestiona el efecto con que se concediera la apelacin (suspensivo, devolutivo o diferido); en cambio, cuando lo cuestionado es la forma en que se concede el remedio de apelacin, la va idnea la seala el prr. 2 del art. 246, CPC, sin perjuicio de lo preceptuado en el art. 271 del citado Cdigo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 6/6/1989, Salles, M. A. y Prez Vidal, H. s/pago por consignacin - queja; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/11/1995, Consorcio Propietarios Edificio Atuel IV v. Ecam SACIFI y/o quien resulte propietario s/reparacin de dao saneamiento. Incidente de medidas cautelares [J 14.20967-1]. 749 Rectius est: juntamente. 750 Que la resolucin que rechaza el hecho nuevo es apelable en efecto diferido, motivo por el cual resulta prematura la remisin de los autos a esta instancia (arg. arts. 247 y 364 in fine, CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 25/4/2000, Servente, M. s/incidente por impugnacin de beneficio de litigar sin gastos.
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Habiendo quedado en pie slo la apelacin concedida con efecto diferido, en atencin a lo expresamente previsto por los arts. 555 y 247, CPCC y toda vez que es requisito esencial para que la Alzada pueda tratar las impugnaciones concedidas con el efecto aludido que se haya apelado la sentencia que pone fin al proceso, al haberse consentido sta, el tribunal encontrar una valla infranqueable que fulmina toda posibilidad de revisin de las resoluciones dictadas durante el curso del pleito. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/11/1999, Fuentecilla, Rubn Horacio v. Zuk, Carlos Alejandro s/ejecutivo. De conformidad con lo expresamente previsto por el art. 555, CPCC, en funcin de lo normado por el art. 247 del referido cuerpo legal, es requisito esencial para que la Alzada pueda tratar las impugnaciones que han sido otorgadas con efecto diferido, que se haya recurrido la sentencia final -en este caso la de trance y remate-. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 19/11/1996, Banco Ro de La Plata SA v. Luparello, Ramn y otro s/cobro ejecutivo. En caso de desestimacin de la prueba de la excepcin interpuesta no rige el principio de inapelabilidad del art. 377, CPC, sino que puede interponerse temporneamente el recurso de apelacin correspondiendo su concesin en efecto diferido a fin de su tratamiento en oportunidad en que se resuelva sobre la apelacin de la sentencia definitiva (arts. 247, 547, 555, CPCC). Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 21/11/2002, Banca Nazionale del Lavoro SA v. Lamacchia, Hctor Daniel y otra s/cobro hipotecario. 752 Si la apelacin es esgrimida en forma subordinada al resultado eventualmente adverso de la coetnea promocin de una solicitud de aclaratoria, resulta improcedente y corresponde declarar que ha sido mal acordado (arts. 242, 243, 248 y concs., Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 14/7/1998, Mirko, Jorge Omar v. Domnguez, Ramn Alberto s/daos y perjuicios. 753 No corresponde admitir ningn escrito para fundar la apelacin cuando el recurso se hubiere interpuesto subsidiariamente con el de reposicin, conforme lo dispuesto por el art. 248, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 4/10/1988, Garca Esteche v. Castillo, Manuel s/ejecucin; 26/6/1997, Banco de los Arroyos CL v. Paradella, Manuel y otra s/juicio ejecutivo; 18/4/2000, Seco, Luis A. v. Otamendi, Eugenio y otros s/ejecucin de alquileres.
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La apelacin no pierde su autonoma cuando es subsidiaria de la reposicin, ya que se trata de dos medios de impugnacin perfectamente demarcados que mantienen sus rasgos propios, aunque circunstancialmente funcione enancado uno con el otro. Y de entenderse que la reposicin resulta inadmisible, debe concederse la apelacin cuando la resolucin atacada tolera tal embate (arts. 242, 248, 275 y 276, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 4/4/2002, Anvaria, Hctor C. v. Snchez, Adolfo s/consignacin (R. de H.). 755 Si la apelacin subsidiaria ha sido resuelta por el iudex a quo sin que se confiriera previamente traslado, y siendo que la fundamentacin que abastece la revocatoria hace las veces del memorial correspondiente (arts. 239, 240, 241 y 248, Cdigo Procesal), corresponde sustanciar con la contraparte la aludida fundamentacin (arts. 18, CN; 34, inc. 5, aps. b) y c), Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/2/2003, Vuotto, Roberto A. s/beneficio litigar s/gastos (rec. queja). 756 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 27/8/1998, Musitani, Jorge R. y otro v. Luchini, Carlos A. s/medidas cautelares. 757 Cuando se da el supuesto del art. 249, CPCC, esto es, que el tribunal ad quem tiene su asiento en distinta localidad a la del juzgado apelado, el recurrente debe -en los recursos en relacin- constituir domicilio en la sede de aquel tribunal en la oportunidad del art. 246 del citado Cdigo. Cuando en el caso del art. 249, CPCC (tribunal ad quem con sede distinta al del apelado) el apelante -por error- consign como domicilio el que corresponda al del tribunal apelado, corresponde asimilar el supuesto al que prev el art. 42, Cdigo cit. porque hubo constitucin de domicilio -aunque errnea- y no falta de sta. SCBA, Ac. 44.745, 5/11/1991, Banco Comercial del Tandil SA v. Depietri, Guillermo A. y otros s/cobro ejecutivo.
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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 249, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 250. Efecto devolutivo Si procediere el recurso en efecto devolutivo se observarn las siguientes reglas: 1) Si la sentencia fuere definitiva, se remitir el expediente a la cmara y quedar en el juzgado copia de lo pertinente, la que deber ser presentada por el apelante. La providencia que conceda el recurso sealar las piezas que han de copiarse. 2) Si la sentencia fuere interlocutoria, el apelante presentar copia de lo que seale el expediente y de lo que el juez estimare necesario. Igual derecho asistir al apelado. Dichas copias y los memoriales sern remitidos a la cmara, salvo que el juez considerare ms expeditivo retenerlo para la prosecucin del juicio y remitir el expediente original. 3) Se declarar desierto el recurso si dentro del quinto da de concedido, el apelante no presentare las copias que se indican en este artculo y que estuvieren a su cargo. Si no lo hiciere el apelado, se prescindir de ella. 1. APELACIN CON EFECTO NO SUSPENSIVO Ms arriba sealbamos las dificultades operativas que existen para ejecutar una sentencia al mismo tiempo en que se desarrolla un trmite de apelacin ante otro rgano judicial. El juez con competencia para la ejecucin es el mismo que dict el fallo atacado (art. 166, inc. 7). Sin embargo cuando se plantea una apelacin y sta es concedida, se deben remitir las actuaciones al superior para que la resuelva. Si la concesin se efecta con efecto no suspensivo (o devolutivo o al solo efecto devolutivo) habr que recurrir a estas reglas legales para que sea materialmente posible la ejecucin de una sentencia dictada en un expediente que se encuentra tramitando ante otro tribunal. De tal manera, el Cdigo diferencia dos supuestos: si se trata de sentencia definitiva o de interlocutoria. En el primer caso, cuando se conceda el recurso con este efecto, el juez indicar en el mismo auto qu piezas tendr la carga de copiar y presentar el recurrente para as poder contar con instrumentos suficientes a los fines de continuar con la ejecucin mientras se enva todo el expediente a la cmara. En el segundo caso, cuando lo que se cuestiona es una interlocutoria, el apelante deber acompaar copias de lo pertinente del expediente758 pudiendo el juez sealar por s cules son las piezas que debern ser copiadas. Tambin el apelado podr acompaar copias de lo que entienda corresponde. Todo ese grupo de copias se enva a la cmara junto con los memoriales para que se resuelva el recurso, quedando el expediente original en primera instancia donde proseguir la tramitacin del juicio. Si el juez considera que -por el contrario- resulta ms cmodo seguir el trmite de la causa con las copias y remitir el expediente original a la cmara, podr hacerlo. La ley regula las consecuencias del incumplimiento de las cargas de presentar las copias en los supuestos en que se concede una apelacin con efecto no suspensivo.
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Tratndose de sentencia interlocutoria, independientemente de las copias que el juez estimare necesarias -en cuyo caso las indicara- es carga del apelante, ante la sola concesin del recurso, acompaar las copias `que seale el expediente, esto es las de aquellas pieza mnimas necesarias para tomar conocimiento la Alzada de la cuestin en debate y poder resolver a su respecto (art. 250, inc. 2, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/8/1992, Amarante, Beatriz v. Burgos, Mara Susana s/ejecucin de honorarios.
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Corresponde declarar desierto el recurso de apelacin concedido con efecto devolutivo si el apelante no ha acompaado -para la formacin del expedientillo del art. 250, CPC- las copias del escrito que dio motivo a la resolucin apelada, y la de interposicin del recurso en la que consta el `cargo que prescribe el art. 124, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 31/10/1996, Colalongo, Vitalina s/concurso preventivo. El apelante, en los supuestos en que el recurso de apelacin es concedido con efecto devolutivo, debe satisfacer la carga impuesta en el inc. 2 del art. 250, Cdigo Procesal. Es imprescindible adjuntar las constancias demostrativas de la interposicin del respectivo recurso de apelacin y del provedo judicial acordndolo (arts. 34, inc. 5, 150, 155, 244, 246 y 250, incs. 2 y 3, CPCC). El no cumplimiento de la merituada obligacin conlleva sin ms, frente a la clara normativa del art. 250, inc. 3, CPCC a tener por desierto el recurso de apelacin con efecto devolutivo, interpuesto oportunamente. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/12/2001, Cafasso, Jorge Carlos s/regulacin de honorarios. Cuando procediere el recurso de apelacin en efecto devolutivo, deben acompaarse las copias pertinentes que posibiliten a la Alzada resolver la cuestin, quedando el expediente original en primera instancia (art. 250, inc. 2, CPC). La satisfaccin de dicha carga, posibilita al Tribunal ad quem conocer la postulacin revisora, pues de ese modo se aporta la totalidad de los antecedentes vinculados el cuestionamiento trado a la Alzada. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/8/2002, Ance Pendola, M. y otros v. Banco Hipotecario y otro s/revisin contractual - incidente apelacin - medida cautelar. Otorgado el recurso de apelacin en relacin y con efecto devolutivo, el recurrente debe cumplir con lo dispuesto en el art. 250, inc. 2, CPC, presentando copias de lo que seale del expediente. Tales copias son aquellas que permitan a la Alzada conocer en el recurso sin necesidad de elevacin de los autos principales, ya que stos deben continuar su trmite, no suspendindose la competencia del juez de primer instancia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 21/9/1995, Canti, M. v. Frea, Leonardo s/desalojo art. 250 ; 1/4/2003, Banco Balcarce SA v. Aiello, C. y otro s/ejecucin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/5/1996, Frigorfico San Telmo SACIAFIF s/concurso preventivo (hoy s/quiebra); 2/9/1997, Galotti, Luis A. v. Agliano, Ana Luca s/incidente de determinacin de bienes de la sociedad conyugal art. 250, CPC; 3/5/1997, Saborti, Nstor y otros v. Mutual 27 de Mayo y otro s/cancelacin de deuda [J 14.9882-2]; 12/3/1998, Colman, Nancy Mariela v. Bonti, Juan Jos s/daos y perjuicios; 21/12/1999, Frigosur SRL s/concurso preventivo (cuadernillo art. 250); 12/9/2000, Annechini, Diego Bernab s/sucesin testamentaria (art. 250, CPC); 15/5/2001, Brisa Serrana v. Aguas de Balcarce SA s/medida autosatisfactiva - art. 250, CPC; 18/12/2001, Fernndez Garello, Fabin v. Camuzzi Gas Pampeana s/amparo.
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Habiendo mediado un recurso de apelacin concedido en relacin, que fue fundado en la instancia de origen y contestada por la contraria la memoria, la falta de elevacin del expediente a la cmara no puede imputarse a la parte, pues ello es una carga del oficial primero del juzgado y lo contrario implicara una declinacin y transferencia inadmisible de obligaciones (doct. art. 251, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 21/8/1997, Aramberri, Antonio v. Ford, Hctor y otro s/cobro ejecutivo de dinero. Debe entenderse que no se ha producido la caducidad de la segunda instancia si el expediente se paraliza como consecuencia del no cumplimiento a lo dispuesto por el art. 251, Cdigo Procesal, dado que la parte no puede ser responsabilizada con el simple argumento de que debi suplir la inaccin del responsable directo por cuanto ello significara una declinacin y transferencia inadmisible de obligaciones. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/4/1992, Contenti, Alfredo s/tercera en autos: `Mornaco de Ventura v. Gaudio, R. s/cobro de honorarios; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 16/9/1993, Maldonado, Germn v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios [J 14.25571-1]; 9/8/1994, Fraisman, Pascual v. Dvila, Claudio Roberto s/daos y perjuicios [J 14.25571-1]; 22/6/1995, Bacchoffer, Jos Luis s/incidente de lev. medida cautelar [J 14.25571-3]; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 26/9/2000, S. V. de L. y O. s/divorcio por presentacin conjunta. Es doctrina legal de la casacin que pesa sobre el oficial primero la carga de elevar las actuaciones de acuerdo con lo normado por el art. 251, CPCC, circunstancia sta que releva a la apelante de la carga de impulsar el proceso (art. 313, inc. 3, CPCC). Ello claro est presupone que la causa se encuentre en condiciones de ser elevada a la alzada, toda vez que si la sentencia no se encuentra notificada a una de las partes la obligacin del oficial primero no se verifica y subsiste la carga de impulsar el procedimiento que pesa sobre las partes. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 11/10/1990, Medori, Hctor Osvaldo v. Dolci, Antonio Hctor y otro s/restitucin de reserva. 761 Si el art. 251, ley adjetiva impone al oficial 1 la obligacin de elevar los autos a la cmara dentro del plazo de cinco das a contar desde la contestacin del traslado o desde que venci el plazo para hacerlo, no existe carga procesal del apelante para instar el curso del procedimiento recursivo, en tal supuesto, por lo tanto no hay conducta que pueda sancionarse con caducidad. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/8/1999, Vales, Horacio D. v. Distribuidora La Surea SACIF y otros s/daos y perjuicios. 762 Si conforme a lo prescripto por el art. 251, Cdigo de Procedimiento, la remisin por correo, deba hacerse a costa del apelante, incumba a ste cumplimentar dicha carga, poniendo el expediente en condiciones de poder efectivizar su remisin, por lo que su incumplimiento en tiempo oportuno no puede generar otra consecuencia que la declaracin de caducidad de la segunda instancia. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 17/4/1997, Repetto, Roberto Luis s/tercera de dominio. 763 La ley 6716 (texto segn ley 10268), instituye en su art. 12 bis un anticipo del aporte que en definitiva corresponda a la Caja de Previsin Social para Abogados. Entre otras previsiones, el cuerpo normativo contiene la de que los jueces `no darn trmite alguno a las peticiones formuladas por afiliados de la Caja o patrocinados por llos, sin que acredite el pago del anticipo... (art. 13). La ley 8480, a su vez, contiene parecida previsin en su art. 7 para robustecer la recaudacin del derecho fijo destinado al Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos
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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 252, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 253. Nulidad El recurso de apelacin comprende el de nulidad por defectos de la sentencia. 1. VICIOS FORMALES DE LA SENTENCIA El recurso ordinario de nulidad es una de las vas para obtener la invalidez de la sentencia de mrito por defectos formales764 (ver nota al art. 172). Aqu, el campo de accin es harto acotado ya que a travs de este recurso slo pueden denunciarse defectos formales propios de la resolucin de mrito, esto es, deficiencias que la tornen descalificable por no cumplir con la finalidad natural que posee765. Se ha dicho en la jurisprudencia que la nulidad, aunque no haya sido expresamente solicitada por el recurrente, puede y debe ser declarada por el tribunal de alzada, incluso oficiosamente, en virtud de que existe apelacin abierta766. Entendemos que ello en la medida en que existan vicios gravsimos de los que se desprenda un innegable perjuicio para el derecho de defensa de las partes. Normalmente, la fuente de las nulidades en este terreno lo constituye el incumplimiento de los recaudos del art. 163. Las pautas all vertidas lejos de consagrar vacas formalidades se dirigen a plasmar recaudos ntimamente relacionados con el debido proceso: el suficiente fundamento de las sentencias, el principio de congruencia, la identificacin de los sujetos procesales, el tratamiento de cuestiones esenciales, la correcta valoracin de los hechos, etc. Sin embargo, el dficit ha de ser de trascendencia. No basta el mero incumplimiento sino que hace falta un plus: la existencia de graves consecuencias derivadas del error u omisin que normalmente se vinculan con una mengua al derecho de defensa. Este recurso ha perdido autonoma. Qued absorbido por el de apelacin. De all que siempre debe ser planteado en el continente de una apelacin. En el mismo escrito y dentro de los mismos plazos previstos para fundar un recurso de este tipo, la parte deber explicitar el vicio formal del fallo, manifestando asimismo cul es su trascendencia y por qu no puede ser subsanado por la va apelatoria767. Esto ltimo resulta de gran importancia ya que se ha dicho que en los casos en que el dficit es reparable por este recurso no prospera la peticin nulificante. Se trata de una manifestacin del principio de conservacin de los actos procesales. Aires y a los colegios departamentales, creado por el art. 3. Pero ninguna de dichas normas, que imponan en el caso una conducta omitida por el abogado, puede entenderse en el sentido de rehusar a las personas patrocinadas o representadas por aqul (que no son obligadas a dicha conducta), el primordial derecho a ser odas por este Poder (arts. 10, 11, 15 y concs., Constitucin provincial), resultando de aplicacin analgica el art. 252, CPCC. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 27/4/1995, Vidal Albarracn, Hctor G. v. Transportes Martnez SA s/daos y perjuicios. 764 Una resolucin judicial no constituye un acto procesal de los comprendidos en los arts. 169 y ss., CPCC. Tratndose de una sentencia de primera instancia el ataque por nulidad est previsto en el art. 253 del mismo Cdigo y sus causales estn reservadas a los vicios formales que presentare; SCBA, Ac. 40.286, 18/10/1988, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Hugo H. Cataldi SRL s/cobro de pesos. 765 La va recursiva de nulidad -comprendida en el recurso de apelacin (art. 253, CPCC)-, slo tiene por objeto lograr la invalidacin de un pronunciamiento por haber sido dictado ste sin sujecin a los requisitos de tiempo, lugar y forma prescriptos por la ley. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 20/3/1990, Muravchik, Eduardo s/concurso preventivo; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 25/4/1996, Cossan, Josefa y otro s/sucesin [J 14.2583-1]. 766 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 4/12/2001, Di Ponzo, Carlos A. v. La Valle, Mara T. s/daos y perjuicios. 767 El art. 253, CPCC establece que el recurso de apelacin comprende el de nulidad por defectos de la sentencia, entiendo que el mismo debi ser planteada en forma clara, cumplindose los dems requisitos para la admisibilidad de este medio de impugnacin -demostracin del vicio y del inters lesionado por el mismo-, quedando as las manifestaciones vertidas como consideraciones generales que distan de constituir un agravio. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 24/8/2000, Branda, Marcelo v. Mrquez Tapia, Gonzalo y otros s/daos y perjuicios.
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La nulidad que comprende el recurso de apelacin no abarca los vicios de procedimiento que pudieran ocurrir durante la sustanciacin de la causa -que deben ser planteados en la instancia en que se han producido- sino los defectos inherentes a la sentencia misma (doct. art. 253, CPC). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/2/2002, Registro de Escrituras Provincia de Buenos Aires eleva exptes. nros. 542/1998 y 1102/1998 s/incumplimiento plan de pagos deuda por aportes notariales. Notario Alberto Rubn Gaozza. El recurso de nulidad nsito en el de apelacin conforme al art. 253, CPCC se relaciona exclusivamente con los vicios formales que adolezca nicamente la sentencia definitiva, y no se vincula con los actos procesales que hubieren existido en el procedimiento seguido antes de ella, pues los mismos son suceptibles de subsanarse mediante el planteo de incidente de nulidad (arts. 169 y ss., CPCC), salvo que por las circunstancias propias de la litis hubiesen purgado los afectados tales vicios a travs de la figura de la preclusin o tan slo dejando transcurrir el trmino legal previsto para su promocin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 30/5/2000, Gimnez, Adriana v. Hospital Mitre s/daos. 769 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 17/2/1998, Izcurdia, Carlos Luis y otro v. Carbone, Oscar Andrs y otro s/daos y perjuicios.
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Abierta la segunda instancia a partir de la fecha de concesin del recurso, es el recurrente quien debe realizar todas las diligencias procesales tendientes a activar el juicio, cumpliendo los actos que demuestren su inters en el tratamiento de la apelacin. En el caso la notificacin de la radicacin de la sala. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 1/10/1992, Mastai, R. J. v. Mas, Julio A. s/ordinario - embargo preventivo; 10/2/2000, Bustos, Csar v. Valdez, Alberto s/accin sumarsima. 771 La no presentacin del escrito fundante de los agravios dentro del plazo fijado por el art. 254, CPCC, es razn suficiente para decretar la desercin del recurso haya o no pedido de parte. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 20/5/1993, Falabella, Alberto Jos v. Arias, Baldomero s/daos y perjuicios. 772 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/6/1991, Serrano, Delfor Cantalicio v. Gentili, Pedro Remo y otro s/daos y perjuicios.
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El pedido de apertura a prueba, al igual que las restantes medidas previstas en el art. 255, CPC -en este caso la presentacin de documentos-, deben formularse dentro del quinto da de notificada la providencia a que alude el art. 254 del mismo cuerpo legal, como claramente se dispone en el prr. 1 de aquel artculo. Si as no se acta, el requerimiento resulta extemporneo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 10/9/2002, Santos, Martn y otro v. Schreiner, Roberto y otro s/reivindicacin. 774 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 16/9/1986, Vicente, Nstor v. Don ngel SRL s/cobro ejecutivo. 775 El replanteo de prueba en la Alzada conforme lo regla el art. 255, inc. 2, del ordenamiento formal, constituye un remedio procesal que encuentra sustento en la inapelabilidad de las resoluciones que deniegan pruebas o declaran la negligencia en su produccin. De tal forma, la existencia de una resolucin de las aludidas con anterioridad, se erige en presupuesto necesario de viabilidad del replanteo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/3/2001, Escobar, Vctor v. Ferreiros, Manuel s/daos y perjuicios. 776 El replanteo de prueba previsto en el art. 255, inc. 2, Cdigo Procesal tiene por finalidad reparar los errores en que hubiere incurrido el iudex a quo, en punto a las providencias sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas, en funcin de la inapelabilidad prevista en el art. 377, Cdigo Procesal. La referida disposicin normativa no autoriza la agregacin o produccin indiscriminada de pruebas sobre las que versen declaraciones de negligencia en primera instancia, sino que slo podrn producirse pruebas en la Alzada, cuando dichas declaraciones hubieren sido dictadas con error evidente de apreciacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/5/1999, Farinelli, Alfredo v. Leruga, Juan s/cobro de honorarios. 777 El art. 255, inc. 2, CPCC es claro en el sentido de imponer a la parte interesada la carga consistente en invocar las razones demostrativas de la necesidad de la prueba y en formular una crtica concreta de los motivos en que se apoy la resolucin denegatoria o declarativa de negligencia, en forma similar a lo que ocurre cuando se trata de una expresin de agravios o un memorial. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 19/11/2002, Bianco, Juan v. Bianco, Sergio y otros s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 15/2/1994, Gallichio, Miguel v. Cofman, Mximo s/usucapin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/6/1993, Confort MKV S. v. Cmara Empresarial Panaderil y otro s/daos y perjuicios. 780 El hecho nuevo invocable en la instancia apelatoria debe reunir ciertos requisitos esenciales a fin de que aqul se torne viable en los trminos del art. 255, ap. a), CPCC. Entre tales recaudos se halla el extremo que hace al factor temporal, es decir, que el hecho que se alega se haya producido o llegare a conocimiento del peticionante, con posterioridad a la oportunidad prevista por el art. 363 . Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 8/2/2001, Ochipinti, Juana Mara v. Fragomeno, Juan s/daos y perjuicios.
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8. PEDIDO DE APERTURA A PRUEBA POR MEDIDAS PERDIDAS EN PRIMERA INSTANCIA Si se denuncian las circunstancias sealadas en el punto 4 de esta nota, al mismo tiempo se deber requerir formalmente la apertura a prueba ya que si es exitoso el planteo, acto seguido debern producirse las pruebas que fueron indebidamente denegadas o respecto de las cuales recay declaracin de negligencia. 9. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 260, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 256. Traslado De las presentaciones y peticiones a que se refieren los incs. 1, 3 y 5, ap. a) del artculo anterior, se correr traslado a la parte contraria quien deber contestarlo dentro del quinto da. 1. BILATERALIDAD La introduccin de ciertas cuestiones a travs de las posibilidades contempladas en el art. 255 generan nuevas situaciones procesales que deben ser objeto de conocimiento previo por la parte apelada para preservar el principio de la bilateralidad. De tal modo, la ley establece que de los fundamentos de las apelaciones concedidas con efecto diferido, as como de los documentos que se introducen en esta instancia y de los hechos nuevos que se pretende traer ante la cmara se dar traslado a la contraria por el trmino de cinco das para que alegue lo que crea conveniente. Respecto de los fundamentos de las apelaciones, deber desvirtuar la entidad de los mismos sosteniendo la validez de las resoluciones oportunamente cuestionadas. En relacin con los documentos, su contestacin deber adecuarse -en lo aplicable- a las pautas del art. 354, a cuya nota remitimos. Y en lo que hace a los hechos nuevos, deber atacar -si corresponde- la procedencia de esa incorporacin. Entre los motivos para ello encontramos el incumplimiento de los recaudos formales previstos por el Cdigo, la intrascendencia del hecho alegado a los fines de la resolucin de la litis, etc. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 261, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 257. Prueba y alegatos Las pruebas que deban producirse ante la cmara se regirn, en cuanto fuere compatible, por las disposiciones establecidas para la primera instancia. Para alegar sobre su mrito las partes no podrn retirar el expediente. El plazo para presentar el alegato ser de seis (6) das. 1. PRUEBA EN LA CMARA Para los casos de la apelacin concedida libremente y siempre que se haya efectuado de manera fundada el requerimiento de apertura a prueba que edicta el art. 255, inc. 5, la cmara podr disponer un plazo probatorio en el mismo acto en que admite la prueba ofrecida. A partir de aqu y en lo concerniente a la produccin de la misma, las reglas a aplicar sern las que operan en primera instancia y que el Cdigo contempla a partir del art. 358. Por supuesto, el tribunal de alzada deber utilizar de todo ese arsenal de disposiciones, aquellas que fueren compatibles con un trmite de revisin. 2. ALEGATOS Una vez concluida la etapa probatoria -cuyo plazo ser determinado por la cmara de acuerdo con la complejidad de la tarea a desarrollar- se permite a las partes la introduccin de alegatos, al igual que en primera instancia segn lo manda el art. 480. Los alegatos son actos jurdicos escritos que contienen una ponderacin hecha por el letrado del litigante respecto de las probanzas reunidas y la emisin de conclusiones acerca de cul debera ser el sentido jurdico que a las mismas debe dar el juzgador. Sin embargo, a diferencia de lo que ocurre en el caso del referido art. 480, ante la alzada no se admite el retiro del expediente para estudiarlo detenidamente y elaborar esa pieza con mayor minuciosidad.
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Art. 259. Informe in voce Si se pretendiere producir prueba en segunda instancia, dentro del quinto da de notificada la providencia a que se refiere el art. 254, las partes manifestarn si van a informar in voce. Si no hicieren esa manifestacin o no informaren, se resolver sin dichos informes. 1. DESUETUDO Esta norma ha quedado prcticamente derogada por su falta de uso. En la prctica tribunalicia no es comn el caso de alegatos orales ante la cmara. Ello por cuanto los litigantes estn ms acostumbrados a alegar por escrito, tal como lo permite el art. 257 y prefieren esta forma al haber una duplicidad de maneras de realizar el mismo acto procesal. Junto a esas circunstancias fcticas de peso, analizando la norma observamos que resulta prematuro tener que manifestar la voluntad de alegar oralmente cuando recin lleg la causa al tribunal y an no se ha resuelto si procede o no la apertura a prueba en segunda instancia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 264, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 260. Contenido de la expresin de agravios. Traslado El escrito de expresin de agravios deber contener la crtica concreta y razonada de las partes del fallo que el apelante considere equivocadas781. No bastar remitirse a presentaciones anteriores. Dicho escrito se dar traslado por diez (10) o cinco (5) das al apelado segn se trate de juicio ordinario o sumario. 1. EXPRESIN DE AGRAVIOS En la nota al art. 254 comenzamos el anlisis de esta pieza procesal esencial para abrir la instancia revisora ordinaria en las apelaciones concedidas libremente. Remitimos a las reflexiones vertidas en ese momento, especialmente en lo que hace a la nocin de agravio y al mayor alcance del escrito de expresin de agravios en relacin con los memoriales. Una importante carga procesal constituye para el apelante tanto la confeccin como la tempornea presentacin de la expresin de agravios. Defectos en ambas circunstancias (contenido e introduccin en la causa) podr dar lugar a la desercin del recurso, tal como veremos en el art. 261. El citado art. 254 del Cdigo nos dice cundo debe presentarse el escrito. En este caso, el artculo precisa de manera ms acabada el contenido de esta pieza. Exige que contenga la crtica concreta y razonada de las partes del fallo que el apelante considere equivocadas. La parte frente a un fallo adverso tiene la posibilidad de exigir su revisin. Esta revisin se basa en que la sentencia es considerada injusta -en sentido lato- por contener transgresiones normativas que pueden ser de variado rango (procesal, de fondo o constitucional). Muchas veces esa violacin legal se manifiesta por el quiebre de las reglas de valoracin de la prueba, ms all de que en esos casos el defecto del sentenciante se muestre predominantemente referido al mundo fctico. La carga impuesta por el art. 260, 1 parte, CPCC requiere especial esmero cuando se cuestiona la valoracin de las pruebas colectadas en el proceso, porque en ese cometido los jueces deben formar su conviccin de conformidad con las reglas de la sana crtica. Es, pues, indispensable desplegar un claro discurso impugnativo, capaz de individualizar los posibles yerros del juez en orden a la seleccin e interpretacin de las probanzas escogidas, y de patentizar, en su caso, cmo ha soslayado o infringido dichas reglas del raciocinio782. Pues bien, toda esta anomala debe ser expuesta clara y detalladamente al juzgador de segunda instancia. Deben ser juicios concretos respecto de los pasajes de la sentencia considerados defectuosos, no meras elucubraciones tericas desconectadas de lo concretamente ocurrido en el fallo. Y tales asertos tienen que ser razonados. As como se exige un adecuado razonamiento al juez para exponer sus ideas y que se pueda percibir el camino lgico seguido desde la ponderacin fctica hasta la solucin de fallo pasando por la subsuncin normativa, as tambin el litigante si quiere conmover una norma individual dictada por un rgano del Estado deber argumentar de manera adecuada, con solidez y objetividad.
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Rectius est: equivocada. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/4/2002, Castieira, Domingo v. Salerno, G. y otro s/daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 49.561, 31/5/1994, Municipalidad de Daireaux v. `Pequea Obra de la Divina Providencia s/apremio; Ac. 53.320, 19/12/1995, Seel, Juan Francisco v. Rodrguez, Ireneo s/accin por simulacin [J 14.35206-1]. El ordenamiento procesal exige que la expresin de agravios debe contener la `...crtica concreta y razonada del fallo... (art. 260, CPC) y la no satisfaccin de ello conduce a la desercin (art. 261, CPC). No se trata pues de un obrar caprichoso o discrecional del rgano jurisdiccional, sino del acatamiento de expresas normas que obviamente rigen tanto para ste como para las partes, por lo que no puede alegarse que la mera declaracin de desercin resulte agraviante SCBA, Ac. 44.018, 13/8/1991, Estvez Garrido, Elas v. Domnguez, Miguel ngel y otro s/daos y perjuicios [J 14.5832-1]; Ac. 54.246, 12/8/1997, Andrea, Ricardo v. Manzo, Salvador s/daos y perjuicios; Ac. 76.615, 11/7/2001, Moliner, Jos Manuel s/concurso preventivo [J 14.43886-2]; Ac. 77.770, 19/2/2002, DAvola, Mara Alejandra v. Altoe, Horacio J. s/incidente de nulidad. 784 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 1/4/2003, Ruau, Ricardo v. Sarasa, Arnaldo s/diligencia preliminar. 785 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/8/2002, Bazoberri, Alejandro v. Sator, Ana Enriqueta s/ejecucin hipotecaria. 786 El recurso debe bastarse a s mismo o, dicho de otro modo, la idoneidad de la crtica debe autoabastecerse en el propio escrito de agravios -o en su caso memorial- sin que pueda suplirse con la remisin a motivos o argumentos explicitados en primera instancia a travs de otras piezas procesales. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 18/4/2000, Prez Etcheves, Mara Cristina v. Olgiatti, Eduardo s/daos y perjuicios. El contenido de la expresin de agravios, debe bastarse a s mismo. En l deben constar, puntualmente desarrolladas, las explicitaciones suficientes que permitan conocer los datos fcticos que sostienen la queja, llevando con su sola lectura a la comprensin de la cuestin recursiva. Al efecto, la norma del art. 260, CPC, al consignar que el recurrente no cumple remitindose a escritos anteriores, sienta una regla que impide que la Alzada, deba echar mano a otras constancias del expediente para conjeturar en qu consiste, concreta y palpablemente, el disgusto del apelante. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/3/1998, Cisa, Jorge Hctor v. Turismo Italmar SA y otro s/daos y perjuicios. A los fines de la expresin de agravios no corresponde admitir la adhesin o remisin a argumentos vertidos en escritos anteriores, pues se vulnera la letra expresa del art. 260, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 4/6/1992, Banco Crdito Provincial SA v. Re, Juan Jos s/cobro hipotecario.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 10/9/1991, Uhalt, Pedro y otros v. Vilar, Miguel y otros s/cobro de mejoras. Es factible acceder al pedido de desvalorizacin y actualizacin monetaria consecuente de lo adeudado si es solicitada en el escrito de expresin de agravios, desde que el necesario traslado que ha de correrse de esa presentacin (art. 260, CPC) asegura a la contraparte el mnimo de audiencia exigido en resguardo del derecho de defensa y respeto del principio de contradiccin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/12/1996, Banco Municipal v. Sarli, Florencia s/cobro. 788 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/5/1992, Foresti, Armando v. Macias, Washington y otro s/cobro de alquiler. 789 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 18/4/1995, Martigano, Edith v. Novelli, Juan C. s/ordinario [J 14.43093-1]. 790 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 15/6/2000, Mila, Pedro Miguel v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 791 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 13/6/1995, Next SA v. Hostal San Jorge SRL s/ejecucin de alquileres; 29/10/1996, Rigueiro, Horacio y Amigos del Camino SA s/incidente de restitucin de bienes [J 14.23345-1]; 12/8/1997, Kujman, Mauricio v. Roldn, Juana y otro s/ejecucin hipotecaria; 16/12/1999, Zorrilla, Antonia Luca v. Celie, Walter s/desalojo; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 12/10/2000, Villar, Mariana Gabriela v. Garrola lvarez, Adriano s/ejecucin de honorarios; 6/6/2002, Cardaci, Daniel ngel v. Hidrova SA s/amparo; 13/2/2003, Garca, Hctor Vicente v. Muiz, Luis Mario s/cobro ejecutivo. 792 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/4/1995, Prsico, Alberto Oscar v. Fabbro, Luis A. s/daos y perjuicios; 21/5/1996, Recanati, Hugo O. v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios [J 14.2728-4].
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 24/8/2000, Riondini, Ana Graciela v. Ruotolo, Mara Dolores s/interpretacin de contrato. 794 La presentacin del demandado desistiendo del recurso cuando se encontraba firme el llamado de autos para sentencia, y efectuando el sorteo, resulta extemporneo, mxime habindose emitido el primer voto por parte de quien resultara sorteado en primer trmino. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 17/8/1995, Di Nardo, Esteban v. Gonzlez, Gustavo E. s/desalojo.
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No es obligacin del tribunal de alzada rebatir o analizar la sentencia de primera instancia sino la de examinar las cuestiones de hecho y de derecho sometidas a la decisin del juez inicial y que hubiesen sido materia de agravio (art. 266, CPC), ello dentro de los lmites que cieron su competencia (arts. 272, 273 y concs., Cdigo cit.). SCBA, Ac. 71.683, 1/11/2000, Colantonio, Mara Elena v. Erasun, Rolando y otro s/anulacin de acto jurdico y daos y perjuicios; Ac. 79.827, 27/12/2001, Andrade, Hiplito v. Fundacin Tecnolgica s/daos y perjuicios. 796 Cuando se somete una cuestin a la revisin del tribunal de segunda instancia no pueden incorporarse defensas que no fueron previamente expuestas al juez de grado, porque de admitirse su planteo, la cmara no cumplira una funcin `revisora, sino de segundo tribunal al que pueden llevarse nuevos argumentos. Ello no es tolerado por nuestro ordenamiento procesal, tal como lo demuestra la redaccin de los arts. 266 y 272, Cdigo ritual. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/10/2000, Banco Ro de La Plata v. Gaviln y otro s/ejecucin; 7/6/2001, American Express Argentina SA v. Desimone, Jos Luis s/ejecucin. Si bien los arts. 272 y 266, ltima oracin, Cdigo Procesal, prevn que la cmara no puede fallar sobre captulos no articulados en la instancia originaria, debe distinguirse entre las que son cuestiones y los argumentos, puesto que estos ltimos tienden a sostenerlas y no estn alcanzados por la restriccin aludida. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 6/5/1999, Brucellaria, Jorge v. Machado, Jos Luis y otros s/tercera mejor derecho - promovida en autos nro. 78.211 `Machado, Jos Luis v. Insa, Jos Abel s/cobro ejecutivo. 797 SCBA, Ac. 66.011, 31/3/1998, Castillo o Castillo Pan, Clara M. v. Argentini, Hctor Marcelino s/nulidad de actos jurdicos; Ac. 77.374, 21/11/2001, Giusti, Dante Ramn v. Orellana, Jos Alfredo y otro s/ejecucin hipotecaria. 798 SCBA, Ac. 65.561, 29/4/1997, Sarria, Eduardo B. y otra v. Gral. Jos de San Martn SA de Transportes y otro s/daos y perjuicios; Ac. 81.232, 19/2/2002, Pavn, Hugo Mario v. Poncino, Daniel Omar y Rodrguez Fraga,
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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 271, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 267. Sentencia Concluido el acuerdo, ser redactado en el libro correspondiente suscripto por los jueces del tribunal y autorizado por el secretario. Inmediatamente se pronunciar la sentencia en el expediente, precedida de copia ntegra del acuerdo, autorizada tambin por el secretario. Podr pedirse aclaratoria en el plazo de cinco (5) das. 1. FIN DEL ACUERDO. RESOLUCIN Concluida la deliberacin de los jueces respecto de una causa, se volcar el texto definitivo de sus votos en la sentencia que ser luego registrada en el libro correspondiente con las firmas de aqullos puestas ante el secretario que con la suya certificar la autenticidad del acto. Otro de estos originales que contenga todo el texto de los votos emitidos e idnticos recaudos formales se agregar al expediente. Desde que esta sentencia queda notificada de oficio por cdula (art. 135, inc. 12 y -por analoga- 483) corre el plazo de cinco das para que las partes planteen el recurso de aclaratoria que tendr los alcances vistos en la nota al art. 166, inc. 2, al que remitimos. Ello sin perjuicio de las facultades oficiosas que contempla ese mismo artculo en su inc. 1. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 272, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 268. Providencias de trmite Las providencias simples sern dictadas por el presidente. Si se pidiere revocatoria, decidir el tribunal sin lugar a recurso alguno. 1. RESOLUCIONES DE MERO TRMITE Las providencias simples las dictar el presidente de la cmara o sala -en su caso- en que haya quedado radicado el expediente. La ley 5827 en sus arts. 33 a 35 regula lo relativo a la designacin de presidente en cada supuesto. Las formas del despacho sern las que contempla el art. 160. 2. RECURRIBILIDAD Contra las resoluciones de mero trmite dictadas por el presidente del tribunal de alzada proceder la revocatoria799 que ser resuelta por el cuerpo sin lugar a otro recurso. Debe entenderse sin lugar a otro recurso ordinario, ya que si se dan los recaudos de admisibilidad operarn los recursos extraordinarios de inaplicabilidad de ley y doctrina legal, nulidad e inconstitucionalidad. A falta de previsiones expresas, el trmite de la revocatoria o reposicin deber respetar las pautas de los arts. 238 a 241, tambin en lo que resulte compatible con los pasos expresamente contemplados para la segunda instancia. Se ha dicho que si bien el recurso de revocatoria en el procedimiento de segunda instancia slo est previsto respecto de providencias de trmite dictadas por el presidente del tribunal corresponde hacer excepcin de aquella regla general cuando, como en la especie, la cmara advierte -de oficio o a instancia de parte- que ha padecido error en el dictado de alguna resolucin susceptible de causar un dao cierto e injustificado a derechos de superior jerarqua. Y precisamente, se configura ese supuesto al haberse concedido un recurso de nulidad extraordinario sin haberse completado, en el escrito de interposicin respectivo, los recaudos de admisibilidad formal legalmente exigidos cuya tramitacin, en funcin del tiempo que demande, de por s lesiona el derecho de propiedad del actor
Juan Ramn s/daos y perjuicios. 799 El recurso de reposicin slo procede en la alzada contra las providencias simples dictadas por el presidente de la cmara (art. 268, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/2/2002, BCPSA s/quiebra - incidente de requerimiento al BHN SA.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/5/2002, Gauna, Gustavo Ceferino v. Oyhanarte, Roxana Patricia y otros s/desalojo. Las resoluciones interlocutorias del Tribunal de Alzada no son suceptibles de ataque por medio del recurso de reposicin, ste slo es admitido contra providencias simples dictadas por el presidente del tribunal. Slo nos hemos apartado de dicho principio en supuestos excepcionales en los que, a criterio del tribunal, se trataba de un error ostensible que pona en evidencia la injusticia que encerraba la decisin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 16/9/1997, Rubiales, Oscar A. v. Cooperativa de trabajo servicios integrales Cointra s/impugnacin de decisin asamblearia; 26/10/2000, Spallina, Roberto v. Fangio SACIFI s/medida cautelar; 10/7/2001, Marexport SRL y otros s/quiebra s/incidente de determinacin de tasa de justicia; 13/11/2001, Soldi, Irma v. Basqueto, Enrique s/ejecucin hipotecaria; 10/12/2002, Coronello, Alejandro v. Pandolfi, Mara y otro s/daos y perjuicios (art. 250, CPC). 801 En los juicios que han tramitado por las normas del proceso sumario no resulta admisible la produccin de pruebas de confesin en segunda instancia (art. 269, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 19/3/1992, Rusconi, Luis Alberto v. Martn, Bartolom s/pago por consignacin judicial. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/4/2001, Simpa SRL v. Montes, Eduardo Luis s/cobro de pesos.
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Cuando el recurso ha sido concedido en relacin -tal como aqu acontece-, la tcnica formal de dicha concesin impone a la cmara fallar sobre la base de lo actuado en la primera instancia, no pudiendo abordar otras cuestiones. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 3/8/2000, Instituto de Cultura Itlica v. Chicchi, Vilma Luca s/cobro ejecutivo. Resulta improcedente por extempornea la agregacin de originales con el memorial, desde que los recursos de apelacin concedidos en relacin, excluyen tal agregacin (art. 270, CPCC). Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 21/3/1996, El Dorado de Gonzlez Catn v. Municipalidad de La Matanza s/amparo. Deviene inatendible acompaar con el memorial una pericia caligrfica realizada extrajudicialmente por cuenta de la demandada, no slo porque carece de eficacia probatoria para este proceso, desde que no ha sido ordenada por el juez ni ha contado con el contralor de la contraria, sino porque cuando el recurso se concede en relacin no procede recibir nuevos elementos de juicio, desde que el tribunal debe fallar, en principio, teniendo slo en cuenta las actuaciones producidas en primera instancia (art. 270, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/10/1995, Traichevich, Jorge s/beneficio de litigar sin gastos. Cuando el recurso se concede en relacin queda excluida la posibilidad de agregar documentos, desde que el tribunal debe fallar, en principio, teniendo slo en cuenta los elementos de juicio que el sentenciante anterior tuvo a su alcance (art. 270, Cdigo Procesal), motivo por el cual la documentacin acompaada con el memorial no puede ser valorada en esta instancia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/11/1993, Marcos, Nstor v. Elosegui, Liliana s/desalojo. 803 De conformidad con lo dispuesto por el art. 271, CPCC, corresponde a la alzada el examen de la forma de concesin de los recursos, estando facultada -de acuerdo con la primera parte de la citada norma legal- a disponer su modificacin en el caso que as corresponda. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 4/8/1992, Alanis, Carla Dbora Jantal s/inscripcin de nacimiento. La cmara podr modificar la forma de concesin de un recurso en los trminos del art. 271, CPC, pero para que ello ocurra el recurso deba contar con la debida fundamentacin de acuerdo con la forma de concesin primigenia, de lo contrario, la rectificacin por la alzada quebrara el principio de igualdad procesal, ya que la modificacin de la concesin estara dando una oportunidad ms a aquel litigante que -con absoluta desidia- omiti la presentacin oportuna de la memoria. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/4/1998, Fernndez, Guillermo y otros v. Consorcio de Copropietarios Edificio Teodoro VII s/accin declarativa.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 22/8/1996, Gavenas, Bruno v. Salinas, Jos L. s/daos y perjuicios; 26/4/2001, Comas Wells, Fernando Antonio, titular del Registro de Contratos Pblicos nro. 64 de Quilmes s/recurso de apelacin. 805 SCBA, Ac. 33.929, 30/11/1984, Barreneche, Mario Osvaldo v. Byrd Refrigeracin SRL y otros s/resolucin de contrato de compraventa o indemnizacin por daos y perjuicios; Ac. 45.236, 19/3/1991, Zardi, Raimundo Rubn v. Rivara, Roberto Luis y otro s/daos y perjuicios; Ac. 46.964, 22/12/1992, Distribuidora El Faro SA v. Pesquera Dalia SA s/ejecucin s/incidente cobro de honorarios doctores Scarimbolo y Vespa [J 14.51074-2]; Ac. 46.613, 10/8/1993, Figueroa, Jos Luis y Juan ngel v. Esnaola, Mario y otro s/tercera de dominio [J 14.30617-1]; Ac. 53.747, 10/5/1994, Espinosa, Hctor V. v. Donnet, Rafael s/daos y perjuicios [J 14.12155-2]; Ac. 58.157, 4/11/1997, M., A. N. v. C., N. R. y otra s/nulidad matrimonial; Ac. 66.897, 16/2/2000, Bellinza, Juan Jos v. Libutti, Claudio s/daos y perjuicios; Ac. 77.229, 11/7/2001, Carla, Luis Carlos y otro v. Causa, Susana Margarita y otro s/daos y perjuicios; Ac. 79.157, 19/2/2002, Marro, Hctor Domingo v. Garabatto,
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Elba Noem s/simulacin. 806 No resulta en principio viable someter a la consideracin de la Alzada cuestiones que oportuna y formalmente no se dedujeron como para ser decididas por el juez de grado, a no ser que se trate del supuesto excepcional previsto por el art. 272, CPCC, situacin que se da cuando el planteo de decisin recae sobre intereses y daos y perjuicios (su procedencia o improcedencia, el quntum respectivo en su caso). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 11/5/1999, Zendri, Horacio v. Mndez, Carlos s/daos. Por tratarse de una pretensin indemnizatoria de daos y perjuicios cuya fuente es un ilcito civil, es facultad del rgano jurisdiccional el determinar el inters que el deudor moroso ha de pagar a la vctima del infortunio, dada la inexistencia -por obvias razones- de intereses convenidos, cuanto de alguno establecido por una ley especial (art. 622, CCiv.). Y desde luego al cumplir tal cometido, el magistrado no puede soslayar la realidad econmica en la que se encuentra inmerso y establecer una tasa de inters moratorio que no sea suficientemente resarcitoria en la especificidad del retardo imputable que corresponde al cumplimiento de la obligacin dineraria, pues de proceder de tal modo, entre otras cosas, alentara al deudor a prolongar en el tiempo la satisfaccin de la condena, con grave deterioro del patrimonio de quien result damnificado y, contrariamente, beneficiando al deudor moroso que vera menguada la responsabilidad patrimonial que comprometi como autor del hecho daoso que motivara la contienda y por el que se lo conden a pagar en valores vigentes a la fecha del decisorio (arts. 17, CN, 622, 1068, 1069, 1071, 1083 y concs., CCiv.). Tal realista visin de las circunstancias econmicas experimentadas en nuestro pas como consecuencia del dictado de la ley 25561 y sus normas complementarias que desarticul el sistema de convertibilidad pergeado por la ley 23928 y disposiciones conexas a ella -en especial, las contenidas en el dec. 529/1991-, conllevan a estimar que no es la tasa pasiva del banco oficial de esta provincia la que adecuadamente compense a la acreedora de la falta de disponibilidad del crdito que le reconociera la sentencia, apareciendo justo que hasta la fecha en que los deudores cumplan efectivamente con el pago de la suma a que se los condenara, stos abonen un inters mensual del cinco por ciento (arts. 505, inc. 3, 511, 616, 619 y concs., CCiv.; 272, 2 parte, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/8/2002, Daz, M. v. Transporte La Unin s/daos y perjuicios; 27/8/2002, Rivamar, Armando v. Ventura s/daos y perjuicios.
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La sentencia viola el art. 168, Constitucin provincial si no trata -ni expresa ni implcitamente- una cuestin esencial que le fue sometida. Mxime cuando, preterida en el fallo de primera instancia, fue expresamente sometida a consideracin de la alzada por el apelante en su expresin de agravios (art. 273, CPCC). SCBA, Ac. 75.367, 20/9/2000, Martnez, Emilio v. Morante, Vctor Oscar s/rendicin de cuentas. Por aplicacin del art. 273, CPCC, el Tribunal de Alzada puede decidir sobre puntos omitidos en la sentencia originaria siempre que se solicitare el respectivo pronunciamiento al expresar agravios y se tratase de una sentencia definitiva, no correspondiendo por ello cuando se trate de cuestiones no resueltas en los incidentes de primera instancia, habida cuenta de que no ha decisin que habilite el tratamiento del tema, debiendo el proceso volver al juzgado de origen a efectos de su consideracin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/8/2002, Morilla, Noem Mabel v. Colinas, Miguel ngel s/incidente de medidas cautelares. La facultad que otorga a la alzada el art. 273, Cdigo Procesal slo resulta aplicable en el supuesto de sentencias definitivas contra las cuales se han levantado apelaciones concedidas libremente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 29/2/2000, Hubacek, Karina v. Rodrguez, Hctor s/daos y perjuicios. 808 SCBA, Ac. 71.224, 8/3/2000, Puglisi, Cristina La v. Drago, Carmen Rosa y otra s/daos y perjuicios. 809 Con respecto a las costas devengadas ante la Alzada dado el progreso parcial que en el caso se confiere a la apelacin, deben abonarse en el orden causado (arts. 274 y 556, CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/7/1987, Zanesi, Hugo; Fernndez Quintana, Hugo y Peralta Navarro, Vctor s/incidente de cobro de honorarios en autos: `Zelasqui, Jorge v. Zelasqui, Jos y otro s/divisin de condominio.
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Cabe el tratamiento de oficio de la cuestin costas cuando se modifica el fallo inicial, ello en mrito a lo dispuesto por el art. 274 del Cdigo ritual. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/9/1993, Burger, Elviro y Burger, Alejandro v. Responsable reparaciones s/daos y perjuicios. 811 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/6/2002, Gal SA v. Real Salas, Patricia y otro s/recurso de queja. 812 El remedio idneo para cuestionar la decisin que declara desierta la apelacin -que es equiparable a la que lo deniega- es el recurso de queja (art. 275, CPCC), aplicando analgicamente la solucin prevista por el art. 292, Cdigo Procesal, y no mediante una nueva apelacin, solucin errnea que puede generar un `crculo vicioso. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 21/5/2002, Merlo, Guillermo Enrique v. Litoral Gas SA s/accin de amparo. Las resoluciones que declaren la desercin de un recurso, en atencin al gravamen que acarrean, pueden ser objeto de ataque, ya sea mediante apelacin o bien a travs de la queja delineada por el art. 275 del ordenamiento formal. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/4/1999, Suizo Argentina Ca. de Seguros SA v. Rodrguez, Guillermo A. s/ejecutivo. Una providencia que declara desierta una apelacin ya concedida es susceptible del recurso de apelacin si causa gravamen, pero no del de queja que ataca las que otorgan o deniegan el recurso. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/4/1992, Gil, Mabel v. Fernndez de Chiliutti, M. s/incidente ejecucin de honorarios - recurso de queja.
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No obstante que los arts. 275 y 276, CPCC nada dicen respecto de la obligacin de fundar la queja, lo cierto es que tal requisito de admisibilidad surge de la acordada 1790/1978 que reglamenta el art. 292 (art. 2.c), CPCC que resulta til para interpretar el art. 276 del mismo ordenamiento, aunque la referida acordada se refiere a los recursos extraordinarios. SCBA, Ac. 78.293, 19/2/2002, Sens, Daniel s/quiebra - queja. 814 Por expresa disposicin del art. 276, CPCC al interponerse la queja deber acompaarse copia simple de la resolucin recurrida y de los recaudos necesarios suscriptos por el letrado patrocinante del recurrente, sin perjuicio de que la cmara requiera el expediente. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/4/2001, F., A. O. y B., P. E. s/convenio de alimentos y rgimen de visitas - incidente red. cuota alimentaria. Este tribunal tiene sentado, que el recurso de queja debe deducirse fundadamente y con los elementos procesales pertinentes que le permitan bastarse a s mismo, o sea acompandose las copias de los elementos de juicio a considerarse para su resolucin, a efectos de que se pueda resolver sin sustanciacin, ni requerimiento de los autos al Inferior (arts. 276 y concs., CPCC). En tal sentido, se observa que el quejoso no acompa copia simple de la resolucin apelada, que -segn dice- motivo por el cual, la queja instaurada deviene improcedente. Desde un segundo ngulo, no debe soslayarse que tambin constituye requisito ineludible para la procedencia del recurso de hecho, el efectuar una crtica eficaz de las razones expuestas en el auto denegatorio, indicando a la Alzada cul es el error en que incurri el magistrado de origen. El precitado recaudo, tampoco ha sido cumplimentado por el quejoso, quien en su presentacin de fs. 6 y vta. no impugna de la manera sealada los fundamentos del decisorio de fs. 4 que ataca (art. 260, CPCC); careciendo de eficacia la crtica directa que se desarrolla contra la resolucin de cuya apelacin se trata -y cuya copia no se adjunt-, razn por la cual, la queja en este aspecto, tambin resulta insuficiente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/5/2000, Gorosito, Facundo v. Seijas, Alfredo s/daos y perjuicios. 815 Con el propsito de que no se suspenda el trmite del proceso, el recurso de queja slo es procedente cuando se basta a s mismo, es decir, cuando puede resolverse con los elementos acompaados. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Colegio de Escribanos eleva expte. 10.419 s/inspeccin aportes notario Ismael Carlos Moreno.
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La finalidad de la queja se circunscribe a slo dos aspectos; 1) la denegatoria de un recurso de apelacin, lo que se extiende a la declaracin de desercin del mismo; 2) para cuestionar el `efecto dado a una apelacin concedida. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/11/2002, Toria SA v. Courtalon, Mario y otro s/ejecucin - recurso de queja.
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1. LA CASACIN Dentro del marco de la teora general de la impugnacin pasamos ahora al mximo y ltimo nivel de revisin de las resoluciones judiciales dentro de nuestra provincia: el control casatorio. Esta nueva etapa del proceso -que slo podr abrirse en la medida en que se rena una serie de condiciones que veremos a continuacin- el tribunal que tiene competencia para resolver es la Suprema Corte de Justicia y el andarivel procesal a estos fines lo conforma la triloga de los recursos extraordinarios: el de inaplicabilidad de ley o doctrina legal, el de nulidad y el de inconstitucionalidad. En nuestro mbito y dentro del fuero civil y comercial -y laboral y de familia por las similitudes que presentan con aqul- la funcin casatoria se ejerce por conducto de los recursos referidos. No existe aqu, en estas materias, un tribunal de casacin propiamente dicho, estructura que caracteriz al sistema en su origen. Sin embargo, las funciones que se asocian al control casatorio en la moderna teora procesal son abastecidas por el mximo tribunal provincial. Entendemos por casacin la funcin jurisdiccional de la Suprema Corte de la Provincia en virtud de la cual, a travs de las vas mencionadas, revisa pronunciamientos de rganos judiciales inferiores cuidando que exista coherencia en la aplicacin de la jurisprudencia (funcin uniformadora), correcta subsuncin normativa (funcin nomofilctica) y una justa resolucin del litigio (funcin dikelgica)817. A travs de la funcin uniformadora, la Corte ejerce la misin que originalmente le fuera atribuida a los primeros tribunales de casacin que se desarrollaron en los pases europeos con posterioridad a la Revolucin Francesa. Se tiende a evitar las divergencias jurisprudenciales que pueden tener lugar cuando -como en nuestra provinciaexiste una gran cantidad de tribunales de segunda instancia. La Corte al producir sentencias est creando doctrina legal y fijando pautas unvocas respecto de las cuestiones y normas vinculadas. Si bien las cmaras son plenamente libres de resolver de acuerdo con el criterio de sus jueces -salvo lo previsto en la ley 5827, respecto de los fallos plenarios- esas resoluciones podrn ser eventualmente descalificadas por la Suprema Corte si no respetan la doctrina legal por ella sentada. La finalidad de este mecanismo es la bsqueda de la seguridad jurdica, uno de los pilares de la paz social. Se intenta lograr que los litigantes tengan la posibilidad de prever con bastante aproximacin cul ser la respuesta estatal frente a ciertas conductas y que -por otro lado- esas respuestas sean equivalentes en supuestos equivalentes aun cuando cambie el rgano decisor. Tal la funcin de unificacin de jurisprudencia, esencial dentro de la actividad casatoria. Pero no se detiene all la tarea de la Corte. Este rgano judicial -de mximo rango en nuestro mbito provincial- es el ltimo contralor de la legalidad. La sentencia es una norma individual que -una vez firme- integrar el orden jurdico. Para que esa insercin se produzca vlidamente debe haber sido construida por un tribunal competente respetando tanto la ley de fondo como la ritual. Si ello no ocurre, el acto jurisdiccional puede ser descalificado por contener un vicio. Con esa finalidad es que se encarga a la Corte -respecto de ciertas sentencias- la misin de revisar la forma en que se han aplicado las normas jurdicas al caso resuelto. Los tribunales de alzada y colegiados de nica instancia pueden incurrir en transgresiones normativas -en sentido lato- y esos desvos deben ser corregidos por la Suprema Corte y as obtener un fallo nuevo, saneado y eficaz. Finalmente, la doctrina ms moderna agrega una tercera misin dentro del papel casatorio: la de buscar la justicia del caso. Aparece as la funcin dikelgica de los tribunales que apunta a que los pronunciamientos finales no sean producto de cerrados formalismos legales que si bien tienden al resguardo de la seguridad jurdica muchas veces -cuando existe una desnaturalizacin de la funcin instrumental de las formas- se cae en el olvido de otros valores tambin centrales en el campo del derecho. De tal manera, la Corte -como ltima mirada dentro de la provincia sobre los casos llevados ante los estrados judiciales- no puede ser indiferente al logro de una solucin que d la respuesta ms adecuada para los litigantes y tambin para la sociedad atento la funcin pblica que se ejerce al impartir justicia desde el Estado. Concretamente, esta tercera funcin se endereza a la bsqueda de la verdad jurdica objetiva como sustento de una sentencia slida, que tenga por soporte circunstancias reales y no meros artificios producto de la habilidad -mayor o menor- de los letrados de las partes desplegados ante la conducta omisiva de los jueces. 2. MARCO CONSTITUCIONAL El marco procesal de la casacin civil y comercial tiene en la provincia de Buenos Aires jerarqua supralegal. La Constitucin local desde antiguo ha contemplado estas especiales figuras recursivas de manera expresa en su texto.
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HITTERS, Juan Carlos, Revisin de la cosa juzgada, Platense, La Plata, 2000, cap. VII.
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SCBA, Ac. 74.603, 27/3/1999, Silveira, Ricardo y otro v. Seven Up Concesiones SA y otro s/despido recurso de queja. 819 Tratndose del fuero de familia, los recursos extraordinarios son admisibles nicamente respecto de las decisiones definitivas dictadas por el tribunal colegiado (arts. 278 y 296, CPCC), no procediendo contra las resoluciones emanadas del juez de trmite, que son susceptibles de ser recurridas por reconsideracin (doct. arts. 838 y 852, Cdigo cit., segn ley 11453). SCBA, Ac. 64.720, 15/10/1996, D., A. L. v. R., H. s/divorcio recurso de queja; Ac. 79.990, 21/2/2001, P., J. s/inhabilitacin - recurso de queja; Ac. 84.963, 5/6/2002, P., L. v. F., M. s/incidente de ejecucin de alimentos atrasados. 820 El valor econmico del litigio en los juicios de reivindicacin es de monto determinado y est representado por la valuacin fiscal del inmueble cuestionado, a la fecha de interposicin del recurso extraordinario, calculado mediante la aplicacin de los coeficientes de correccin inmobiliaria vigentes, suma sta que en el caso no excede el monto mnimo para recurrir establecido por el art. 278, CPCC. SCBA, Ac. 76.789, 18/4/2000, Bau, Marcelino v. Regis, Margarita s/reivindicacin - recurso de queja. 821 No excediendo el valor del litigio el monto mnimo para recurrir establecido por el art. 278, CPCC, el valor del agravio representado por la regulacin de los honorarios que pudiera corresponder y cuya prescripcin se discute, tampoco satisface el requisito procesal exigido por dicho artculo. SCBA, Ac. 76.910, 9/2/2000, Banco
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SCBA, Ac. 77.670, 27/9/2000, T., L.; J., A. y otros v. EMSUR y Municipalidad de General Pueyrredn s/recurso de amparo. Recurso de hecho. 825 SCBA, Ac. 68.074, 15/12/1999, Reissing, Alberto Jos v. Salum, Miguel s/cobro ejecutivo. 826 En el caso, la decisin de la cmara que decreta la caducidad de la instancia es definitiva en los trminos del art. 278, CPCC por cuanto proyecta sus efectos sobre la prescripcin de la accin. SCBA, Ac. 86.454, 9/4/2003, Municipalidad de Lomas de Zamora v. Ebonova SAQMI s/apremio - recurso de queja. 827 SCBA, Ac. 77.390, 10/5/2000, L., F. v. R., M. s/rgimen de visitas - recurso de queja. 828 SCBA, Ac. 78.709, 9/8/2000, T., D. v. F., R. s/medidas precautorias - alimentos - litis expensas. 829 SCBA, Ac. 83.420, 18/12/2002, Colegio de Psiclogos de la Provincia de Buenos Aires v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/amparo. 830 SCBA, Ac. 86.189, 5/2/2003, Correa, Oscar J. v. Carboclor Industrias Qumicas SAIC s/indemnizacin enfermedad accidente - recurso de queja.
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SCBA, Ac. 69.780, 19/2/2002, Anad, Vernica Valeria v. Dumani, Emilio Carlos s/daos y perjuicios. SCBA, Ac. 83.674, 17/7/2002, Rey, Roberto Anbal C. v. Segovia, Liduvica s/incidente homologacin convenio. 833 SCBA, Ac. 80.924, 13/6/2001, Monterisi, Ricardo D. en Banco Patagnico en Liq. Marypez SA Ejecucin s/ejecucin de sentencia - recurso de queja; Ac. 82.458, 19/9/2001, Monterisi, Ricardo Domingo v. Banco Central de la Repblica Argentina s/incidente de ejecucin de sentencia; Ac. 83.269, 13/2/2002, Monterisi, Ricardo Domingo v. Banco Central de la Repblica Argentina s/incidente de ejecucin de sentencia - recurso de queja. 834 Los recursos extraordinarios de nulidad e inaplicabilidad de ley deben interponerse por escrito y fundarse dentro de los diez das siguientes a la notificacin de la sentencia dictada por la cmara de apelacin. SCBA, Ac. 82.556, 24/10/2001, Silvera, Hctor M. v. Solari, Ariel O. s/daos y perjuicios - recurso de queja.
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El art. 279 determina, entre otros recaudos de admisibilidad del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley, que el escrito por el que se lo deduzca contenga, en trminos claros y concretos, la mencin de la ley o de la doctrina que se repute violada o aplicada errneamente en la sentencia. La exigencia apuntada es una de las `restricciones que las leyes de procedimientos establezcan a esta clase de recursos, a estar a lo dispuesto en el art. 161, inc. 3, ap. a), Constitucin provincial. SCBA, Ac. 59.282, 31/8/1999, Medina, Dina Trinidad v. Bernasconi, Guillermo s/daos y perjuicios. 836 SCBA, Ac. 71.736, 22/11/2000, Moncla, Enrique Jos. Concurso preventivo s/incidente de verificacin tarda Cura, Antonio; Ac. 77.107, 13/11/2002, Lpez, Carlos C. y otros s/incidente de pronto pago en `Estrella de Mar SA s/quiebra. 837 SCBA, Ac. 76.982, 2712-00, Mendieta, Agripina gueda v. Empresa Constructora Cado Sanitarios SRL s/daos y perjuicios; Ac. 80.079, 19/2/2002, Matos, Carlos Mara y otras v. Coopelectric s/accin de amparo. 838 SCBA, Ac. 79.892, 19/2/2002, Garca, Eduardo v. Marcolongo, Leonardo y/o cualquier otro responsable s/daos y perjuicios. 839 SCBA, Ac. 79.513, 23/12/2002, Di Benedetto, Santos v. Sevel Argentina SA y otros s/daos y perjuicios; Ac. 80.763, 2/4/2003, Melo, Susana Elzabeth v. Laes Tour Estudiantil SRL s/daos y perjuicios. 840 SCBA, Ac. 77.890, 19/2/2002, Nuozzi de Gallesse, Filomena v. Lpez de Godoy, Gloria s/desalojo. 841 Para que el escrito con que se interpone y funda el recurso de inaplicabilidad de ley cumpla la misin que le asigna el art. 279, CPCC, debe invocarse, insoslayablemente, la infraccin de los preceptos normativos relacionados con la doctrina legal presuntamente transgredida. SCBA, Ac. 73.951, 13/6/2001, De Toro, Juan Carlos v. Aguilar, Roberto Luis s/daos y perjuicios; Ac. 78.708, 19/2/2002, Ortiz vda. de Cueliche, Nlida Beatriz v. Lartigue, Domingo Arturo y otro s/daos y perjuicios. 842 SCBA, Ac. 81.243, 28/8/2002, Caamao, Miguel ngel v. Salvi, Isolda Valentina y otro s/daos y perjuicios.
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5. CAUSALES DE PROCEDENCIA: VIOLACIN DE LA LEY O DOCTRINA LEGAL Una de las notas caracterizantes de la instancia extraordinaria era la existencia de causales especficas de impugnacin. A diferencia del recurso de apelacin donde son procedentes los cuestionamientos respecto de todo tipo de errores de juzgamiento (sea referidos a la aplicacin de normas de fondo como de rito) aqu slo podr abordarse la crtica respecto de la forma de fallar de los jueces si el defecto encuadra en alguna de las causales legales que analizaremos a continuacin. Tal limitante procesal viene avalada por la letra de la Constitucin provincial cuando en su art. 161, inc. 3, ap. a), refiere a las restricciones que el presente Cdigo puede establecer en lo que hace a la actividad revisora de la Corte. Slo podr prosperar este recurso entonces, si se alega y demuestra acabadamente que el tribunal a quo ha violado la ley o la doctrina legal. Se trata -ms claramente en el primer supuesto- del ejercicio de la funcin nomofilctica de la casacin (remitimos a la nota del art. 278). El concepto de violacin debe entenderse en sentido lato. Si bien los autores ofrecen clasificaciones de las maneras en que una norma o doctrina puede ser violada, lo cierto es que los desarrollos jurisprudenciales de la Suprema Corte bonaerense no se han detenido en esos encasillamientos estrictos. Una norma o una doctrina se violan cuando se las aplica a un caso que no corresponde, cuando se obtienen de ellas conclusiones erradas, cuando se las deja de lado siendo que resultan de aplicacin, cuando no estn vigentes, etc. Tambin el concepto de ley debe ser tomado con amplitud. Se la asimila a ley en sentido material, esto es las leyes, decretos, ordenanzas, acordadas, etc. en la medida en que contengan una norma general. Son ley las normas generales tanto nacionales, como provinciales y municipales. Tanto de fondo como de forma. Doctrina legal es slo aquella que surge de los fallos de la Suprema Corte de Justicia. Esta enseanza o postura del tribunal debe haber sido violada en el fallo en crisis. Se ha dicho as que no constituyen la doctrina legal a la que alude el art. 279, CPCC los precedentes que no emanan de fallos de esta Corte843. No se requiere ni antigedad ni reiteracin del criterio jurisprudencial. Bastar con un nico fallo, siempre que no exista uno posterior que lo contradiga. Debe haberse concebido en un marco fctico similar al del juicio donde se pretende aplicar ya que la diferente plataforma de hecho impide que se configure la causal casatoria844. No son doctrina legal a estos fines -por ende- las obras de los autores por renombrados que stos sean845. Tampoco es doctrina legal la que surge de los fallos de la Corte nacional846.
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SCBA, Ac. 76.128, 15/5/2002, Meiorin, Sergio v. Servente, Mauricio s/sumario en autos: `Meiorin v. Servente s/homologacin de convenio. 844 La `doctrina legal a que alude el art. 279, CPCC es la que emerge de los fallos de esta Suprema Corte establecida sobre la misma o anloga situacin jurdica, y no la que deriva de presupuestos fcticos que no guardan relacin con las determinadas en la causa, de otros tribunales o de los autores. SCBA, Ac. 58.843, 17/10/1995, Faria, Ramn v. Periz, Juan Bautista y otro s/escrituracin. 845 La doctrina legal a que se refieren los arts. 278 y 279, CPCC es la que emana de los fallos de esta Corte, y no la que resulta de la jurisprudencia de otros tribunales, ni tampoco se identifica con la que dimana de la opinin particular de especialistas en el tema pues la doctrina de autores tampoco lo es. SCBA, Ac. 71.095, 22/3/2000, Prez, Mara Alcira v. Duaihy, Elba Mercedes s/exclusin de la vocacin hereditaria. La doctrina legal slo es la que emana de los fallos de la Suprema Corte y no se identifica con la que dimana de la opinin particular de especialistas en el tema pues la doctrina de autores no constituye la doctrina legal a la que se refiere el art. 279, CPCC. SCBA, Ac. 65.115, 9/3/1999, Zazzali, Jorge v. Heider, Paula s/accin de reivindicacin [J 14.13448-1]. 846 Los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin no constituyen la `doctrina legal a que se refiere el art. 279, CPC ni tampoco resultan vinculantes. SCBA, Ac. 38.225, 1/9/1987, Conde, Nlida v. Schiano y Monroy, Mirta Edith y Schiano Monroy, Silvia Ethel s/reconocimiento, disolucin y liquidacin de hecho, rendicin de cuentas; Ac. 41.043, 6/3/1990, Ganaderos de Toay v. Frigorfico Pehuaj SA s/cobro hipotecario; Ac. 42.717, 23/7/1991, Cardozo de Terfin, Mara Teresa v. Anzizar SA s/concurso s/incidente de impugnacin [J 14.16554-2]; Ac. 46.142, 24/3/1992, Camino de Caveggia, Joaquina y otros v. Patan, Oscar y otra s/reivindicacin; Ac. 52.187, 19/4/1994, Tonelli, Ideler Santiago y otro v. Veck, Horacio Ramn y otro s/daos y perjuicios [J 14.12509-3]; Ac. 57.981, 27/12/1996, Mizuno, Daniel Alejandro v. Ratelli, Santiago Armando s/cobro de pesos por daos y perjuicios [J 14.12385-3]; Ac. 58.157, 4/11/1997, M., A. N. v. C., N. R. y otra s/nulidad matrimonial.
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SCBA, Ac. 58.938, 17/10/1995, Eumarco SRL v. Chiappalone, Pascual s/cobro de australes [J 14.35005-3]; Ac. 63.556, 8/10/1996, Ag ero, Julio Eduardo y otros v. Laschi, Lidia Beatriz y otro s/daos y perjuicios [J 14.36970-1]; Ac. 64.347, 18/2/1997, Villarreal de Vito, Lilian Carmen v. Melo, Sergio y otro s/daos y perjuicios; Ac. 71.327, 18/5/1999, Quipildor, Hctor y otra v. Micromnibus Sur SAC y Prez, Eduardo y/o quien resulte responsable s/daos y perjuicios; Ac. 23/8/2000, Tomasello, Alberto v. Gmez, Eduardo Luis y otros s/daos y perjuicios; Ac. 78.294, 19/2/2002, Lo Prete, Domnica v. Diez, Felipe Nicols y otro s/daos y perjuicios. 848 Resulta absurdo tener por acreditado una defensa sobre la base de documentacin que no ha sido reconocida en la causa. SCBA, Ac. 73.572, 28/5/2003, Mazzola, Nstor Julio v. Jacobo, Jos Luis y otro s/daos y perjuicios. 849 SCBA, Ac. 75.898, 4/6/2001, Cetera, Blanca v. Weinstock, Mximo Daniel s/divorcio. 850 SCBA, Ac. 77.510, 28/5/2003, Godoy, Sandra Isabel v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.
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Art. 280. (Texto segn ley 11593, art. 1) Depsito previo. Constitucin de domicilio El recurrente al interponerlo, acompaar un recibo del Banco de la Provincia de Buenos Aires del que resulte haberse depositado a disposicin del tribunal que pronunci la sentencia impugnada una cantidad equivalente al diez por ciento (10%) del valor del litigio, que en ningn caso podr ser inferior a dos mil quinientos pesos ($ 2500) ni exceder de veinticinco mil pesos ($ 25.000). Si el valor del litigio fuera indeterminado o no susceptible de apreciacin pecuniaria, el depsito ser de dos mil quinientos pesos ($ 2500). No tendrn obligacin de depositar cuando recurran, quienes gocen del beneficio de litigar sin gastos, los representantes del Ministerio Pblico, y los que intervengan en el proceso en virtud del nombramiento de oficio o por razn de un cargo pblico. Si se omitiere el depsito o se le efectuare en forma insuficiente o defectuosa, se har saber al recurrente que deber integrarlo en el trmino de cinco (5) das con determinacin del importe, bajo apercibimiento de denegar el recurso interpuesto o declararlo desierto, segn fuere el caso. El auto que as lo ordene se notificar personalmente o por cdula. Al interponer el recurso la parte que lo dedujere constituir domicilio en la ciudad de La Plata, o ratificar el que all ya tuviere constituido y acompaar copia para la contraparte que quedar a disposicin de sta en la mesa de entradas. La parte que no hubiera constituido domicilio en la capital de la provincia quedar notificada de las providencias de la Suprema Corte por ministerio de la ley. 1. DEPSITO Otra nota diferenciadora respecto de los recursos ordinarios: la carga de depositar una suma de dinero en forma previa y como condicin de admisibilidad. Se busca con ello desalentar los intentos recursivos planteados con ligereza o sin suficiente sustento ante la Suprema Corte bonaerense. Muchas veces se ha intentado atacar la validez de este recaudo por considerrselo atentatorio contra el derecho de acceso a la justicia. Sin embargo, todos esos embates han tenido suerte adversa. No slo porque la misma Constitucin avala que la ley procesal imponga restricciones a este tipo de recursos sino porque en el caso de que un justiciable carezca de bienes tiene a su disposicin el beneficio de litigar sin gastos que -como veremos- constituye uno de los supuestos en que este recaudo no opera. De tal modo, se ha dicho que la carga establecida en el art. 280, CPC no vulnera derechos o garantas constitucionales, pues de acuerdo con el art. 161, inc. 3.a, Constitucin provincial, la Corte conoce de este recurso con las restricciones que las leyes de procedimientos establezcan y que tiene su fundamento en la necesidad de restringir dicho recurso a los casos en que sea realmente necesario, no impidiendo de modo alguno la libre defensa en juicio ni vulnerando la garanta de igualdad ante la ley, toda vez que se impone de igual modo a todos los que se encuentran en las mismas condiciones851. El monto de este depsito se relaciona con la entidad econmica del juicio en cuyo marco se dict la sentencia atacada. Si ste es apreciable pecuniariamente, el depsito se fijar en el diez por ciento del monto del litigio con topes mximo (veinticinco mil pesos) y mnimo (dos mil quinientos pesos) mientras que si el juicio no es susceptible de esa apreciacin, el depsito ser siempre una suma fija (dos mil quinientos pesos). Si bien ya existe copiosa jurisprudencia al respecto, an pueden surgir problemas interpretativos en algunos casos para determinar cundo un juicio es susceptible de apreciacin pecuniaria. Y -un paso ms adelante- tambin puede haberlos para saber a ciencia cierta cul es el valor del litigio en cada caso. Por otro lado, la Corte ha dicho que el art. 280, CPCC, no autoriza la sustitucin del depsito por una pliza de seguro de caucin para cumplir con la carga econmica all dispuesta852. 2. CASOS EXENTOS No tienen la carga de cumplir con el depsito los que hayan obtenido el beneficio de litigar sin gastos. La ley procesal permite al recurrente en el supuesto de falta de recursos demostrar judicialmente su situacin y litigar sin responsabilidad pecuniaria en materia de gastos causdicos por lo que utilizando los medios a su alcance
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SCBA, Ac. 69.969, 10/2/1998, Direccin Gral. Impositiva v. La Regional del Norte SA s/incidente de revisin - recurso de queja; Ac. 70.608, 31/3/1998, B., G. v. M., J. s/divorcio vincular - recurso de queja; Ac. 66.696, 8/6/1999, C., L. v. S., D. s/alimentos [J 14.43882-4]; Ac. 85.302, 4/9/2002, Durn de Costa, Mabel A. y otros v. Municipalidad de Vicente Lpez s/amparo - recurso de queja. 852 SCBA, Ac. 85.093, 18/12/2002, Segovia, Cristina v. Zanlongo, Nstor Lorenzo y otro s/escrituracin.
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SCBA, Ac. 79.705, 8/11/2000, Gmez, Ulises O. v. Domnguez, Ricardo s/cobro de pesos - recurso de queja; Ac. 85.302, 4/9/2002, Durn de Costa, Mabel A. y otros v. Municipalidad de Vicente Lpez s/amparo - recurso de queja. 854 SCBA, Ac. 79.891, 19/2/2002, Abaurrea, Marina Soledad v. Petrelli, Joaqun s/daos y perjuicios. 855 SCBA, Ac. 84.210, 28/8/2002, Crozzoli, Mirta M. v. Alexandre, Alfredo A. y otro s/escrituracin y medida cautelar urgente - recurso de queja; Ac. 85.227, 26/2/2003, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. rdenes, Roberto s/apremio. 856 SCBA, Ac. 85.551, 4/9/2002, Correa, Bautista Inocencio v. Municipalidad de Chascoms y otra s/daos y perjuicios - recurso de queja. 857 A los efectos de dar cumplimiento con lo dispuesto por el art. 280, CPCC y habiendo el recurrente efectuado el depsito mediante cheque, corresponde intimarlo para que en el plazo de cinco das acompae comprobante de haber tenido ingreso efectivo a la orden de la cmara de apelaciones y como perteneciente a la cuenta de los autos, bajo apercibimiento de desestimar la queja (prr. 4, art. cit.; art. 292, Cdigo cit. y Ac. 1790). SCBA, Ac. 84.207, 21/5/2002, Capra, Bruno y otros v. Bianchi, Hugo Toms y otro s/daos y perjuicios - recurso de queja. 858 SCBA, Ac. 85.886, 18/9/2002, Toro, Sandra Karina v. Colegio Pblico de Martilleros y Corredores de la Provincia Buenos Aires s/amparo.
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SCBA, Ac. 85.927, 5/2/2003, Direccin de Vialidad de la Provincia de Buenos Aires v. Di Pomponio, Ral s/cobro de pesos - recurso de queja. El Tribunal de Familia debi limitarse exclusivamente al decidir la denegatoria del recurso extraordinario de nulidad, a examinar las condiciones de admisibilidad contempladas por la ley procesal (art. 281, CPCC) sin entrar en consideraciones de otro orden, materia privativa de esta Suprema Corte. SCBA, Ac. 75.211, 7/9/1999, C., A. M. y d. E., M. M. s/divorcio - recurso de queja; Ac. 80.982, 6/6/2001, P., D. v. P., R. s/alimentos - recurso de queja; Ac. 83.338, 20/3/2002, G., L. R. v. G. B., G. A. s/alimentos - recurso de queja. La cmara de apelacin debe limitarse exclusivamente al decidir la denegatoria del recurso extraordinario de nulidad a examinar las condiciones formales de admisibilidad contempladas por la ley procesal (art. 281, CPCC) sin entrar en consideraciones de otro orden, materia privativa de esta Suprema Corte. SCBA, Ac. 66.050, 25/2/1997, Polo, Claudio y otro v. Empresa General Roca s/daos y perjuicios recurso de queja; Ac. 65.751, 11/3/1997, Ventura Mar del Plata y otro s/quiebra - incidente liquidacin de bienes - recurso de queja [J 14.44702-1]; Ac. 73.513, 23/2/1999, Raposo, Eduardo Daniel v. Lacasa, Roberto Pedro y otros s/daos y perjuicios - recurso de queja; Ac. 81.581, 23/5/2001, Cruz Roja Argentina v. Mangano, Alberto A. y otro s/sumarsimo - recurso de queja; Ac. 84.254, 24/4/2002, Avigo, Manuel v. Avigo, Hctor Omar s/daos y perjuicios - recurso de queja; Ac. 86.941, 26/2/2003, B., D. v. S., N. s/filiacin, reconocimiento de hijo - recurso de queja. 860 Siendo facultad de la Corte reexaminar -al momento de resolver la causa- si se han cumplido los requisitos de admisibilidad del medio de impugnacin sometido a su conocimiento, la circunstancia de haber concedido la cmara el recurso extraordinario en ejercicio de las atribuciones conferidas por el art. 281, CPCC y el consentimiento de dicha concesin no obsta a la posibilidad del anlisis posterior de este tribunal sobre la concurrencia de los pertinentes recaudos legales. SCBA, Ac. 73.275, 30/3/1999, Tisi, Juan Carlos y otros v. Majersky, Juan y otros s/indemnizacin por daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 37.528, 17/3/1987, Stafforini, Norma Beatriz v. Surez, Mario s/cobro de pesos; Ac. 43.349, 17/10/1989, Novillo, Teresa V. v. Sorribas, Omar y otro s/indemnizacin daos y perjuicios - recurso de queja [J 14.3220-1]. 862 Si encontrndose los autos en condiciones de ser elevados a esta Corte, en virtud del recurso concedido y remisin ya ordenada, la cmara los remiti a primera instancia por una cuestin vinculada a una medida cautelar peticionada por la contraparte, donde se dict la medida y se orden la devolucin al Superior, previo cumplimiento de lo dispuesto en el art. 198, CPCC, no se ha podido operar la caducidad de esta instancia extraordinaria en virtud de que estaba a cargo del tribunal concedente procurar el cumplimiento de lo ordenado en
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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 283. (Texto segn ley 8689, art. 1) Providencia de autos Recibido el expediente en la Corte, el secretario dar cuenta y el presidente, previa vista, cuando corresponda, al Procurador General, dictar la providencia de autos, que ser notificada en el domicilio constituido por los interesados. Las dems providencias quedarn notificadas por ministerio de la ley. 1. RADICACIN EN LA CORTE Una vez concedido el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal por parte del tribunal que dict la sentencia atacada y recibido el expediente por la Suprema Corte de Justicia, ste ingresa a travs de la Secretara de Actuacin para quedar luego radicado en su rbita. En esta ocasin podrn las partes recusar a los jueces de la Corte, pero slo por motivos fundados como lo seala el art. 14 en su tramo final. El trmite est previsto en los arts. 19 y ss. y las causales son las contenidas en el art. 17. En el mbito de la referida Secretara se lleva a cabo un segundo control de admisibilidad. Aqu es la Corte el juez del recurso y por ello no queda atada a lo que haya dispuesto el a quo en torno al cumplimiento de los recaudos de esta naturaleza. As como veremos que mediante el recurso de queja establece la admisibilidad de recursos rechazados en la instancia anterior, tambin puede producirse el efecto contrario: rechazar por inadmisibles recursos concedidos por las cmaras o tribunales de instancia nica. Ello lo dispondr la Suprema Corte mediante un auto interlocutorio y la decisin se notifica por cdula segn reza el art. 135, inc. 13. Si supera este control de admisibilidad, el expediente pasar a estudio del Procurador General de la Corte para que ste emita su dictamen en los casos previstos legalmente: siempre en los recursos extraordinarios de nulidad y de inconstitucionalidad conforme las pautas de los arts. 297 y 302 y slo en los supuestos que corresponda en el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal, como reza el artculo en estudio y segn veremos a continuacin. Si no corresponde la vista al Procurador General o bien, correspondiendo, sta es evacuada, el expediente quedar en estado de ser resuelto por lo que se dictar la providencia de autos para sentencia863, la que ser notificada por cdula. Este auto ser el nico a notificar por esta va ya que respecto del resto se aplicar la notificacin ministerio legis. 2. INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO Dentro del marco del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal, el jefe del Ministerio Pblico -Procurador General- tendr una intervencin restringida a los juicios en los que previamente haya intervenido otro integrante de ese cuerpo. Su actuacin as como la de los dems integrantes de esta estructura viene regulada por la ley 12061. De all que lo determinante para saber si la causa deber contar con la vista al Procurador es establecer si hubo o no una intervencin previa de alguna de las tres ramas del Ministerio Pblico: la de incapaces, la fiscal o la de la defensa. La primera de estas ramas aparecer en procesos del fuero civil y comercial a raz de la existencia de intereses de incapaces en juego, sujetos por los que vendr interviniendo como parte esencial en el juicio el Asesor de Incapaces segn lo ordena el art. 59, CCiv. Este funcionario habr de participar en todas las instancias previas -tanto en primera como en la cmara- y continuar ante la Corte ya que en la estructura orgnica de esta rama del Ministerio Pblico se prev su actuacin durante todo el juicio. su momento y, eventualmente por la contraparte, que con su inaccin posterior obst al cumplimiento de lo ordenado (art. 313, inc. 3, y 282, CPCC). SCBA, Ac. 57.347, 27/9/1994, Viola, Amrico Marcelo v. Giacone, Raimundo y otros s/daos y perjuicios [J 14.18452-1]. 863 El Cdigo Procesal Civil y Comercial establece que el presidente debe dictar la providencia de autos en los recursos extraordinarios (art. 283 y por remisin de los arts. 297 y 302); dar traslado de la demanda en la accin originaria de inconstitucionalidad (art. 686) y en los conflictos de poderes establece que la Corte requerir del otro poder la remisin de los antecedentes (art. 689), aunque en los hechos es el presidente quien firma ese requerimiento. SCBA, B. 61.046, 3/1/2000, Inza, Juan y otro v. Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/medida cautelar autnoma - demanda contencioso administrativa.
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La subsanacin de las deficiencias del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley no puede intentarse en la memoria prevista por el art. 284, CPCC, pues el recurso debe bastarse a s mismo. SCBA, Ac. 76.688, 14/11/2001, Santa Sabina SCA v. Bengolea, Ricardo s/sucesin s/indemnizacin daos y perjuicios derivados de incumplimiento de contrato. 865 No puede considerarse documentacin que recin es incorporada en el recurso de inaplicabilidad de ley. SCBA, Ac. 46.440, 15/9/1992, Amigo de Seronero, Bellarmina v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios [J 14.11972-3].
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SCBA, Ac. 44.403, 20/11/1991, Urtubey, Guillermo Ernesto v. Pignatelli, Egidio Ambrosio s/daos y perjuicios; Ac. 49.433, 21/9/1993, Juregui y Ca. SCA v. Baha del Sol SA s/rescisin de contrato - cobro de pesos - indemnizacin de daos y perjuicios [J 14.17173-5]; Ac. 55.452, 3/9/1996, Teruel, Juan Francisco y Alet, Mara Cecilia v. Ledesma, Elvio y `El Abuelo SA s/cobro de australes por daos y perjuicios [J 14.307872]; Ac. 57.187, 29/4/1997, Martnez, Carlos Isidro v. Banco Central de la Repblica Argentina s/ejecucin de honorarios.
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1. ACUERDO PREVIO DE CORTE El fallo que surge de la Corte -como todo aquel que dimana de rganos jurisdiccionales colegiados- viene precedido de un acuerdo. En este caso, la ley requiere en el acuerdo ciertos elementos que habrn luego de reflejarse en la estructura de la sentencia. De tal modo, el Cdigo pide que se realice un previo planteamiento de las cuestiones que especficamente sern abordadas y resueltas en torno a la aplicabilidad de la ley o de la doctrina legal. Ello as para que las diferentes opiniones de los ministros que intervengan se circunscriban concretamente a la cuestin debatida de la procedencia de las causales casatorias mencionadas. Sin embargo, puede darse que de manera previa a ello se planteen cuestiones vinculadas con la admisibilidad del recurso. De este modo se concretar un nuevo -y postrer- estudio sobre el punto ya que como lo ha dicho la Corte, el dictado de la providencia de autos para sentencia no es bice para que si el tribunal advierte una causa de inadmisibilidad, rechace el recurso por tal motivo. Este nuevo estudio podr haber sido motorizado tanto por la parte recurrida mediante su memoria o por el Procurador General a travs de su dictamen -cuando existi-, pero tambin pudo haber sido hecho de oficio por la Corte. Respecto de cada una de las cuestiones planteadas previamente -que en la prctica tienen forma de interrogantecada juez emitir individualmente un voto fundado. Debe dar las razones de porqu responde en forma afirmativa o negativa al planteo propuesto. Se admite el voto por adhesin al de otro colega. Se entiende en estos casos que el magistrado adherente hace propias las palabras de la opinin que comparte. Se debe respetar el orden planteado de las cuestiones, obrando respecto de cada una de ellas el voto de cada juez interviniente. Se busca que la solucin est sustentada en la mayora absoluta de votos. En una Corte de nueve miembros como la que existe en la provincia de Buenos Aires, ello se logra con el voto coincidente de cinco de sus integrantes. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 288. (Texto segn ley 10172, art. 1) Sentencia Terminado el acuerdo se pronunciar inmediatamente sentencia de conformidad a la opinin de la mayora y se redactar en el Libro de Acuerdos y Sentencias, precedida de la versin ntegra del acuerdo, que asimismo deber transcribirse y firmarse en los autos. 1. SENTENCIA Concluido el acuerdo, tiene lugar el dictado de la sentencia. All se volcarn por escrito las opiniones de cada uno de los ministros respecto de cada una de las cuestiones planteadas. Se firmarn por todos los intervinientes ante el secretario respectivo dos originales: uno se incorpora al expediente y el otro se conservar como parte del Libro de Acuerdos y Sentencias de la Suprema Corte dndose a publicidad -con las restricciones que impongan algunos casos especiales- por los canales habituales: publicacin de Acuerdos y Sentencias, sistema JUBA a travs de discos compactos o bien por conducto de la incorporacin de estos textos en la pgina web de la Corte, etc. Tambin puede hacerse conocer el tenor de lo resuelto mediante comunicados de prensa, etc. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 289. Contenido de la sentencia Cuando la Suprema Corte estimare que la sentencia recurrida ha violado o aplicado errneamente la ley o doctrina, su pronunciamiento deber contener: 1) Declaracin que seale la violacin o errnea aplicacin de la ley o doctrina que fundament la sentencia. 2) Resolucin del litigio, con arreglo a la ley o doctrina que se declaran aplicables. Cuando entendiere que no ha existido violacin ni errnea aplicacin de la ley o doctrina, as lo declarar desechando el recurso y condenando al recurrente al pago de las costas.
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1. TENOR DE LA RESOLUCIN Este artculo prev el contenido puntual del decisorio de la Corte, el cual depender de la postura mayoritaria en relacin con la procedencia de las causales arg idas. Si se considera que el tribunal de segunda o nica instancia ha violado la ley o doctrina legal, deber as declararlo indicndose cul fue la norma o la doctrina de esa Corte transgredidas y de qu modo ello se configur. De ese modo, se har lugar al recurso extraordinario planteado casando (revocando) total o parcialmente el decisorio. Dado que el sistema casatorio regulado para este recurso es el denominado impuro o bastardo, la Corte al dejar sin efecto todo o parte del fallo en crisis tambin tendr que resolver el punto litigioso que qued hurfano de solucin, esto es, no lo habr de reenviar a la instancia ordinaria. La solucin que brinde la Corte al pleito en este momento se deber hacer con arreglo a la ley o doctrina que se declaren aplicables, agregado que entendemos resulta manifiestamente sobreabundante. Si, por el contrario, considera que no se encuentran configuradas las causales casatorias denunciadas, deber as manifestarlo tambin, limitndose a rechazar el recurso e imponer las costas por las actuaciones en la rbita extraordinaria al recurrente vencido867. Slo excepcionalmente la Corte remite la causa a la instancia de grado para que resuelva algn aspecto de la pretensin u oposicin planteadas. Ello as cuando de la revocatoria surge la necesidad de contar con actividad procesal que no ha tenido lugar en el expediente y que no puede sustanciarse en el mbito de la Corte -tpicamente, la produccin de prueba-. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 290. Revocatoria contra resoluciones dictadas durante la sustanciacin Salvo lo dispuesto en este captulo respecto de determinadas resoluciones, las providencias de trmite y las sentencias interlocutorias dictadas por la Corte durante la sustanciacin del recurso, sern susceptibles del de revocatoria. 1. APELABILIDAD EN LA CORTE Esta manda establece el alcance del poder revisor de las partes respecto de las dems resoluciones que se producen en el seno de la Suprema Corte de Justicia provincial. Las providencias simples y las interlocutorias que dicte el tribunal sern slo susceptibles del recurso de revocatoria. Entendemos que se habrn de presentar ante el mismo cuerpo que dict el auto que agravia al recurrente y que ser ste el mismo que las resolver. Las formas y plazos deben ser tomados de la regulacin del recurso de revocatoria en los arts. 238 a 241 en la medida en que resulten compatibles con el trmite ante el mximo tribunal bonaerense. Obvio resulta aclararlo, de su denegatoria -y aun cuando alguna de esas providencias causen gravamen irreparable- no existe posibilidad de apelacin alguna. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 291. Notificacin y devolucin Notificada la sentencia se devolver el expediente al tribunal de origen sin ms trmite. 1. REGRESO A LA INSTANCIA ORDINARIA DEL EXPEDIENTE Una vez dictada la sentencia y notificada sta de oficio por cdula (art. 135, inc. 12) concluye la competencia apelada de la Corte. Luego de la intervencin de este rgano o bien adquiri firmeza una sentencia de segunda o nica instancia o bien se la revoc y al mismo tiempo se resolvi el pleito.
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Si la apelacin es rechazada en su totalidad no cabe duda de que el recurrente ostenta el carcter de vencido por lo que debe cargar con las costas de la Alzada (arts. 68 y 289, CPCC). SCBA, Ac. 35.471, 12/6/1986, Mujica, Miguel Alfredo y otros v. Giorello, Juan Carlos y otros s/indemnizacin daos y perjuicios.
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Rectius est: o. SCBA, Ac. 75.045, 15/6/1999, Cardozo, Alicia Raquel y otro v. Carbone, Nstor y otros s/despido - recurso de queja. 870 SCBA, Ac. 87.305, 12/2/2003, Molinos Balcarce SA v. Rey, Javier y otros s/cobro de pesos - recurso de queja. 871 El art. 292, CPCC establece que el recurso de queja ante esta Suprema Corte debe interponerse dentro de los cinco das de la notificacin de la resolucin que deniega los recursos extraordinarios, acompaando las copias que indica en su inc. 1-entre ellas, de la sentencia de cmara-, recaudos cuyo incumplimiento obsta a la consideracin de los motivos que fundamentan la misma. SCBA, Ac. 86.862, 2/4/2003, Vilaseca, Silvia E. y otros v. Vilaseca, Jorge H. s/divisin de condominio y fijacin de alquileres. Corresponde desestimar la queja si el recurrente no ha dado cumplimiento con lo dispuesto por el art. 292, CPCC y Ac. 1790 reglamentario de aqul, al omitir acompaar copia certificada ntegra del recurso extraordinario interpuesto ante la cmara y de la resolucin denegatoria, lo que impide a este tribunal conocer los motivos que fundamentaron la misma. SCBA, Ac. 87.079, 2/4/2003, Rivarola, Roberto M. v. San Martn L. R. y otro s/daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 77.445, 21/5/2002, Merlo, Roberto Matas v. Scionto, Antonio y otro s/daos y perjuicios.
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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 295. Destino del depsito Los depsitos que queden perdidos para los recurrentes se aplicarn al destino que fije la Suprema Corte. 1. USO DE LOS DEPSITOS La misma Suprema Corte habr de dar a los depsitos perdidos por los litigantes el destino que entienda ms conveniente para una mejor prestacin del servicio de justicia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. SECCIN 2 - Recurso de nulidad extraordinario Art. 296. Resoluciones recurribles y causales El recurso de nulidad extraordinario proceder cuando las sentencias definitivas de las cmaras de apelacin o tribunales colegiados de instancia nica, hayan sido dictadas con violacin de las exigencias previstas por los arts. 156 y 159 de la Constitucin de la Provincia873. 1. LA NULIDAD EXTRAORDINARIA La ley procesal establece ciertas formalidades respecto de los actos que integran el trmite judicial. Estas formas estn determinadas en pos de la salvaguarda de los derechos de defensa y debido proceso de todas las partes involucradas. Buscan que el iter judicial se desarrolle ordenada y previsiblemente. Tal es la loable finalidad que persiguen estos recaudos. Claro que ello no puede llevar a considerarlos un fin en s mismo. Tal postura es la que se encuentra en la base del exceso ritual manifiesto, fenmeno reiteradamente descalificado desde antiguo por la Corte nacional. El incumplimiento de estas formalidades puede dar lugar a la nulidad del acto procesal viciado. Para que ello ocurra sern necesarios ms recaudos -que la sancin se encuentre prevista en la ley o bien que la falencia impida cumplir con la finalidad del acto, que cause un perjuicio cierto, que las partes no lo consientan, que la denuncia se haga en forma oportuna, etc.-. Nos encontramos aqu ante el panorama de las nulidades de origen legal, atacables por la va del incidente de nulidad (art. 172), por la del recurso (art. 253) o por la de la excepcin (art. 543). El artculo que ahora analizamos se refiere a las nulidades constitucionales. Nuestra Carta provincial con el objeto de resguardar la correcta faccin de las sentencias definitivas -una de las maneras de preservar la vigencia de los derechos de las partes- ha plasmado en su letra ciertas exigencias mnimas que, de ser incumplidas por los tribunales que emiten sentencias controlables en casacin, determinarn la nulidad del fallo que ser declarada por la Suprema Corte de Justicia a pedido de parte mediante el recurso extraordinario de nulidad (REN en la jerga casatoria) y excepcionalmente, de oficio. Esta sentencia a la postre anulada configura un supuesto de pronunciamiento inconstitucional ya que desoye el mandato supralegal al no respetar estas formas esenciales. 2. SENTENCIAS ATACABLES Se trata de las mismas sentencias que se atacan mediante el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal, esto es, las definitivas que surgen de las cmaras de apelacin o de los tribunales colegiados de instancia nica. Remitimos a la nota del art. 278. 3. CAUSALES DE NULIDAD EXTRAORDINARIA Las causales de nulidad extraordinaria se encuentran taxativamente referidas en la Constitucin y surgen de sus arts. 168 y 171. La ley conserva la anterior numeracin de los artculos constitucionales (156 y 159).
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SCBA, Ac. 72.771, 17/11/1998, Aroz, Graciela I. v. Prefectura Naval Argentina y otro s/daos y perjuicios; Ac. 73.275, 3/10/2001, Tisi, Juan Carlos y otros v. Majersky, Juan y otros s/indemnizacin por daos y perjuicios. 875 SCBA, Ac. 82.127, 2/4/2003, Fernndez, Graciela Susana y otra v. Ministerio de Salud de la Provincia de Buenos Aires s/amparo. 876 Slo se consideran cuestiones esenciales en el sentido del art. 168, Constitucin provincial aquellas que hacen a la estructura de la traba de la litis y que conforman el esquema jurdico que la sentencia debe atender para la solucin del litigio, y no las que las partes as consideren. SCBA, Ac. 78.665, 3/10/2001, Cobian Romero, Eduardo Augusto v. Mantilla, Manuel Eduardo y otra s/cobro de pesos. 877 No debe confundirse la omisin del tratamiento de un agravio, con la omisin del tribunal de tratar y contestar cada uno de los argumentos expuestos por el apelante. Lo primero es necesario para la validez de la sentencia, lo segundo no. SCBA, Ac. 80.071, 23/4/2003, Malsar SA v. Consorcio de Copropietarios Edificio Maral 27 s/incidente de nulidad en autos `Consorcio v. Malsar s/ejecucin de expensas. No puede atribuirse a la segunda instancia omisin de tratamiento de una problemtica que no haba sido planteada ante ella y que se encontraba firme. SCBA, Ac. 80.284, 30/10/2002, Beratz, Marcelo Alfonso y otro v. Bez, Leandro Gustavo y otro s/daos y perjuicios. El art. 168, Constitucin provincial condena la omisin de una cuestin esencial, pero no la eventual falta de consideracin o errnea apreciacin de alguna o algunas de las pruebas producidas. Tales vicios -de existir- constituyen errores in iudicando, propios del recurso de inaplicabilidad de ley. SCBA, Ac. 76.613, 17/4/2002, Surez, Carlos Fabin v. Prez, Adolfo y otra s/daos y perjuicios. El recurso extraordinario de nulidad resulta improcedente toda vez que como surge del examen del fallo impugnado, el mismo tiene respaldo en expresas disposiciones legales, no constituyendo cuestin esencial los supuestos vicios de procedimiento anteriores a la sentencia definitiva. SCBA, Ac. 80.432, 21/2/2001, Cano, Gustavo Miguel v. Transportes Unidos de Merlo SA s/incidente de cobro de honorarios. El recurso extraordinario de nulidad resulta improcedente, toda vez que el planteamiento sobre imposicin de costas no constituye cuestin esencial en los trminos del art. 168, Constitucin provincial, por lo que su eventual falta de tratamiento no genera omisin que se sancione con la nulidad del fallo. SCBA, Ac. 82.485, 19/2/2002, Cepeda, Horacio v. Municipalidad de la Costa s/cobro de pesos; Ac. 85.862, 26/2/2003, G., M. v. A., S. s/alimentos. 878 La omisin a que se refiere el art. 168, Constitucin provincial ocurre cuando el juzgador ha excluido el tema por descuido o inadvertencia pero no si ste fue implcitamente resuelto en el fallo. SCBA, Ac. 56.295, 8/7/1997, Piegari, Edelta Ethel Del Alma v. Lpez, Jorge Orlando s/desalojo [J 14.12177-2]; Ac. 68.775, 8/9/1998, Cavadini, Julio Alberto v. Madlum, Sergio Eduardo y otro s/tercera de mejor derecho; Ac. 76.326, 14/5/2003,
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5. EXISTENCIA DE VOTO INDIVIDUAL Se trata de otra exigencia constitucional plasmada en el art. 168 de la Carta citada. Cada juez que integra el cuerpo colegiado debe emitir su voto individual y fundado cuando se dictan sentencias definitivas879. Es plenamente vlido el voto por adhesin, en el mismo sentido y por los mismos fundamentos, respecto de un voto anterior emitido en el mismo acuerdo880. Normalmente, se configura esta causal cuando uno de los jueces omite firmar en la sentencia o bien no consta en la misma la adhesin de uno de los vocales al preopinante. En algunos casos se trata de simples errores materiales, pero no siempre ello surge con nitidez y la Corte anula -con razn- tales pronunciamientos881. 6. FALTA DE MAYORA DE OPINIONES Dado que se trata de pronunciamientos de organismos colegiados, por lo general integrados por tres jueces, los votos individuales que sustenten la solucin receptada en el fallo deben provenir de la mayora 882 (art. 168, Constitucin local). Se da el caso de sentencias vlidas suscriptas por dos magistrados con opinin -obviamente- coincidente. Ello es as cuando el cuerpo est integrado por slo dos jueces como ocurre, por ejemplo, en las salas de las Cmaras de Apelacin en lo Civil y Comercial de La Plata. De no llegarse a ese acuerdo, interviene el presidente de la cmara para lograr la mayora reglamentaria (art. 35, ley 5827). Otro supuesto lo encontramos en el caso de las cmaras del interior cuando se encuentren desintegradas por cualquier razn (art. 47, ley 5827). Si los dos jueces que quedan tienen opinin coincidente, pueden dictar sentencia vlidamente. Si hay discrepancias, se recurre al mecanismo contemplado en la ley orgnica (art. 47 referido: se pospone la decisin hasta el prximo acuerdo o bien se reemplaza de oficio al juez ausente de acuerdo con el orden legal de reemplazos).
Lucca, Olinda Dolores v. Gainle, Oscar Alfredo y otro s/reinvindicacin. Las omisiones que se corrigen por va de nulidad son aquellas en que el tribunal incurre por descuido o inadvertencia, mas no las que derivan del convencimiento, acertado o no, pero expreso en el fallo, de que la cuestin respectiva no deber ser tratada; por consecuencia no media omisin sancionable en los trminos de los arts. 168 y 171, Constitucin provincial en el tratamiento de cuestiones planteadas, cuando su consideracin qued desplazada en virtud de que la alzada declar desierto el recurso de apelacin. SCBA, Ac. 84.792, 28/8/2002, Daz, Gastn Gustavo v. Graci, Daro s/indemnizacin por eviccin. La omisin en el tratamiento de cuestiones esenciales que genera la nulidad del fallo no es aquella en la que la materia aparece desplazada o tratada implcita o expresamente pues lo que sanciona con la nulidad del fallo el art. 168, Constitucin provincial es la omisin de tratamiento de una cuestin esencial y no la forma en que sta fue resuelta. SCBA, Ac. 60.399, 21/4/1998, Rossi, Jorge Omar v. Ticla SRL s/cese de restricciones de dominio [J 14.17164-2]; Ac. 69.411, 22/12/1999, Sol, Rubn Ignacio v. Carreo, Elizabeth s/resolucin de boleto de compraventa; Ac. 66.897, 16/2/2000, Bellinza, Juan Jos v. Libutti, Claudio s/daos y perjuicios; Ac. 74.092, 28/3/2001, Romero, Roberto C. v. La Central del Plata SA de Seguros s/ejecucin de sentencia; Ac. 79.607, 18/12/2002, Colombo y Magliano SA v. Ernesto Crespo e hijos SC s/cobro de pesos. 879 Cuando se resuelve una cuestin definitiva debe observarse la formalidad del acuerdo y del voto individual, bajo pena de nulidad (art. 156, Cdigo provincial). SCBA, Ac. 40.315, 7/3/1989, Banco Crdito Provincial SA v. Girotti, Martn Alberto y otros s/cobro hipotecario; Ac. 59.248, 25/3/1997, Di Blasio, Orlando v. Origone, Jorge Alberto s/daos y perjuicios. 880 SCBA, Ac. 60.555, 12/9/1995, Webb, Susana Ester v. Ippolito, Antonio Empresa Constructora y Municipalidad de Gral. Alvarado s/cumplimiento de contrato de accin directa - recurso de queja; Ac. 63.171, 28/5/1996, Paca Muru SRL v. Dimena, Osvaldo s/cobro de pesos [J 14.44544-1]; Ac. 67.092, 8/7/1997, De la Prida, Antonio v. Reynoso, Nstor C. y otro s/incidente de nulidad de notificacin; Ac. 73.229, 16/2/1999, R., D. v. S., G. s/divorcio (art. 236); Ac. 79.058, 30/8/2000, Clnica Olivos SA v. Sucesores de Serafn Liparoti s/cobro de pesos; Ac. 81.306, 25/4/2001, Ortuo Kobesh, Herta Sigrid v. Ferrari, Jorge Mario y otros s/indemnizacin por daos y perjuicios. 881 El recurso extraordinario de nulidad resulta procedente si se omite la formalidad del acuerdo y voto individual de los jueces, prescripto por los arts. 168, Constitucin provincial y 296, CPCC. SCBA, Ac. 77.851, 19/2/2002, G., D. v. L., R. s/divorcio contradictorio. 882 El recurso extraordinario de nulidad, interpuesto por violacin del art. 168, Constitucin de la provincia, resulta inadmisible cuando no se advierte ausencia de mayora de fundamentacin ya que tanto del texto de la sentencia como de los sellos aclaratorios surge claramente el orden de votacin y el nombre de los magistrados firmantes. SCBA, Ac. 77.265, 15/3/2000, Billino, Bibiana Mara v. Consorcio de Propietarios Edificio Av. Maip nro. 1860/1868, primer cuerpo - `Olivos s/daos y perjuicios.
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Corresponde declarar la nulidad del fallo que carece de la mayora de fundamentos exigida por el art. 156, Constitucin provincial, no quedando satisfecha dicha exigencia nicamente con la mayora de resultado. SCBA, Ac. 47.283, 3/12/1991, Arambarri, Jos Antonio (sus herederos) v. Provincia de Buenos Aires s/expropiacin inversa; Ac. 63.444, 10/6/1997, Pedro, Luis Ricardo v. San Romn, Jos M. y otro s/daos y perjuicios. 884 Corresponde anular el pronunciamiento que carece de fundamento legal. SCBA, Ac. 53.040, 13/2/1996, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 76.926, 19/2/2002, Lepercq, Norberto Roberto Mario y otro v. Ortueta, Sergio Aldo y otros s/daos y perjuicios. 885 SCBA, Ac. 39.930, 29/8/1989, Rybar, Antonio v. Garca, Rmulo y/u Obispado de Mar del Plata y/o quien corresponda s/juicio sumarsimo (art. 321, CPC). 886 SCBA, Ac. 56.599, 23/2/1999, Blanco, Alfonso v. Aeropak SA s/daos y perjuicios, voto en minora del juez citado. 887 El depsito establecido por el art. 280, CPCC no resulta exigible para la admisibilidad del recurso extraordinario de nulidad (art. 297, CPCC). SCBA, Ac. 87.092, 2/4/2003, Cardozo, Julin Alberto y otro v. El Ruiseor SA s/indemnizacin por despido - recurso de queja.
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Es improcedente el recurso extraordinario de nulidad que no acredita que la cuestin a que se refiere es esencial en los trminos y con el alcance que debe atribuirse al art. 168, Constitucin provincial. SCBA, Ac. 78.228, 12/9/2001, Garca, Juan A. y otro v. Minio, Juan Jos s/daos y perjuicios. 889 Si la Corte realiza el iudicium rescindens (anulacin), debe segn el art. 298, CPCC, girar el expediente a la instancia que dict el pronunciamiento atacado para que lleve a cabo el iudicium rescissorium, esto es, para que resuelva positivamente el pleito. SCBA, Ac. 72.890, 19/2/2002, G., F. s/adopcin. 890 El art. 298, CPCC slo se refiere al pago de las costas en caso de que la Suprema Corte rechace el recurso extraordinario de nulidad, contemplando para el supuesto de declarrselo procedente solamente la imposicin de una multa a los magistrados que dictaron el fallo anulado, cuando se juzgase manifiesta o inexcusable la infraccin. SCBA, Ac. 64.422, 28/9/1999, Festa, Osvaldo Amrico s/determinacin de honorarios.
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De conformidad con lo dispuesto por el art. 299, CPCC el recurso extraordinario de inconstitucionalidad es improcedente si en la causa no se ha planteado ni resuelto un caso constitucional en los trminos del art. 161, Constitucin provincial, vale decir la validez de una norma local (ley, decreto, ordenanza o reglamento) bajo la pretensin de ser contraria a las clusulas de la Constitucin provincial. SCBA, L.58.084, 16/12/1997, Anglada, Alfonso y otro v. Banco Patagnico s/cobro de indemnizacin. El recurso establecido en el art. 161, inc. 1, Constitucin provincial slo se abre en el nico caso en que en la instancia ordinaria se ha controvertido y decidido la constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos, ordenanzas o reglamentos provinciales confrontados con normas de la Constitucin local, suspuesto ste que no se da en el caso en que el tema en debate se refiere a validez de la ordenanza municipal 11021 frente a la ley nacional 23849 y la Constitucin nacional, materia que resulta ajena a esta va recursiva y propia del de inaplicabilidad de ley. SCBA, Ac. 86.651, 12/2/2003, Saricas, Elena y otros v. Municipalidad de La Matanza s/amparo.
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Quien alega la inconstitucionalidad de una norma tiene el deber de demostrar con argumentos slidos que la norma contrara preceptos constitucionales, evidenciando el error jurdico del fallo y no limitarse a manifestar que no lo convenca lo decidido (doct. art. 279, CPCC). SCBA, Ac. 41.159, 12/12/1989, Skerj de Venturin, Mara v. Pittatore, Esteban s/indemnizacin daos y perjuicios y beneficio de litigar sin gastos; Ac. 60.684, 8/7/1997, Registro de Contratos Pblicos nro. 14 de Chivilcoy, Lazagabaster, Juan Pedro. 893 SCBA, L. 72258, 28/5/2003, Asmit de Mottino, Mnica L. por s y en representacin de su hijo menor Jess B. Mottino y Zoppi, Marta E. en representacin de sus hijos menores Carlos M. y Mara D. Mottino v. Polica de la Provincia de Buenos Aires s/indemnizacin por muerte. 894 Resulta improcedente la interposicin ante esta Corte del recurso extraordinario de inconstitucionalidad contra la denegatoria del de inaplicabilidad de ley (arts. 279, 292, 299 y 300, CPCC). SCBA, Ac. 87.674, 2/4/2003, Asociacin Mutual para Personal y Propietarios de Taxis y afines (AMTAX) v. Camuzzi Gas Pampeana s/infraccin ley 24240 - recurso de queja. El recurrente deja interpuesto ante esta Suprema Corte `recurso extraordinario sin especificar cul de ellos es el que interpone, ni da fundamento legal alguno respecto de sus agravios, con total incumplimiento de las formalidades establecidas en los arts. 279, 296, 297, 299 y 300, CPCC, circunstancia sta que obsta, sin otro tipo de consideracin, a la admisibilidad formal de cualquier recurso extraordinario. SCBA, Ac. 78.145, 17/5/2000, M., D. v. G., L. s/tenencia y rgimen de visitas - recurso de queja.
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Art. 301. Examen previo El juez o el tribunal, sin sustanciacin alguna, examinar las circunstancias siguientes: 1) Si el caso se encuentra comprendido en el art. 299. 2) Si se ha interpuesto en trmino. En seguida proceder como lo establece el ap. 2 del art. 281. 1. ADMISIBILIDAD El tribunal a quo habr -aqu tambin- de controlar si se plante debidamente un caso constitucional y si se respet el plazo del art. 279. Todo ello sin intervencin de la contraparte. Luego de ese examen, lo admitir o rechazar tal como lo indica el tramo pertinente -parte segunda- de la manda a la que se reenva. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 302. (Texto segn ley 8689, art. 1) Trmite. Remisin Regirn las normas de los arts. 278, ltimo prrafo, 280, ltimo prrafo y, en lo pertinente, las de los arts. 279, 281 a 288 y 290 a 292. Deber orse al Procurador General. 1. TRMITE. REMISIN (II) Otra vez, se reenva a las normas del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal que son de aplicacin -en lo pertinente- al extraordinario de inconstitucionalidad. Como en el de nulidad, no operan aqu ni los recaudos del monto mnimo ni del depsito por lo que todas las previsiones a su respecto son inatingentes respecto de este remedio casacional que, por enderezarse hacia la preservacin de la supremaca de la Constitucin, se regula sin las restricciones derivadas de las aludidas exigencias vinculadas con cuestiones patrimoniales. Como en el recurso extraordinario de nulidad, tambin aqu se busca la opinin en todos los casos del representante del Ministerio Pblico. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 303. Contenido de la sentencia En su decisin, la Suprema Corte declarar si la disposicin impugnada es o no contraria a la Constitucin de la Provincia. En el segundo caso desestimar el recurso condenando al recurrente en las costas causadas. 1. SENTENCIA El contenido de la sentencia aqu tambin depende del xito del recurso planteado. Si la norma denunciada efectivamente se encuentra en pugna con contenidos de la Constitucin provincial, la Corte as lo manifestar declarndola inconstitucional y, por ende, inaplicable al caso al que se refiere el expediente en el que se produce la resolucin del tribunal. Ello es consecuencia de nuestro sistema de control difuso de constitucionalidad que no tiene efecto derogatorio de la norma inconstitucional. Esta declaracin opera slo inter partes y para el caso ventilado. Nada impide que esa norma vuelva a ser aplicada en otra sentencia. Sin embargo, por efecto de la funcin uniformadora de la jurisprudencia que ejerce la Suprema Corte bonaerense, los jueces inferiores habrn de tener muy en cuenta esta declaracin de inconstitucionalidad al momento de resolver un planteo similar propuesto por las partes y en muchos casos seguirn esas directivas jurisprudenciales en virtud de los principios de economa y celeridad procesal ya que de tal modo evitan exponerse a una revocacin segura de su pronunciamiento. Por el contrario, si la Corte no encuentra configurada la tacha constitucional alegada, as tambin lo dir, rechazar el recurso extraordinario de inconstitucionalidad e impondr las cosas del trmite ante la casacin al recurrente perdidoso. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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TTULO V - MODOS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO CAPTULO I - Desistimiento Art. 304. Desistimiento del proceso En cualquier estado de la causa anterior a la sentencia, las partes, de comn acuerdo, podrn desistir del proceso manifestndolo por escrito al juez, quien sin ms trmite lo declarar extinguido y ordenar el archivo de las actuaciones. Cuando el actor desistiera del proceso despus de notificada la demanda, deber requerirse la conformidad del demandado, a quien se dar traslado, notificndosele personalmente o por cdula, bajo apercibimiento de tenerlo por conforme en caso de silencio. Si mediare oposicin, el desistimiento carecer de eficacia y proseguir el trmite de la causa. 1. MODOS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO Y MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS Muy cierto es que una vez iniciado un proceso judicial todos los pasos que lo integran tienden a llevar hasta la meta ltima: la sentencia. Tal es la forma considerada normal de terminacin de los juicios. Sin embargo puede darse que no sea sa la manera en que necesariamente concluya la litis. Pueden ocurrir diversas contingencias en las que se pone en juego ms o menos directamente el principio dispositivo a travs de las conductas positivas o negativas -omisivas- de las partes que determinen el cierre del proceso antes de que recaiga la sentencia de mrito. Estas contingencias son las formas anormales de terminacin del proceso. Resulta sugerente el empleo de estos calificativos por el Cdigo. La alusin a lo normal y lo anormal dentro del proceso nos hace reflexionar acerca de cules son las vas para solucionar controversias que queremos para nuestra sociedad. Si bien posteriores a la fecha de sancin de la ley procesal que nos ocupa, los desarrollos doctrinarios locales referidos a los medios alternativos de resolucin de conflictos nos han mostrado que junto con la sentencia judicial hay -en determinadas ocasiones y respecto de ciertos casos- otras formas y otros andariveles transitables que suelen brindar mejores soluciones que un juicio tradicional con un dispendio de tiempo, dinero y esfuerzo mucho menor. Tales formas alternativas encuentran correlato en algunas de las figuras que se regulan a partir de la norma en estudio (por ejemplo, una mediacin puede dar lugar a que en el proceso ya iniciado una de las partes se allane, desista o suscriba una transaccin). Observemos, pues, que la tacha de anormales respecto de estas formas de solucionar el conflicto encierra como connotacin la idea de que siempre debe ser la sentencia la manera de resolver un diferendo cuando -como vimosuna vez iniciado el juicio ste puede culminar ms eficaz, rpida y econmicamente por otra va alternativa y no por ello ser una anormalidad. En el fuero civil y comercial de la provincia de Buenos Aires no existe institucionalizada la etapa de mediacin obligatoria previa. sta se da en el rgimen procesal de la Nacin segn lo que manda el art. 1, ley 24573. Sin embargo, para quienes quieran recurrir voluntariamente a mecanismos alternativos de resolucin de conflictos en el marco del Poder Judicial bonaerense se encuentra disponible el Servicio de Mediacin dependiente de la Procuracin General de la Suprema Corte de Buenos Aires. Esta estructura enclavada en el mbito del Ministerio Pblico est organizada por la resolucin de la Suprema Corte bonaerense nro. 1301 del 25/9/2001, norma que prev la composicin, funcionamiento y atribuciones de la Oficina Central de Mediacin y otros mtodos de resolucin de conflictos de la Procuracin General. 2. DESISTIMIENTO DEL PROCESO El principio dispositivo manda que sean las partes las que tengan en sus manos la facultad de dar inicio al proceso y la carga de su impulso hasta la sentencia de mrito. Si bien lo primero no admite excepciones, en lo que hace al impulso la tarea de los litigantes coexiste con la actividad ordenatoria oficiosa, cada da ms favorecida por las corrientes doctrinarias que abonan la ampliacin de los poderes del juez. Pues bien, as como no se discute que slo a los justiciables compete concurrir o no a los tribunales en busca de respuestas judiciales a sus pretensiones en ejercicio de su derecho constitucional de accin, tampoco se
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/9/1996, Pacheco, Mario Enrique v. Giulietti, Orlando s/desalojo. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 29/8/2000, Lekerman, Nlida Susana v. Latini, Marta Ofelia y otro s/cobro ejecutivo. 897 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/4/1998, Ditsch, Edith Susana y otra s/beneficio litigar sin gastos. 898 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 23/12/1997, Herrera, Ral Alberto y otro v. Harris, Ignacio Enrique y otro s/cobro de pesos y daos y perjuicios. 899 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/4/1999, Mannino, Julio Rodolfo v. Serna, Dante Rogelio y otros s/cobro de alquileres.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/11/1996, Basurto, Alberto Hernn v. Galenos SA s/actuaciones relativas al recurso de apelacin interpuesto contra la interlocutoria de fs. 191/192 (art. 34, inc. 5, CPCC). 901 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/1994, Collado, Roberto Jos v. Sartor de Volpe, Lilia s/regulacin de comisin. 902 La solicitud de homologacin de convenio procede nicamente cuando se trata de los supuestos previstos en los arts. 305, 308 y 309, CPC pues la facultad homologatoria acordada por el art. 162 del citado cuerpo legal slo es factible dentro del proceso que se ha desistido, o al que las partes han decidido poner fin mediante transaccin o acuerdo conciliatorio. La existencia de un proceso anterior resulta imprescindible para la procedencia de la va homologatoria. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/6/1997, Contar SA y Michelli, Dardo s/homologacin judicial de convenio; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/8/1999, Pelez, Silvia v. Vega, Elsa Mara s/homologacin.
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Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 23/3/1995, Caja de Jubilaciones Subsidios y Pensiones para el personal de Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Chalde Hnos. y Ca. SA y otro s/daos y perjuicios. 904 Implicando una renuncia al derecho a la jurisdiccin puesta en marcha con la demanda, el parangn entre el desistimiento de la accin (campo procesal) con la renuncia del derecho (campo sustancial) es innegable (arts. 874 y 875, Cdigo Civil), y como sta, aun bajo el imperio de la libertad de las formas receptada por nuestro sistema jurdico, no puede tener lugar tcitamente en los casos en que la ley exige una manifestacin expresa (art. 873, Cdigo Civil), tal como ocurre con el desistimiento en juicio de la accin o del derecho. En ambos supuestos la ley requiere de una manifestacin escrita del sujeto procesal desistente, o de ambas partes, al juez (arts. 304 y 305, CPCC), siendo la aceptacin, o conformidad de la contraparte del desistente, cuando deba y sea formalmente requerida, la nica hiptesis legalmente prevista en que el silencio opera como manifestacin positiva de la voluntad, contribuyendo a generar efectos jurdicos. Dedcese de todo ello, as como de la inexistencia de toda norma al respecto, que en nuestro sistema procesal no tiene cabida el desistimiento de la accin como sancin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/4/1998, Ditsch, Edith Susana y otra s/beneficio litigar sin gastos. 905 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 30/5/2002, Castillo, Perla O. v. Soler, Carlos H. y otros s/daos y perjuicios.
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1. ALLANAMIENTO Y DESISTIMIENTO As como el actor en virtud del principio dispositivo puede intentar dar por concluido el proceso en cualquier momento (dependiendo para lograrlo, en ciertos casos, de la anuencia de la contraria) tambin el demandado puede hacer lo propio a travs del allanamiento que implica reconocer como vlido el fundamento de la pretensin que se esgrime en su contra. No se requiere en estos casos el acuerdo del demandante puesto que ningn perjuicio puede aducir quien ve admitida por su adversario la pretensin planteada. De all que pueda ser realizado el allanamiento en cualquier estado de la causa previo a su resolucin final. Presentado el allanamiento, aqu tambin el juez realizar el control tendiente a resguardar el orden pblico. Si entiende que se trata de un derecho plenamente disponible, dictar sentencia conforme lo que legal y fcticamente resulte de los actuados906. De lo contrario, rechaza el pedido y la causa seguir su curso. Si el allanamiento es reforzado con el cumplimiento simultneo de la prestacin reclamada, el auto que la admita tendr la forma de una interlocutoria907. El allanamiento puede ser total o parcial. En este ltimo caso se produce una escisin del petitum original, sobreviviendo slo algunos tramos de la pretensin. El juez en esos supuestos habr de hacer lugar a la demanda en la medida del allanamiento y resolver en lo dems segn el derecho invocado y la prueba producida, es decir, la causa debe proseguir en lo que se refiere a las diferencias subsistentes908. 2. ALLANAMIENTO Y COSTAS. REMISIN Rigen aqu las excepciones a la regla general del art. 68 que contienen los arts. 70 y 76, a cuyas notas remitimos. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 307, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
CAPTULO III - Transaccin Art. 308. Forma y trmite Las partes podrn hacer valer la transaccin del derecho en litigio, con la presentacin del convenio o suscripcin de acta ante el juez. ste se limitar a examinar la concurrencia de los requisitos exigidos por la ley para la validez de la transaccin, y la homologar o no. En este ltimo caso continuar los procedimientos del juicio. 1. CONCESIONES RECPROCAS He ah la esencia de la transaccin, figura que delinea sus contornos a partir de lo que establece el Cdigo Civil en sus arts. 832 a 838. Se la define como el acto jurdico bilateral, por el cual las partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas (art. 832, CCiv.). Ante la falta de certeza respecto de la existencia o del alcance de derechos (obligaciones dudosas), las partes enfrentadas deciden terminar el diferendo resignando cada una de ellas parte de lo pretendido. De este modo, tal forma de extinguir obligaciones importa, si ese debate se daba en un contexto judicial (obligaciones litigiosas) una manera de terminar el proceso antes de la sentencia de mrito.
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El allanamiento no impone necesariamente que se dicte un pronunciamiento estimando la pretensin del accionante, pues en lo fundamental corresponde que se verifique si aqulla resulta arreglada a derecho y desde luego si no se halla menoscabado el orden pblico (art. 307, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2, sala 1, 17/6/1999, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Scalera, Pablo s/cobro sumario. 907 Si el demandado ha formulado un allanamiento total, categrico, oportuno e incondicional a la demanda y ha procedido a depositar el monto del capital reclamado, es misin de los jueces el respeto y la custodia del orden pblico (art. 307, CPCB) y la jerarqua de las normas vigentes (art. 34, inc. 4, CPCB), con lo que aun en tales casos, cabe custodiar que lo convenido o materia del allanamiento se atenga a tales pautas. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 17/2/1998, Greco, Jos Adolfo y otra v. rias, Gustavo Hctor s/cobro hipotecario. 908 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 5/4/1990, Martnez, Jorge Alberto v. Orellano de la Menza, Eva Nilda s/cobro ordinario de pesos.
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SCBA, Ac. 49.823, 3/8/1993, Ramrez, Enzo Jorge v. Cacace, Juan C. y otros s/nulidad de escritura por simulacin, accin pauliana y daos y perjuicios. 910 La transaccin produce como efecto caracterstico y fundamental la extincin de los derechos y obligaciones que han sido objeto de ella, es decir, de los derechos y obligaciones que las partes entienden renunciar, y stas no pueden -en adelante- exigirse nuevamente el cumplimiento de esos derechos y obligaciones porque la transaccin hace, para ellas, las veces de una sentencia (arts. 850, CCiv., y 308, CPCC). SCBA, Ac. 44.811, 23/10/1990, Milln, Antonio y otra v. Alonso, Ester Amalia s/escrituracin y cumplimiento de contrato; Ac. 54.871, 23/2/1999, Pagano, Elisa B. v. Pagano, Toms F. y otro s/nulidad de testamento y daos y perjuicios [J 14.12347-1]. 911 El Cdigo Procesal en el art. 308 se refiere a la validez de la transaccin del derecho en litigio, estableciendo que a la misma no se la podr hacer vlidamente, sino presentndola al juez de la causa, firmada por los interesados (art. 838, CCiv.). Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 20/2/2001, Acosta, Domingo ngel v. Rodrguez, Clemiro y otro s/daos y perjuicios. Si bien la transaccin se encuentra contemplada en el art. 308, Cdigo Procesal entre los modos anormales de terminacin del proceso, no basta la transaccin extrajudicial para poner fin al juicio, ya que ello slo ocurre cuando la misma se presenta o suscribe ante el juez. La caducidad de la instancia slo puede ser suspendida o interrumpida por actos judiciales. Carece de efectos suspensivos de la perencin el convenio denunciado por las partes dando fin al pleito, si no fue presentado en juicio para su aprobacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Sella, Jorge Luis y otros v. Fraga, Gregorio y otra s/indemnizacin de daos y perjuicios.
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CAPTULO IV - Conciliacin Art. 309. Efectos Los acuerdos conciliatorios celebrados por las partes ante el juez y homologados por ste tendrn autoridad de cosa juzgada. Se proceder a su cumplimiento en la forma establecida para el trmite de ejecucin de sentencia. 1. LA CONCILIACIN Se ha definido a la conciliacin judicial como el acuerdo al que llegan las partes en el marco de una propuesta efectuada por el rgano de justicia en pos de una solucin ms til y expedita. Hemos visto que la convocatoria a conciliacin por iniciativa del juez consiste en una potestad que viene reforzada por la doctrina procesalista moderna. Entre las facultades ordenatorias se encuentra la de disponer en cualquier momento del pleito la comparecencia personal de las partes para intentar una conciliacin (art. 34, inc. 4, CPCC). Quedar en la habilidad del magistrado advertir en qu momento del trmite los litigantes se ven en un punto de inflexin favorable a la concrecin de un acuerdo conciliatorio. Tngase en cuenta que ya las partes han planteado formal y concretamente ante los estrados sus pretensiones y las oposiciones a las mismas con lo que han delineado los trminos del conflicto. Ello autoriza vlidamente a suponer que las instancias prejudiciales han sido transitadas sin xito. Sin embargo, tal circunstancia no debe desalentar al juez en el intento de perseguir una conciliacin ya que es muy posible que antes de la llegada a la justicia no haya existido esfuerzos idneos de acercamiento y por otro lado, la intervencin de un juez proponiendo este tipo de soluciones recubre la diligencia conciliatoria de otra trascendencia al dotarla de mayor solemnidad, ms aun cuando ya las partes se ven inmersas en un juicio del que -naturalmente- pretendern desligarse con la mayor premura posible. Ser determinante en este momento la colaboracin de los abogados de las partes. Aqu ms que en otros momentos del juicio el deber de colaboracin debe ser ejercitado idneamente para que los litigantes invitados por el juez a celebrar un acuerdo encuentren en su abogado de confianza la seguridad que se necesita al momento de suscribir un pacto que habr de terminar con el proceso dirimiendo la situacin controvertida. Expresamente -y ello resulta de mucha importancia a los efectos de eventuales impugnaciones posteriores- la ley contempla que la mera proposicin de frmulas conciliatorias no importar prejuzgamiento (art. 34, inc. 4, cit.). Ello resulta de especial trascendencia para proteger la libertad del magistrado al momento de plantear las diversas hiptesis en la conduccin de estas tratativas. De tal modo, si las mismas fracasan y debe seguirse adelante con el juicio, no podr cuestionarse lo resuelto en sentencia sobre la base de las argumentaciones vertidas en ocasin del frustrado intento conciliatorio. Por ltimo, cabe apuntar que la conciliacin est prevista como una etapa fundamental en el proceso de familia (ver art. 835) trmite que es llevado adelante con la participacin de un sujeto procesal especial, propio de estos tribunales colegiados de instancia nica: el Consejero de Familia. De igual manera, la ley de procedimiento laboral 11653 contempla expresamente la citacin a las partes para intentar una conciliacin -convocatoria cuyo incumplimiento injustificado tiene prevista la sancin de multa- en su art. 25. 2. ACUERDO CERRADO: VALIDEZ Una vez llegado al acuerdo, una vez ms el juez deber proceder a su homologacin tal como lo manda el art. 162, CPCC. Si bien se contempla la posibilidad de negativa a esa homologacin, lo cierto es que siendo el mismo juez quien propone frmulas conciliatorias parece raro que si el convenio se basa en ellas, el mismo juez deniegue su convalidacin formal. Pero puede darse el caso de que las partes sobre la base de esas frmulas realicen un acuerdo que las exceda o implique una variacin tan profunda de las pautas que importe afectacin de derechos indisponibles. En esos casos el juez rechazar el acuerdo fundadamente mediante una sentencia interlocutoria (art. 162, cit., parte final). Si se homologa, el acuerdo conciliatorio adquiere fuerza de cosa juzgada y puede ser ejecutado segn las reglas de los arts. 497 y ss.
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SCBA, Ac. 77.255, 22/3/2000, Casquino Valenzuela, Hiplito v. Berstein, Omar y otros s/indemnizacin por despido, etc. - recurso de queja. 913 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/6/2000, Quevedo, Mauro Adrin y otra v. Etcheto, Erlinda Edith s/accin reivindicatoria. 914 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Prieto, Sandra Araceli v. Battistessa, Enrique Osvaldo y otros s/anulacin de boletos de compraventa inmueble.
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El plazo de perencin se computa entre el respectivo acuse y la actuacin impulsoria inmediatamente anterior a l (doct. arts. 310 y 315, Cdigo Procesal), sin que la existencia de trmites impulsorios posteriores, sean oficiosos o a pedido de parte, adquieran la virtualidad de purgar el trmino transcurrido en ese interregno. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/11/1998, Viera, Sergio Tulio v. Costa, Daniel Enrique s/cobro ejecutivo; 9/9/1999, Dermirjian, Moiss Luis v. Dermirjian, Hadji Ohames s/usucapin. 916 SCBA, B.58.268, 16/6/1998, Martnez, Nilda E. v. Municipalidad de Morn y otro s/despido - cuestin de competencia art. 6, CCA - demanda contencioso administrativa. 917 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 22/4/1997, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Contino, Jos s/apremio; 15/9/1998, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Paletta, Humberto s/apremio; 25/6/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Tofanelli, Ana Mara s/apremio. 918 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/7/1996, Gutirrez, Ana Marisa v. Roln, Francisco Hctor s/cobro ejecutivo de alquileres. En el mismo sentido, Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 5/5/1987, Francisco Sellart SAACIPIT v. Fontana, Juan Carlos y otro s/cobro ejecutivo; 23/2/1988, Cooperativa Agropecuaria e Industrial
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Por otro lado, se entiende que el cmputo debe comenzar a realizarse desde la fecha de la ltima peticin de las partes o resolucin o actuacin del tribunal que tuviese por efecto impulsar al procedimiento (art. 311, CPCC); plazo que corre a partir de la fecha en que la resolucin fue dictada, porque lo que determina el comienzo del curso del plazo de caducidad es el acto de impulso de procedimiento y no la fecha de notificacin, ni el consentimiento, ni el vencimiento del trmino para contestar el traslado que se hubiese conferido, porque no se requiere que se trate de actuaciones firmes. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 1, 28/2/1991, Rixon, Jorge A. v. Lpez, Carlos S. s/daos y perjuicios; 20/12/1988, Depretis, Pedro v. Ferrero, Carlos s/nulidad [J 14.35259-1]; 31/3/1992, Gmez, Manuel v. Lpez, Juan y Ca. SRL s/daos y perjuicios [J 14.35259-2]. 923 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/6/2000, Nocetti, Miriam v. Speroni de Betelu s/restitucin de sumas y daos y perjuicios. 924 El curso de la perencin puede ser obstaculizado por la suspensin del procedimiento, es decir, que el curso del plazo de perencin no puede correr cuando existe una causa que legitima la inaccin judicial, supuesto que se configura cuando hay una imposibilidad absoluta de proseguir el trmite o por una disposicin legal o por un mandato jurisdiccional que impide obrar a las partes (art. 311 texto y doct., CPCC). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 27/9/1994, Calvo, Juan Carlos y otros v. Micromnibus Primera Junta SA s/nulidad de asamblea. 925 SCBA, Ac. 34.151, 23/12/1985, La Segunda Coop. Ltda. de Seguros Grales. v. Di Rado, Roque y otro s/daos y perjuicios; Ac. 47.347, 11/4/1995, DAmico de Conde, Elvira Antonia y otros v. Sernoqui, Carlos Daniel y otros s/daos y perjuicios [J 14.59680-1]. 926 SCBA, Ac. 47.994, 28/2/1995, Rodrguez de Sosa, Agripina Elsira v. Legay, Luis Ernesto y otros s/daos y perjuicios; Ac. 54.698, 16/4/1996, P., M. S. v. M., J. y otros s/reconocimiento de estado y peticin de herencia [J 14.35918-1].
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/4/1995, Cairnie Corallini, Daro R. v. Merendino, Mara E. s/incidente fijacin de honorarios.
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Es improcedente la caducidad de instancia en el proceso sucesorio salvo cuando en l se haya suscitado una controversia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/9/1988, Guccione, Miguel s/sucesin. 929 SCBA, Ac. 72.626, 2/8/2000, Elizalde, Alberto Pedro y otros v. Bidinost, Oscar Osvaldo s/daos y perjuicios. 930 SCBA, Ac. 74.381, 2/8/2000, Banco Ro de La Plata SA v. lvarez, La Soledad s/concurso preventivo s/incidente de revisin; Ac. 74.379, 2/5/2001, Banco Ro de La Plata SA v. Filippi y Ruiz de Asa, lida s/concurso s/incidente de revisin. 931 SCBA, Ac. 74.372, 8/11/2000, Banco Ro de La Plata SA v. Consignaciones de la Costa s/concurso preventivo - incidente de revisin; Ac. 74.380, 10/10/2001, Banco Ro de La Plata SA v. Pintos, Hugo Jorge s/concurso preventivo s/incidente de revisin. 932 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 3/9/1990, NHA v. BHA s/alimentos - incidente ejecucin de sentencia.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/5/1992, Ontivero, Graciela v. Lpez, Alejandro s/daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 74.029, 3/10/2001, Marion de Pacienza, Anita y otra v. Vidal, Eduardo y otros s/daos y perjuicios. 935 No cabe dispensar, en ningn caso, a la parte intimada de realizar la manifestacin que le exige el art. 315 del ritual. De tal suerte se apuntalarn principios como la celeridad procesal y, especialmente, la efectividad, amn de descongestionar a la jurisdiccin de procesos en los cuales las partes ya no tienen inters. El silencio, en este caso, resulta inadmisible y podr interpretarse vlidamente, como inexistencia de inters en la prosecucin del juicio -arts. 16 y 919, CCiv., y 315 del ritual-. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 29/5/2001, Cupi, Domingo A. v. Laio, Guillermo D. s/interdicto de obra nueva. 936 SCBA, L. 58536, 12/8/1997, Heres, Caraciolo Omar v. Romaer SACIAFI s/accidente [J 14.49831-2]; L. 74191, 15/5/2002, Mamani, Roque Jacinto v. Moreno, Juan B. y otra s/accidente de trabajo, entre muchos otros. 937 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 21/3/1995, El Expreso Libertad SA v. Caviggia, Daniela Ana s/daos y perjuicios. En el mismo sentido, Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/3/1993, Palomeque, Benjamn v. Cotter de Rodrguez, Estela s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 22/6/1993, Cossa de Desimone, Marta v. Del Lago, Lujn s/indemnizacin de daos y perjuicios [J 14.20536-1]. 938 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/6/1989, Sanza, Domingo v. Gimnez, Norberto y otro s/fijacin valor locativo. 939 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/9/1992, Cascallares, Mara v. Pesaresi, Federico s/daos y perjuicios.
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La perencin de la instancia es un arbitrio instituido por el legislador para sancionar la inaccin de los litigantes, cuya mayor carga es procurar el impulso de la tramitacin de la causa hacia su fin natural que es la sentencia (arts. 310, 311, 316 y concs., CPCC). Se reafirma as el llamado principio dispositivo que rige en la jurisdiccin civil, en virtud del cual, el impulso procesal recae fundamentalmente sobre las partes cual carga principalsima, pues si bien al juez no le est vedado tomar la iniciativa, tampoco est obligado a actuar de oficio a menos que la ley se lo imponga, motivo por el cual, con la finalidad de que la actividad procesal no se prolongue indefinidamente, el legislador ha establecido que si no se insta el proceso durante los plazos que la norma establece, caduca la instancia, corrigiendo as la inercia o abandono en que pudieron haber incurrido las partes en el proceso. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Prieto, Sandra Araceli v. Battistessa, Enrique Osvaldo y otros s/anulacin de boletos de compraventa inmueble. 941 Pese a haber transcurrido en exceso el plazo que el art. 310 del rito exige para considerar operada la caducidad, el diligenciamiento de la cdula de fecha anterior al auto que decreta la perencin la ha purgado. Cdigo Procesal art. 316 y su doctrina. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/2/1994, Gastaudo, Margarita E. v. Altube y Altube, Mara E. s/usucapin. 942 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 6/4/1995, Enrique Ford SAFIMyC v. Corbino de Aporta, Isolina s/cobro ejecutivo.
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La decisin desestimatoria del acuse de caducidad de instancia resulta inapelable a la luz de lo normado en los arts. 317 y 377, Cdigo Procesal, motivo por el cual habr de declararse mal concedido el recurso de apelacin trado en tal sentido. Tal solucin debe extenderse a los remedios articulados contra la imposicin de costas dispuesta por el iudex a quo dado su indudable carcter accesorio. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 27/4/1999, Bergez, Leticia v. Molina, Gastn s/daos y perjuicios. 944 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/3/2000, Consorcio Copropietarios Bolvar 2306 v. Bescopovich, Lucrecia s/ejecutivo. 945 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/5/1991, B., D. v. V., M. N. s/rgimen de visitas; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/11/1999, Rodrguez Solana, Eduardo v. Complejo Habitacional Soip s/daos y perjuicios. 946 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/8/1997, Blanc, Lucrecia Edith y otros v. Expreso Quilmes SA y otro s/daos y perjuicios. 947 Si bien la perencin de la instancia deja sin valor y eficacia los actos que jalonan el proceso como tal, esa anulacin no alcanza a aquellos que, realizados dentro de la causa, conservan individualidad propia y son susceptibles de ser separados de los autos perimidos en virtud de su esencial autonoma. Abandonada la instancia, lo que la ley sanciona de nulidad es el procedimiento y, por consiguiente, pierden valor los actos, diligencias y
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etapas que hacen al progreso de la causa, y no aquellos autnomos que se cumplen dentro del proceso (art. 318, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/8/1997, Ruiz, Elena v. Cooperativa de Vivienda y otra s/cobro de honorarios. 948 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/2/1999, Rojas, Nlida Beatriz y otros v. Almirn, Carlos Inocencio y otros s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 30/12/1997, Garrido, Miguel ngel s/beneficio de litigar sin gastos.
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Rectius est: sealada. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 21/11/2000, Contreras, Julio v. Meta, Cintia s/escrituracin - daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/2/2002, Roa, Ramona Luisa v. Rodas Pineda y otras s/incidente de redargucin de falsedad. 952 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/6/2001, Amaya, Liliana Patricia y otro v. Wasserman, Roberto y otro s/daos y perjuicios. 953 Cm. Civ. y Com. Dolores, 29/2/1996, Santos de Irastorza, Josefa s/sucesin. 954 Si bien la sustanciacin de la contrademanda por disolucin de sociedad de hecho debe tramitar de acuerdo con las normas del juicio ordinario -plenario mayor- desde que es una contienda judicial que no tiene sealada una tramitacin determinada (art. 319, Cdigo Procesal), mientras que la divisin de cosas comunes se sustancia y resuelve por el procedimiento del juicio sumario -plenario abreviado- lo cierto es que el rgano jurisdiccional en ciertas situaciones se halla facultado a determinar el procedimiento a seguir (arts. 101, 188, inc. 3, 208 in fine, 319, 321 in fine, 322 in fine, 319, 321 in fine, 322 in fine, 514, Cdigo Procesal) y de ah que frente a la hiptesis de que la reconvencin deba tramitar por otro tipo de proceso de conocimiento, siempre que la sentencia que haya de dictarse respecto de una de las pretensiones sea susceptible de producir eficacia de cosa juzgada en relacin con la otra incumbe al juez determinar el tipo de procedimiento que corresponde imprimir a ambas. Como pauta directriz, se estima prudente que se fije el trmite del juicio ordinario, toda vez que es el que mejor contempla el adecuado ejercicio del derecho de defensa en juicio (art. 18, CN), al permitir mayor amplitud en las diversas etapas del proceso con relacin al sumario. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/1994, Ottolina, Hctor Luis v. Angus, Mara Cristina s/divisin de condominio. 955 La resolucin que establece la clase de proceso aplicable resulta inapelable, toda vez que el juez se ha movido dentro de la rbita de sus facultades regladas (arts. 319, 321 y concs., CPCC). Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 10/8/2000, Agostino, Oscar y otra v. Municipalidad de Tandil y otra s/daos y perjuicios - queja.
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Frente a la complejidad que implica el contenido de las condiciones generales de emisin y utilizacin de las tarjetas de compra y crdito y en especial de una clusula predispuesta, en el sistema normativo actual, nada ms adecuado que acudir al andarivel del proceso plenario abreviado (art. 320, inc. 1, Cdigo Procesal), que permite resolver todas las cuestiones litigiosas en torno al documento base de este proceso, a travs de una tramitacin simplificada, con la ventaja de que agota la litis por la eficacia de la cosa juzgada material (arts. 484 a 495, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. La Plata en pleno, 16/9/1997, Banco Mayo Cooperativo limitado v. Olivares, Hugo Nstor s/cobro ejecutivo. 957 La resolucin que admite la intervencin del tercero es inapelable, en cambio es apelable en efecto devolutivo la que la deniegue. En los procesos sumarios y sumarsimos, la resolucin, en todos los casos es irrecurrible. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 3/9/1991, Complejo Habitacional SOIP SC v. Rodrguez, Dionisio s/cobro de australes por deuda expensas - art. 250, CPC; 3/9/1991, Paganizzi, Mario Amrico y otra v. Boreiko, Blandimiro y otros s/desalojo - art. 250, CPC [J 14.20850-1].
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CSJN, sent. del 27/12/1957, Fallos, 239:459. CSJN, sent. del 5/9/1958, Fallos, 241:291.
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SCBA, Ac. 73.411, 29/2/2000, Unin Tranviarios Automotor v. Instituto Provincial de Accin Mutual s/amparo - recurso de queja; Ac. 75.817, 11/9/2002, Fentanes, Jos R. y otro v. Caja Compensadora de la Asociacin Mdica Pergamino s/amparo; Ac. 75.631, 21/5/2003, Paermentier, Clide y otros v. Caja Compensadora de la Asociacin Mdica Pergamino s/amparo. 961 La accin de amparo contra actos de particulares, establecida por el art. 321, CPCC, es realmente una pieza esencial en la evolucin de la efectividad concreta de la proteccin constitucional de los derechos y representa un hallazgo de tcnica funcional de mxima vala. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 16/3/1993, Ohan, Silvia s/recurso de amparo. 962 Al referirse a los actos u omisiones de particulares susceptibles de dar lugar a la va del art. 321, CPCC, su inc. 1 comprende, por un lado, aquellos actos u omisiones que produzcan un dao o perjuicio de cualquier ndole (lesionar, restringir o alterar) el cual debe ser real, efectivo, tangible, concreto e ineludible. Por el otro, abarca tambin aquellos actos u omisiones que representen una amenaza de lesin. Para habilitar la presente accin, ese peligro debe ser cierto, efectivo, preciso y concreto; debe existir pues una relacin lesivo y el dao, cuya configuracin debe no slo tener visos de certeza sino ser a la vez de inminente produccin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/12/1999, Crisnejo, ngel Enrique v. Banco Ro de la Plata SA s/amparo. 963 Si bien para la viabilidad del proceso previsto por el art. 321, CPCB es necesaria la inexistencia de otros remedios igualmente legales, eficaces o idneos para salvaguardar las garantas que se consideran afectadas, la tutela judicial del amparo debe ser otorgada sin demora, ante la lentitud de las vas ordinarias y sus consecuencias sobre los derechos pretendidos. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 24/3/1998, Scagliarini, Nicols v. Lemos, Omar y otro s/amparo.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/5/2002, Alerma SRL v. Emtur s/accin declarativa. La irrecurribilidad prevista en el art. 322, CPCC est referida slo a la decisin judicial que dispone el trmite que se le dar al proceso, si es sumario, sumarsimo, etc. Es decir que determinado el tipo de proceso por el que tramitar, ello deviene irrecurrible; pero obviamente no ocurre lo mismo cuando se trata del rechazo in limine de la accin, donde s puede existir gravamen y rige entonces el art. 242, CPCC. Cm. Civ. y Com. Dolores, 26/11/1996, Daz, Nlida v. Macedo, Roberto s/accin meramente declarativa. Cuando el art. 322, CPCC, en su parte final, expresa `esta resolucin no ser recurrible, no se refiere a la que rechaza in limine la demanda, sino a la providencia que determina si el trmite pretendido por el actor es procedente, pues no a otra conclusin puede arribarse de la interpretacin armnica de los prrs. 2 y 3 de la norma en cuestin. Es en tal sentido que se ha sealado que la accin meramente declarativa se tramita por cualquiera de los tipos procesales de conocimiento pleno y si quien la promueve solicita que se le imprima el trmite del proceso sumario o sumarsimo, deber ajustarla a los requisitos respectivos. Y tal como el art. 322 citado lo expresa, el juez resolver cul es la va apropiada, siendo irrecurrible esta providencia. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 7/2/1991, Rpoli de Hernndez, Eva v. Aitala y otro s/accin meramente declarativa - recurso de queja. 966 El art. 322, CPCC, sujeta la accin declarativa a la observancia de los distintos requisitos que enuncia, resultando indispensable la evaluacin previa de los mismos. La accin procede ante el supuesto de un estado de incertidumbre, es decir de falta de certeza respecto de una relacin jurdica, por la posibilidad de la lesin o del perjuicio, y por la inexistencia de otro medio legal para establecerla. Cm. Civ. y Com. Dolores, 4/11/1999, Kotliar v. CALP s/accin declarativa. 967 SCBA, B. 62.273, 21/3/2001, Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/cuestin de competencia - art. 6, CCA, en autos: `Fernndez, G. A. v. Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/accin declarativa.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/10/1989, Ibarra, Segundo v. Morawski, Len s/nulidad de proceso civil. 969 Si bien el art. 323, inc. 1, CPC habilita a quien pretende asumir el carcter de parte actora para requerir la diligencia preliminar de que se trata, tambin acuerda dicha facultad a quien prevea que ser demandado, por aplicacin del principio de igualdad de las partes y porque sera negar al futuro demandado la posibilidad de preparar su eventual oposicin, frustrando la garanta de la defensa. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1989, Iglesias, Julio v. Gorosito, Rolando s/daos y perjuicios.
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Las medidas preparatorias a que refiere el art. 323 del ritual tienen la funcin de procurar el conocimiento de hechos o informaciones indispensables para que el proceso quede desde el comienzo regularmente constituido, datos que el accionante no podra obtener sin intervencin de la justicia. En tal sentido, su admisin debe realizarse con criterio amplio, aunque coherente con el respeto de sus fines y contencin de abusos. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/5/1991, Peralta de Viena, Mara Herminia v. Silicani, Augusto Carlos y otro s/daos y perjuicios; 29/5/1997, Maldonado, Esther Malena s/diligencia preliminar. 971 Para quin pretende ejercitar el reconocimiento de un derecho mediante pretensin concreta requerida ante rgano jurisdiccional cuya admisin solicita para el caso de que la misma encierre una controversia (es decir, no exista allanamiento a ella por el sujeto o sujetos demandados), resulta imprescindible que precise adecuadamente quin o quines son aquellos que en calidad de obligados, oportunamente se vern alcanzados por la sentencia (art. 330, inc. 2, CPCC). Consecuentemente, debe tomar previamente todas aquellas medidas que le permitan vislumbrar con quin o quines encauzar la litis, y en caso de dudas o desconocimiento, puede recurrir a las medidas preliminares que la ley ritual ha puesto a su disposicin (art. 323, inc. 1, CPCC) toda vez que constituye carga del demandante plantear su demanda en trminos claros y positivos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 24/5/2001, Expreso del Sud v. Elas, Jos s/daos y perjuicios. Cuando se demanda el cobro por la utilizacin de gravaciones fonogrficas que origina la obligacin por parte del usuario de pagar la tarifa prevista por el rubro 58, resolucin SPD 100/1989, consistente en el uno por ciento de los ingresos brutos por publicidad y/o venta de espacios, la accionante debe precisar el monto reclamado, toda vez que existe un modo cierto para determinarlo, como es constatar el importe de los aludidos ingresos brutos y sobre dicha cantidad aplicar el porcentaje previsto por la resolucin arancelaria. La dificultad de acceder a los datos necesarios en forma extrajudicial no configura imposibilidad cuando bien puede la actora hacer uso de las diligencias preliminares previstas por el art. 323, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/8/2001, AADI CAPIF ACR v. Lombardo, Jorge Lisandro s/cobro de pesos. 972 Tratndose de un pedido de diligencia preliminar no es una buena y til tcnica procesal cambiar la declaracin jurada por escrito que a tales fines prev el art. 323, inc. 1, CPCC y bajo el apercibimiento del art. 324, por un mandamiento de constatacin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 2/5/1996, Castro, Ana v. Castro, Juan y otro s/desalojo. La personalidad a que alude el art. 323, inc. 1, Cdigo Procesal, debe entenderse referida a la capacidad o a la legitimacin procesal del sujeto. Es decir que la diligencia tiende a establecer la identidad, edad, nacionalidad, carcter de heredero, propietario, poseedor o tenedor de una cosa u otras figuras anlogas. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1989, Iglesias, Julio v. Gorosito, Rolando s/daos y perjuicios. El art. 323, inc. 1, CPCC faculta a preparar el proceso de conocimiento, requiriendo que la persona contra quien se proponga dirigir la demanda preste declaracin jurada a fin de conocer hechos y circunstancias que hacen a su legitimacin como tal, sin referirse al fondo del asunto ni a los hechos mismos que habrn de ventilarse en el proceso. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/4/2001, Ramini, Jos Antonio v. Barrios, Carlos y otros s/diligencia preliminar. 973 Si quien reclama la intervencin judicial de una sociedad annima no puede acreditar su calidad de accionista por cuanto, segn refiere, sus acciones se encontraran en la empresa, debi acudir previamente por la va que autoriza v.gr., el art. 323, inc. 5, CPC. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 24/10/1996, Sinelli, I. v. A. Sinelli y Ca.
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Agustn s/incidente nulidad. 978 La declaracin jurada si bien no es una absolucin de posiciones -desde que el requisito no es parte, ni contesta verbalmente en audiencia sino por escrito- sus efectos son semejantes. Lo importante es controlar que no se desnaturalice lo previsto por la ley, de forma que la declaracin jurada de la persona que se proyecta demandar se limite a hechos y circunstancias relativas a su personalidad, sin cuya comprobacin no puede entrarse en juicio (arts. 323, inc. 1 y 324, CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 9/2/1989, Garaicochea, Rubn Anbal s/diligencias preliminares.
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Es pertinente acceder a lo peticionado por la actora y referido a la entrega al oficial de justicia de la documentacin acreditante de haberse efectuado el demandado los anlisis hepatolgicos que se le indicaran a fin de constatar la dolencia aducida como obstativa para trasladarse a realizar otro examen hematolgico, en cuanto ello est respaldado por el art. 325, CPC que posibilita la exhibicin de cosas e instrumentos (art. 385, CPC). No ocurre lo mismo en cuanto a la realizacin de la pericia mdica peticionada a cargo del perito oficial en orden a dictaminar sobre los correspondientes puntos de pericia, en tanto se trata de una medida probatoria a ser receptada en el momento procesal oportuno, sin que se aprecien razones que justifiquen obrar de otro modo, y justamente a partir de los elementos aportables por los anlisis bioqumicos referidos precedentemente. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/7/1996, CAI v. NND s/filiacin - daos y perjuicios - incidente de ausencia injustificada del demandado a pericia inmuno gentica.
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Art. 326. Prueba anticipada Los que sean o vayan a ser parte en un proceso de conocimiento y tuvieren motivos justificados para temer que la produccin de sus pruebas pudiera resultar imposible o muy dificultosa en el perodo de prueba, podrn solicitar que se produzcan anticipadamente las siguientes: 1) Declaracin de algn testigo de muy avanzada edad, o que est gravemente enfermo o prximo a ausentarse del pas. 2) Reconocimiento judicial o dictamen pericial para hacer constar la existencia de documentos, o el estado, calidad o condicin de cosas o de lugares. 3) Pedido de informes. La absolucin de posiciones podr pedirse nicamente en proceso ya iniciado. 1. MEDIDAS CONSERVATORIAS: PRUEBA ANTICIPADA Si bien normalmente se recurre al instituto de la prueba anticipada en forma previa a la demanda, ello no tiene por qu ser siempre as. La letra de la ley es clara al establecer que podrn recurrir al mismo tanto los que sean como los que vayan a ser parte en un proceso de conocimiento. De all que la prueba anticipada no sea anticipada a la demanda sino a especfica etapa de produccin probatoria. El art. 328 contempla la produccin anticipada de prueba despus de trabada la litis. De acuerdo con lo que antecede, tambin podrn recurrir a este instituto las partes luego de presentados los escritos de inicio y contestacin980. Ello hasta el momento en que normalmente se desarrolla la produccin de estos actos probatorios: el perodo que nace con la firmeza del auto de apertura a prueba. Una vez dentro de esta etapa no podra tcnicamente hablarse de prueba anticipada (que comprende tanto el ofrecimiento como la produccin adelantada) sino -de darse la urgencia a la que haremos referencia en lo que sigue- de un pedido de adelantamiento de la produccin de la prueba ya ofrecida y admitida (bsicamente, se tratar de un cambio de fecha de las audiencias o acortamiento del plazo conferido a peritos, etc.). El fundamento de este instituto est dado por la necesidad de que las partes cuenten con plenas posibilidades de acreditar los extremos fcticos de sus pretensiones y oposiciones, vinculndose ello estrechamente con la vigencia del derecho de defensa en juicio. De tal modo, lo esencial al momento de determinar si un pedido de prueba anticipada prospera o no ser la urgencia evidenciada en el requerimiento. Ser importante, pues, demostrar que existen motivos justificados para temer que la produccin de las pruebas pueda llegar a resultar imposible o muy dificultosa en el perodo normal. Un fundamento similar -como se ve- al que sobrevuela toda la teora cautelar. Aqu en lugar de asegurarse la eficacia del resolutorio de mrito se asegura la posibilidad de contar con la prueba que avale las posiciones de las partes. Esta circunstancia -la urgencia- deber ser explicitada de modo de convencer al juez de su existencia y entidad suficiente981. Las figuras que se contemplan son la declaracin de un testigo de muy avanzada edad, con una grave enfermedad o que est por ausentarse del pas, el reconocimiento judicial o pericial sobre la existencia de documentos o sobre cierto estado de cosas o lugares que estn por mutar o desaparecer o bien el pedido de informes. Si bien establecidos a priori, quedar en la prudente ponderacin judicial determinar cundo la medida concretamente requerida justifica recurrir al instituto de la prueba anticipada y cundo podr denegarse, postergndose el anlisis de su admisibilidad al momento procesal oportuno.
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La prueba anticipada puede producirse entablado o no el juicio y de acuerdo con la urgencia para la ejecucin de la medida. No es exactamente una medida preparatoria del proceso, ni tampoco una medida cautelar, pues esta ltima se practica sin presencia del contrario, no exigindose como necesario el control de la contraparte a fin de respetar el principio de igualdad de los litigantes ante el juez. Siguiendo este razonamiento, es que entendemos que la imposibilidad o dificultad en la produccin de la prueba que exige el art. 326, CPCC debe entenderse en un sentido lo suficientemente amplio como para comprender supuestos en los que se intente evitar que, por medio de maniobras de distinto tipo, se oculte, modifique, destruya o cambie el objeto probatorio a adquirir. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 18/12/2001, G., J. P. v. V., N. M. y otros s/daos y perjuicios. 981 Es requisito indispensable para la viabilidad de la produccin de prueba anticipada que la parte que la solicita tenga motivos justificativos y razones de urgencia para temer que la produccin de sus pruebas pudiera resultar imposible o muy dificultosa en el perodo correspondiente, durante el proceso ya iniciado (arts. 326, 1 parte, y 328, CPCC), es decir, que la demostracin de la causa fundante y de la urgencia es en todos casos insoslayable. En consecuencia, es necesario que se justifique que sta es la nica manera en que podr probarse el hecho, y que si se dejara para ms adelante su produccin ya no sera posible hacerlo o, por lo menos, que exista una grave presuncin de que as habr de ocurrir. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 9/5/2002, Guzmn, Graciela Beatriz y otro s/diligencias preliminares.
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Asiste la razn a la apelante ya que tratndose de un juicio por responsabilidad mdica, la historia clnica y el protocolo mdico llevados por la institucin demandada constituyen prueba instrumental de importancia capital que bien puede alterarse o extraviarse una vez notificada la demanda. Habida cuenta de ello y en orden a lo normado por el art. 326, inc. 2, CPCC, se revoca la resolucin recurrida ordenndose el reconocimiento judicial en el domicilio de la demandada para hacer constar la existencia de la historia clnica y el protocolo mdico correspondiente a la actora de las que extraern fotocopias que, previa certificacin, se agregarn a autos. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 3/12/1991, Tedesco v. Centro Mdico Paran s/daos y perjuicios. Importa un anticipo de prueba en los trminos del art. 326, inc. 2, Cdigo Procesal cuya procedencia cabe declarar, el reconocimiento judicial peticionado a fines de dejar constancia del stock de mercaderas existentes en el negocio sobre el que se pretende haber participado, medida que tiene su razn de ser en la propia naturaleza fungible de los bienes a inventariarse y en la participacin societaria que invoca el accionante. Tal medida aparece imprescindible en orden a lograr determinar la composicin del fondo de comercio correspondiente, siendo insusceptible de trabar el normal desenvolvimiento del negocio. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 25/4/1991, Torres, Jos M. v. Solezzi, Ana M. s/reconocimiento de sociedad de hecho. La propia naturaleza de la obra cuya constatacin se persigue -la pared medianera que divide la propiedad del peticionante de la de su vecino- y el previo intercambio de misivas entre ambos imputndose recprocamente responsabilidad por el ingreso de humedad que derivara de haberse calado el muro medianero con chapas de propiedad del citado vecino, justifican la realizacin del reconocimiento o dictamen previstos por el art. 326, Cdigo Procesal con miras a constatar el estado del muro en cuestin y de esa manera evitar la posible desaparicin de elementos de juicio durante el trmite de la causa a promoverse. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 23/4/1991, Guerrina, Alfredo A. s/prueba anticipada. En aquellos procesos en que estn involucrados objetos que requieran reparaciones, cabe posibilitar el adelantamiento de los trabajos periciales tendientes a constatar los daos correspondientes, en orden a obviar el inevitable lapso que demanda la tramitacin del proceso. En el caso, el propio destino del inmueble locadodepsito y venta de bebidas gaseosas -integrado por saln de exposicin y ventas, local de repuestos, stano, oficinas, baos, vestuarios, taller, playas de estacionamiento, etc.-, hace plenamente atendible el motivo aducido para concretar anticipadamente las medidas probatorias a realizarse en el mismo; la necesidad de realizar las reparaciones necesarias para que el propietario pueda disponer de las mismas (art. 326, inc. 2, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/12/1991, FANE SA Comercial Agropecuaria v. Rosario Refrescos SACIFI y otro s/daos y perjuicios. 983 Si se quiere como prueba anticipada, la declaracin de la parte contraria, no slo deber cumplirse con el trmite especfico de dicho medio probatorio (arts. 409/423, CPC), sino que debe justificarse en qu consiste el riesgo de su produccin en la etapa de prueba pertinente y, adems, esperar el momento de inicio del proceso, pues la absolucin de posiciones slo puede producirse anticipadamente si ya se ha entablado la demanda. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 4/11/1997, Gea, Delia Elena y otros v. Ca. mnibus Pampa SA s/nulidad de asamblea - impugnacin.
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Las diligencias preliminares a la iniciacin del juicio (medidas preparatorias art. 323, CPCC) o la produccin anticipada de pruebas (art. 326, CPCC) conforme la regla especial que contiene el inc. 4 del art. 6 del ordenamiento ritual, fijan la intervencin de un juez cuando existen ms de uno dentro de la circunscripcin territorial y el fuero, y ante l debe radicarse el juicio principal promovido con anterioridad al ser aquellas un anticipo de jurisdiccin. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 6/12/2001, Augelli de Trani, Anala Beatriz v. Banco Hipotecario SA s/resolucin de contrato - Daos y perjuicios. 985 Habindose requerido el reconocimiento judicial que pretende el accionante en carcter de prueba anticipada (art. 326, inc. 2, CPCC), no resulta de aplicacin los arts. 494 y 377 del ritual en lo atinente a la irrecurribilidad de decisiones relativas a la produccin, denegacin y sustitucin de pruebas en el proceso sumario, sino que es de estricta observancia el art. 327, prr. 3, CPCC que autoriza la apelacin de las resoluciones denegatorias de medidas preliminares. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/11/1997, Jofman de Schimkiewicz, Perla v. Jofman, Susana Elizabeth s/desalojo s/recurso de queja. Tratndose de una diligencia preparatoria -prueba anticipada- no resulta aplicable al caso la inapelabilidad que sienta el art. 377, CPCB, pues la impugnabilidad de esas diligencias se rige por un sistema recursivo independiente que es el que dispone el art. 327, prr. 3, CPCB. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 13/4/2000, Transporte Atlntico del Sud SRL v. AOMA Loma Negra CIASA s/prueba anticipada. 986 Cuando la diligencia pretendida no se limita a conocer los asientos y constancias de un libro para el correcto planteamiento de la litis; sino que es la exhibicin del libro con extraccin de copia certificada del mismo, las que deben ser agregadas en la causa, estamos en presencia de una preconstitucin de prueba y en tal sentido, deber respetarse en el caso el principio de bilateralidad en cuanto a su produccin. En este sentido, tal como lo prev el art. 327, CPCC, la intervencin del defensor oficial no slo debe ser admitida en los casos de urgencia impostergable, sino tambin en todo supuesto en que el anoticiamiento a la parte contraria pueda permitirle a sta la preparacin del objeto de la prueba. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 18/12/2001, G., J. P. v. V., N. M. y otros s/daos y perjuicios. 987 Las medidas de prueba anticipada han de llevarse a cabo con el debido control de la contraria a la proponente, respetando as el principio de bilateralidad, y va de suyo que cualquier desviacin que impida su asistencia ha de purgarse con el remedio de la nulidad, garantizando de este modo el constitucional derecho a defenderse en juicio (art. 18, CN, art. 10, Constitucin provincial), pues la incorporacin de esas evidencias, dentro del proceso, puede ser definitiva e imposible de rever en lo futuro con las consecuencias que pudieren proyectar en el posterior desarrollo y decisin del litigio. No obstante la vigencia de esta regla directriz, que tambin halla su sustento en la necesidad de que el proceso no se convierta para las partes en una caja de sorpresas, la severa sancin de nulidad que ella acarrea debe ser evitada -y evitado adems el inconducente rigor formal que puede implicar su aplicacin- cuando las circunstancias de la causa, y a travs de distintas situaciones, demuestran que la contraria ha quedado debidamente anoticiada de la prueba a producirse en calidad de anticipada, dejando de este modo
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satisfactoriamente a resguardo el aludido principio de bilateralidad pese al incumplimiento de su expresa citacin impuesta por el anteltimo prrafo del art. 327, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/2/2002, Ibarguren, Marcelo P. v. Cucco, Juan Carlos s/daos y perjuicios. Habindose ordenado la produccin de prueba anticipada sin cumplimentarse el recaudo inserto en el ltimo prrafo del art. 327, CPC, que exige la citacin de la contraria, se ha preterido el principio de bilateralidad que tal norma consagra y corresponde decretar la nulidad de la diligencia as efectivizada, en los trminos del art. 169, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 11/12/1997, Camisa, Nidia Felisa Marta v. Torres, Carlos y otro s/daos y perjuicios. 988 La intervencin del defensor oficial que prev el art. 327, CPC no slo debe ser admitida en los casos de `urgencia impostergable, sino tambin en todo supuesto en que el anoticiamiento a la parte contraria pueda permitirle a sta la preparacin del objeto de la prueba. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/10/1995, Bianchi, Betina I. s/prueba anticipada. 989 Teniendo en cuenta que las medidas conservatorias previstas por el art. 326, CPC constituyen un rgimen excepcional de produccin de prueba, deben resguardarse los principios que rigen dicha etapa del proceso, en especial aquellos que hacen a la posibilidad de `control por parte de la contraria. Consecuentemente, no pueden diligenciarse inaudita pars sino con la previa comunicacin a la contraria respecto del tiempo, modo y lugar en que se producirn, salvo que se demostrare que por razones de urgencia resulta imposible notificar. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/1995, Crimi, Romina C. s/diligencia preliminar y prueba anticipada; 5/8/1997, Verdaguer Ortega, Armando v. Polini, Carlos y otros s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/6/1998, Cribari, Norma v. Consorcio Propietarios Edificio Mendoza 2555 s/dao moral y obligacin de hacer. 990 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/10/1999, Moreno, Patricia v. Martnez, Rafael s/diligencias preliminares.
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Es requisito indispensable para la viabilidad de la produccin de prueba anticipada que la parte que la solicita tenga motivos justificativos y razones de urgencia para temer que la produccin de sus pruebas pudiera resultar imposible o muy dificultosa en el perodo correspondiente, durante el proceso ya iniciado (arts. 326, 1 parte, y 328, CPCC), es decir, que la demostracin de la causa fundante y de la urgencia es en todos casos insoslayable. En consecuencia, es necesario que se justifique que sta es la nica manera en que podr probarse el hecho, y que si se dejara para ms adelante su produccin ya no sera posible hacerlo o, por lo menos, que exista una grave presuncin de que as habr de ocurrir. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 9/5/2002, Guzmn, Graciela Beatriz y otro s/diligencias preliminares. 992 Si el solicitante de la diligencia preliminar limita su requerimiento al pedido de exhibicin de documentacin (podr realizarse en el juzgado, o en otro lugar que el juez determine, en presencia del actuario y con el control de la parte contraria), se trata de una diligencia preparatoria y su incumplimiento slo dar lugar a las consecuencias previstas en el art. 329, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 4/11/1997, Gea, Delia Elena y otros v. Ca. mnibus Pampa SA s/nulidad de asamblea - impugnacin. 993 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/5/2001, Brunori, Jos M. S. y otro s/diligencias preliminares.
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TTULO II - PROCESO ORDINARIO CAPTULO I - Demanda Art. 330. Forma de la demanda La demanda ser deducida por escrito y contendr: 1) El nombre y domicilio del demandante. 2) El nombre y domicilio del demandado. 3) La cosa demandada, designndola con toda exactitud. 4) Los hechos en que se funde, explicados claramente. 5) El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias. 6) La peticin en trminos claros y positivos. La demanda deber precisar el monto reclamado, salvo cuando al actor no le fuere posible determinarlo al promoverla, por las circunstancias del caso, o porque la estimacin dependiera de elementos an no definitivamente fijados y la promocin de la demanda fuese imprescindible para evitar la prescripcin de la accin. En estos supuestos, no proceder la excepcin de defecto legal. La sentencia fijar el monto que resulte de las pruebas producidas. 1. EL ESCRITO DE INICIO La demanda es el acto jurdico escrito que contiene la pretensin. Ello as como regla ya que -si bien se trata de casos legalmente posibles- slo en forma excepcional encontramos supuestos de ampliacin o modificacin de las pretensiones mediante escritos posteriores (art. 331). De all que lo consignado en esta pieza revista esencial trascendencia para la suerte del reclamo efectuado -en lo que interesa al actor- y para la suerte del pleito -en lo que importa a ambos litigantes y tambin a la sociedad toda-. Lo primero, porque cuanto ms slidos y completos sean los argumentos del escrito de inicio, el reclamo tendr -en lneas generales- ms posibilidades de sobrevivir a los embates de la actividad procesal de la demandada y de ser favorablemente acogido en la sentencia. Lo segundo -por lo cual habr de velar el juez incluso con actividad oficiosa tal como lo manda el art. 34, inc. 5, aps. b), c), d) y e)-, porque una demanda regularmente confeccionada contribuir a una correcta traba de litis, facilitando ello en mucho el desenvolvimiento del proceso, reducindose las posibilidades de planteos anulatorios si se cumplen con las formas establecidas, la tarea probatoria si los hechos se limitan a los verdaderamente conducentes, la complejidad sentencial si los argumentos son pocos y slidos, etc. Como es notorio, esta conducta redundar en un juicio ms breve y sencillo, sustanciado con menor costo y esfuerzo para los litigantes, descomprimiendo el aparato judicial y brindando -en definitiva- solucin a un conflicto surgido en el seno de la sociedad con lo que se propende de manera ms idnea a la paz comunitaria. En ejercicio del derecho constitucional de accin, quien resuelva someter un diferendo a la decisin judicial deber cumplir con la carga de plasmar el acto petitorio bsico -la pretensin- bajo la forma que aqu se establece legalmente. Estos requisitos normativos propenden a una mayor claridad, completitud y seriedad en los planteos judiciales. Elementos que no resultan secundarios desde el momento que con la presentacin de la demanda se pone en juego una importante maquinaria judicial con compromiso de importantes recursos humanos y de infraestructura al tiempo que se involucrar en la litis a otro ciudadano en forma directa -demandado- as como a terceros ajenos a
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La carga procesal de explicar con claridad los hechos en que se funda la accin debe cumplirse en la propia demanda, y no cabe demorar ese cumplimiento hasta el momento de expresar agravios, siendo de importancia primordial y decisiva para dar solucin al litigio (arts. 330 y 354, inc. 1), de all que lo que se omiti manifestar al inicio ser intil alcanzarlo luego por vas de interpretacin o supuestos que se aparten del relato que cada parte esboz para fundamentar su pretensin o el rechazo de la de su adversaria. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 10/2/2000, Carlos Alberto Chiappe SA v. Provincia de Buenos Aires s/indemnizaciones de daos y perjuicios. 995 En virtud del principio de postulacin contenido en el art. 330, CPCC, extensible a los dems escritos constitutivos de la litis, es de la esencia de tales escritos el cumplimiento por las partes de determinar con claridad y precisin sus pretensiones. As, el mencionado artculo en su inc. 3) requiere `La cosa demandada, designndola con toda exactitud, en su inc. 4) `Los hechos en que se funde, explicados claramente y 6) `La peticin en trminos claros y positivos. SCBA, Ac. 54.663, 7/2/1995, Castro y Wenzel, Tatiana v. Garay, Ana Elena s/exclusin vocacin hereditaria; Ac. 54.245, 21/3/2001, Portugal, Ral Sal v. Compaa Colectiva Costera Criolla SA y otros s/daos y perjuicios; Ac. 81.447, 19/2/2002, Vargas, Andrs Pedro v. Leuzzi, Pablo Martn y otra s/daos y perjuicios. 996 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 24/5/2001, Expreso del Sud v. Elas, Jos s/daos y perjuicios.
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La demanda dirigida a persona incierta (en el caso se demand `a quien resulte titular de la explotacin del fondo de comercio) no cumple con el recaudo previsto en el art. 330, inc. 2, CPC, por lo que el magistrado est habilitado -va despacho saneador- a requerir la identificacin pertinente. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 24/9/2002, Sadaic v. Massini, Alberto Oscar y quien resulte titular explotacin Radiodifusora FM Cosmos 101.5 s/cobro sumario de sumas de dinero. 998 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/10/2000, Nieto, Eugenio Clemente v. Provincia de Buenos Aires y Sieglidez, M. L. V. Marcheta, E. V. s/daos y perjuicios. 999 La determinacin a travs del plano de la situacin del inmueble, sus linderos y su superficie permite cumplir, a la vez, la exigencia de expresar con toda exactitud la cosa demandada, como lo estatuye el art. 330, inc. 3), Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 24/10/1996, Mndez Varela de Garca Costa, Mara y otras v. Barbosa Pieiro, Catalina s/usucapin. 1000 Si el monto demandado slo puede surgir de la prueba pericial contable ofrecida, toda vez que el arancel reclamado consiste en un importe mensual equivalente al 1% de los ingresos brutos de la accionada, la situacin encuadra en el supuesto de excepcin que establece el art. 330, penltimo prrafo, CPCC y resulta, en consecuencia, atendible su falta de determinacin inicial. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/8/2002, AADI CAPIF Asociacin Civil Recaudadora v. San Martn Restaurant Grill y/o quien resulte titular de la explotacin s/cobro sumario de pesos. 1001 SCBA, I.1534, 3/12/1991, Expreso Paran SA v. Municipalidad de Zrate s/inconstitucionalidad ordenanza 2685 .
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/6/2001, Scala, Alejandro Luis v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 1003 El art. 330, CPCC, establece que la peticin (contenida en la demanda) debe ser hecha en trminos claros y positivos, con lo que fija los lmites dentro de los cuales debe transitar el juzgador que no son otros que los propuestos por las partes. Si esos lmites fueran traspuestos o soslayados se incurrira inevitablemente en el vicio de extra petita violando as el principio de congruencia contenido en el art. 163, inc. 6, del ritual. SCBA, Ac. 66.374, 6/7/1999, Hernndez, Catalina v. Azzar, Andrs y otros s/daos y perjuicios. 1004 A la luz de la teora de la sustanciacin, se impone como tcnica adecuada la exposicin circunstanciada de los antecedentes fcticos que den cimiento a la pretensin ejercitada con la demanda. Ello es lo que dimana del inc. 4 del art. 330 al disponer que la demanda ha de integrarse con la exposicin de los hechos en que se funda, explicados claramente, pues con ellos se explicitan la razn o fundamento de la pretensin -causa petendiderivndose de tal carga de la afirmacin significativas implicancias, pues hace nacer la correlativa carga de reconocerlos o negarlos de modo categrico para el accionado (art. 354, inc. 1, CPCC), delimitndose as el contorno litigioso y la pertinencia de la prueba en cuanto guarde correlacin con los hechos debatidos (art. 358, Cdigo cit.), todo lo cual, a la postre determinar el contenido de la sentencia, en tanto sta slo podr considerar la situacin fctica planteada por las partes (arts. 163, incs. 3, 4 y 6, CPCC), so riego de violar el principio de congruencia. Al conjuro de tales argumentaciones los hechos son los que fijan el thema decidendum, siendo las partes las que tienen el seoro exclusivo para aportar el material de conocimiento -principio dispositivo (arts. 163, inc. 6, 330, inc. 4, 354, inc. 1, CPCC)- quedando atrapado el rgano jurisdiccional por las alegaciones que aqullas introducen en los escritos constitutivos de la relacin jurdico-procesal, debindose tener en cuenta que lo que se omiti manifestar en el inicio del juicio no ser posible alcanzarlo luego por va de interpretaciones o supuestos que se aparten del relato que cada parte esboz para fundamentar su pretensin o el rechazo del adversario. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/9/2000, Romero, Juan v. Tomassoni s/daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 68.799, 26/10/1999, Rillo, Miguel A. v. Ca. mnibus 25 de Mayo (lnea 281) s/daos y perjuicios. 1006 Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 4/4/2002, Tittarelli, Rodolfo y otra v. Torreta, Amalia Alcira y otros s/daos y perjuicios. 1007 El petitum debe ser claro y concreto, no pudiendo dejar duda alguna respecto del factum descripto, y al contenido de la pretensin, porque est en juego lo que en la doctrina ha dado llamarse la teora de la individualizacin, donde es suficiente con definir la relacin procesal. Es sa la carga procesal inicial inherente, lo que en manera alguna obstaculiza la posibilidad a posteriori de transformacin y/o ampliacin de la demanda (art. 331, ley 7425). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 24/5/2001, Expreso del Sud v. Elas, Jos s/daos y
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perjuicios. 1008 El hecho nuevo planteado en el marco de la impugnacin del acuerdo celebrado con los acreedores (arts. 50 y 51, ley 24522) no puede ser vehculo para plantear una nueva peticin variando los trminos de la pretensin originaria, inmodificable una vez trabada la litis (art. 331, primera oracin, y 363, prr. 1, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/4/1999, Sigra Transportes SRL s/concurso preventivo - incidentes de impugnacin de acuerdo preventivo. 1009 Si bien la actora posee la facultad de modificar o transformar los trminos propuestos en su escrito de inicio, dicha posibilidad fenece en un momento procesal determinante, que no es otro que la notificacin de la demanda (art. 331, CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/3/1998, Graf Fic Team SA v. Blankmaan Rachanski, Juan gabriel s/daos y perjuicios. Esta Corte ha resuelto que no encontrndose notificada la demanda a la contraparte, la misma puede an modificarse e iniciarse as ante el juez que se considere competente (conf. doct. art. 331, CPC). SCBA, Ac. 85.949, 18/9/2002, Hernndez, Cecilia H. v. Banco Provincia de Buenos Aires s/accin declarativa; Ac. 87.405, 26/2/2003, Bonato, Jorge Javier y otra v. Asociacin Civil Comunidad de Apoyo Madre del Pueblo s/daos y perjuicios. El actor podr modificar la demanda antes de que sta sea notificada (art. 331, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/3/2003, Cons. Copropietarios Edif. II de Septiembre v. Traverso, Adolfo s/cobro ejecutivo. 1010 Si bien no cabe variar o modificar la demanda despus de su notificacin, es factible ampliar o moderar la peticin, cuando slo importa una alteracin del alcance del objeto litigioso (modificacin cuantitativa) si se conserva su identidad sustancial. El art. 331, CPCC no contempla una hiptesis de ampliacin ni de transformacin de la demanda, sino de integracin de la pretensin. La invocacin de nuevos hechos, no entraa, en efecto, la insercin de una nueva pretensin, ni la alteracin objetiva de la ya interpuesta, sino el aporte de circunstancias fcticas tendientes a confirmar o completar la causa de su pretensin. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 30/4/2002, Alonso, Mercedes Emilia v. Britos, Baltazar Romn y otros s/daos y perjuicios. 1011 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 14/4/2001, Hiclos SRL v. Villanueva, Norberto s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/2001, Reigenborn, Luis Aurelio v. Puertas, Carlos Alberto s/resolucin de contrato - Daos y perjuicios. 1013 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/6/1993, Confort MKV S. v. Cmara Empresarial Panaderil y otro s/daos y perjuicios. Como principio general de la prueba documental debe agregarse juntamente con la demanda, reconvencin y contestacin de conformidad con elementales reglas concernientes a la buena fe procesal (art. 332, Cdigo Procesal). Fuera de tales oportunidades, no se admitirn a las partes sino documentos de fecha posterior o anteriores bajo juramento o afirmacin de no haber tenido antes conocimiento de ellos (art. 334). La presentacin de instrumentos en segunda instancia importa una excepcin a la regla contenida en el art. 332; en su consecuencia, debe ser estimada con criterio restrictivo. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 24/3/1987, Amalfi, Juan C. v. Morn, Jos s/posesin veinteaal. 1014 Si simplemente hubiere mediado una contestacin a la demanda, acompaada de documentos, el actor debe limitarse exclusivamente a reconocer o negar la autenticidad de los documentos que se le atribuyeren o la recepcin de comunicaciones tales como telegramas, cartas, etc. De ah que no sea admisible la refutacin por el actor de los hechos y consideraciones contenidos en la contestacin, pues en caso contrario se afectara el principio de igualdad de las partes (arg. arts. 333, 356 y 484, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/3/2002, Sargentoni, Adrin A. v. Hospital Zonal Gral. de Ag. San Roque M. Gonnet s/daos y perjuicios.
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No se vulnera el derecho de defensa de la contraparte en el caso de introduccin de hechos no considerados en la demanda, ya que puede agregar dentro de los cinco das prueba documental referente a esos hechos y valerse de los dems medios, tal lo prev el art. 333, CPCC. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/10/1990, G., D. O. v. I. de G. s/divorcio vincular. 1016 De acuerdo a lo normado por el art. 333 del Digesto ritual, bien pudo el demandante adjuntar prueba documental sin sustanciacin, tal como lo prev la clara terminologa de dicho dispositivo legal. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/3/1992, Aimone, Osvaldo Luis v. Martnez, Pedro Pablo s/cobro ordinario de australes.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/8/1996, Rossi, Juan Carmelo v. Jokanovich, Juan s/cumplimiento de contrato. 1018 La declaracin de la cuestin como de puro derecho, una vez consentida, tiene los efectos del llamado de autos para sentencia, cerrando toda posible discusin posterior. Ella impide a su vez la introduccin en primera instancia de documentacin hasta entonces desconocida y la alegacin de hechos nuevos (arts. 87, 255, inc. 3, 331, 334, 357 y 487, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 27/4/1995, Laguilla, Rubn v. Bianchi, Oscar s/consignacin. 1019 El art. 334 del Cdigo de rito, permite al actor acompaar documentos de fecha posterior a la interposicin de la demanda, en cuyo caso se dar vista a la otra parte. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/5/2002, G., E. D. v. A. V., C. s/incidente de disminucin de cuota alimentaria. 1020 El Cdigo Procesal contempla la posibilidad de incorporar a la causa, luego de interpuesta la demanda, documentos de fecha posterior o anterior bajo juramento de no haber antes tenido conocimiento de ellos (art. 334). Que sin perjuicio de la vista que deber drsele a la otra parte en los trminos y con los alcances del art. 354, inc. 1, Cdigo Procesal para reconocer o negar categricamente la autenticidad o recepcin de los documentos en cuestin, en caso de oposicin -que se fundara en que los documentos no son de fecha anterior o que de ellos tuvo conocimiento el que los presenta- la carga de la prueba incumbe a quien se opone (arts. 175, 180, 334, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/11/1998, Asociacin del Personal de la Direccin de Vialidad de la Provincia de Buenos Aires v. Ortiz, Ricardo s/daos y perjuicios. 1021 Rectius est: fijadas.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 8/9/1998, S., E. v. A. de S. s/divorcio vincular. SCBA, L.84.284, 18/12/2002, Jurez, Agustn Eduardo v. Cooperativa de Trabajo Pirincho Limitada s/amparo.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/8/2000, Gnovstto, Humberto Luis y otra v. Fuchs, Claudio Omar y otra s/escrituracin. 1025 El rechazo in limine cabe, en principio, nicamente respecto de las demandas que no se ajusten a los recaudos formales estatuidos (art. 336, CPCB), ms no cuando se asienta en la falta de fundamento sustancial, que es un aspecto propio de la sentencia de mrito. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 15/12/1997, Ragone, Eduardo Norberto y otros v. Spadaro, Toms s/accin revocatoria. 1026 La excepcin de defecto legal es el instrumento que la ley otorga al accionado para restablecer el equilibrio procesal desvirtuado por una demanda que no se ajusta a las exigencias del art. 330, CPBA. Dicha defensa est destinada a salvaguardar la plena vigencia del principio de bilateralidad y evitar as la indefensin de las partes. Conforme a lo expuesto, se exige que la omisin u obscuridad de la demanda coloque al contrario en verdadero estado de indefensin, al no permitirle oponer las defensas adecuadas u ofrecer las pruebas conducentes. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 4/4/2002, Tittarelli, Rodolfo y otra v. Torreta, Amalia Alcira y otros s/daos y perjuicios. 1027 Debe distinguirse entre admisibilidad y procedencia de la demanda. La primera importa el examen de los requisitos rituales y formales, es independiente de las razones de fondo y debe ser evaluada por el juez al tiempo de la respectiva presentacin (arg. art. 330, CPCC); la segunda hace a la fundabilidad, determina quin tiene razn y debe ser examinada al tiempo de la sentencia (art. 163, inc. 6, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 2/5/2000, Caja de Previsin Social para Profesionales de la Ingeniera de la Provincia de Buenos Aires s/prrroga de mandatos y designacin de veedores. 1028 El rechazo in limine de una demanda slo procede por defectos formales en el modo de proponerla (arts. 330 y 336, Cdigo Procesal), cuadrando slo excepcionalmente la desestimacin cuando la causa es ilcita, contraria a la moral y a las buenas costumbres, o cuando est vedada cualquier decisin de mrito, como es el caso en que los hechos que configuran la causa petendi no son idneos para obtener una sentencia favorable. Estas causas obstativas deben aparecer manifiestas en el escrito de demanda, sin que el juez pueda analizar cuestiones que requieran previo debate para admitir juicios de procedencia. Un rechazo in limine que no cumpla estos recaudos, puede llegar a constituir una lisa y llana denegacin de justicia (art. 15, Constitucin de la Provincia de Buenos Aires). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/11/2001, Miloche SA v. Medi, Carlos s/resolucin de convenio. 1029 Si no se opuso excepcin de incompetencia ni el juez la declar de oficio, la accin debe quedar radicada donde fuera iniciada (arts. 320, 336, 337, 344, 345, 353, 354, 484 y 486 y concs., CPC). SCBA, Ac. 57.819, 25/10/1994, Migliaso, Juan Omar v. Migliaso, Eugenio Rubn s/divisin de condominio. En la accin de amparo la declaracin de incompetencia, en razn de la materia, debe producirse en la oportunidad prevista en los arts. 1, 4, 9 y concs., ley 7166, o 1, 4, 321, 336, 496 y concs., CPC, por lo que no habiendo ello ocurrido y consintiendo las partes la competencia del juez interviniente, es improcedente la declaracin efectuada con posterioridad. SCBA, Ac. 61.427, 31/10/1995, H., C. E. s/accin de amparo.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 11/7/2000, Gimnez Tizzano v. Soto, Claudia Marisa y otro s/daos y perjuicios. 1031 Para el caso de tratarse de un demandado con domicilio o residencia ignorados, resulta admisible la citacin por edictos para el reconocimiento de la firma. Se ha puntualizado en tal sentido que la referencia contenida en el art. 524, CPCC o los arts. 338 y 339, CPCC al determinar la forma como se citar al presente deudor, si se trata de preparar la va ejecutiva, no contradice la aplicacin del art. 341, CPCC. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 11/9/2000, Iannone, Oscar A. v. Trigal, Pedro D. y otra s/ejecucin de alquileres.
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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 13/10/1995, Couto, Carlos y otro v. Berot, Fernando O. s/cumplimiento de contrato y daos y perjuicios. 1033 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/11/2000, Di Stfano, Haroldo Antonio v. Grosso, Andrs Anbal s/ejecucin de honorarios. 1034 Slo corresponde proceder a notificar la demanda en los trminos del art. 141, CPCC realizando la diligencia con una persona de la casa, cuando el destinatario originario de la citacin no fue encontrado y se dej el aviso que prescribe el art. 338, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/12/2000, vila Bustos, Aladino v. Samana, Nazareno y/o quien resulte propietario s/daos y perjuicios. La cdula de notificacin que se ha entendido con quien manifiesta ser hija del requerido no cumple con la exigencia impuesta por el art. 338, CPCC, siendo preferible un exceso de rigurosidad en la exigencia formalista del primer anoticiamiento de todo proceso en orden a mantener intangible el derecho constitucional de defensa. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 6/2/2001, Mutual Siderrgica Gral. Savio v. Antar, Salomn G. y otro s/medianera. 1035 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/6/2002, Credil SRL v. Sauco, Lilian Nancy Ethel s/cobro ejecutivo. 1036 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/8/2000, Uvia, Hctor Rubn v. Taylor, Stella Maris s/cobro de alquileres. El domicilio denunciado bajo responsabilidad de la parte es una creacin realizada por la jurisprudencia que surge implcitamente del ltimo prrafo del art. 339, CPCCN y 338, CPCCBA, cuando establecen que si el domicilio asignado al demandado por el actor fuere falso, probado el hecho se anular todo lo actuado a costa del demandante. Esta modalidad, se aplica no solamente a las notificaciones sino tambin por va analgica a los embargos que, como en el caso, se intenten realizar en un determinado domicilio. La validez de la
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notificacin practicada bajo responsabilidad del actor y por ende, la de los actos posteriores que la presuponen, est condicionada a la exactitud de la afirmacin del accionante, vale decir, al hecho de ser efectivamente el domicilio denunciado el del demandado, pues si fuera falso, probado el hecho, se anular todo lo actuado a costa del demandante. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 15/5/2001, Pinto, Mauricio Ral v. Plsticos Ro SRL s/oficio ley 22172 . 1037 Al haberse realizado la notificacin de la demanda en un domicilio constituido en instrumento privado, lugar donde no se domicilia el accionado, el incidente de nulidad es procedente (arts. 18, CN; 169 ap. 2, 172, 338, 343, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/2/1997, Banco Municipal de La Plata v. Langoni, Miguel Nicols s/cobro sumario de pesos. El art. 338, CPC establece como nica causal de nulidad de la notificacin de demanda que el domicilio asignado al demandado por el actor fuere falso. Una cdula de notificacin es un instrumento pblico conforme al art. 979, inc. 2, CCiv., y su nulidad slo puede perseguirse en incidente de redargucin de falsedad que deber promoverse dentro del plazo de diez das de efectuada la impugnacin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 23/11/1995, Gammarota, Romualdo v. Feula, Luis R. y otros s/desalojo. 1038 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/3/2000, Accomando, Orlando v. Remorini, Reinaldo s/cobro sumario de pesos.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/8/1997, Cinturn Ecolgico rea Metropolitana SE v. Barzilai de Glaser, Sharona s/expropiacin. 1040 Corresponde declarar la nulidad de las actuaciones procesales cumplidas con posterioridad a la notificacin por edictos, que contiene un vicio grave e irreparable consistente en la omisin de su publicacin en un diario local, segn haba sido ordenado judicialmente de conformidad con lo prescripto por los arts. 145, 146 341 y concs., CPC. La referida omisin no se suple con la publicacin de dicho edicto slo en el Boletn Oficial, ni convalida las actuaciones posteriores la correspondiente notificacin edictal del auto que ordena la subasta de los bienes inmuebles. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 2/9/1997, Chiesa, Aldo Nstor v. Campos Rivero, Josefa M. y otro s/cobro ejecutivo. 1041 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 10/10/2000, Galarce, Liliana Mabel v. Corte y Costa, Teresa, Mara, Linda, Anita, Stefana y otros s/usurpacin. Si se han realizado sin buen xito gestiones tiles e idneas tendientes a diligenciar el mandamiento de intimacin de pago y citacin de remate y a conocer el domicilio de los demandados y el Defensor de Pobres y Ausentes no cuestion aqullas por insuficientes, sino que asumi la representacin de los ejecutados, la circunstancia de que el actor, con posterioridad a dicha intervencin del
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4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 343, Cdigo nacional. El nombramiento del defensor oficial se dar si vencido el plazo de los edictos o del anuncio por radiodifusin o televisin no compareciere el citado.... Art. 342. Demandados con domicilio en diferentes jurisdicciones En caso de que los demandados fueren varios, y a lo menos uno de ellos se domiciliara fuera del departamento judicial, o de la Provincia, el plazo de la citacin se reputar vencido para todos, cuando venza para el domiciliado a mayor distancia, o para el notificado en el ltimo trmino. 1. LITISCONSORCIO PASIVO Si son muchos los codemandados y poseen diferentes domicilios situados a distinta distancia cada uno de ellos respecto de la sede del juzgado, el plazo de contestacin de la demanda para todos los integrantes del grupo ser el que corresponda al codemandado domiciliado ms lejos o al codemandado notificado en ltimo trmino. Entendemos que se deber optar por el que brinde ms tiempo ya que debe estarse a la interpretacin que tienda a facilitar en mayor medida la contestacin de la demanda. De tal modo, si todos los demandados tienen domicilio en extraa jurisdiccin respecto de la del juzgado interviniente, resulta lgico y coherente que el plazo de la citacin para contestar la demanda se repute vencido para todos ellos cuando venza el trmino para que lo haga el domiciliado a mayor distancia o el notificado en ltimo trmino, tal como lo determina expresamente el art. 3421042. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 344, Cdigo nacional. Aqu slo se consigna que si los demandados fuesen varios y se hallaren en diferentes jurisdicciones, el plazo de la citacin ser para todos el que resulte mayor, sin atender al orden en que las notificaciones fueron practicadas. Art. 343. Citacin defectuosa Si la citacin se hiciere en contravencin a lo prescripto en los artculos que preceden, ser nula y se aplicar lo dispuesto en el art. 149. 1. REITERACIN Otra vez el Cdigo -ahora con remisin a la norma del art. 149 - nos recuerda las consecuencias de una notificacin defectuosa1043. defensor oficial, haya solicitado y diligenciado una nueva intimacin de pago a los demandados, no puede constituir motivo para imponerle las costas por la actuacin del mencionado funcionario judicial, ya que ste, al asumir la defensa de los demandados, no resisti su intervencin y, por ende, implic una aceptacin de su designacin, pues, de lo contrario, si hubiera considerado incompleta la actividad destinada a ubicar el domicilio ignorado, tena la obligacin de ampliar su bsqueda (art. 341, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/7/2000, Banco Mayo Cooperativo Ltdo. v. Gonzlez Riva, Roberto s/cobro ejecutivo. Habindose agotado en estos autos las gestiones previstas por el art. 681, CPC, con resultado negativo, resulta improcedente el planteo del seor defensor oficial agravindose de su nombramiento. Ello en virtud de que los deberes de localizacin del paradero de los demandados que pretende incumplidos por el actor, son propios de su funcin (art. 341 prr. 2, ltima parte, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 2/10/1997, Rodrguez, Ricardo L. v. Ambrosio Blas y otro s/usucapin. 1042 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/9/1996, Marino, Nicols y otro v. Gorosito, Juan Carlos s/daos y perjuicios. 1043 La notificacin de la demanda ha sido regulada por la ley e interpretada por la jurisprudencia con un carcter restrictivo absoluto, que permite que el demandado reciba realmente la cdula y se notifique de la pretensin contra l instaurada, siendo esenciales los recaudos que aseguran la efectividad de la recepcin, porque todo lo relativo a la validez de la notificacin de la demanda, por particular importancia para el desarrollo del proceso, y por encontrarse involucrada en ella la garanta de la defensa en juicio, debe apreciarse con criterio estricto (arts. 136, 149, 338, 343, 524, y concs., Cdigo Procesal). De all que cuando alguna duda pudiera subsistir sobre la irregularidad atribuida al acto, debe estarse a la solucin que evite conculcar, eventualmente, garantas de neta raz constitucional. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/12/1990, Donato, Carlos Alberto v. Flecha de Oro
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s/daos y perjuicios. 1044 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1995, Cceres, Conrado y otro v. Molina, Mara y otros s/daos y perjuicios.
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En el proceso plenario abreviado las denominadas excepciones previas se rigen por las normas del proceso ordinario, con la salvedad de que deben oponerse al contestarse la demanda (arts. 486, ap. 1, Cdigo Procesal). En consecuencia deben resolverse con carcter previo, antes de pronunciarse sobre la procedencia o no de la apertura a prueba del proceso (art. 487, Cdigo cit.), sin perjuicio de que tratndose de la excepcin de falta de legitimacin cuando la misma no es manifiesta, debe diferirse su consideracin para el momento de la sentencia definitiva (arts. 345, inc. 3, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/3/1997, Terrile de Colombo, Dora Elba v. Ortiz Oubone, Julio Cecilio s/desalojo. 1046 BUFFARINI, Paula, Las defensas procesales en el amparo, Rev. Der. Procesal, 2003-I, Defensas y excepciones, I. 1047 Constituye un principio comn que no cabe declarar la prescripcin de oficio, pues en dicha materia tiene prevalencia el principio dispositivo, y, en consecuencia, si la parte legitimada para plantearla no lo hizo, el rgano judicial no puede actuar ex officio (arts. 3947, 3949, CCiv., 34, inc, 4, 163, inc. 6, 344, ap. 2, 354, inc. 2, Cdigo Procesal). En consecuencia, como el reconvenido no opuso al contestar la reconvencin la excepcin de prescripcin de los vicios redhibitorios (art. 354, inc. 2, Cdigo Procesal), la declaracin de prescripcin excede el postulado de congruencia (arts. 34, inc. 4, 163, inc. 6, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/12/1995, Copes, Jorge Alberto v. Biancuso, Roberto s/daos y perjuicios. 1048 Si bien la oposicin de la prescripcin debe hacerse al contestar la demanda o en la primera presentacin, quien no compareci al proceso en el momento oportuno, no puede articularla en su presentacin posterior. Cm.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/7/2002, Zubillaga, Ral Horacio v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios y accin real.
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Si no se opuso excepcin de incompetencia ni el juez la declar de oficio, la accin debe quedar radicada donde fuera iniciada (arts. 320, 336, 337, 344, 345, 353, 354, 484 y 486 y concs., CPC). SCBA, Ac. 57.819, 25/10/1994, Migliaso, Juan Omar v. Migliaso, Eugenio Rubn s/divisin de condominio. 1057 El impedimento procesal de falta de personera que es de previo y especial pronunciamiento (art. 344, prr. 1, Cdigo Procesal), tiene por finalidad poner de resalto, entre otros, la carencia de requisitos indispensables para la admisin procesal de quien se presenta en juicio por un derecho que no es propio (art. 345, inc. 2, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/8/1998, Tubos y Accesorios SRL v. Surplat Construcciones SA s/ejecutivo. 1058 La circunstancia de que el abogado apelante no hubiere acreditado su personera al presentarse apelando sin invocar el art. 48, CPCC pudo haber trado como consecuencia una decisin que la obligara a subsanar la omisin o, en todo caso, podra haber facultado a la contraparte a oponer la excepcin pertinente (art. 345, inc. 2, CPC) pero de manera alguna pudo habilitar a la alzada a declarar mal concedido el recurso porque el art. 47, Cdigo Procesal no prev sancin para el caso de prestaciones defectuosas. SCBA, Ac. 64.313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 1059 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 8/6/1999, Snchez Barrero SRL v. De Luca, Leonardo s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/7/2002, Zubillaga, Ral Horacio v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios y accin real. 1061 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/10/1998, Focsaner, Leopoldo B. y otro v. La Austral Compaa de Seguros SA s/cobro de pesos. La excepcin de falta de legitimacin para obrar en el actor se corresponde con la tradicionalmente llamada defensa de falta de accin, por la que se controvierte la existencia de la legitimatio ad causam, o sea que quien demanda no revestira la condicin de persona idnea o habilitada por la ley para discutir el objeto sobre el que versa el litigio, es decir, que no sera titular de la relacin jurdica sustancial en la que se funda la pretensin (arts. 345, inc. 3, CPCC, 25, CPCA). SCBA, B.59.538, 9/5/2001, Rapagnini, Fernando Javier v. Caja de Previsin Social para Profesionales de la Ingeniera s/demanda contencioso administrativa. Si bien la decisin del litigio judicial supone como presupuesto inescindible determinar si el derecho existe, previamente a ello es necesario establecer si ste le corresponde a aquel que lo hace valer y si debe ser satisfecho por aquel a quien se lo esgrime, pues el poder jurdico que deriva de los derechos slo tendr eficacia para aquel que est obligado, y ms all de que se haya articulado la cuestin como excepcin previa, defensa de fondo o de otro modo, ya que la legitimacin es requisito esencial de la accin (art. 345, inc. 3, CPC; art. 499, CCiv.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/5/2001, Otta, Mara Carmen y otro v. Wengrovski, Gustavo Jos y otro s/daos y perjuicios. 1062 SCBA, I.1305, 17/6/1997, Municipalidad de La Plata s/inconstitucionalidad del dec.-ley 9111 - tercero `Ceamse. 1063 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 12/9/1995, Catania, Juan v. Lpez, Mara Lilia y otros s/cobro de alquileres. 1064 El impedimento procesal de defecto legal desempea una doble funcin: a) la de oponerse al oscuro libelo, cuando la demanda no es suficientemente clara y por ende, no permite el adecuado ejercicio del derecho de defensa (art. 18, CN); y la de obstar al progreso de una accin que no est fcticamente configurada como
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corresponde, o una peticin que carece del grado de determinacin compatible con la exigencia impuesta al juez de resolverla (arg. art. 345, inc. 5, CPCB). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 28/11/1996, B., S. S. v. Z., O. N. s/divorcio vincular; 19/2/2000, Almeira, Vito Hugo v. Lune, Adrin s/daos y perjuicios. 1065 La excepcin de defecto legal (art. 345, inc. 5, CPCB), es de algn modo supletoria de la facultad del juez de mandar subsanar los defectos que contenga un escrito de demanda antes de darle acogida (art. 336, CPCB), en tanto procede cuando esos defectos existen y no han sido advertidos por el juzgador. Si por una inadvertencia del rgano se le ha dado curso sin ejercitar la facultad prevista en el art. 336 o la determinada en el inc. 5, ap. 6, del art. 34, con el objeto de que se subsanen los defectos u omisiones, resulta procedente la denuncia por la contraparte del impedimento procesal que nos ocupa. Siendo as, esa facultad primigenia del juzgador renace in totum en la Alzada, cuando tal denuncia de la contraparte ha sido errada, pero el defecto legal existe en otros aspectos no sealados. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/8/2000, Gnovstto, Humberto Luis y otra v. Fuchs, Claudio Omar y otra s/escrituracin. 1066 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/8/1992, Lapierre, Vctor O. L. v. Arturo R. Marchini C. e I. s/consignacin de cuotas. 1067 La falta de copias que debieron acompaar a la cdula no autoriza a plantear la excepcin de defecto legal prevista por el art. 345, inc. 5, Cdigo Procesal, sino la suspensin del plazo para responder el traslado y siempre que esa peticin se formule dentro del trmino correspondiente (arts. 155 y 272 del rito). Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 6/3/1997, Palomo y Ca. SA v. Castelli, Edgar s/cobro de pesos. 1068 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/4/2002, Prez, Cristian Hernn v. Castro, Ral Eduardo y otros s/cobro de pesos.
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Los efectos de la cosa juzgada en los autos que tramitara entre las mismas partes, y que desestimara el amparo se proyectan sobre la pretensin idntica, tal como lo ha resuelto el iudex a quo (art. 345, inc. 6, Cdigo Procesal). La misma encuentra su fundamentacin en la garanta constitucional, dada por un pronunciamiento firme, y el litigante que resulta beneficiado no puede ser despojado del mismo en adelante sin quebrantamiento del derecho de propiedad (art. 17, CN), con lo cual se tiende a evitar la anarqua de las decisiones judiciales y afianzar, el respeto a la jurisdiccin. Responde a su vez a una consideracin de orden pblico, cual es la necesidad de que la seguridad y la paz reinen en la sociedad, poniendo fin a los litigios y evitando que los debates entre partes se renueven indefinidamente, entre muchas otras). En resumen, no pudo volver la actora a plantear otro amparo sobre la base de los mismos hechos y derechos que fueran objeto de juzgamiento. Es imposible reabrir la discusin en el continente del amparo de los derechos constitucionales invocados, que ya fueron planteados y objeto de tratamiento. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/11/2000, Sindicato de Vendedores de Diarios, Revistas y Afines de La Plata, Berisso y Ensenada v. Municipalidad de La Plata s/amparo. 1070 Evidentemente el excepcionante confunde el trmino `excepcin tomado como defensa genrica, con las excepciones previas taxativamente enumeradas en el Cdigo Procesal (arts. 344, 345, 346 y 105). Entre las defensas temporarias enunciadas por el art. 345, inc. 8, CPCC no se encuentra la que pretende introducir el demandado; y si bien la norma citada parece que slo indica defensas con carcter ejemplificativo al incluir la frase `tales como, ello no es as ya que es un principio aceptado que las defensas y excepciones que tienen carcter previo deben enunciarse taxativamente. Dicha frase slo puede ser entendida con el alcance de que puede existir algn otro caso expresamente previsto en las leyes para su oposicin como excepcin de previo y especial pronunciamiento. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 10/5/1990, Bense, lida Noem y otro v. Kagiagian, Isaac s/resolucin contrato - Recupero posesin - incidente art. 250, CPCC. 1071 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 8/2/1996, Jorge, Julio v. Martnez, Ramn Alberto s/desalojo.
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El art. 346, CPC debe interpretarse en consonancia con la finalidad histrica del instituto: asegurar al demandado habitante de este pas, la responsabilidad, a las resultas del juicio, del actor que no reside en l, con el objeto de evitarle la dificultad de hacer efectiva la misma en pas extranjero. Tal razn, en consecuencia, no media en el caso de que el actor tuviere domicilio en el pas, o inmuebles en la Repblica. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/5/1995, Bumade, Jorge Francisco y otros v. Coop. Agrcola de Prod. Ltda. Baradero s/cumplimiento de contrato y daos y perjuicios. 1073 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 28/6/1994, Cortes Bosch, Pepita y otra v. Santoja, Miguel s/rendicin de cuentas. 1074 SCBA, Ac. 67.912, 27/9/2000, Colque Estrada de Gutirrez, Justina v. Azar, Mara Cristina y otros s/daos y perjuicios. 1075 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/2000, Matteo, Mara Magdalena y otros v. Parodi, Miguel ngel s/daos y perjuicios.
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Rectius est: podr. Si bien la ley exige a quien plantea la excepcin de litispendencia que cumpla con el requisito del art. 347, inc. 2, CPC (acompaamiento de testimonio de demanda), ste puede ser morigerado recabando el envo de las actuaciones en cuestin ad effectum videndi et probandi. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/12/1999, Vila, Jess v. Morad, Mara Cristina s/desalojo; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 13/2/1996, Gmez, Leopoldo v. Martnez, Sergio y otro s/daos y perjuicios.
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El pronunciamiento de la cmara que ordena el traslado de la excepcin de prescripcin de conformidad con lo dispuesto por el art. 348, CPCC, no reviste carcter definitivo. SCBA, Ac. 50.111, 24/3/1992, Larroque, Germn D. v. Gallo, Ignacio s/daos y perjuicios - recurso de queja. 1079 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 13/6/1996, Consorcio de Propietarios Edificio Rialmo IV v. Monterroso, Armando Manuel s/rendicin de cuentas. 1080 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/11/2000, Mndez, Walter v. Marchesan, Noem s/repeticin; 5/11/2002, lvarez, Oliva y otros v. Dozo, Juan y otro s/desalojo. 1081 En los casos de competencia improrrogable, la ley procesal fija oportunidades preclusivas para su alegacin por la parte o para su declaracin oficiosa (arts. 4 y 350, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Credil SRL v. Vzquez, Edgardo Rodolfo s/cobro ejecutivo. Del juego armnico de los arts. 4 y 350, CPCC surge que pasadas las ocasiones que dichas normas prevn, se produce la preclusin y no corresponde una tarda declaracin de incompetencia que comprometera principios de economa y estabilidad de los procesos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Yannicelli, Eduardo Rafael v. Conyca SA Thol SAUTE s/cobro de pesos e indemnizacin. Conforme a lo normado por el Cdigo Procesal, la competencia territorial es prorrogable en los asuntos exclusivamente patrimoniales de conformidad de partes (art. 1, CPCC). Es
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Art. 352. Efecto1086 de la admisin de las excepciones Una vez firme la resolucin que declarare procedentes las excepciones previas, se proceder: 1) A remitir el expediente al tribunal considerado competente, si perteneciere a la jurisdiccin provincial. En caso contrario, se archivar. 2) A ordenar el archivo si se tratase de cosa juzgada, falta de legitimacin manifiesta, prescripcin o de las previstas en el inc. 8 del art. 345, salvo, en ese ltimo caso, cuando slo correspondiere la suspensin del procedimiento. 3) A remitirlo al tribunal donde tramite el otro proceso si la litispendencia fuese por conexidad. Si ambos procesos fueren idnticos, se ordenar el archivo del iniciado con posterioridad. 4) A fijar el plazo dentro del cual deben subsanarse los defectos o arraigar, segn se trate de las contempladas en los incs. 2 y 5 del art. 345, o en el art. 346. En este ltimo caso se fijar tambin el monto de la caucin. Vencido el plazo sin que el actor cumpla lo resuelto se lo tendr por desistido del proceso, imponindosele las costas. 1. EFECTOS DE LA RESOLUCIN Firme o ejecutoriado el interlocutorio que hace lugar a las defensas previas, la ley establece sus diferentes efectos dependiendo del tenor de la circunstancia alegada. Si el juez admite la defensa de incompetencia, debe remitir el expediente al juez competente si el mismo forma parte del Poder Judicial de la provincia de Buenos Aires.
la Provincia de Buenos Aires v. Cadi Breccia SA s/daos y perjuicios. 1085 Si bien en principio las resoluciones que difieren el tratamiento de una cuestin son inapelables por cuanto nada deciden, s lo es la providencia que implcitamente difiere el tratamiento de la excepcin de falta de personera planteada por el recurrente, por ser de previo y especial pronunciamiento (arts. 344, 345, inc. 2, 351 y concs., CPC.). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/11/1989, Sez Cantn, Mara Josefa v. Cerone, Juan Carlos s/divorcio vincular - recurso de queja. La providencia que decide que la falta de legitimacin no es manifiesta, es inapelable. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/4/1994, Federico, R. v. Montes, M. s/accin pauliana; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/4/1996, Quinteros, Hctor Valentn v. Lujn, Dardo Bonaparte y otros s/daos y perjuicios [J 14.21245-1]. 1086 Rectius est: Efectos.
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El art. 352, inc. 1, CPC establece que admitida la excepcin de incompetencia, el expediente se remitir al tribunal considerado competente, si perteneciere a la jurisdiccin provincial. En caso contrario -aade la normase archivar. Sin embargo, dicha norma ha de interpretarse en sentido amplio por razones de economa procesal. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 21/3/2002, Gallardo, Nelly Alba v. Therapia Norte SA e Instituto Nacional de Servicios Sociales s/daos y perjuicios. El pretendido envo de los obrados a la jurisdiccin federal deviene improcedente en mrito a la expresa limitacin consagrada por el art. 352, inc. 1, ley adjetiva, toda vez que no corresponde la remisin al rgano jurisdiccional competente cuando ste no pertenece a la provincia. En tales circunstancias, corresponde disponer el archivo liso y llano de las actuaciones tal como lo decidiera el juzgante de primera instancia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/9/2000, Albornoz de Petroff, Ester Emilia v. YPF SA s/accin declaratoria. Del art. 352, CPC claramente se desprende que configurado el supuesto de procedencia de la excepcin y tratndose el juez considerado competente de un magistrado de la jurisdiccin nacional, no cabe otro procedimiento que el archivo de los obrados y ni an por disposicin del juez inhibido que errneamente remita las actuaciones, podr reavivarse el proceso ante aqul, en tanto carece el sentenciante de facultades para modificar la legislacin vigente y delimitar la competencia en la rbita nacional, implicando lo contrario el desconocimiento de la esencia misma del sistema federal. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 6/5/1999, Zrate, Juan Ignacio v. Crdito Automotor Argentino SA s/daos y perjuicios. 1088 La litispedencia `impropia se conforma cuando, aunque no se alcance a reunir los requisitos de una triple identidad, hay una razn de conexidad suficiente como para considerar que, en el caso de que los expedientes involucrados se resolvieran por separado, podran dictarse sentencias discordantes (arts. 188 y 352, inc. 3, 1 parte, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 30/5/2002, Castillo, Perla O. v. Soler, Carlos H. y otros s/daos y perjuicios. 1089 Habiendo invocado el letrado ser representante de una de las partes sin justificarlo, media un incumplimiento a lo que en materia de personera mandan los arts. 46 y 47, CPC. Estas normas se limitan a imponer la exigencia de prestacin del poder sin prever sancin alguna en su defecto, lo que obliga a acudir a otras latitudes del mismo cuerpo legal, concretamente los deberes que estatuye el art. 34, inc. 5, la potestad contenida en la ltima parte del art. 157 y an el argumento emergente de los arts. 345, inc. 2, en conjuncin con el art. 352, inc. 4. SCBA, Ac. 64.313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 77.584, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios. No habiendo el letrado apoderado acreditado en tiempo oportuno su matriculacin profesional en el Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires, se debe hacer efectivo el apercibimiento ordenado, tenindose por desistido del proceso (arg. arts. 352 in fine, Cdigo Procesal, y 1, ley 5177). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/5/2000, Escuela Privada Gabriel Arcngel SA s/concurso preventivo. La falta de personera es una defensa dilatoria en tanto no hace a un presupuesto de la accin sino a la capacidad de actuar por s en quien la ejerce o munido de la debida representacin cuando acta en nombre de otro. Como tal, subsanada dentro de los plazos legales, no puede tener por efecto el rechazo de la demanda sino la imposicin de costas a quien dio lugar a su planteo. Esto es lo que surge del juego armnico de los arts. 542, inc. 2, 345, inc. 2, y 352, inc. 4, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 8/6/1999, Snchez Barrero SRL v. De Luca, Leonardo s/cobro ejecutivo.
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CAPTULO IV - Contestacin a la demanda y reconvencin Art. 353. Plazo El demandado deber contestar la demanda dentro del plazo establecido en el art. 337, con la ampliacin que corresponda en razn de la distancia. 1. OPOSICIN DEL DEMANDADO: EL RESTO DE LAS DEFENSAS El Cdigo enuncia aqu la carga principal de aquel contra quien se dirige una determinada pretensin: contestar la demanda. Se trata de otra de las maneras -la habitual- de ejercer la oposicin al acto petitorio del demandante. Sin embargo, esta conducta no resulta ser una obligacin ni su falta de materializacin condiciona la validez del proceso. El derecho constitucional de defensa se garantiza con la debida citacin a juicio y no con el efectivo ejercicio de la oposicin a la pretensin. Ms all del texto de este artculo segn el cual el demandado deber contestar la demanda, este acto constituye una carga procesal. Quizs la ms importante de todas. Slo su titular se habr de perjudicar si no la cumple. De all que para contar con un proceso vlidamente tramitado bastar con una correcta notificacin al requerido. Si este sujeto, contando con esa noticia no acude a defenderse, el trmite seguir sin su participacin declarndoselo rebelde a pedido de parte o como mero incompareciente. La sentencia as dictada tendr -sin embargo- plena eficacia aun cuando el sujeto condenado no haya concurrido a los tribunales luego de haber sido notificado debidamente. Ello as desde el momento en que la dilucidacin de un conflicto no puede quedar en manos de una de las partes ya que importa al orden pblico la rpida y efectiva resolucin de diferendos en el seno de la sociedad. Lo habitual es, pues, la contestacin de demanda y el planteo de las defensas de fondo. Como vimos en el art. 344 -al que remitimos- la oposicin de las defensas denominadas previas tambin constituye ejercicio del derecho constitucional de accin que posee el demandado. Aqu, con la contestacin de demanda se culminar con esta tarea al plantearse las restantes defensas que le asistan. Se trata en realidad de una nica actividad defensista que, cuando se trata de procesos de conocimiento plenarios -juicio ordinario- por cuestiones de economa procesal y en virtud del principio de celeridad se canaliza en dos momentos diferentes del trmite, lo cual permite -como vimos- una resolucin anticipada de aquellas defensas de ms sencilla acreditacin. Ello no ocurre en los plenarios abreviados -sumarios y sumarsimos- donde la contestacin de la demanda contiene la totalidad de las defensas (previas y de fondo) que constituyen la oposicin de accionado. 2. PLAZO La manda remite al art. 337 en cuanto al plazo con que cuenta el demandado para contestar la demanda. En el juicio ordinario es de quince das desde la notificacin del traslado. Tngase en cuenta que si esa notificacin carece de las copias de la demanda o de la documental, el demandado puede pedir que se suspenda el plazo para contestarla hasta tanto cuente con toda la informacin que le permita un correcto ejercicio de su derecho de defensa. Por otro lado, tambin advirtase que la oposicin de excepciones previas no suspende el plazo para la contestacin (art. 344, prr. 3). Ambos corren desde el mismo momento (notificacin de la demanda) y en forma simultnea. Sobreabundantemente, el Cdigo establece que se aplica aqu la regla de ampliacin de plazos derivada de la distancia existente entre el domicilio del demandado y la sede del rgano judicial donde tramita el pleito (art. 158). 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 355, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 354. Contenidos y requisitos En la contestacin opondr el demandado todas las excepciones o defensas que, segn este Cdigo no tuvieren carcter previo. Deber, adems: 1) Reconocer o negar categricamente cada uno de los hechos expuestos en la demanda, la autenticidad de los documentos acompaados que se le atribuyeren y la recepcin de la cartas y telegramas a l dirigidos
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Ver excepcin respecto de la carga prevista en la ley 10488 cuando se trata de una municipalidad demandada. Para cumplimentar cabalmente con la carga prevista por el art. 354, inc. 1, CPCC, el demandado al contestar debe explicarse suministrando a la justicia los antecedentes necesarios para la solucin del litigio, so pena de tenerse por reconocidos los hechos invocados al demandar. Los principios de probidad, lealtad y buena fe procesal, interpretados en conjuncin con el referido artculo, incs. 2 y 3, imponen que cualquier reticencia u ocultamiento de la verdad, vertidos en la contestacin de la demanda, opere negativamente en contra del accionado. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/4/2001, Graa, Julio Antonio v. Palacios, Pedro Miguel s/desalojo.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 12/5/1998, Abbatangelo, Carlos Miguel y otro v. Venturin, Eugenio s/daos y perjuicios. 1093 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 24/4/2001, Melazo, Csar Ricardo v. Tempera, Elba Leonor s/daos y perjuicios. 1094 Debe considerarse que ante el silencio de una de las partes respecto de un hecho alegado por su contraria, del cual se le ha corrido debido traslado y que versa sobre los presupuestos de hecho en que se funda la pretensin, corresponde hacer jugar las consecuencias que establece el art. 354, inc. 1 del ordenamiento adjetivo (arts. 180 y 354, inc. 1, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/5/2002, G., E. D. v. A. V., C. s/incidente de disminucin de cuota alimentaria. 1095 SCBA, Ac. 60.660, 20/2/1996, Corvaln, Carlos C. v. Scochera, Oscar A. y otro s/daos y perjuicios; Ac. 82.370, 21/5/2003, Maldonado, Berta Teresa v. Ozzano, Jos Luis s/tercera de mejor derecho. Las afirmaciones efectuadas por la actora en el escrito inicial que no han sido negadas por la demandada, cabe tenerlas por demostradas por imperio de lo dispuesto en los arts. 354, inc. 1, y 358, CPCC. SCBA, B.58.607, 7/12/1999, Escanes, Selva Mara Alejandra v. Caja de Retiros, Jubilaciones y Pensiones de la Polica Bonaerense s/demanda contencioso administrativa. El art. 354, inc. 1, Cdigo Procesal no dice que la falta de contestacin a la demanda deba estimarse como un reconocimiento de la verdad de los hechos expuestos al accionar, sino slo que podr acordrsele ese efecto; razn por la cual los jueces conservan la facultad de resolver el alcance que corresponde atribuir al silencio, en cada caso, con arreglo a las circunstancias. SCBA, Ac. 66.972, 16/2/2000, Briend de Christiansen, Silvia E. v. Gozzi, Hernando, G. s/daos y perjuicios; Ac. 83.124, 5/3/2003, Gmez, Walter Jos v. Capuzzi, Juan Carlos s/daos y perjuicios. Tanto el art. 60 como el 354, inc. 1, Cdigo Procesal, dicen que se podrn tener por reconocidos los hechos `lcitos alegados por el actor, quedando por tanto los hechos `ilcitos que se invoquen como sustento de una pretensin, sujetos al rgimen comn de prueba. ste es el caso de autos, donde lo que se imputa y constituye la causa de la obligacin, es un delito de lesiones. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/1995, Loto, Juan Jos v. Leguizamn, Oscar Daniel y otros s/daos y perjuicios. Quien omite contestar la demanda, se le pueden tener por reconocidos los hechos `lcitos que contra l se invocan (arts. 60 y 354, inc. 1, Cdigo Procesal), lo que implica que cuando lo que se le imputan son hechos `ilcitos, su acaecimiento debe ser siempre materia de prueba. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/8/1998, Flandroit, Ana v. Longo, ngel y otros s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/10/1986, Getino, Oscar A. v. Estancia El Roco y/o Pascual Serrago y/o Jos Ibez s/daos y perjuicios; 9/10/1986, Alcorta o Alcorta y Suqua, Jos Oscar y otro v. Rodrguez, Simn y/u ocupantes s/desalojo [J 14.31213-1]. 1097 Si la accionada al contestar la demanda no desconoci la autenticidad de la carta documento, ni cuestion que fue recepcionada en su domicilio (art. 354, inc. 1, Cdigo Procesal), cabe tener por reconocida la carta documento y su recepcin por el destinatario y siendo la intimacin cursada un medio idneo para interpelar al presunto deudor, se produjo, entonces, la suspensin de la prescripcin liberatoria alegada (arts. 3986, 2 parte, CCiv., 354, inc. 1, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/9/2001, Prieto de Bruproli, Mara N. v. Prieto de Areco, Elsa Mabel s/cobro de pesos sumario. 1098 El art. 354, inc. 1, Cdigo de forma -a diferencia de lo que sucede con los documentos- establece slo con carcter potestativo para el juzgador tener por reconocidos los hechos ante el silencio. SCBA, Ac. 37.346, 28/12/1987, Garr, Roberto v. Bonta Garcs Castella, Paula Mara y otro s/daos y perjuicios. 1099 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 25/3/1999, Stornini, Gustavo v. Valli, Juan s/cobro.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 1/7/1999, Teixeira, Claudia Bibiana v. Bolsa de Comercio de Mar del Plata SA s/daos. 1101 SCBA, Ac. 48.673, 10/8/1993, Werner, Helmut Scheidl v. Ida Buckingham de Pastrana y otros s/cobro de dinero y fijacin de plazo. 1102 Quien no indica cul es la conducta de la vctima supuestamente interruptiva del nexo causal, no podr acceder a la prueba del supuesto de hecho fundamento de su defensa (arts. 354, inc. 2, y 375, CPCC y su doc.). SCBA, Ac. 47.850, 24/11/1992, valo de Fernndez, Seriaca Leonor y otros v. Daz Vega, Ricardo Pastor y otro s/daos y perjuicios.
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La posibilidad de reconvenir es optativa, conservando quien no lo hace, el derecho para hacer valer su pretensin en otro juicio (art. 355, Cdigo Procesal). La excepcin a esta regla en materia de juicio de divorcio est dada porque la ntima conexidad que del planteo de dos acciones por los esposos de igual naturaleza pero opuestas, con las recprocas imputaciones que ello conlleva, hace que deban ser zanjadas en nico juicio; pero ello a condicin de que si es uno solo el que demanda, su accin prospere y el vnculo marital quede disuelto o acotado en sus efectos si se trata de una mera separacin personal. Pero si luego de este juicio la relacin matrimonial que une a las partes se mantiene indemne, nada impide que la parte que no reconvino ejerza su derecho a disolverla, haciendo valer tal pretensin en otro juicio. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/10/1997, M. de F., V. R. v. F., V. s/divorcio. 1104 No existe identidad de partes (arts. 355 y 87, ap. 1, CPC) si la demanda es interpuesta por quien comparece como administradora de la sucesin y se la reconviene a ttulo personal. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 21/5/1996, Luciani, Mirta B. v. Sierra, Ral E. s/desalojo por vencimiento de contrato. La reconvencin debe ser dirigida exclusivamente contra el actor (art. 355, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 8/2/1994, Sotelo de Cardozo, Delfina v. Bianchi, Nelo Egberto y otros s/accin revocatoria por fraude y/o simulacin.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 8/10/1991, Pinto, Manuel v. Mercau s/simulacin. Resulta tardo el cuestionamiento dirigido a la documentacin agregada al contestar la demanda, si el actor no ejerci la facultad prevista en el art. 356, CPCC. SCBA, Ac. 54.371, 16/5/1995, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Roulier, Miguel R. y otros s/accin revocatoria. Si simplemente hubiere mediado una contestacin a la demanda, acompaada de documentos, el actor debe limitarse exclusivamente a reconocer o negar la autenticidad de los documentos que se le atribuyeren o la recepcin de comunicaciones tales como telegramas, cartas, etc. De ah que no sea admisible la refutacin por el actor de los hechos y consideraciones contenidos en la contestacin, pues en caso contrario se afectara el principio de igualdad de las partes (arg. arts. 333, 356 y 484, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/3/2002, Sargentoni, Adrin A. v. Hospital Zonal Gral. de Ag. San Roque M. Gonnet s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Mndez, Antonia v. Crdoba, Guillermo R. y Correa Mnica y todo otro ocupante s/desalojo por intrusin. 1108 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 8/4/1997, Reinglestein, Octavio R. v. Marre, Rita ngela s/desalojo. 1109 Si la demanda entablada en autos llega sin contestacin, ello descarta la habilitacin de un perodo probatorio si, como aqu sucede, no existen hechos conducentes acerca de los cuales haya disconformidad (arts. 357, 358, 487, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/7/2000, Banco Municipal de La Plata v. D Ortona, Mara Rosa s/cobro sumario. Cuando los que se tildan de aspectos controvertidos distan de exhibir gravitacin en la litis, pues no constituyen hechos conducentes que exterioricen dicotoma a la luz del piso de marcha que hace a la traba de la relacin jurdica en debate, debe considerarse que se est frente a una cuestin de puro derecho (arts. 34, inc. 5, 357 y 258, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/5/2001, Regala, Francisco Eduardo v. Panozo, Augusto Romero y otro s/desalojo. Si bien en autos se omiti correr el traslado por su orden que el art. 357 del ritual dispone, tal defecto qued subsanado al consentir la apelante el llamado de autos para sentencia, que entre otros efectos tiene el de purgar cualquier anomala en la tramitacin del proceso. Coherente con ello, cuando el art. 253 dispone que el recurso de apelacin comprende al de nulidad, se refiere exclusivamente a los vicios in iudicando, por cuanto los in procedendo, como el que aqu se plantea, quedan zanjados en el momento en que el llamado de autos queda firme. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/5/1992, Fapaco SA v. Corrufe SRL s/cobro de australes. La declaracin de la cuestin como de puro derecho, una vez consentida, tiene los efectos del llamado de autos para sentencia, cerrando toda posible discusin posterior. Ella impide a su vez la introduccin en primera instancia de documentacin hasta entonces desconocida y la alegacin de hechos nuevos (Cdigo Procesal arts. 87, 255, inc. 3, 331, 334, 357 y 487). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 27/4/1995, Laguilla, Rubn v. Bianchi, Oscar s/consignacin.
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